第一篇：工程款糾紛八大疑難問題的司法應(yīng)對

工程款糾紛八大疑難問題的司法應(yīng)對

2008/11/18 22:17:41作者：朱樹英 摘自： 編輯：藍(lán)天

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自2004年開始三年內(nèi)解決全國范圍內(nèi)的拖欠工程款、這是國務(wù)院94號文件的明確要求，用司法手段解決拖欠工程款則是解決工程款拖欠最重要最有效的手段。律師辦理有關(guān)建設(shè)工程合同糾紛案件，絕大多數(shù)是工程款案件或與工程款有關(guān)的案件，某種意義上說，解決工程款拖欠以及相關(guān)的法律問題，正是當(dāng)前律師辦理工程糾紛案件的第一要務(wù)。同時(shí)，由于建設(shè)工程合同本身的復(fù)雜性，導(dǎo)致相當(dāng)多的工程款糾紛案件會遇到各種各樣的疑難、復(fù)雜的法律問題，許多案件成為久拖不決，久拖難決的積案、懸案。面對工程款訴訟案件，律師在辦案過程中盡管刻苦用心、絞盡腦汁，但由于我國整個(gè)建設(shè)工程的立法框架對工程款問題的調(diào)控辦法相對薄弱，法律、法規(guī)層面的立法嚴(yán)重缺乏操作性條款，以致出現(xiàn)兩大障礙性難題。首先，法官判案難以援引有針對性的法條。本人曾查閱最高人民法院審理有關(guān)建設(shè)工程案件的判決書。2001年，最高院下判了24個(gè)有關(guān)建設(shè)工程的二審案件，竟沒有一個(gè)案件援引《建筑法》下判。第二，法官的自由裁量權(quán)太大。相同的、相類似的案件，各地、各級人民法院判法各不相同，同樣是墊資承建工程，有的法院判有效，有的則判無效。在工程案件審理中的司法嚴(yán)重不統(tǒng)一已構(gòu)成色彩斑斕的司法奇觀，這不僅是律師辦案難解的迷惘，也是法的天平失衡和當(dāng)事人的合法權(quán)益難以得到公平保護(hù)的建設(shè)領(lǐng)域中的司法難題。

早在兩年之前，最高人民法院就著手解題，準(zhǔn)備給出一個(gè)統(tǒng)一的司法答案。經(jīng)過無數(shù)次的研討、論證和反復(fù)的修改、完善，最高院《關(guān)于審理建設(shè)工程合同施工糾紛案件適用法律若干問題的解釋（討論稿）》（下稱司法解釋）很快將正式出臺施行，有關(guān)工程款糾紛的處理以及其中一系列疑難復(fù)雜的法律問題終將有統(tǒng)一的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)和尺度?？v觀該司法解釋的全文，有關(guān)工程款的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)和解決工程款拖欠的條文占了相當(dāng)?shù)谋壤?，對矛盾突出的疑難問題給出了明確的司法解釋。司法解釋對于規(guī)范建設(shè)工程糾紛案件的準(zhǔn)確審理，對于完善和推進(jìn)建設(shè)工程的立法都具有重要的現(xiàn)實(shí)意義和推進(jìn)作用。

筆者認(rèn)為：建設(shè)工程合同糾紛中有關(guān)工程款糾紛案件，在目前的司法實(shí)踐中主要存在以下八大疑難問題：

1、對嚴(yán)重拖欠工程款的背景下，作為最底層的農(nóng)民工工資如何保護(hù)；

2、一個(gè)項(xiàng)目先后簽訂幾份合同即黑白合同，應(yīng)以什么作為計(jì)價(jià)依據(jù)；

3、拖欠工程款應(yīng)計(jì)取利息，利息應(yīng)如何計(jì)??；

4、拖欠工程款可以順延工期，憑什么可順延，順延應(yīng)具備什么條件；

5、墊資是否違法，如何準(zhǔn)確認(rèn)定，應(yīng)如何處理；

6、發(fā)包人遲遲不確認(rèn)工程結(jié)算應(yīng)以什么作為處理依據(jù)；

7、造價(jià)鑒定應(yīng)如何把握，鑒定結(jié)論是否自然可作為判決依據(jù)；

8、審計(jì)報(bào)告和結(jié)算協(xié)議發(fā)生矛盾，應(yīng)以何為準(zhǔn)。

上述問題之所以成為疑難法律問題，是因?yàn)樗痉▽?shí)踐中的復(fù)雜情況為當(dāng)初立法時(shí)所不能預(yù)料，立法本身沒有對這些問題作出明確規(guī)定，現(xiàn)有法律法規(guī)難以找到解決問題的明確的、直接的法條依據(jù)。面對這樣的實(shí)際情況，最高院的司法解釋不失為目前階段立法難以一下子完善前提下最有實(shí)效的應(yīng)對措施。

應(yīng)對措施一：用連帶責(zé)任制度對農(nóng)民工工資給予特殊保護(hù)

拖欠農(nóng)民工工資是拖欠工程款派生的直接影響社會穩(wěn)定的大問題，而且農(nóng)民工工資問題還往往因?yàn)楣こ剔D(zhuǎn)包或不規(guī)范分包使問題更加復(fù)雜。在立法層面，農(nóng)民工工資問題的合同載體勞務(wù)合同，甚至在目前建設(shè)工程法律框架中沒有任何法律、法規(guī)有所涉及。對于農(nóng)民工的拖欠工資問題，司法解釋第29條對農(nóng)民工工資問題作出特別的保護(hù)性規(guī)定：“違法分包合同和轉(zhuǎn)包合同被確認(rèn)無效，實(shí)際施工人與發(fā)包人已全面實(shí)際履行合同并形成事實(shí)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，實(shí)際施工人向發(fā)包人主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。實(shí)際施工人以分包人、轉(zhuǎn)包人和發(fā)包人為共同被告起訴的，請求承擔(dān)連帶責(zé)任的，應(yīng)予支持?！彼痉ń忉屪鞒鲞@樣的

規(guī)定，可以從我國《民事訴訟法》第97條尋找到依據(jù)。該法條規(guī)定：“人民法院對下列案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：

