第一篇:寧波市中級人民法院、寧波市人民檢察院關(guān)于審理未成年人刑事案件若干問題的指導意見
寧波市中級人民法院、寧波市人民檢察院關(guān)于審理未成年人刑事案件若干問題的指
導意見(2011年)
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寧波市中級人民法院、寧波市人民檢察院、寧波市公安局、寧波市司法局
關(guān)于審理未成年人刑事案件若干問題的指導意見
為正確審理未成年人刑事案件,進一步規(guī)范本市未成年人刑事案件審判活動,更好地貫徹“教育為主,懲罰為輔”原則,執(zhí)行“教育、感化、挽救”方針,積極參與社會治安綜合治理,根據(jù)《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國刑事訴訟法》和相關(guān)司法解釋、規(guī)范性文件規(guī)定,結(jié)合本市未成年人刑事案件審判實踐,制定本意見。
一、被告人年齡認定
(一)人民法院審理未成年人刑事案件時,應當著重審查未成年被告人的年齡證據(jù)。對證據(jù)缺失或者不充分的,公訴案件應當通知公訴機關(guān)補充提供或調(diào)查核實;自訴案件應當自行調(diào)查核實,并記錄在案。
經(jīng)查證,確實無法查明被告人真實年齡,而根據(jù)被告人自報年齡或者推定作出認定的,應在裁判文書中注明 “自報”,或說明推定的理由。
(二)審理未成年人刑事案件,應當查明被告人實施被指控的犯罪時的年齡,并在裁判文書中明確寫明被告人的出生年、月、日。
沒有充分證據(jù)證明被告人實施被指控的犯罪時已經(jīng)達到法定刑事責任年齡,且確實無法查明的,應當依法作出有利于未成年被告人的認定和處理。
(三)被告人年齡的認定,原則上應采信被告人戶籍所在地公安機關(guān)出具的戶籍證明。
對公訴機關(guān)僅以網(wǎng)載身份資料作為證明被告人身份情況證據(jù)舉證的,特別是被告人系未成年,或者被告人刑事責任年齡節(jié)點認定存疑的,應要求公訴機關(guān)補充調(diào)查舉證。但有其他證據(jù)(如照片)可以印證該資料所證被告人身份真實性的,可依據(jù)該系列證據(jù)予以認定。骨齡鑒定是幫助審查判斷被告人年齡的一種參考依據(jù),一般不作為證據(jù)直接在裁判文書中采用。僅在經(jīng)查證,確無證據(jù)可以證明被告人身份年齡時,可以作為推定被告人年齡的證據(jù)采用。
(四)被告人及其家屬或者其他訴訟參與人,提供其他證明材料證明被告人真實年齡,經(jīng)查證屬實的,應予認定。
其他證據(jù)與戶籍證明存在矛盾,應向出具戶籍證明的公安機關(guān)核實,并對其他證據(jù)的合法性、真實性進行審查。經(jīng)查證,其他證據(jù)的合法性和真實性沒有明顯瑕疵,但其證明效力難以與公安機關(guān)出具的戶籍證明抗衡的,一般不予采信。提供的其他證據(jù)相互矛盾,或者難以得到印證,證明效力明顯低于公安機關(guān)出具的戶籍證明的,不予采信。
涉案證據(jù)對涉及刑事責任年齡節(jié)點認定有矛盾,確實難以判定真?zhèn)蔚?,可以作出有利于被告人的認定。
(五)對前述因被告人自報未成年,以及根據(jù)“有利于被告人”原則而就低認定被告人年齡的,在量刑中,應根據(jù)具體情況適當從嚴掌握從輕處罰的調(diào)節(jié)尺度,一般不予減輕處罰。
二、法定代理人出庭
(六)未成年人刑事案件立案后,公安機關(guān)應當及時查清未成年人法定代理人的情況和聯(lián)系方式,通知其到場旁聽審訊。相關(guān)工作情況應記錄在案,并與調(diào)取的法定代理人身份資料一起隨案移送。
法定代理人無法或不宜到場的,可以經(jīng)未成年人同意或按其意愿通知其他關(guān)系密切的親屬朋友、社會工作者、教師、律師等合適成年人到場。
(七)人民法院在開庭審理前,應依法通知未成年被告人的法定代理人出庭參加訴訟。法定代理人無法出庭,或者明確表示不出庭,經(jīng)書面通知仍未到庭的,可以通知有條件出庭的其他監(jiān)護人或者其他成年近親屬出庭,代為行使法定代理人權(quán)責。通知及反饋情況,均應記錄在案。
(八)經(jīng)依法通知,未成年被告人的法定代理人以及其他可以擔任法定代理人的人均未到庭的,人民法院除依法為未成年被告人指定辯護人外,可以邀請合適成年人參加訴訟,行使法定代理人的部分訴訟權(quán)利和義務,協(xié)助人民法院對未成年被告人開展幫教工作。
(九)刑事附帶民事訴訟案件審理中,未成年被告人的法定代理人不到庭的,對已滿十六周歲不滿十八周歲,離開父母長期獨立生活的被告人,可以視情認定為具有完全民事行為能力,勸導附帶民事訴訟原告人撤銷對被告人法定代理人的附帶民事訴訟,勸導無效的,可以駁回起訴,但仍須為被告人指定辯護人。對已滿十四周歲未滿十六周歲,以及依靠監(jiān)護人生活的已滿十六周歲未滿十八周歲被告人,監(jiān)護人不到庭的,人民法院應告知附帶民事訴訟原告人。并告知附帶民事原告人在訴狀中,只須將未成年被告人的監(jiān)護人列為“法定代理人”即可,無須列為“法定代理人暨附帶民事訴訟被告人”或者“附帶民事訴訟被告人”。但對法定代理人應承擔的民事責任,應在裁判文書中予以闡明,并在判決主文中作出判定。
三、幾種行為的定性及處理
(十)已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為,情節(jié)輕微、未造成嚴重后果的,不認為是犯罪。
已滿十六周歲不滿十八周歲的人,與幼女自愿發(fā)生性行為的,以強奸罪定罪處罰。犯罪情節(jié)較輕、未造成嚴重后果,且在案件審理階段與被害方達成刑事和解的,可以認定為犯罪情節(jié)輕微,免予刑事處罰,或者在量刑調(diào)節(jié)尺度范圍內(nèi)予以較大幅度的從輕、減輕處罰。
(十一)已滿十四周歲不滿十六周歲的人使用輕微暴力或者威脅手段,強行索要未成年人隨身攜帶的生活、學習用品或者數(shù)量不大的錢財,且未造成被害人輕微傷或者不敢正常到校學習、生活等危害后果的,不認為是犯罪。
(十二)已滿十四周歲不滿十六周歲的人以非法占有為目的,伙同他人共同使用暴力、脅迫手段,強行索取他人錢財?shù)?,以搶劫罪定罪處罰。在共同犯罪中作用較小,主觀惡性不深,造成的危害后果不大,案發(fā)后能如實交代并積極退贓的,一般應予較大幅度的減輕處罰;其中盲目跟從、在共同犯罪中未對被害人實施客觀加害行為、分贓較少的,可以認定為犯罪情節(jié)輕微,免予刑事處罰。已滿十六周歲不滿十八周歲的人具有前款規(guī)定情形的,可在量刑調(diào)節(jié)尺度范圍內(nèi)予以較大幅度的從輕、減輕處罰。
(十三)已滿十六周歲不滿十八周歲的人出于以大欺小、以強凌弱或者尋求精神刺激,隨意毆打他人、多次對人強拿硬要或者任意損毀公私財物,擾亂學校及其他公共場所秩序,情節(jié)嚴重的,以尋釁滋事罪定罪處罰。
非法占有、逞強爭霸等多重主觀犯意摻雜,以輕微暴力、威脅手段,多次強行索取他人錢財,符合尋釁滋事犯罪特征的,以尋釁滋事罪定罪處罰。但決定刑罰時應綜合考慮,避免對其從輕處罰情節(jié)重復評價。
(十四)已滿十六周歲不滿十八周歲的人偶爾實施盜竊、搶奪、詐騙行為,作案數(shù)額雖達到較大以上,但在構(gòu)罪數(shù)額標準一倍以內(nèi),情節(jié)輕微,案發(fā)后能如實供述全部作案事實并積極退贓的,可以認定為“情節(jié)顯著輕微危害不大”,不認為是犯罪。
已滿十六周歲不滿十八周歲的人盜竊、搶奪、詐騙未遂或者中止的,可不認為是犯罪。
(十五)已滿十六周歲不滿十八周歲的人盜竊自己家庭、近親屬財物構(gòu)成盜竊犯罪;或者盜竊其他親屬財物構(gòu)成盜竊犯罪,但盜竊數(shù)額未達到巨大,被盜竊親屬要求不予追究的,可不按犯罪處理。
伙同其他已滿十六周歲不滿十八周歲的人實施上述行為,如共同盜竊中的其他未成年人起主要作用的,可對其他未成年人以盜竊罪定罪處罰;作用難以查清的,均可不按犯罪處理。
(十六)已滿十四周歲不滿十六周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證,當場使用暴力,故意傷害致人重傷或者死亡,或者故意殺人的,應當分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。
已滿十六周歲不滿十八周歲的人犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證,當場使用暴力或者以暴力相威脅的,應當依照刑法第二百六十九條的規(guī)定定罪處罰。但情節(jié)輕微,同時又不具有下列情形的,可不以搶劫罪定罪處罰:
1.使用暴力致人輕微傷以上后果; 2.使用兇器或以兇器相威脅;
3.入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后,在戶外或交通工具外實施上述行為。
四、量刑
(十七)對未成年罪犯適用刑罰,應當充分考慮是否有利于未成年罪犯的教育和矯正,促使其早日回歸社會。
對未成年罪犯量刑,在具體考慮其實施犯罪的動機和目的、犯罪性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度的同時,還要充分考慮犯罪時的年齡、是否初次犯罪、犯罪后的悔罪表現(xiàn)、個人成長經(jīng)歷和一貫表現(xiàn)等因素。對符合管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰適用條件的未成年罪犯,應當依法、優(yōu)先適用管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰。
(十八)行為人在達到法定刑事責任年齡前后均實施了犯罪行為,只能依法追究其達到法定刑事責任年齡后實施的犯罪行為的刑事責任。
行為人在年滿十八周歲前后實施了不同種犯罪行為,對其年滿十八周歲以前實施的犯罪應當依法從輕或者減輕處罰。
行為人在年滿十八周歲前后實施了同種犯罪行為,在量刑時應當考慮對年滿十八周歲以前實施的犯罪,適當給予從輕或者減輕處罰;主要犯罪是在年滿十八周歲以前實施的,可對全案依法予以從輕、減輕處罰。
(十九)對未成年罪犯只有罪行極其嚴重,且無其他從輕、減輕處罰情節(jié)的,才可以適用無期徒刑。對已滿十四周歲不滿十六周歲的罪犯,一般不判處無期徒刑。(二十)對于未成年罪犯,除刑法規(guī)定“應當”附加剝奪政治權(quán)利外,一般不判處附加剝奪政治權(quán)利。
如果對未成年罪犯判處附加剝奪政治權(quán)利的,應當依法從輕判處。
對實施被指控犯罪時未成年、審判時已成年的罪犯判處附加剝奪政治權(quán)利,適用前款的規(guī)定。
(二十一)對未成年罪犯實施刑法規(guī)定的“并處”沒收財產(chǎn)或者罰金的犯罪,應當依法判處相應的財產(chǎn)刑,但一般不判處沒收個人全部財產(chǎn);對未成年罪犯實施刑法規(guī)定的“可以并處”沒收財產(chǎn)或者罰金的犯罪,一般不判處財產(chǎn)刑。對未成年罪犯實施刑法規(guī)定的“可以單處罰金”的犯罪,且有條件支付的,一般優(yōu)先適用單處罰金。對未成年罪犯判處罰金刑時,應當依法從輕或者減輕判處,并根據(jù)犯罪情節(jié),綜合考慮其繳納罰金的能力,確定罰金數(shù)額。但罰金的最低數(shù)額不得少于五百元人民幣。
對被判處罰金刑的未成年罪犯,本人暫時無力支付罰金,其監(jiān)護人或者其他人自愿代為墊付的,應當允許,并酌情予以從寬處罰。
(二十二)對未成年罪犯符合刑法第七十二條第一款規(guī)定,積極退贓或者積極賠償、取得被害方諒解,且具備監(jiān)管、幫教條件的,應當適用緩刑。
(二十三)對罪行較輕,悔罪表現(xiàn)好,非慣犯或有前科,并具有下列情形之一的未成年罪犯,應當依照刑法第三十七條的規(guī)定免予刑事處罰,或者優(yōu)先適用免予刑事處罰:
1.又聾又啞的人或者盲人; 2.系防衛(wèi)過當或者避險過當?shù)模?3.犯罪預備、中止或者未遂的; 4.共同犯罪中的從犯、脅從犯; 5.犯罪后自首或者有立功表現(xiàn)的; 6.其他犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的。
(二十四)對未成年人刑事附帶民事案件,應著重調(diào)解,爭取雙方當事人及其親屬的配合,力求取得刑事和解。賠償情況,應作為量刑的重要情節(jié)予以考慮。
五、非監(jiān)禁刑的適用與執(zhí)行
(二十五)進一步依法加大對未成年罪犯的非監(jiān)禁刑適用。積極探索建立擴大外地籍未成年罪犯非監(jiān)禁刑適用機制,適度放寬適用標準,著力化解“同案不同判”問題。
(二十六)公安機關(guān)在未成年人刑事案件立案后,應當及時通過司法系統(tǒng)內(nèi)部聯(lián)網(wǎng)信息平臺或者以書面委托方式,委托未成年被告人戶籍所在地或者暫住地司法行政機關(guān)社區(qū)矯正機構(gòu),對未成年被告人的家庭情況、社會交往、一貫表現(xiàn),以及是否具備有效監(jiān)護條件或者社會幫教措施等情況開展社會調(diào)查。社區(qū)矯正機構(gòu)接受委托后,應當及時開展調(diào)查工作。除特殊情況外,應在十個工作日內(nèi)完成社會調(diào)查,并將調(diào)查情況回復委托機關(guān)。檢察機關(guān)在辦理未成年人刑事案件時,應認真審查公安機關(guān)是否隨案移送社會調(diào)查報告或無法進行社會調(diào)查的書面說明、辦案期間表現(xiàn)等材料。對未隨案移送上述材料的,應要求公安機關(guān)提供,公安機關(guān)應當及時提供,或者就無法提供的情況進行書面說明。
檢察機關(guān)提起公訴的未成年人刑事案件,應隨案移送社會調(diào)查報告或無法進行社會調(diào)查的書面說明、辦案期間表現(xiàn)等材料。其中,對本市戶籍的未成年被告人,和移送起訴時未羈押的未成年被告人,除特殊情況外,應當隨案移送社會調(diào)查報告。
(二十七)人民法院對被告人可能適用非監(jiān)禁刑的未成年人刑事案件,應在庭審中將社會調(diào)查報告作為量刑依據(jù)進行質(zhì)證,聽取當事人及訴訟參與各方的意見,并作為教育和量刑的參考。
對社區(qū)矯正機構(gòu)明確表示被調(diào)查未成年被告人不適合適用非監(jiān)禁刑的,一般不再考慮適用。未成年被告人及其法定代理人對社會調(diào)查報告內(nèi)容有異議,反映強烈的,或者公訴機關(guān)有異議的,可在休庭后,召集相關(guān)單位、人員以聽證會方式對未成年被告人的個人情況及非監(jiān)禁刑適用條件進行核查,或者由人民法院重新調(diào)查核實。人民法院根據(jù)核查情況作出是否適用非監(jiān)禁刑的判決,但判決論理部分需要說明非監(jiān)禁刑適用與否的理由。
(二十八)辦理未成年人刑事案件,應當同時注意保護未成年被害人的合法權(quán)益。對被告人可能判決適用非監(jiān)禁刑的未成年人刑事案件,應當聽取被害人及其法定代理人的意見,盡可能促成未成年被告人與被害人之間的和解。
(二十九)對符合法定非監(jiān)禁刑條件的外地籍未成年被告人,其父母或其他直系親屬者長期暫住本市,愿意對其承擔監(jiān)管責任,且暫住地社區(qū)矯正機構(gòu)愿意接受幫助監(jiān)管、幫教,并出具社會調(diào)查報告的,一般可適用非監(jiān)禁刑。
具有非監(jiān)禁刑適用條件的外地籍未成年被告人或者其親屬,向人民法院提交其戶籍所在地派出所或者社區(qū)矯正機構(gòu)出具的同意接受監(jiān)管、幫教證明的,人民法院應要求其同時提供相關(guān)部門出具的社會調(diào)查報告,并自行或者委托當?shù)胤ㄔ簩ο嚓P(guān)證明、報告的真實性予以核查。經(jīng)調(diào)查,該外地籍未成年被告人戶籍所在的監(jiān)管機構(gòu)確實能夠履行監(jiān)管、幫教責任的,在落實判后移送執(zhí)行交接事項后,可以適用非監(jiān)禁刑。(三十)對可能適用非監(jiān)禁刑的未成年被告人,人民法院在下判前,應幫助社區(qū)矯正機構(gòu)做好該未成年被告人判后入學、就業(yè)和落實幫教單位等工作,協(xié)助相關(guān)責任單位和個人制定幫教措施,防止出現(xiàn)判后監(jiān)管失控情況。
(三十一)人民法院作出適用非監(jiān)禁刑判決的,在判決生效后,應及時在司法系統(tǒng)內(nèi)部聯(lián)網(wǎng)信息平臺內(nèi),根據(jù)要求填寫輸入相關(guān)信息數(shù)據(jù);并在規(guī)定期限內(nèi),將判決的適用非監(jiān)禁刑罪犯及其相關(guān)文書資料,移交社區(qū)矯正機構(gòu),辦理移送監(jiān)管手續(xù),并與非監(jiān)禁刑執(zhí)行組織簽訂共同幫教協(xié)議。
(三十二)人民法院應制定、落實未成年罪犯判后回訪考察制度。對判決適用非監(jiān)禁刑的未成年罪犯建立檔案,定期或不定期進行跟蹤回訪考察,幫助社區(qū)矯正機構(gòu)進行幫扶、教育,并將回訪考察情況記錄備案?;卦L考察原則上一年不得少于一次。
(三十三)本意見于下發(fā)之日起施行。
浙江省寧波市中級人民法院 浙江省寧波市人民檢察院
浙江省寧波市公安局 浙江省寧波市司法局
二○一一年四月二十六日
第二篇:關(guān)于審理未成年人刑事案件若干問題的指導意見
寧波市中級人民法院、寧波市人民檢察院、寧波市公安局、寧波市司法局
關(guān)于審理未成年人刑事案件若干問題的指導意見
為正確審理未成年人刑事案件,進一步規(guī)范本市未成年人刑事案件審判活動,更好地貫徹“教育為主,懲罰為輔”原則,執(zhí)行“教育、感化、挽救”方針,積極參與社會治安綜合治理,根據(jù)《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國刑事訴訟法》和相關(guān)司法解釋、規(guī)范性文件規(guī)定,結(jié)合本市未成年人刑事案件審判實踐,制定本意見。
一、被告人年齡認定
(一)人民法院審理未成年人刑事案件時,應當著重審查未成年被告人的年齡證據(jù)。對證據(jù)缺失或者不充分的,公訴案件應當通知公訴機關(guān)補充提供或調(diào)查核實;自訴案件應當自行調(diào)查核實,并記錄在案。
經(jīng)查證,確實無法查明被告人真實年齡,而根據(jù)被告人自報年齡或者推定作出認定的,應在裁判文書中注明 “自報”,或說明推定的理由。
(二)審理未成年人刑事案件,應當查明被告人實施被指控的犯罪時的年齡,并在裁判文書中明確寫明被告人的出生年、月、日。
沒有充分證據(jù)證明被告人實施被指控的犯罪時已經(jīng)達到法定刑事責任年齡,且確實無法查明的,應當依法作出有利于未成年被告人的認定和處理。
(三)被告人年齡的認定,原則上應采信被告人戶籍所在地公安機關(guān)出具的戶籍證明。
對公訴機關(guān)僅以網(wǎng)載身份資料作為證明被告人身份情況證據(jù)舉證的,特別是被告人系未成年,或者被告人刑事責任年齡節(jié)點認定存疑的,應要求公訴機關(guān)補充調(diào)查舉證。但有其他證據(jù)(如照片)可以印證該資料所證被告人身份真實性的,可依據(jù)該系列證據(jù)予以認定。
骨齡鑒定是幫助審查判斷被告人年齡的一種參考依據(jù),一般不作為證據(jù)直接在裁判文書中采用。僅在經(jīng)查證,確無證據(jù)可以證明被告人身份年齡時,可以作為推定被告人年齡的證據(jù)采用。
(四)被告人及其家屬或者其他訴訟參與人,提供其他證明材料證明被告人真實年齡,經(jīng)查證屬實的,應予認定。
其他證據(jù)與戶籍證明存在矛盾,應向出具戶籍證明的公安機關(guān)核實,并對其他證據(jù)的合法性、真實性進行審查。經(jīng)查證,其他證據(jù)的合法性和真實性沒有明顯瑕疵,但其證明效力難以與公安機關(guān)出具的戶籍證明抗衡的,一般不予采信。
提供的其他證據(jù)相互矛盾,或者難以得到印證,證明效力明顯低于公安機關(guān)出具的戶籍證明的,不予采信。涉案證據(jù)對涉及刑事責任年齡節(jié)點認定有矛盾,確實難以判定真?zhèn)蔚模梢宰鞒鲇欣诒桓嫒说恼J定。
(五)對前述因被告人自報未成年,以及根據(jù)“有利于被告人”原則而就低認定被告人年齡的,在量刑中,應根據(jù)具體情況適當從嚴掌握從輕處罰的調(diào)節(jié)尺度,一般不予減輕處罰。
二、法定代理人出庭
(六)未成年人刑事案件立案后,公安機關(guān)應當及時查清未成年人法定代理人的情況和聯(lián)系方式,通知其到場旁聽審訊。相關(guān)工作情況應記錄在案,并與調(diào)取的法定代理人身份資料一起隨案移送。
法定代理人無法或不宜到場的,可以經(jīng)未成年人同意或按其意愿通知其他關(guān)系密切的親屬朋友、社會工作者、教師、律師等合適成年人到場。
(七)人民法院在開庭審理前,應依法通知未成年被告人的法定代理人出庭參加訴訟。法定代理人無法出庭,或者明確表示不出庭,經(jīng)書面通知仍未到庭的,可以通知有條件出庭的其他監(jiān)護人或者其他成年近親屬出庭,代為行使法定代理人權(quán)責。通知及反饋情況,均應記錄在案。