（一）追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；

（二）追索勞動報(bào)酬的；

（三）因情況緊急需要先予執(zhí)行的?！北救苏J(rèn)為司法解釋對解決農(nóng)民工工資作這樣的規(guī)定有法律依據(jù)。

此外，針對實(shí)踐中與農(nóng)民工工資直接相關(guān)的勞務(wù)合同，司法解釋第7條還規(guī)定：“當(dāng)事人主張總承包人、分包人與具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)作業(yè)承包人簽訂的勞務(wù)作業(yè)分包合同性質(zhì)為轉(zhuǎn)包合同；請求確認(rèn)無效的，不予支持?！边@一條司法解釋的相應(yīng)規(guī)定，事實(shí)上確認(rèn)了勞務(wù)合同的合法性。至于勞務(wù)合同與轉(zhuǎn)包合同的區(qū)別，主要視這兩種合同指向的標(biāo)的。勞務(wù)合同僅涉及人工費(fèi)，不涉及分包工程；轉(zhuǎn)包合同不僅涉及勞務(wù)，更主要的是合同指向的標(biāo)的是分包的工程。從技術(shù)層面分析，勞務(wù)合同只計(jì)算人工報(bào)酬，一概只包人工；而轉(zhuǎn)包合同計(jì)算的是分包工程的價(jià)款，是包工又包料的承包形式。

應(yīng)對措施二：黑白合同以中標(biāo)備案合同的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)為結(jié)算依據(jù)

目前司法實(shí)踐中又一個(gè)突出的矛盾是承發(fā)包雙方當(dāng)事人就一個(gè)工程在中標(biāo)前后簽訂兩份或兩份以上合同，而數(shù)份合同的計(jì)價(jià)方式各不相同，在施工過程中雙方往往實(shí)際履行的是未經(jīng)中標(biāo)備案的黑合同。對此類情況，不少辦案法官無所適從，判案思路各不相同。司法解釋第23條對此作出統(tǒng)一規(guī)定：“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程再行訂立與中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的其他合同，應(yīng)以中標(biāo)并經(jīng)備案的合同作為結(jié)算工程款依據(jù)?！彼痉ń忉寖H對黑白合同的工程款的結(jié)算依據(jù)問題作出統(tǒng)一規(guī)定，這對黑白合同在司法實(shí)踐中的主要矛盾已經(jīng)開出了最有用的藥方，有助于此類疑難案件的切實(shí)解決。

至于黑白合同的不同表現(xiàn)以及評判標(biāo)準(zhǔn)，筆者認(rèn)為黑白合同主要有以下三種情況：第一、依法應(yīng)招投標(biāo)的工程，以是否通過招投標(biāo)來判斷黑白合同；第二、地方政府對工程合同有備案或?qū)徟?guī)定的，以是否經(jīng)過備案或?qū)彶閬砼袛嗪诎缀贤?；第三，不屬于上述兩種情況，當(dāng)事人先后簽訂了兩份內(nèi)容不一的合同,以是否實(shí)際履行來判斷。針對上述三種不同情況，因準(zhǔn)確依照法律的有關(guān)規(guī)定認(rèn)定其效力，第一，如果這個(gè)合同是必須招標(biāo)而沒有招標(biāo)的，出現(xiàn)了黑白合同，以經(jīng)過招投標(biāo)的為準(zhǔn)。第二，合同按照政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過備案的，先后簽了兩份合同，一份是備案的，一份是沒有備案的，以備案的合同為準(zhǔn)。第三，先后簽訂的兩份合

同，不屬于前面有特定要求的，那么，兩份合同當(dāng)中，以實(shí)際履行的合同為準(zhǔn)。這就是評判黑白合同的效力標(biāo)準(zhǔn)。

應(yīng)對措施三：拖欠工程款應(yīng)計(jì)利息，起算時(shí)間按不同情況計(jì)取

在審理拖欠工程款案件中的另一個(gè)具體問題，是被拖欠的工程款應(yīng)如何計(jì)算利息。由于承包人的履約管理以及資料積累方面存在的缺陷，在司法實(shí)踐中往往難以確定拖欠工程款從何時(shí)開始，利息計(jì)算的起始時(shí)間同時(shí)成為審判中的一個(gè)難題。司法解釋第21條對此作出明確規(guī)定：“合同對拖欠工程款利息沒有約定，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行發(fā)布同期同類貸款利率向承包人支付拖欠工程款利息。利息自約定付款次日起算。沒有約定付款時(shí)間或者按照約定難以確定付款時(shí)間的，利息自合同約定的工程款結(jié)算之日起算。難以確定工程款結(jié)算時(shí)間的，以工程交付次日起算。”

同時(shí)，對于墊資承包工程的，司法解釋第6條規(guī)定：“合同對墊資和支付墊資款利息有約定，承包人主張發(fā)包人按照約定支付墊資款本息的，應(yīng)予支持。合同對墊資利息沒有約定，承包人主張發(fā)包人支付利息的，不予支持。合同沒有約定墊資，發(fā)包人未支付的款項(xiàng)按照工程款處理。”司法解釋對拖欠工程款的利息計(jì)算，用兩條司法解釋對5種不同情況作了不同規(guī)定，已經(jīng)能夠適應(yīng)審理此類不同案件不同的實(shí)際情況。

應(yīng)對措施四：拖欠工程款可順延工期，但承包人必須事先發(fā)過書面催告

催討工程款案件還普遍存在一個(gè)復(fù)雜問題：承包人因拖欠工程款提起訴訟，發(fā)包人往往以工期逾期為由提出反訴，動輒提出數(shù)百、數(shù)千萬的逾期賠償，其目的是抵銷承包人的訴訟請求；而承包人以發(fā)包人逾期付款工期可以順延為由進(jìn)行反訴抗辯，司法實(shí)踐中卻往往得不到法官的支持，原因是法官的自由裁量權(quán)缺乏統(tǒng)一的操作規(guī)矩?！逗贤ā芬?guī)定承包人可順延工期的法條共有三條。《合同法》第278條規(guī)定：“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時(shí)檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”《合同法》第283條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”《合同法》第284條規(guī)定：“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人