(八)經(jīng)依法通知,未成年被告人的法定代理人以及其他可以擔任法定代理人的人均未到庭的,人民法院除依法為未成年被告人指定辯護人外,可以邀請合適成年人參加訴訟,行使法定代理人的部分訴訟權(quán)利和義務,協(xié)助人民法院對未成年被告人開展幫教工作。
(九)刑事附帶民事訴訟案件審理中,未成年被告人的法定代理人不到庭的,對已滿十六周歲不滿十八周歲,離開父母長期獨立生活的被告人,可以視情認定為具有完全民事行為能力,勸導附帶民事訴訟原告人撤銷對被告人法定代理人的附帶民事訴訟,勸導無效的,可以駁回起訴,但仍須為被告人指定辯護人。
對已滿十四周歲未滿十六周歲,以及依靠監(jiān)護人生活的已滿十六周歲未滿十八周歲被告人,監(jiān)護人不到庭的,人民法院應告知附帶民事訴訟原告人。并告知附帶民事原告人在訴狀中,只須將未成年被告人的監(jiān)護人列為
1“法定代理人”即可,無須列為“法定代理人暨附帶民事訴訟被告人”或者“附帶民事訴訟被告人”。但對法定代理人應承擔的民事責任,應在裁判文書中予以闡明,并在判決主文中作出判定。
三、幾種行為的定性及處理
(十)已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為,情節(jié)輕微、未造成嚴重后果的,不認為是犯罪。
已滿十六周歲不滿十八周歲的人,與幼女自愿發(fā)生性行為的,以強奸罪定罪處罰。犯罪情節(jié)較輕、未造成嚴重后果,且在案件審理階段與被害方達成刑事和解的,可以認定為犯罪情節(jié)輕微,免予刑事處罰,或者在量刑調(diào)節(jié)尺度范圍內(nèi)予以較大幅度的從輕、減輕處罰。
(十一)已滿十四周歲不滿十六周歲的人使用輕微暴力或者威脅手段,強行索要未成年人隨身攜帶的生活、學習用品或者數(shù)量不大的錢財,且未造成被害人輕微傷或者不敢正常到校學習、生活等危害后果的,不認為是犯罪。
(十二)已滿十四周歲不滿十六周歲的人以非法占有為目的,伙同他人共同使用暴力、脅迫手段,強行索取他人錢財?shù)?,以搶劫罪定罪處罰。在共同犯罪中作用較小,主觀惡性不深,造成的危害后果不大,案發(fā)后能如實交代并積極退贓的,一般應予較大幅度的減輕處罰;其中盲目跟從、在共同犯罪中未對被害人實施客觀加害行為、分贓較少的,可以認定為犯罪情節(jié)輕微,免予刑事處罰。
已滿十六周歲不滿十八周歲的人具有前款規(guī)定情形的,可在量刑調(diào)節(jié)尺度范圍內(nèi)予以較大幅度的從輕、減輕處罰。
(十三)已滿十六周歲不滿十八周歲的人出于以大欺小、以強凌弱或者尋求精神刺激,隨意毆打他人、多次對人強拿硬要或者任意損毀公私財物,擾亂學校及其他公共場所秩序,情節(jié)嚴重的,以尋釁滋事罪定罪處罰。非法占有、逞強爭霸等多重主觀犯意摻雜,以輕微暴力、威脅手段,多次強行索取他人錢財,符合尋釁滋事犯罪特征的,以尋釁滋事罪定罪處罰。但決定刑罰時應綜合考慮,避免對其從輕處罰情節(jié)重復評價。
(十四)已滿十六周歲不滿十八周歲的人偶爾實施盜竊、搶奪、詐騙行為,作案數(shù)額雖達到較大以上,但在構(gòu)罪數(shù)額標準一倍以內(nèi),情節(jié)輕微,案發(fā)后能如實供述全部作案事實并積極退贓的,可以認定為“情節(jié)顯著輕微危害不大”,不認為是犯罪。
已滿十六周歲不滿十八周歲的人盜竊、搶奪、詐騙未遂或者中止的,可不認為是犯罪。
(十五)已滿十六周歲不滿十八周歲的人盜竊自己家庭、近親屬財物構(gòu)成盜竊犯罪;或者盜竊其他親屬財物構(gòu)成盜竊犯罪,但盜竊數(shù)額未達到巨大,被盜竊親屬要求不予追究的,可不按犯罪處理。
伙同其他已滿十六周歲不滿十八周歲的人實施上述行為,如共同盜竊中的其他未成年人起主要作用的,可對其他未成年人以盜竊罪定罪處罰;作用難以查清的,均可不按犯罪處理。
(十六)已滿十四周歲不滿十六周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證,當場使用暴力,故意傷害致人重傷或者死亡,或者故意殺人的,應當分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。
已滿十六周歲不滿十八周歲的人犯盜竊、詐騙、搶奪罪,為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證,當場使用暴力或者以暴力相威脅的,應當依照刑法第二百六十九條的規(guī)定定罪處罰。但情節(jié)輕微,同時又不具有下列情形的,可不以搶劫罪定罪處罰:
1.使用暴力致人輕微傷以上后果;
2.使用兇器或以兇器相威脅;
3.入戶或在公共交通工具上盜竊、詐騙、搶奪后,在戶外或交通工具外實施上述行為。
四、量刑
(十七)對未成年罪犯適用刑罰,應當充分考慮是否有利于未成年罪犯的教育和矯正,促使其早日回歸社會。對未成年罪犯量刑,在具體考慮其實施犯罪的動機和目的、犯罪性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度的同時,還要充分考慮犯罪時的年齡、是否初次犯罪、犯罪后的悔罪表現(xiàn)、個人成長經(jīng)歷和一貫表現(xiàn)等因素。對符合管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰適用條件的未成年罪犯,應當依法、優(yōu)先適用管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰。
(十八)行為人在達到法定刑事責任年齡前后均實施了犯罪行為,只能依法追究其達到法定刑事責任年齡后實施的犯罪行為的刑事責任。
行為人在年滿十八周歲前后實施了不同種犯罪行為,對其年滿十八周歲以前實施的犯罪應當依法從輕或
者減輕處罰。
行為人在年滿十八周歲前后實施了同種犯罪行為,在量刑時應當考慮對年滿十八周歲以前實施的犯罪,適當給予從輕或者減輕處罰;主要犯罪是在年滿十八周歲以前實施的,可對全案依法予以從輕、減輕處罰。(十九)對未成年罪犯只有罪行極其嚴重,且無其他從輕、減輕處罰情節(jié)的,才可以適用無期徒刑。對已滿十四周歲不滿十六周歲的罪犯,一般不判處無期徒刑。
(二十)對于未成年罪犯,除刑法規(guī)定“應當”附加剝奪政治權(quán)利外,一般不判處附加剝奪政治權(quán)利。如果對未成年罪犯判處附加剝奪政治權(quán)利的,應當依法從輕判處。
對實施被指控犯罪時未成年、審判時已成年的罪犯判處附加剝奪政治權(quán)利,適用前款的規(guī)定。
(二十一)對未成年罪犯實施刑法規(guī)定的“并處”沒收財產(chǎn)或者罰金的犯罪,應當依法判處相應的財產(chǎn)刑,但一般不判處沒收個人全部財產(chǎn);對未成年罪犯實施刑法規(guī)定的“可以并處”沒收財產(chǎn)或者罰金的犯罪,一般不判處財產(chǎn)刑。
對未成年罪犯實施刑法規(guī)定的“可以單處罰金”的犯罪,且有條件支付的,一般優(yōu)先適用單處罰金。
對未成年罪犯判處罰金刑時,應當依法從輕或者減輕判處,并根據(jù)犯罪情節(jié),綜合考慮其繳納罰金的能力,確定罰金數(shù)額。但罰金的最低數(shù)額不得少于五百元人民幣。
對被判處罰金刑的未成年罪犯,本人暫時無力支付罰金,其監(jiān)護人或者其他人自愿代為墊付的,應當允許,并酌情予以從寬處罰。
(二十二)對未成年罪犯符合刑法第七十二條第一款規(guī)定,積極退贓或者積極賠償、取得被害方諒解,且具備監(jiān)管、幫教條件的,應當適用緩刑。
(二十三)對罪行較輕,悔罪表現(xiàn)好,非慣犯或有前科,并具有下列情形之一的未成年罪犯,應當依照刑法第三十七條的規(guī)定免予刑事處罰,或者優(yōu)先適用免予刑事處罰:
1.又聾又啞的人或者盲人;
2.系防衛(wèi)過當或者避險過當?shù)模?/p>
3.犯罪預備、中止或者未遂的;
4.共同犯罪中的從犯、脅從犯;
5.犯罪后自首或者有立功表現(xiàn)的;
6.其他犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的。
(二十四)對未成年人刑事附帶民事案件,應著重調(diào)解,爭取雙方當事人及其親屬的配合,力求取得刑事和解。賠償情況,應作為量刑的重要情節(jié)予以考慮。
五、非監(jiān)禁刑的適用與執(zhí)行
(二十五)進一步依法加大對未成年罪犯的非監(jiān)禁刑適用。積極探索建立擴大外地籍未成年罪犯非監(jiān)禁刑適用機制,適度放寬適用標準,著力化解“同案不同判”問題。
(二十六)公安機關(guān)在未成年人刑事案件立案后,應當及時通過司法系統(tǒng)內(nèi)部聯(lián)網(wǎng)信息平臺或者以書面委托方式,委托未成年被告人戶籍所在地或者暫住地司法行政機關(guān)社區(qū)矯正機構(gòu),對未成年被告人的家庭情況、社會交往、一貫表現(xiàn),以及是否具備有效監(jiān)護條件或者社會幫教措施等情況開展社會調(diào)查。社區(qū)矯正機構(gòu)接受委托后,應當及時開展調(diào)查工作。除特殊情況外,應在十個工作日內(nèi)完成社會調(diào)查,并將調(diào)查情況回復委托機關(guān)。
檢察機關(guān)在辦理未成年人刑事案件時,應認真審查公安機關(guān)是否隨案移送社會調(diào)查報告或無法進行社會調(diào)查的書面說明、辦案期間表現(xiàn)等材料。對未隨案移送上述材料的,應要求公安機關(guān)提供,公安機關(guān)應當及時提供,或者就無法提供的情況進行書面說明。
檢察機關(guān)提起公訴的未成年人刑事案件,應隨案移送社會調(diào)查報告或無法進行社會調(diào)查的書面說明、辦案期間表現(xiàn)等材料。其中,對本市戶籍的未成年被告人,和移送起訴時未羈押的未成年被告人,除特殊情況外,應當隨案移送社會調(diào)查報告。
(二十七)人民法院對被告人可能適用非監(jiān)禁刑的未成年人刑事案件,應在庭審中將社會調(diào)查報告作為量刑依據(jù)進行質(zhì)證,聽取當事人及訴訟參與各方的意見,并作為教育和量刑的參考。
對社區(qū)矯正機構(gòu)明確表示被調(diào)查未成年被告人不適合適用非監(jiān)禁刑的,一般不再考慮適用。未成年被告人及其法定代理人對社會調(diào)查報告內(nèi)容有異議,反映強烈的,或者公訴機關(guān)有異議的,可在休庭后,召集相關(guān)單位、人員以聽證會方式對未成年被告人的個人情況及非監(jiān)禁刑適用條件進行核查,或者由人民法院重新調(diào)查
核實。人民法院根據(jù)核查情況作出是否適用非監(jiān)禁刑的判決,但判決論理部分需要說明非監(jiān)禁刑適用與否的理由。
(二十八)辦理未成年人刑事案件,應當同時注意保護未成年被害人的合法權(quán)益。對被告人可能判決適用非監(jiān)禁刑的未成年人刑事案件,應當聽取被害人及其法定代理人的意見,盡可能促成未成年被告人與被害人之間的和解。
(二十九)對符合法定非監(jiān)禁刑條件的外地籍未成年被告人,其父母或其他直系親屬者長期暫住本市,愿意對其承擔監(jiān)管責任,且暫住地社區(qū)矯正機構(gòu)愿意接受幫助監(jiān)管、幫教,并出具社會調(diào)查報告的,一般可適用非監(jiān)禁刑。
具有非監(jiān)禁刑適用條件的外地籍未成年被告人或者其親屬,向人民法院提交其戶籍所在地派出所或者社區(qū)矯正機構(gòu)出具的同意接受監(jiān)管、幫教證明的,人民法院應要求其同時提供相關(guān)部門出具的社會調(diào)查報告,并自行或者委托當?shù)胤ㄔ簩ο嚓P(guān)證明、報告的真實性予以核查。經(jīng)調(diào)查,該外地籍未成年被告人戶籍所在的監(jiān)管機構(gòu)確實能夠履行監(jiān)管、幫教責任的,在落實判后移送執(zhí)行交接事項后,可以適用非監(jiān)禁刑。
(三十)對可能適用非監(jiān)禁刑的未成年被告人,人民法院在下判前,應幫助社區(qū)矯正機構(gòu)做好該未成年被告人判后入學、就業(yè)和落實幫教單位等工作,協(xié)助相關(guān)責任單位和個人制定幫教措施,防止出現(xiàn)判后監(jiān)管失控情況。
(三十一)人民法院作出適用非監(jiān)禁刑判決的,在判決生效后,應及時在司法系統(tǒng)內(nèi)部聯(lián)網(wǎng)信息平臺內(nèi),根據(jù)要求填寫輸入相關(guān)信息數(shù)據(jù);并在規(guī)定期限內(nèi),將判決的適用非監(jiān)禁刑罪犯及其相關(guān)文書資料,移交社區(qū)矯正機構(gòu),辦理移送監(jiān)管手續(xù),并與非監(jiān)禁刑執(zhí)行組織簽訂共同幫教協(xié)議。
(三十二)人民法院應制定、落實未成年罪犯判后回訪考察制度。對判決適用非監(jiān)禁刑的未成年罪犯建立檔案,定期或不定期進行跟蹤回訪考察,幫助社區(qū)矯正機構(gòu)進行幫扶、教育,并將回訪考察情況記錄備案。回訪考察原則上一年不得少于一次。
(三十三)本意見于下發(fā)之日起施行。
浙江省寧波市中級人民法院浙江省寧波市人民檢察院
浙江省寧波市公安局浙江省寧波市司法局
二○一一年四月二十六日
第三篇:寧波市關(guān)于加快發(fā)展農(nóng)業(yè)機械化的指導意見
【發(fā)布單位】寧波市 【發(fā)布文號】
【發(fā)布日期】2003-09-01 【生效日期】2003-09-01 【失效日期】 【所屬類別】地方法規(guī) 【文件來源】中國法院網(wǎng)
寧波市關(guān)于加快發(fā)展農(nóng)業(yè)機械化的指導意見
農(nóng)業(yè)機械化是農(nóng)村生產(chǎn)力發(fā)展水平的重要標志,是農(nóng)業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)定健康發(fā)展和實現(xiàn)農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的重要物質(zhì)技術(shù)保障。為進一步加快我市農(nóng)業(yè)機械化發(fā)展,推進農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化,實現(xiàn)全面建設小康社會的目標,根據(jù)農(nóng)業(yè)部、省政府的要求和《市委、市政府關(guān)于加快農(nóng)村經(jīng)濟社會發(fā)展的若干政策意見》(甬黨〔2003〕4號)精神,特提出以下指導意見。
一、進一步增強對發(fā)展農(nóng)業(yè)機械化重要性的認識
各級政府和農(nóng)機管理部門要從實踐“三個代表”的高度,把握新形勢,搶抓新機遇,充分認識加快發(fā)展農(nóng)業(yè)機械化的重要意義,進一步增強做好農(nóng)機化工作的責任感、緊迫感。
(一)加快發(fā)展農(nóng)業(yè)機械化,是全面建設小康社會、率先基本實現(xiàn)現(xiàn)代化的現(xiàn)實要求。黨的十六大報告強調(diào),發(fā)展現(xiàn)代農(nóng)業(yè)是全面建設小康社會的重大任務。農(nóng)業(yè)機械化是大力推進農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的重要內(nèi)容。實踐證明,大力推廣先進適用農(nóng)業(yè)機械,用先進的農(nóng)機裝備武裝農(nóng)業(yè),用先進的農(nóng)機化技術(shù)改造農(nóng)業(yè),才能大幅度提高勞動生產(chǎn)率,提高農(nóng)業(yè)整體效益,增強農(nóng)業(yè)競爭力;才能使廣大農(nóng)民擺脫繁重的體力勞動,提高農(nóng)民的生活水平和質(zhì)量;才能真正實現(xiàn)傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)向現(xiàn)代農(nóng)業(yè)的轉(zhuǎn)變,最終實現(xiàn)農(nóng)業(yè)農(nóng)村現(xiàn)代化。
(二)加快發(fā)展農(nóng)業(yè)機械化,是推進農(nóng)業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整、提升農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化水平的有效途徑。大力開發(fā)和應用配套農(nóng)機技術(shù)及機具,可以為農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整提供強有力的技術(shù)支撐;圍繞產(chǎn)業(yè)特色,發(fā)展農(nóng)機推廣項目,可為農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整激發(fā)示范、輻射效應,促進農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)的優(yōu)化升級;圍繞產(chǎn)業(yè)區(qū)域布局,優(yōu)化配置農(nóng)機裝備資源,建立區(qū)域性的農(nóng)機服務網(wǎng)絡,加快推進農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化步伐。
(三)加快發(fā)展農(nóng)業(yè)機械化,是實現(xiàn)農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移、推動城鎮(zhèn)化進程的有力舉措。發(fā)展農(nóng)業(yè)機械化能大大解放農(nóng)村勞動力,促進勞動力轉(zhuǎn)移,繼而推進城鎮(zhèn)化進程。
二、農(nóng)業(yè)機械化發(fā)展目標
以“全面建設小康社會,率先基本實現(xiàn)現(xiàn)代化”的總目標統(tǒng)攬農(nóng)機化工作,緊緊圍繞農(nóng)業(yè)增效、農(nóng)民增收和農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整,以體制創(chuàng)新和技術(shù)創(chuàng)新為動力,以農(nóng)業(yè)四大區(qū)域特色產(chǎn)業(yè)帶和十大主導產(chǎn)業(yè)基地為依托,在水稻生產(chǎn)全程機械化的基礎(chǔ)上,積極推進經(jīng)濟作物、林牧漁業(yè)和農(nóng)副產(chǎn)品加工等機械化的全面發(fā)展。健全社會化服務體系,率先在全省、全國實現(xiàn)農(nóng)業(yè)機械化。
到2005年,全市農(nóng)業(yè)機械總動力達到207.7萬千瓦,鄉(xiāng)村第一產(chǎn)業(yè)勞均動力達到2.5千瓦,農(nóng)業(yè)機械原值達到13.99 億元,農(nóng)機經(jīng)營服務總收入達到15.37 億元。全市果蔬、林特、畜牧、水產(chǎn)和農(nóng)副產(chǎn)品加工機械化水平有較大的提高。水稻作物的耕、播、收機械化程度分別達到95%、50%、85%。農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的綜合機械化水平達到60%。
到2010年,全市農(nóng)機總動力達到238.8萬千瓦,鄉(xiāng)村第一產(chǎn)業(yè)勞均動力達到3.5千瓦,農(nóng)機原值達到17.48億元,農(nóng)機經(jīng)營服務總收入達到 19.21億元。全市農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的綜合機械化水平達到80%,具有寧波特色的農(nóng)產(chǎn)品主要生產(chǎn)環(huán)節(jié)、主要農(nóng)產(chǎn)品加工基本實現(xiàn)機械化。基本滿足農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整對農(nóng)業(yè)機械化技術(shù)的多樣性需求。
三、農(nóng)業(yè)機械化發(fā)展重點
在裝備結(jié)構(gòu)上,要著力調(diào)整提高大中型機械與小型機械、動力機械與配套機械、種植業(yè)機械與農(nóng)村其他各業(yè)生產(chǎn)所需機械化的比例和水平,以增量調(diào)整帶動存量優(yōu)化,到2010年,形成一個結(jié)構(gòu)合理、功能完備的農(nóng)業(yè)機械裝備新框架。
在發(fā)展布局上,要突出行業(yè)特色,打破區(qū)域界限,大力發(fā)展都市農(nóng)業(yè)、生態(tài)農(nóng)業(yè)、效益農(nóng)業(yè)、創(chuàng)匯農(nóng)業(yè)機械化。要在提升水稻生產(chǎn)全程機械化技術(shù)層次的基礎(chǔ)上,主攻果蔬、園林作物生產(chǎn),水產(chǎn)、畜牧養(yǎng)殖和農(nóng)產(chǎn)品加工機械化,全面提高農(nóng)業(yè)生產(chǎn)機械化水平。
實施“科技興機”工程,重點抓好八大農(nóng)機化示范工程。