應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用?！眴栴}是這三條規(guī)定對順延工期使用的詞語都是“可以”。就法律意義而言，“可以”是一個(gè)任意性的模態(tài)詞，對《合同法》上述三條法律規(guī)定的事由，法官有權(quán)根據(jù)案件實(shí)際情況進(jìn)行自由裁量，可以判決順延工期，也可以判決不順延工期。至于法官應(yīng)根據(jù)什么作為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行裁量，法律本身并無規(guī)定。

針對法官對是否順延工期的自由裁量權(quán)過大的弊端，司法解釋第17條對此作出統(tǒng)一規(guī)定：“發(fā)包人違反合同法第278條、283條和284條規(guī)定，承包人應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)。發(fā)包人在合理期限內(nèi)未履行義務(wù)，承包人有權(quán)要求發(fā)包人賠償因此造成的停工、窩工等損失，并相應(yīng)順延工期?！庇辛诉@樣的統(tǒng)一執(zhí)法尺度，司法解釋頒布施行之后，承包人及時(shí)發(fā)出書面催告即辦理順延工期簽證，將成為企業(yè)合同履約管理的重要內(nèi)容，同時(shí)也成為關(guān)于要求在拖欠工程款等事由的前提下順延工期能否得到支持的分水嶺。

應(yīng)對措施五：墊資作有效處理，成為統(tǒng)一的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)

在工程款拖欠的案件中，另一個(gè)重大爭議是墊資承包工程的合法性問題。司法實(shí)踐中，各地、各級人民法院在此類案件處理時(shí)，都有自己的標(biāo)準(zhǔn)。墊資承包工程的統(tǒng)一的合法性標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)成為一個(gè)亟待解決的疑難復(fù)雜問題。

實(shí)際情況是，施工中承包人墊資帶資施工已在操作中很普遍，有的工程甚至已經(jīng)全額墊資。問題是，由于前述各地法院的不同認(rèn)識和不同標(biāo)準(zhǔn)，司法審判中法官對此有的判墊資無效，有的判有效；有的判墊資款有利息，有的判沒有利息。墊資是否有效及其做不同的處置，在涉及標(biāo)的巨大的工程款案件審理中會引起當(dāng)事人的利益方面的巨大反差。司法解釋第6條對此作出結(jié)論：“合同對墊資和支付墊資款利息有約定，承包人主張發(fā)包人按照約定支付墊資款本息的，應(yīng)予支持。合同對墊資利息沒有約定，承包人主張發(fā)包人支付利息的，不予支持。合同沒有約定墊資，發(fā)包人未支付的款項(xiàng)按照工程款處理?！睂|資作這樣的統(tǒng)一認(rèn)定，事實(shí)上確認(rèn)了墊資的合法性，既符合市場的實(shí)際和國際慣例，也有利于政府主管部門和當(dāng)事人根據(jù)最高院的統(tǒng)一規(guī)定，作出相應(yīng)的管理要求和應(yīng)對措施。這一條司法解釋應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是一條非常重要的規(guī)定，值得引起各方的高度重視。

應(yīng)對措施六：發(fā)包人逾期不答復(fù)承包人提交的結(jié)算報(bào)告將被視為已經(jīng)確認(rèn)

拖欠工程款越演越烈的一個(gè)重要原因，是不少發(fā)包人故意拖延工程結(jié)算，有的案件發(fā)包人以種種合法或不合法的手段拖延結(jié)算確認(rèn)，一拖數(shù)年遲遲不確認(rèn)承包人提交的工程結(jié)算價(jià)款。而發(fā)包人應(yīng)在什么期限內(nèi)確認(rèn)工程結(jié)算，現(xiàn)行法律、法規(guī)并無相應(yīng)規(guī)定。司法解釋第22條對此開出的良方是：“建設(shè)工程施工合同約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算條件，承包人主張按照竣工結(jié)算文件作為結(jié)算依據(jù)的，應(yīng)予支持?！边@帖良方僅適用承發(fā)包合同對工程價(jià)款結(jié)算的期限有明確約定的情況，如果雙方當(dāng)事人在工程合同中沒有約定結(jié)算的具體期限，則不能適用。而國家建設(shè)部和工商局共同推薦使用的99版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》通用條款部分第33條“竣工結(jié)算”中，對結(jié)算的期限有明確的約定；換言之，只要采用上述示范文本，則結(jié)算期限就已約定，這一條司法解釋就能適用。

應(yīng)對措施七：造價(jià)鑒定應(yīng)依法有序進(jìn)行，人民法院應(yīng)嚴(yán)格控制和審核鑒定結(jié)論

在審理工程款案件中，一旦雙方當(dāng)事人對工程結(jié)算有爭議，或者對結(jié)算的工程量和計(jì)價(jià)原則各執(zhí)一詞，司法實(shí)踐中法官的對策就是提交司法鑒定。由于工程款鑒定涉及一系列的專門性的技術(shù)問題，法官們又不很熟悉；再加上對工程款的司法鑒定又缺乏有操作性的法律規(guī)定，在操作中出現(xiàn)很多問題。有的案件一審數(shù)年不出結(jié)論；有的鑒定單位自作主張，以審代判，法官卻處于從屬地位，造成的不當(dāng)后果是審判權(quán)部分旁落；有的鑒定范圍無序擴(kuò)大，浪費(fèi)人力、財(cái)力，法官往往不對鑒定的原則、范圍和鑒定期限進(jìn)行必要的限制和審核。

對此司法解釋用三條規(guī)定作出應(yīng)對措施。司法解釋第19條規(guī)定：“因設(shè)計(jì)變更等原因?qū)е鹿こ塘吭黾踊蛘邷p少，當(dāng)事人就結(jié)算工程款不能達(dá)成一致的，可以按照合同約定的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法結(jié)算工程款。結(jié)算工程款約定不明確，增建或者因解除合同停建的工程等不宜適用合同約定結(jié)算工程款，參照簽訂合同時(shí)建設(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程款。也可參照上款規(guī)定通過工程造價(jià)鑒定確定工程款。工程造價(jià)鑒定機(jī)構(gòu)通過對部分工程造價(jià)鑒定即可計(jì)算工程款的，不宜對全部工程鑒定?！钡?4條規(guī)定：“合同約定按照固定價(jià)結(jié)算工程款，當(dāng)事人一方主張對合同約定范圍內(nèi)的工程款鑒定的，人民法院不予支持?！钡?6條規(guī)定：“工程造價(jià)和工程質(zhì)量鑒定結(jié)論所依據(jù)的方法或者標(biāo)準(zhǔn)違反合同約

定或者法律規(guī)定，人民法院不應(yīng)采信?！边@三條司法解釋規(guī)定對工程款司法鑒定的控制和審核，必將對規(guī)范工程造價(jià)鑒定起到積極有效的調(diào)控，在司法實(shí)踐中也將對造價(jià)鑒定的范圍確定，鑒定是否應(yīng)當(dāng)提起以及依法、依合同約定進(jìn)行，起到良好的實(shí)際效果。

應(yīng)對措施八：造價(jià)結(jié)算協(xié)議與審計(jì)報(bào)告發(fā)生矛盾以前者為準(zhǔn)

在司法實(shí)踐中有關(guān)造價(jià)確認(rèn)還存在一個(gè)疑難復(fù)雜的具體問題，承包人經(jīng)過反復(fù)努力，以自行協(xié)商或市場審價(jià)方式已經(jīng)確定工程結(jié)算，但事后發(fā)包人又以工程造價(jià)應(yīng)通過審計(jì)為由，通過審計(jì)部門提出一個(gè)審計(jì)報(bào)告，審計(jì)報(bào)告與已確認(rèn)的結(jié)算發(fā)生差異，如是，案件審理又因?qū)Y(jié)算協(xié)議和審計(jì)報(bào)告發(fā)生矛盾以何為準(zhǔn)陷入新的困境。由于審計(jì)的特殊地位以及可以涉及國有資產(chǎn)流失的行政管理于民法的當(dāng)事人意思自治和平等法律關(guān)系之間存在的民事權(quán)利義務(wù)的矛盾，法官面對案件審理中出現(xiàn)這樣的情況，往往難以取舍，無從解決，近年中因此類問題，各地法院向最高院請示解決方案的，已發(fā)生多起，而最高院的數(shù)次答復(fù)都很明確。司法解釋第25條對此作出明確的規(guī)定：“合同對工程結(jié)算有約定的，一方當(dāng)事人主張按照審計(jì)機(jī)關(guān)作出的審計(jì)決定調(diào)整工程款的，人民法院不予支持?！?/p>

綜合上述八項(xiàng)應(yīng)對措施并對照廣大施工企業(yè)合同管理的現(xiàn)狀，即將出臺的司法解釋在對解決拖欠工程款案件的疑難復(fù)雜問題作出強(qiáng)有力的執(zhí)法規(guī)矩的同時(shí)，也對廣大施工企業(yè)的合同履約管理提出了新的要求。如果施工企業(yè)不重視，不下大力氣加強(qiáng)合同履約管理，不采取相應(yīng)的措施，尤其是對簽證索賠的資料的專管措施，一旦發(fā)生案件訴訟將只能處于被動地位。同時(shí)這一現(xiàn)狀也應(yīng)引起我們律師的高度重視，在司法解釋頒布施行后，廣大施工企業(yè)必將會進(jìn)一步認(rèn)清加強(qiáng)合同履約管理的極端重要性，律師為施工企業(yè)提供非訴訟的履約管理服務(wù)，將會出現(xiàn)一個(gè)廣闊的空間，這一點(diǎn)對我們律師而言不僅是擴(kuò)大業(yè)務(wù)來源的重要契機(jī)，而且還提醒我們必須盡快做好提供相應(yīng)的非訴訟法律服務(wù)的準(zhǔn)備工作。（作者：朱樹英）

本文關(guān)鍵詞：工程款,糾紛,疑難問題,司法應(yīng)對 本文已經(jīng)被閱讀了：1611次

第二篇：工程款糾紛答辯狀

工程款糾紛答辯狀

答辯狀是被告、被上訴人等針對起訴狀、上訴狀的內(nèi)容進(jìn)行回答和辯駁的一種文書。在生活中，很多事情都通過法庭來解決，我們開庭前都會預(yù)先準(zhǔn)備好答辯狀，下面是小編為大家收集的工程款糾紛答辯狀，希望對大家有所幫助。

工程款糾紛答辯狀1

答辯人：

住所地：

法定代表人：

被答辯人：

住所地：

法定代表人：

答辯人就答辯人與______裝飾裝修工程糾紛一案做出答辯。答辯意見如下：

答辯事項(xiàng)：

答辯人請求人民法院依法駁回被答辯人不合理且不合法的請求。

事實(shí)與理由：

一、被答辯人訴稱其承包的工程范圍與事實(shí)不符。

被答辯人稱其承包了答辯人所屬酒店的拆除以及新址的裝修及土建工程，并且將裝修項(xiàng)目列入結(jié)算范圍，該項(xiàng)訴求與事實(shí)不符，故意擴(kuò)大了施工范圍。______年______月______日，答辯人與被答辯人就承包工程簽訂了協(xié)議合同。該合同約定：被答辯人以全包的方式承包答辯人所屬酒店的拆除以及新址的土建工程。合同明確約定被答辯人的施工范圍為土建，并不包括裝修裝飾工程。被答辯人將部分裝修裝飾工程納入其承包范圍，將裝修項(xiàng)目納入結(jié)算書，違背事實(shí)。