(一)果蔬生產(chǎn)機械化工程。加大對溫室、鋼棚、果蔬耕整機、果蔬噴灌機、榨菜直播機、水果分選機等農(nóng)機具的研制推廣應用力度,全面提高果蔬播種、植保、收獲、貯藏等環(huán)節(jié)機械化水平。
(二)園林特產(chǎn)機械化工程。要大力鼓勵節(jié)水灌溉、高壓植保等成套設施和除草、修剪、采摘等園林特產(chǎn)機械的引進、試驗和示范,實現(xiàn)我市園林特產(chǎn)機械化的新突破。
(三)淺海灘涂機械化工程。以翻耕、挖塘、清淤、增氧、投餌機械化為基礎(chǔ),研制開發(fā)紫菜、貝類等水產(chǎn)采收機械,促進高密度網(wǎng)箱養(yǎng)漁等淡水養(yǎng)殖和淺海灘涂養(yǎng)殖業(yè)的發(fā)展。
(四)畜禽生產(chǎn)機械化工程。以牧草收獲、粉碎、青貯和飼料加工、拌和為突破口,促進畜禽養(yǎng)殖業(yè)的發(fā)展。大力發(fā)展畜禽養(yǎng)殖的設施化和工廠化,加快畜禽糞便及廢棄物加工和綜合利用的機械化發(fā)展。
(五)農(nóng)產(chǎn)品加工機械化工程。重點發(fā)展果蔬、畜禽和水產(chǎn)等農(nóng)產(chǎn)品保鮮、干燥、儲運、精(深)加工等產(chǎn)后處理機械化關(guān)鍵技術(shù)和設備,提高農(nóng)產(chǎn)品附加值,增強市場競爭力。
(六)生態(tài)環(huán)保機械化工程。按照“綠色、安全、無公害”的環(huán)保要求,大力發(fā)展河道清淤(清草)機(船)、垃圾糞便無害化處理、高性能植保機械、新型節(jié)水灌溉等機具和設備;抓好農(nóng)作物秸稈綜合利用等適用技術(shù)的推廣。
(七)水稻生產(chǎn)全程機械化工程。要重點攻克水稻生產(chǎn)中的“機械栽種” 難題,穩(wěn)步發(fā)展“機械烘干”技術(shù);引進優(yōu)質(zhì)的半喂入聯(lián)合收割機,解決谷物破碎率高、含雜率高、割茬高的問題,著力提高水稻生產(chǎn)機械化水平。
(八)農(nóng)用航空工程。要積極穩(wěn)妥地發(fā)展我市農(nóng)用航空,適時啟動農(nóng)用航空停機點(站)建設,力爭到2010年發(fā)展農(nóng)用飛機1-2架,提高我市農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化水平。
四、創(chuàng)新農(nóng)機社會化服務機制,推動農(nóng)機服務產(chǎn)業(yè)化
在農(nóng)業(yè)發(fā)展的新階段,要根據(jù)新形勢新任務的新要求,進一步加強和改進農(nóng)機推廣服務體系建設,創(chuàng)新農(nóng)機社會化服務機制,推動農(nóng)機服務產(chǎn)業(yè)化。
進一步明確縣(市)、區(qū)農(nóng)機推廣服務機構(gòu)的依照公務員的事業(yè)性質(zhì)和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)機推廣服務機構(gòu)的事業(yè)性質(zhì),穩(wěn)定和增加公益性農(nóng)機推廣服務體系經(jīng)費投入,穩(wěn)定和保護鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)機推廣服務機構(gòu)資產(chǎn)。加強縣(市)、區(qū)級農(nóng)機維修服務中心建設,力爭用3-5年的時間建成20個維修質(zhì)量、服務及管理水平較高的高性能區(qū)域性農(nóng)機維修服務中心。積極嘗試建立區(qū)域性推廣服務組織,以適應農(nóng)機管理工作特殊性和農(nóng)業(yè)區(qū)域布局不同的需要。大力扶持多種經(jīng)濟成分、多種經(jīng)營形式的農(nóng)機服務中介組織,促進農(nóng)機股份制公司、農(nóng)機合作社、農(nóng)機專業(yè)戶的發(fā)展,著力培育農(nóng)機作業(yè)、銷售、技術(shù)服務、信息咨詢等服務市場。規(guī)范中介服務組織行為,明確權(quán)利和義務,形成與農(nóng)機戶利益分享、風險共擔的運行機制,努力提高農(nóng)機作業(yè)的組織化程度。積極發(fā)展農(nóng)機行業(yè)協(xié)會,加強行業(yè)自律,搞好信息服務,維護成員利益。
不斷創(chuàng)新農(nóng)機服務模式。立足大農(nóng)業(yè),形成農(nóng)業(yè)產(chǎn)前、產(chǎn)中、產(chǎn)后機械化“一條龍”服務。要按照農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營的要求,整合農(nóng)機資源,組合農(nóng)機作業(yè)項目,上聯(lián)農(nóng)業(yè)龍頭企業(yè),下聯(lián)產(chǎn)業(yè)園區(qū)、特色基地和農(nóng)戶。要加強示范服務網(wǎng)絡建設,以農(nóng)機大戶、養(yǎng)殖大戶、種植大戶為重點扶持對象,逐步實現(xiàn)農(nóng)業(yè)規(guī)模經(jīng)營,加快農(nóng)業(yè)機械化的發(fā)展。優(yōu)化農(nóng)機資源,盤活農(nóng)機存量,通過組建農(nóng)機調(diào)劑中心,組織農(nóng)機跨區(qū)域調(diào)劑,充分發(fā)揮農(nóng)機的使用效益。
努力加快農(nóng)機工業(yè)企業(yè)發(fā)展步伐。按照《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家經(jīng)貿(mào)委等部門關(guān)于進一步扶持農(nóng)業(yè)機械工業(yè)發(fā)展若干意見的通知》(國辦發(fā)〔2002〕65號)精神,市每年安排專項資金支持農(nóng)機重點企業(yè)新技術(shù)、新產(chǎn)品研發(fā)和技術(shù)改造;支持新機具的展銷、推廣與應用。各級政府和部門要引導和鼓勵民營企業(yè)投資發(fā)展農(nóng)業(yè)機械制造業(yè),參與市八大農(nóng)業(yè)科技行動項目的實施。農(nóng)機工業(yè)企業(yè)要緊緊抓住當前農(nóng)業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整的有利時機,加大制度創(chuàng)新、技術(shù)創(chuàng)新和管理創(chuàng)新力度,廣泛尋求國際合作,積極利用外資,主動參與國際競爭,不斷壯大自身實力。
五、努力提高農(nóng)業(yè)機械化管理水平
要立足“大農(nóng)機”,大力實施“質(zhì)量安全工程”,創(chuàng)新管理手段,強化組織保障,努力促進農(nóng)機管理的法治化、科學化和高效化。
加強農(nóng)機依法行政工作,進一步提高法制化管理水平。要切實抓好《中華人民共和國農(nóng)業(yè)法》、《中華人民共和國農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣法》和《浙江省農(nóng)業(yè)機械管理辦法》等法律、法規(guī)的貫徹落實,制訂出臺寧波市農(nóng)機配套法規(guī),加強執(zhí)法監(jiān)督,嚴格依法行政,規(guī)范執(zhí)法標志,加強裝備建設,不斷提高農(nóng)機行政執(zhí)法水平。各級農(nóng)機部門要對縣(市)、區(qū)道以下道路的農(nóng)業(yè)機械運營實施全面監(jiān)督管理,大力開展以安全生產(chǎn)為重點的農(nóng)機專項治理活動,確保農(nóng)機安全生產(chǎn)。積極開展創(chuàng)建“農(nóng)機安全村”活動,各縣(市)、區(qū)要在搞好試點的基礎(chǔ)上普及“農(nóng)機安全村”。開展農(nóng)機質(zhì)量認證工作,嚴格農(nóng)機產(chǎn)品生產(chǎn)和推廣許可證制度。加強農(nóng)機行業(yè)職業(yè)技能鑒定和農(nóng)機生產(chǎn)、銷售、維修市場的質(zhì)量監(jiān)管,嚴厲打擊假冒偽劣農(nóng)機產(chǎn)品和坑農(nóng)害農(nóng)現(xiàn)象,保護農(nóng)機經(jīng)營、使用者的合法權(quán)益。
建立農(nóng)機質(zhì)量體系,推動農(nóng)機標準化作業(yè)。農(nóng)機標準化是現(xiàn)階段推動農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的一項基礎(chǔ)工作,各級政府和農(nóng)機部門要予以高度重視。要抓緊制訂農(nóng)機作業(yè)質(zhì)量標準,加強對農(nóng)機作業(yè)程序、作業(yè)質(zhì)量的指導和檢查監(jiān)督,努力提高農(nóng)機作業(yè)質(zhì)量,從根本上維護農(nóng)民的利益。著手制訂播種、耕作、貯藏、加工等各個生產(chǎn)環(huán)節(jié)的農(nóng)機作業(yè)標準和質(zhì)量標準。加強農(nóng)機產(chǎn)品質(zhì)量安全檢驗檢測體系建設,要按照農(nóng)業(yè)部農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量檢驗檢測體系建設的總體規(guī)劃,進一步加強涉及農(nóng)產(chǎn)品安全的農(nóng)機質(zhì)檢中心建設,加大儀器設備投入,不斷提高農(nóng)機檢測水平。
實施科教興機戰(zhàn)略,努力提高人員素質(zhì)。努力培養(yǎng)一支高素質(zhì)的農(nóng)機隊伍,通過專業(yè)培訓、定向培訓、職業(yè)教育等多種途徑,努力建設一支素質(zhì)高、善管理的農(nóng)機干部隊伍,專業(yè)精、業(yè)務強的技術(shù)骨干隊伍,有技能、懂經(jīng)營的農(nóng)機操作手隊伍。
加大政策扶持和資金投入,促進農(nóng)機現(xiàn)代化。要進一步加大農(nóng)業(yè)機械化的投入,市財政將安排一定的專項扶持資金,建立穩(wěn)定的投入增長機制,支持農(nóng)機化發(fā)展。各縣(市)、區(qū)也要隨著農(nóng)業(yè)農(nóng)村現(xiàn)代化的推進逐年加大扶持力度。積極發(fā)揮財政扶持的導向作用,拓寬融資渠道,形成以政府投入為引導、農(nóng)民和經(jīng)濟組織投入為主體、社會資金和外資為補充的多元化投入機制。