二、被答辯人訴稱其承包的實(shí)際工程量與事實(shí)不符。

被答辯人在起訴狀中稱其于______年______月______日向被告提交了工程圖紙、工程量統(tǒng)計(jì)、工程結(jié)算表、簽證單等相關(guān)工程結(jié)算材料，并稱答辯人并未提出異議，與事實(shí)不符。事實(shí)是，盡管答辯人于______年______月______日收到了相關(guān)結(jié)算資料，但并未在結(jié)算單上簽字。未簽字的原因是被答辯人結(jié)算的資料失實(shí)，與實(shí)際工程量差距太大，工程量重復(fù)計(jì)算嚴(yán)重。______年被答辯人曾交給答辯人一份結(jié)算書，結(jié)算數(shù)額為120.62358萬元，而______年______月______日被答辯人提交的第二份結(jié)算書結(jié)算總額為550.7064萬元，差距為430.08282萬元。同時(shí)，答辯人對工程總造價(jià)也進(jìn)行了核算，核算總造價(jià)為59.966665萬元?？梢姡淮疝q人提供的結(jié)算書嚴(yán)重脫離事實(shí)，核算的隨意性非常大。

三、被答辯人訴稱答辯人應(yīng)當(dāng)支付給被答辯人的工程價(jià)款與事實(shí)不符。

被答辯人在起訴狀中要求答辯人支付其剩余價(jià)款346.7064萬元。被答辯人訴稱該數(shù)字是通過結(jié)算總價(jià)款扣減答辯人已支付的金額而得出的.。被答辯人的此種計(jì)價(jià)方式隨意性大，與事實(shí)不符。

（一）被答辯人的該項(xiàng)訴求的計(jì)價(jià)依據(jù)是______年______月______日交付給答辯人的結(jié)算書。而該份結(jié)算書與______年被答辯人交付給答辯人的結(jié)算書以及答辯人自行核算的結(jié)算書無論從實(shí)際項(xiàng)目工程量的核算還是工程總價(jià)款的核算都存在巨大差異，虛構(gòu)成分很大，與事實(shí)不符。即被答辯人的該項(xiàng)訴求的計(jì)價(jià)基礎(chǔ)就是不符合事實(shí)的，因此其要求的總價(jià)款當(dāng)然也是沒有事實(shí)基礎(chǔ)的。

（二）______年______月______日的協(xié)議合同中約定：被答辯人應(yīng)當(dāng)支付答辯人80萬元，其中50萬元即付，30萬元暫定用在天天漁港新址樓盤土建當(dāng)中，最終按照所產(chǎn)生土建發(fā)生量進(jìn)行工程造價(jià)的計(jì)算，多退少補(bǔ)。該30萬元最終應(yīng)從工程總造價(jià)中核減。但是被答辯人并未在工程總造價(jià)中核減，與約定不符。

（三）被答辯人在起訴中所稱，截止到答辯人最后一次付款，答辯人共支付被答辯人工程款205萬元，與事實(shí)不符。截止到答辯人最后一次付款，答辯人共支付被答辯人工程款284.5210萬元。

四、被答辯人訴稱答辯人無故拖延支付工程款與事實(shí)不符，要求答辯人支付逾期利息不合法、不合理。

被答辯人交付給答辯人的兩份結(jié)算書矛盾叢生，與事實(shí)嚴(yán)重不符，同申請人核算的工程總造價(jià)差距更大，雙方對工程量以及工程總造價(jià)無法達(dá)成一致。鑒于對被答辯人提供的結(jié)算書真實(shí)性的懷疑，答辯人才停止支付工程款。因此，答辯人停止支付工程款的前提是被答辯人所報(bào)工程量以及工程價(jià)款的嚴(yán)重失實(shí)，是答辯人與被答辯人就工程量以及工程造價(jià)總額無法達(dá)成一致所致。被答辯人訴稱答辯人無故拖延支付工程款與事實(shí)不符。進(jìn)而，被答辯人要求答辯人支付逾期利息也不合法、不合理。

五、答辯人認(rèn)為應(yīng)本著實(shí)事求是的原則，對工程范圍、實(shí)際工程量、實(shí)際工程價(jià)款進(jìn)行重新核定，在重新核定的基礎(chǔ)上，明確雙方債權(quán)債務(wù)，維護(hù)雙方當(dāng)事人合法權(quán)益。

在答辯人與______工程糾紛中，答辯人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對承包范圍、實(shí)際工程量、實(shí)際工程造價(jià)、答辯人已支付金額進(jìn)行重新核定，以達(dá)到還原事實(shí)真相的目的。在重新核定的基礎(chǔ)上，雙方就承包范圍、工程量、工程價(jià)款達(dá)成合意，進(jìn)而雙方在已支付工程款基礎(chǔ)上多退少補(bǔ)，最終解決雙方爭議。

此致

______區(qū)人民法院

答辯人：

______年_____月_____日

附：答辯書副本_____份；

證據(jù)材料______份。

工程款糾紛答辯狀2

答辯人：

被答辯人：

答辯人就與________公司建設(shè)工程合同糾紛一案，答辯如下：

一、原審法院認(rèn)定事實(shí)準(zhǔn)確，適用法律適當(dāng)，沒有出現(xiàn)事實(shí)認(rèn)定和判決結(jié)果不一致這樣的低級錯(cuò)誤，認(rèn)定答辯人承建的________為死包也具有事實(shí)和法律依據(jù)。

答辯人承建的______，雖然是以________公司的名義簽訂的，但該工程屬于死包工程，盈虧均由答辯人負(fù)責(zé)，該工程款的所有權(quán)屬于答辯人所有。對這一事實(shí)答辯人有兩方面的證據(jù)可以證實(shí)。第一，____年____月____日________與________公司簽訂的《內(nèi)部工程承包合同》明確約定：“各承包集團(tuán)對承包工程全過程負(fù)責(zé)，從工程開工前準(zhǔn)備到工程竣工后交付使用后的回訪，維修都由工程集團(tuán)負(fù)責(zé)，所拖欠的工程款項(xiàng)由承包集團(tuán)負(fù)責(zé)回收?！钡?條第2項(xiàng)又約定“工程竣工交工后，承包集團(tuán)負(fù)責(zé)結(jié)清所有債權(quán)債務(wù)，承包集團(tuán)解體后，公司概不負(fù)責(zé)債權(quán)債務(wù)問題，一切由承包經(jīng)理負(fù)責(zé)，給公司造成損失或弄虛作假，公司追究承包經(jīng)理責(zé)任。”上述約定說明該工程是死包工程，所得款項(xiàng)應(yīng)由承包集團(tuán)所有，________公司沒有任何權(quán)利主張。第二，_____年，________公司有人以答辯人侵占________樓工程款為由向檢查機(jī)關(guān)舉報(bào)，檢查機(jī)關(guān)審查后認(rèn)為_______涉嫌侵占罪（即侵占了___樓工程款_____萬元）向人民法院提起公訴。法庭上控辯雙方爭論的焦點(diǎn)就是，此款究竟是屬于________公司所有，還是屬于答辯人所有。如果屬于________公司所有，答辯人就構(gòu)成侵占罪。此案經(jīng)____法院和______市中級人民法院審理，認(rèn)為________樓屬于答辯人死包工程，此款不屬于單位財(cái)產(chǎn)，答辯人不構(gòu)成侵占罪，判決答辯人無罪。因此，被答辯人的上訴請求是沒有事實(shí)根據(jù)的，相信二審法院也不會支持其上訴請求。