加強組織領(lǐng)導,形成農(nóng)業(yè)機械化發(fā)展的合力。各級政府要高度重視農(nóng)業(yè)機械化工作,把農(nóng)業(yè)機械化納入當?shù)剞r(nóng)業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展的總體格局和城鄉(xiāng)經(jīng)濟與社會發(fā)展總體規(guī)劃,作為促進農(nóng)業(yè)發(fā)展的一項基本建設和基礎(chǔ)性工作。要充分發(fā)揮各級農(nóng)機部門職能作用,認真搞好農(nóng)機發(fā)展的統(tǒng)籌規(guī)劃,支持農(nóng)機部門積極組織實施農(nóng)業(yè)農(nóng)村各類農(nóng)業(yè)機械的推廣、管理和服務,建立農(nóng)機推廣管理的新機制。切實加強農(nóng)業(yè)機械作業(yè)、運營配套的機耕道路等基礎(chǔ)設施建設。加強農(nóng)機管理力量,關(guān)心鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)機人員的工作和生活條件,保證農(nóng)機人員享有農(nóng)辦其他人員的同等待遇。財政、計劃、農(nóng)業(yè)、經(jīng)濟、物價、金融、公安、交通、科技、教育、工商、稅務、質(zhì)監(jiān)、司法、勞動、人事等部門,要各司其職,密切配合,多方支持,形成合力,為我市農(nóng)業(yè)機械化的快速發(fā)展創(chuàng)造良好的社會環(huán)境,努力推進農(nóng)業(yè)機械化持續(xù)、快速、健康發(fā)展。
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第四篇:深圳市中級人民法院關(guān)于審理醫(yī)療糾紛案件指導意見(試行)
深圳市中級人民法院關(guān)于審理醫(yī)療糾紛案件指導意見(試行)
為了妥善、正確、及時處理醫(yī)療糾紛案件,統(tǒng)一裁判標準,依法保護當事人的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《醫(yī)療事故處理條例》等法律法規(guī),結(jié)合審判實踐,提出如下指導意見:
一、患者認為醫(yī)療機構(gòu)的醫(yī)療行為損害其合法權(quán)益應予賠償或醫(yī)療服務合同關(guān)系中的一方認為對方違反約定應承擔違約責任提起訴訟,雖未經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定,但符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條之規(guī)定的,人民法院應予受理。
醫(yī)療行為系指醫(yī)師(士)、藥師(士)、護士(師)、技師(士)為實施醫(yī)療、預防、保健等職能實施的行為。
二、原告起訴時認為醫(yī)療機構(gòu)的醫(yī)療行為侵害了患者的生命健康權(quán),要求醫(yī)療機構(gòu)承擔違約責任或是侵權(quán)賠償責任的,案件案由應確定為“醫(yī)療事故損害賠償糾紛”。
原告起訴時認為醫(yī)療機構(gòu)的醫(yī)療行為侵害了患者除生命健康權(quán)之外的如身體權(quán)、肖像權(quán)、名稱權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)、親權(quán)等其他民事權(quán)利,要求醫(yī)療機構(gòu)承擔侵權(quán)賠償責任的,案件案由應確定為原告所主張受侵害的民事權(quán)利糾紛,如“身體權(quán)糾紛、肖像權(quán)糾紛、名稱權(quán)糾紛、名譽權(quán)糾紛、隱私權(quán)糾紛、親權(quán)糾紛”。
原告起訴時認為醫(yī)療機構(gòu)的醫(yī)療行為沒有侵害患者的生命健康權(quán),但是違背了雙方之間的醫(yī)療合同義務,要求醫(yī)療機構(gòu)承擔違約責任的,或者是醫(yī)療機構(gòu)起訴認為患者一方違反雙方之間醫(yī)療合同義務,要求患者一方承擔違約責任的,案件案由應確定為“醫(yī)療服務合同糾紛”。
三、醫(yī)療服務合同糾紛訴訟中,雖然患者為無民事行為能力人或限制民事行為能力人,只要患者本人沒有死亡的,仍應以患者本人為案件當事人。
四、醫(yī)療機構(gòu)由個人開辦且未取得法人資格的,由開辦人作為案件當事人參加訴訟;數(shù)人合伙開辦的,由合伙開辦人共同參加訴訟;實際經(jīng)營者與開辦人不一致的,由開辦人和實際經(jīng)營者共同參加訴訟。
具有法人資格的醫(yī)療機構(gòu)開辦到的分支機構(gòu)可以作為案件當事人參加訴訟,但具有法人資格的醫(yī)療機構(gòu)應當作為共同訴訟人參加訴訟。
五、審理醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件,應當就醫(yī)療行為是否構(gòu)成醫(yī)療事故進行鑒定。但當事人雙方對于是否構(gòu)成醫(yī)療事故沒有爭議的除外。
醫(yī)療事故損害賠償糾紛中,當事人申請進行醫(yī)療過錯或醫(yī)療過失等其他司法鑒定的,不予支持。
六、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定可以依當事人申請進行,也可以由人民法院依職權(quán)進行。
七、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定依照《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定委托醫(yī)學會組織進行。
八、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定所需費用,首次鑒定時由醫(yī)療機構(gòu)預交;再次進行時,由申請再次鑒定的一方預交;由敗訴一方當事人承擔。
九、醫(yī)療事故鑒定過程中,由于一方當事人的原因,致使鑒定不能進行,由該方當事人承擔鑒定不能的不利后果;由于雙方當事人各自的原因,致使鑒定不能進行,由雙方當事人在各自的過錯范圍內(nèi),承擔鑒定不能的不利后果。
十、當事人不服醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論申請再次鑒定的,應當在收到醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論的十五日內(nèi)書面向人民法院提出,逾期未提出的,視為接受醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論。鑒定結(jié)論應送達雙方當事人并告之提出再次鑒定申請的期限。
十一、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論是民事訴訟證據(jù)之一,人民法院應當依法進行審核,并決定是否予以采信。
人民法院經(jīng)審核后,對于本級醫(yī)學會組織的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定作出的結(jié)論不予采信的,應當委托上一級直至中華醫(yī)學會再次組織進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定。
十二、因醫(yī)療事故技術(shù)鑒定不能進行或是不再進行,而應由醫(yī)療機構(gòu)一方承擔賠償責任時,需要對患者的傷殘等級情況進行鑒定的,可以委托醫(yī)學會之外的其他司法鑒定機構(gòu)和鑒定人進行鑒定。
十三、審理醫(yī)療服務合同糾紛案件時,需要對醫(yī)療機構(gòu)一方履約行為是否符合專業(yè)要求進行鑒定的,可以委托醫(yī)學會之外的其他司法鑒定機構(gòu)和鑒定人進行鑒定。
十四、當事人申請人民法院通知作出醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論的專家鑒定組成員出庭的,人民法院不予支持。
人民法在必要時可以另行通知專家輔助人到庭就專業(yè)性問題進行說明。
十五、醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件中,經(jīng)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故,且該鑒定結(jié)論被人民法院采信的,醫(yī)療機構(gòu)一方應當承擔賠償責任。
醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件中,應由醫(yī)療機構(gòu)一方承擔舉證不能的不利后果時,醫(yī)療機構(gòu)一方應當承擔賠償責任。
醫(yī)療事故損害賠償案件糾紛中,經(jīng)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故,且該鑒定結(jié)論被人民法院采信的,醫(yī)療機構(gòu)一方不承擔賠償責任。
十六、醫(yī)療事故損害賠償案件糾紛中,醫(yī)療機構(gòu)承擔賠償責任的范圍及標準依《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定確定。
十七、依《醫(yī)療事故處理條例》確定醫(yī)療機構(gòu)的賠償范圍及標準,對于相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)無法查明或不明確時,可作如下處理:
1、“醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費”為“醫(yī)療事故發(fā)生時深圳市城鎮(zhèn)居民人均消費支出”。
2、“醫(yī)療事故發(fā)生地規(guī)定的喪葬費補助標準”為“醫(yī)療事故發(fā)生時深圳市職工月平均工資標準,以六個月總額計算”。
3、“醫(yī)療事故發(fā)生地上一職工年平均工資”為“深圳市醫(yī)療事故發(fā)生時上一職工年平均工資”。
十八、醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過失行為責任程度為完全責任的或由于醫(yī)療機構(gòu)一方的原因使其責任程度無法確定時,醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務人員應當承擔100%的賠償責任。醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過失行為責任程度為主要責任的,醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務人員應當承擔不低于60%不高于90%的賠償責任。
醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過失行為責任程度為次要責任的,醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務人員應當承擔不低于10%不高于40%的賠償責任。
醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務人員在醫(yī)療事故中醫(yī)療過失行為責任程度為輕微責任的,醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務人員應當承擔不高于10%的賠償責任。
十九、醫(yī)療事故糾紛案件中,確定“殘疾生活補助費”、“被撫養(yǎng)人生活費”時,應當考慮患者一方喪失勞動能力程度或者傷殘等級的情況。
醫(yī)療事故一級乙等至三級戊等對應傷殘等級一至十級。
醫(yī)療事故四級參照傷殘等級十級處理。
二十、醫(yī)療機構(gòu)的醫(yī)療行為所構(gòu)成本指導意見第二條第二款所列其他侵權(quán)的,醫(yī)療機構(gòu)承擔賠償責任的范圍及標準依《中華人民共和國民法通則》及其相關(guān)司法解釋確定。
二十一、非法行醫(yī)行為損害患者生命健康權(quán)的,應當依照《中華人民共和國民法通則》及《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》承擔賠償責任。二
十二、具有以下情形之一的,認定為非法行醫(yī):
1、醫(yī)療機構(gòu)不具有《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》,或是具有《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》但超出許可的科目范圍行醫(yī)。
2、醫(yī)師(生)不具有《醫(yī)師資格證書》或是《醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證書》,或是超出法定注冊的執(zhí)業(yè)地點、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)。
3、沒有特定專業(yè)執(zhí)業(yè)資格證書,從事特定專業(yè)醫(yī)療活動的。
4、其他非法行醫(yī)的情形。
二十三、醫(yī)療機構(gòu)一方與患者一方就醫(yī)療糾紛達成的協(xié)議系民事合同。
二十四、醫(yī)療機構(gòu)存在欺詐醫(yī)療行為,患者一方要求適用《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》予以雙倍賠償?shù)?,應予支持?/p>
二十五、醫(yī)療服務合同糾紛訴訟中,醫(yī)療行為被確認為符合法律及相關(guān)規(guī)章規(guī)定及醫(yī)療常規(guī)的,雖然未能達到患者預期醫(yī)療效果,醫(yī)療機構(gòu)不承擔責任。但是雙方當事人對于醫(yī)療效果有明確約定的除外。
二十六、本意見自2006年7月1日起施行。本意見施行前已審結(jié)的案件,不適用本意見;本意見施行后尚未審結(jié)的一、二審案件,適用本意見。凡我院過去的規(guī)定與本意見相抵觸的,不再適用。
第五篇:深圳市中級人民法院關(guān)于審理房地產(chǎn)糾紛案件若干問題的指導意見
深圳市中級人民法院關(guān)于審理房地產(chǎn)糾紛案件若干問
題的指導意見(征求意見稿)
為正確、及時審理房地產(chǎn)糾紛案件,根據(jù)相關(guān)法律、司法解釋,結(jié)合深圳市兩級法院民事審判實踐,提出以下意見:
一、建設工程施工合同
1、當事人非法轉(zhuǎn)包建設工程被認定無效,但工程經(jīng)竣工驗收合格,實際施工人請求轉(zhuǎn)包人參照轉(zhuǎn)包合同約定向其支付工程價款的,可予支持。
2、承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程的,不影響承包人與發(fā)包人之間的建設工程施工合同的效力;建設工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人以承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包為由,請求減少約定工程價款的,不予支持。
3、建設工程領(lǐng)有由寶安、龍崗兩區(qū)原鎮(zhèn)政府頒發(fā)的“兩證一書”或由深圳市各級查違辦下發(fā)的復工令,當事人以工程無合法報建手續(xù)為由,請求不付或少付工程款的,不予支持。
4、建設工程經(jīng)過數(shù)次轉(zhuǎn)包,未實際施工的承包人(轉(zhuǎn)包人)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條,以實際施工人身份請求發(fā)包人承擔支付工程款責任的,不予支持。
二、房屋買賣
5、因房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的原因,買受人未能取得其購買的房產(chǎn)的權(quán)屬證書。為實現(xiàn)他人債權(quán),法院將該房產(chǎn)作為買受人的財產(chǎn)予以拍賣。房產(chǎn)競得人依據(jù)原買受人與房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)之間的買賣合同,請求房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)協(xié)助其辦理房屋所有權(quán)登記,如房產(chǎn)已具備辦證條件,應予支持;競得人依據(jù)原買賣合同主張遲延辦證違約金的,應予支持。
6、商品房買賣合同約定,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在交付房產(chǎn)時須向買受人提供《住宅質(zhì)量保證書》、《住宅使用說明書》等文件,否則視為不符合交付標準。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)實際交付房產(chǎn)時未能提供上述文件的,買受人有權(quán)拒絕接收房產(chǎn);但買受人接收房產(chǎn)后又以房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)未能依約提供上述文件為由,主張應視為未交付房產(chǎn)并據(jù)此請求房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)承擔逾期交房責任的,不予支持。
7、商品房買賣合同約定,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)交付房產(chǎn)前,應取得法律、法規(guī)規(guī)定的相應的工程竣工驗收合格證明文件。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)交付房產(chǎn)時,房地產(chǎn)開發(fā)項目雖已取得建設工程質(zhì)量竣工驗收合格證明和消防、電梯、燃氣竣工驗收合格證明,但未通過規(guī)劃驗收的,買受人有權(quán)拒絕接收房產(chǎn);但買受人接收房產(chǎn)后,又以工程未通過規(guī)劃驗收為由,主張應視為未交付房產(chǎn)并據(jù)此請求房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)承擔逾期交房責任的,不予支持。
8、由于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的原因,買受人在商品房買賣合同約定的期限內(nèi)未能取得房屋
權(quán)屬證書,買受人請求出賣人支付至權(quán)屬證書辦出之日止的延期辦證違約金的,如訴訟期間權(quán)屬證書仍未辦出,對買受人的請求應予部分支持,由房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)承擔至法院判決生效之日止的違約金。
9、商品房預售合同約定買受人支付房款的義務在先,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的交房義務在后,買受人在履行付款義務前要求房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)承擔延期交房違約責任的,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)有權(quán)行使先履行抗辯權(quán),無需向買受人承擔延期交房的違約責任。但如房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)出售的房地產(chǎn)在其主張抗辯權(quán)時尚不具備交付條件的,且買受人已支付大部分購房款的,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的先履行抗辯權(quán)不成立,買受人可以要求房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)承擔延期交房的違約責任,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)亦可要求買受人承擔延期付款的違約責任。