二、上訴人第二項(xiàng)上訴理由沒有根據(jù)，______是否具有承建工程的主體資格，并不是本案要解決的問題，________的工程已經(jīng)完工，即便其不具有承建工程的資質(zhì)和主體資格，也不影響其要求支付工程款的權(quán)利。而且，被答辯人不應(yīng)忽略一個(gè)事實(shí)，就是《內(nèi)部工程承包合同》是由被答辯人跟答辯人簽訂的，作為專業(yè)的建筑工程公司，不應(yīng)該不懂得建筑資質(zhì)對合同主體的重要性，既然被答辯人認(rèn)為________不具有承建工程的主體資格，還明知故犯，與其簽訂“內(nèi)部”工程承包合同，那么答辯人認(rèn)為，一方面被答辯人對______建設(shè)工程有限責(zé)任公司應(yīng)承擔(dān)違法轉(zhuǎn)包的違約責(zé)任，另一方面對答辯人而言，這是被答辯人對自身權(quán)利的處分，或者是對答辯人的一種授權(quán)，答辯人當(dāng)然享有對______的承建權(quán)利，而且從雙方合同內(nèi)容來看，性質(zhì)為死包，盈虧均由答辯人自己承擔(dān)，工程款（實(shí)際應(yīng)為賠償款）當(dāng)然也應(yīng)由答辯人享有。至于答辯人所用的收據(jù)和公章真實(shí)性的問題，實(shí)質(zhì)并不影響工程款的權(quán)屬，同時(shí)_______建設(shè)工程有限責(zé)任公司對收據(jù)和公章的真實(shí)性也只負(fù)有形式審查的義務(wù)，將工程款支付給答辯人沒有不當(dāng)之處。

三、如果法院判決____萬元的權(quán)利人屬于被答辯人，將會造成法院同一案件民事判決和刑事判決不一致的奇怪現(xiàn)象，更嚴(yán)重的是，將會導(dǎo)致用民事判決否定生效的刑事判決，用民事判決間接宣告答辯人有罪的嚴(yán)重后果，同時(shí)，也違背了基本的法理。

因此，希望二審法院堅(jiān)持一審判決認(rèn)定的事實(shí)，駁回被答辯人曠日持久的無理纏訟。

此致

______人民法院

答辯人：__________

_____年____月____日

第三篇：拖欠工程款糾紛

拖欠工程款糾紛案（上海仲裁）

作者：楊唐全

基本案情：

某建筑公司承建某科技工程有限公司的生產(chǎn)車間建設(shè)工程項(xiàng)目，雙方簽訂了建設(shè)工程施工合同，合同中明確約定了工期、質(zhì)量、違約責(zé)任、爭議解決方式等。合同簽訂后，建筑公司依約履行了合同義務(wù)，工程竣工驗(yàn)收通過后，雙方辦理了結(jié)算。但自辦理結(jié)算后的長達(dá)7年時(shí)間里，科技工程有限公司以種種不合理理由拖延支付工程款。至建筑公司向上海仲裁委員會申請仲裁之日，科技工程有限公司尚欠建筑公司工程款126676元。在向仲裁委申請仲裁之前，雙方就剩余工程欠款進(jìn)行了調(diào)解，因建筑公司所在地不在上海，為了減少訴累，節(jié)省訴訟成本，建筑公司同意科技工程有限公司以一次性支付其11萬元的條件了結(jié)雙方的爭議，但科技工程有限公司提出11萬元必須分三次支付，在這樣無理的要求下，建筑公司委托律師向上海仲裁委員會申請仲裁。要求：

1、科技工程有限公司支付拖欠的工程款、支付違約金及其利息；

2、科技工程有限公司承擔(dān)本案的律師費(fèi)、仲裁受理費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)等。裁決：

在案件審理過程中，科技工程有限公司主動提出希望雙方通過調(diào)解的方式解決糾紛，最終雙方達(dá)成的調(diào)解協(xié)議主要內(nèi)容如下：

1、雙方簽訂調(diào)解協(xié)議后三日內(nèi)，科技工程有限公司一次性支付甲方人民幣合計(jì)17.8萬元，其中包括欠款本金、建筑公司因本案需要支付的律師費(fèi)以及仲裁受理費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)等。

2、若科技工程有限公司未按本調(diào)解協(xié)議履行第一條的義務(wù)，建筑公司有權(quán)就其全部仲裁請求事項(xiàng)一并向人民法院申請執(zhí)行,且科技工程有限公司自愿另行承擔(dān)違約金10萬元。

律師提示：

1、關(guān)于律師費(fèi)問題，上海仲裁委員會是支持合理的律師費(fèi)請求的。當(dāng)然，律師費(fèi)的金額，仲裁委員會根據(jù)具體案件確定一個(gè)合理的數(shù)額。

2、在約定仲裁機(jī)構(gòu)時(shí)，仲裁機(jī)構(gòu)的名稱必須明確，避免出現(xiàn)不規(guī)范的寫法，因

1為這樣有可能造成仲裁委員會無法受理。

3、在約定仲裁時(shí)，不能既選擇仲裁又選擇法院，與“提交 仲裁委員會仲裁或者依法向 人民法院起訴。”類似的約定是不可取的。

4、如果債務(wù)人未按裁決指定的期間履行給付金錢的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。適當(dāng)向?qū)Ψ矫魇具@些問題，可以在調(diào)解中爭取主動。

5、合同可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

6、違約金具有對守約方補(bǔ)償和對違約方懲罰的雙重功能。違約是對雙方的合意和信任關(guān)系的破壞，其不僅使正常的交易中斷，而且會給非違約方造成各種損害。違約行為破壞了正常的交易關(guān)系，必須通過責(zé)任制度予以制裁，并以此預(yù)防和減少違約行為的發(fā)生。對違約方的制裁和對守約方的補(bǔ)償，充分體現(xiàn)了法律的公平與正義。

楊唐全律師

法學(xué)碩士，曾在中國化學(xué)工程第三建設(shè)有限公司擔(dān)任法律顧問，現(xiàn)于上海中企泰律師事務(wù)所從事專職法律服務(wù)工作。熟悉建筑工程領(lǐng)域的常見法律風(fēng)險(xiǎn)，多次到全國各地辦理訴訟案件，多次舉辦預(yù)防建設(shè)施工領(lǐng)域法律風(fēng)險(xiǎn)的講座，在處理訴訟與非訴訟案件過程中積累了豐富的業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。

主要服務(wù)領(lǐng)域：

擅長建筑工程（結(jié)算、清欠、質(zhì)量、工期、索賠及反索賠等）、房地產(chǎn)、商業(yè)交易、勞動人事、工傷事故等方面的訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)。法律服務(wù)形式包括但不限于合同評審、參與談判、為企業(yè)員工進(jìn)行法律知識的培訓(xùn)以及糾紛處理過程中的訴訟和非訴訟法律服務(wù)。

聯(lián)系方式：上海市浦東新區(qū)世紀(jì)大道1500號東方大廈1411-1413室 專業(yè)網(wǎng)站：

郵箱：ytq@zhongqitai.com傳真：021-68407358

電話：021-68407368手機(jī)：***

第四篇：仲裁申請書(工程款糾紛)

仲 裁 申 請 書

申請人：xxxx體育設(shè)施有限公司

住所地：xx省xx市xx區(qū)xx路xx

法定代表人：xxx，該公司總經(jīng)理

委托代理人：xxx，該公司項(xiàng)目經(jīng)理

被申請人：xx市xx中學(xué)（以下簡稱xx中學(xué)）

住所地：xx省xx市xx區(qū)xx路xxx號

法定代表人：xxx，該校校長

被申請人：xxxxxxxx公司(以下簡稱xx公司)

住所地：xx省xx市xx區(qū)xx路x號

法定代表人：xxx，該公司總經(jīng)理

被申請人：xxxx建設(shè)工程有限公司（以下簡稱xxxx公司）

住所地：xx省xx市xx區(qū)xx路xxx號

法定代表人：xxx，該公司總經(jīng)理

仲裁請求：

1、裁決被申請人xx中學(xué)向申請人支付拖欠的工程款及其利息共計(jì)元，被申請人xx廠承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

2、裁決被申請人xx公司向申請人退還屬于申請人的工程款及其利息共計(jì)元。

3、裁決本案仲裁費(fèi)用由被申請人負(fù)擔(dān)。

事實(shí)與理由：

申請人與被申請人xx中學(xué)于2011年x月xx日簽訂了編號為ZTS2011xxx的《xx省建設(shè)工程施工合同》，約定由申請人為被申請人 1

承建xx市xx中學(xué)運(yùn)動場改造工程，工程規(guī)模約xxxx平方米。該合同就工程承包的范圍及內(nèi)容、工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量驗(yàn)收、合同價(jià)款

及支付、工程進(jìn)度計(jì)劃、竣工驗(yàn)收與結(jié)算、質(zhì)量保證、爭議的解決等

內(nèi)容作了規(guī)定。該合同約定了開工日期為2011年x月x日，竣工日

期為2011年x月x日，合同工期總?cè)諝v天數(shù)為xx天。合同價(jià)款為玖

拾捌萬捌仟陸佰玖拾玖元整（988699.00元）。合同約定了監(jiān)理單位

為xx市xx建設(shè)監(jiān)理有限公司。合同中發(fā)包人即被申請人xx中學(xué)承

諾按照本合同約定的期限和方式支付合同價(jià)款及其他應(yīng)當(dāng)支付的款

項(xiàng)，履行本合同約定的全部義務(wù)；同時(shí)承包人即申請人也承諾按照本

合同約定施工、竣工，在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任，履行

本合同約定的全部義務(wù)。雙方約定本合同自簽訂之日起生效并已經(jīng)報(bào)

xx市綜合招投標(biāo)中心備案。

申請人與被申請人xx中學(xué)在該合同中約定：“基礎(chǔ)完工后，發(fā)包

方向承包方支付合同價(jià)的50%。”“工程完工全部驗(yàn)收合格后，辦理結(jié)

賬手續(xù)，留取總工程款的5%待工程質(zhì)保期滿后付清?！绷硗夂贤s定

了缺陷責(zé)任期為五年，質(zhì)量保證的方式為質(zhì)量保證金，質(zhì)量保證金的金額按通用條款的約定，為工程價(jià)款結(jié)算總額的5%，扣留方式是在辦理結(jié)賬手續(xù)時(shí)留取總工程款的5%。該工程（包括申請人分包給被

申請人xx公司的道路施工工程）已按期全部完成并已通過竣工驗(yàn)收，申請人已經(jīng)履行了合同約定的全部義務(wù)，但被申請人xx中學(xué)及其援

建單位被申請人xx廠還拖欠申請人工程款及其利息共計(jì)元直至今日仍未支付，因此被申請人xx中學(xué)應(yīng)向申請人支付拖欠的工程款及其利息共計(jì)元，被申請人xx廠承擔(dān)連帶清償責(zé)

任；同時(shí)被申請人xx公司分包的道路施工工程部分只應(yīng)領(lǐng)取共計(jì)

元的工程款，而xx公司項(xiàng)目經(jīng)理卻通過偽造印章和相關(guān)資料的手段總共領(lǐng)取了工程款共計(jì)元，因此被申請人xx公司應(yīng)向申請人退還工程款及其利息共計(jì)元。