10、商品房預售合同約定買受人支付房款的義務在先,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)辦理《房地產(chǎn)證》的義務在后,買受人在履行付款義務前要求房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)承擔延期辦證違約責任的,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)有權(quán)行使先履行抗辯權(quán),無需向買受人承擔延期辦證違約責任。但如房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)出售的房地產(chǎn)在其主張抗辯權(quán)時尚不具備分割轉(zhuǎn)移登記和辦證條件的,且買受人已支付大部分購房款的,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的先履行抗辯權(quán)不成立,買受人可要求房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)承擔延期辦證的違約責任,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)亦可要求買受人承擔延期付款的違約責任。
11、出賣人在簽訂買賣合同時隱瞞(未告知買受人)房屋被查封的事實,其后根據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第三十八條的規(guī)定主張買賣合同無效的,不予支持;買受人因合同目的不能實現(xiàn)請求解除合同和賠償損失的,應予支持。
買受人簽訂合同時知道房屋被查封的事實的,亦不影響合同效力。
12、抵押期間,抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押房屋,未通知抵押權(quán)人或未告知買受人的,不影響房屋買賣合同的效力。
13、房屋登記的所有權(quán)人轉(zhuǎn)讓共有房屋,后該登記權(quán)利人或其他共有人以轉(zhuǎn)讓行為未經(jīng)其他共有人同意為由主張買賣合同無效的,不予支持,但買受人知道或者應當知道房屋為出賣人與他人共有的除外。
14、房屋買賣合同訂立后,出賣人又將該房產(chǎn)高價出賣給第三人,導致買賣合同目的不能實現(xiàn)的,買受人可以請求解除合同、由出賣人返還已付購房款及利息并賠償兩份買賣合同的差價損失。
15、買受人已向出賣人支付全部價款并實際占有房產(chǎn),但未辦理過戶登記手續(xù),如買受人對此沒有過錯,其請求法院確認房屋歸其所有的,可予支持。
16、出賣人已付清房款并占有出賣的房產(chǎn),當事人以出賣人未取得該房產(chǎn)的權(quán)屬證書為由,請求確認買賣合同無效的,不予支持。
17、房屋買賣合同約定,一方違約時,對方可要求違約方承擔支付違約金或賠償損失等違約責任,但不得要求對方繼續(xù)履行合同的,從其約定。
18、房屋買賣合同無效或被撤銷后,買受人如已獲得占用房產(chǎn)的利益,應折成房屋使用費補償出賣人;出賣人應將收取的購房款及孳息返還給買受人。
19、房屋買賣存在“陰陽合同”,其中陽合同中的價格條款規(guī)避國家稅收的,該條款無
當事人以存在避稅的價格條款為由,請求確認合同全部無效的,不予支持。
有關(guān)付款方式、期限等其他條款分別在陰陽買賣合同中約定不一致的,應認定符合當事人真實意思表示的約定條款有效,非真實意思表示的條款對當事人沒有約束力。
買賣雙方在陰合同中有逃避稅收的內(nèi)容約定,之后一方要求按真實成交價簽訂用于辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)的陽合同,另一方不同意,導致合同未能履行的,視為雙方就買賣主要條款未達成合意,陰合同對當事人無約束力,當事人請求適用定金罰責、賠償損失或支付居間費的,不予支持。
20、當事人因二手房買賣合同糾紛提起訴訟,將交易對方和居間人列為共同被告,請求居間人直接退還定金或從居間人處直接沒收定金的,法院可判令居間人履行支付義務。
三、房地產(chǎn)租賃
21、房屋租賃合同的一方當事人請求對方共同辦理合同登記備案手續(xù)的,應予支持。
22、承租人為與出租人建立租賃合同關(guān)系而交納的“入場費”、“加盟費”等費用,合同期滿終止或承租人違約導致合同解除,承租人請求返還的,不予支持;出租人違約導致合同解除,其又未能證明該費用已實際用于合同履行,承租人請求返還的,可視合同履行情況予以部分支持。當事人另有約定的除外。
23、承租人以出租人未向其開具租金發(fā)票為由拒付租金的,該抗辯理由不成立,但當事人另有約定的除外。
24、承租人拖欠租金達到合同約定的出租人行使合同解除權(quán)的條件,出租人在承租人補交了租金后的合理期限內(nèi)不行使合同解除權(quán)的,該權(quán)利消滅。
25、出租人未經(jīng)行政主管部門批準,擅自改變房屋用途并出租或與承租人約定改變房屋用途的,除因此造成重大安全隱患、損害社會公共利益或存在其他無效情形外,租賃合同有效。未經(jīng)批準改變用途導致承租人無法按照約定方式正常使用租賃房屋的,承租人有權(quán)要求解除合同。
26、房屋出租后再抵押的,抵押權(quán)的實現(xiàn)不影響承租人優(yōu)先購買權(quán)的行使;房屋抵押后再出租的,承租人優(yōu)先購買權(quán)的行使不得對抗抵押權(quán)人。
27、出租人將已出租的房屋抵押后,又與承租人約定延長租賃期限或降低租金標準的,該約定不得對抗抵押權(quán)人。抵押權(quán)人行使抵押權(quán),在拍賣出租房屋的公告中未公示該延長租賃期限或降低租金標準的約定的,該約定對競得人不具有法律約束力;拍賣公告中已經(jīng)公示的,對競得人具有法律約束力。
28、房屋所有人出賣租賃房屋,在給承租人的優(yōu)先購買權(quán)通知中規(guī)定了答復期的,承租人在答復期限內(nèi)明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)或逾期不作答復的,均可認定其放棄了優(yōu)先購買權(quán)。優(yōu)先購買權(quán)通知中未規(guī)定答復期限的,自承租人收到該通知之日起1個月為合理答復期。
29、房屋租賃合同存在“陰陽合同”,其中陽合同中的租金條款規(guī)避國家稅收的,該條
效力,當事人以存在避稅的租金條款為由,請求確認合同全部無效的,不予支持。
有關(guān)付款方式、期限等其他條款分別在陰陽租賃合同中約定不一致的,應認定符合當事人真實意思表示的約定條款有效,非真實意思表示的條款對當事人沒有約束力。
30、以面積計租的租賃合同履行過程中,出租人以租賃房屋的實際面積大于合同約定面積為由要求承租人補交租金差額的,不予支持;承租人以租賃房屋的實際面積小于合同約定面積為由要求出租人退還租金差額并有證據(jù)證明的,可予支持。
31、出租人將通過出讓方式取得的國有土地使用權(quán)出租給承租人后,一方以出租人未對該土地進行開發(fā)為由,請求確認租賃合同無效的,不予支持。
32、租賃合同在《合同法》實施前簽訂,從《合同法》實施之日起二十年內(nèi)的租賃期有效,超過二十年期限的部分無效。
三、物業(yè)服務
33、物業(yè)服務合同到期后,小區(qū)業(yè)主委員會未與物業(yè)服務企業(yè)簽訂合同,但亦未要求其退出物業(yè)服務區(qū)域,仍由其為小區(qū)提供物業(yè)服務,該物業(yè)服務企業(yè)請求業(yè)主參照原物業(yè)服務合同約定的標準,支付合同到期后繼續(xù)服務期間的物業(yè)費的,可予支持。
34、小區(qū)車位、車庫屬于物業(yè)服務企業(yè)的物業(yè)管理區(qū)域,建設單位請求由其自行管理車位、車庫的,不予支持。
35、房屋具備交付條件,買受人在房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)已通知其入伙后,以房屋權(quán)屬未登記至其名下且其未實際辦理入伙手續(xù)為由,拒付物業(yè)費的,不予支持,但買受人有正當理由拒絕辦理入伙手續(xù)的除外。
36、拍賣人接受法院委托拍賣房產(chǎn)時,未公示說明原業(yè)主拖欠的物業(yè)費、本體維修基金和水電費等費用由競得人承擔,物業(yè)服務企業(yè)請求競得人承擔該費用的,不予支持;物業(yè)服務企業(yè)亦不得以上述費用未得到清償為由,拒絕為競得人辦理入伙手續(xù)或提供物業(yè)服務。
37、出賣人與買受人簽訂的買賣合同中,未明確約定出賣人拖欠的物業(yè)費、本體維修基金和水電費等費用由買受人承擔,物業(yè)服務企業(yè)請求買受人承擔該費用的,不予支持;物業(yè)服務企業(yè)亦不得以上述費用未得到清償為由,拒絕為買受人辦理入伙手續(xù)或提供物業(yè)服務。
38、個別業(yè)主起訴房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),請求其按《深圳經(jīng)濟特區(qū)物業(yè)管理條例》和《深圳市房屋公用設施專用基金管理規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定,向行政主管部門指定的物業(yè)專項維修資金專戶劃入首期歸集的專項維修資金的,可予支持。
39、追索物業(yè)專項維修資金的案件,當事人提出訴訟時效抗辯的,不予支持。
40、業(yè)主委員會代表業(yè)主,就有關(guān)物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)共有和共同管理權(quán)利的重大事項提起訴訟的,應先經(jīng)業(yè)主大會決定通過。
四、其他
41、合同約定當事人一方向另一方交付履約保證金、擔保金、押金等,并約定收款一方
有權(quán)在對方違約時沒收該筆費用,但未約定付款方在對方違約時有權(quán)要求雙倍返還該筆費用的,當事人主張定金權(quán)利的,不予支持。
42、當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認定不一致,人民法院告知當事人可以變更訴訟請求后,當事人拒不變更的,人民法院可駁回其訴訟請求。
當事人依據(jù)一審法院的釋明變更訴訟請求后,二審法院認為一審法院釋明不當?shù)模瑧獙讣l(fā)回重審,不應針對當事人變更后的訴訟請求直接作出裁判。
43、當事人請求對方支付暫計至起訴之日止的利息,人民法院在審理案件時應行使釋明權(quán),要求當事人明確是否放棄起訴日以后的利息請求。如當事人表示不放棄,且其利息請求具有事實和法律依據(jù)的,人民法院應判決利息計算至判決確定的清償之日止。
44、當事人要求對方承擔逾期付款違約責任,但其提出的違約金計算依據(jù)不成立,且當事人之間又無逾期付款違約金標準的有效約定的,人民法院可參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標準計算逾期付款違約金。