為了維護(hù)申請人的合法權(quán)益，根據(jù)申請人和被申請人xx中學(xué)簽訂的《xx省建設(shè)工程施工合同》中的仲裁條款約定（“xx.x 雙方同意選擇下列一種方式解決爭議：向xx仲裁委員會申請仲裁?！保┖汀吨腥A人民共和國仲裁法》第二條等規(guī)定，特向貴委提出仲裁申請，請依法裁決。

此致

xx仲裁委員會

申請人：xxxx體育設(shè)施有限公司

二O一二年月日

附：

1、仲裁申請書副本一式四份；

2、《xx省建設(shè)工程施工合同》（編號為ZTS2011xxx）復(fù)印件一份；

3、《道路施工承包合同》復(fù)印件一份；

4、《xx市xx中學(xué)瀝青混凝土路面施工合同》復(fù)印件一份；

5、其他證據(jù)份。

第五篇：勞動爭議糾紛新情況及司法應(yīng)對調(diào)研報(bào)告

勞動爭議糾紛新情況及司法應(yīng)對調(diào)研報(bào)告

在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)新常態(tài)轉(zhuǎn)型期，歷史遺留問題與市場化改革進(jìn)程中出現(xiàn)的新問題相互交織，個(gè)體權(quán)利爭議與集體利益爭議同時(shí)并存，勞動關(guān)系與其他經(jīng)濟(jì)社會問題相互關(guān)聯(lián)，用工矛盾正進(jìn)入凸顯期和多發(fā)期，并以訴訟形式大量進(jìn)入審判領(lǐng)域。為有效應(yīng)對經(jīng)濟(jì)新常態(tài)轉(zhuǎn)型期勞動關(guān)系中出現(xiàn)的新情況、新問題，我庭對x年以來勞動爭議類案件進(jìn)行了全面梳理，并以座談會等形式廣泛征求各法院、一線審判人員的意見，對當(dāng)前勞動爭議審判的司法應(yīng)對工作進(jìn)行了深入思考，旨在公正高效妥善處理勞動爭議糾紛，保護(hù)勞資雙方的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。

一、經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下勞動爭議案件的特點(diǎn)

x年，全市法院共受理勞動爭議糾紛x件，同比上升x.x%，x年x—x月份受理x件，同比又上升x.x%（見圖一）。勞動爭議案件在民事案件中的占比也在持續(xù)上升。x年勞動爭議案件占全市法院民事案件收案總數(shù)的x.x%，x年占x.x%，x年上半年則迅速攀升至x.x%，呈爆發(fā)性增長態(tài)勢。市中院民四庭x年上半年新收二審案件x件，其中勞動爭議類案件為x件，占比更高達(dá)全庭二審收案總數(shù)的近x/x。

圖一：x-x上半年全市法院勞動爭議案件受理數(shù)量

圖二：x年-x上半年各法院勞動爭議案件收案總數(shù)占比

x.案件分布區(qū)域化特征明顯。鹽城x家基層法院受理的勞動爭議案件數(shù)量不平衡問題較為突出，亭湖、鹽都、大豐x-x上半年收案數(shù)占全市的x.x%，而響水法院勞動爭議案件連續(xù)x年都不超過x件，差距明顯（見圖二）。這說明勞動爭議案件的分布與區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展高度關(guān)聯(lián)。經(jīng)濟(jì)發(fā)展快、流動人口多、中小企業(yè)多的地區(qū)，勞動爭議案件數(shù)量相對較多。案件分布區(qū)域化的另一個(gè)表現(xiàn)在于各地區(qū)勞動爭議案件各具特點(diǎn)，如濱海、響水等化工企業(yè)密集，涉外省務(wù)工人員的糾紛較多，而

x等由于位于主城區(qū)，技術(shù)人才流動引發(fā)的各類糾紛相對較多。

x.訴請呈復(fù)合新型化發(fā)展趨勢。大量勞動爭議案件中，工資報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、加班費(fèi)、社會保險(xiǎn)等諸多訴求往往雜糅在單個(gè)訴訟中，法律關(guān)系復(fù)雜，審理工作量較大。以我庭x上半年受理的x件二審勞動爭議類案件為例，僅有單一訴訟請求的案件僅占收案總數(shù)的約x%，兩項(xiàng)訴請的占x%，三項(xiàng)訴請的占x%，三項(xiàng)以上訴請的占x%。（見圖三）同時(shí)，除追索勞動報(bào)酬、工傷保險(xiǎn)待遇糾紛、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金糾紛等傳統(tǒng)案件類型外，一些新類型的勞動爭議案件也不斷呈現(xiàn)，法律適用難度越來越大。比如由于“用工荒”的影響，一些艱苦工作崗位，企業(yè)只能就地招用一些臨近退休的當(dāng)?shù)剞r(nóng)民進(jìn)廠務(wù)工，由此產(chǎn)生了這部分勞動者跨退休年齡后勞動關(guān)系的認(rèn)定等疑難復(fù)雜問題，再如由于企業(yè)經(jīng)營業(yè)態(tài)的多樣，類似項(xiàng)目經(jīng)理、包廚人員等非典型勞動關(guān)系的確認(rèn)之訴等等。

圖三：x年上半年民四庭受理的勞動爭議案件訴訟請求情況統(tǒng)計(jì)

x.非理性訴訟傾向明顯。全市法院x年上半年已審結(jié)的勞動爭議案件中，調(diào)解率約為x%，但扣除群體性訴訟，其他勞動爭議案件的調(diào)解率僅為x%，明顯低于民事案件x%的平均調(diào)解率。勞動爭議案件的上訴率也偏高，約占一審判決案件的x%以上。此外，勞動爭議一審案件中約x%的案件為勞動者主動提起訴訟，但全部支持勞動者訴求的案件僅占x%不到。調(diào)解率低、上訴率高、訴請支持率低的態(tài)勢可在一定程度表明，當(dāng)前勞動爭議案件中，當(dāng)事人有著較為明顯的非理性訴訟傾向，這也給法院審判工作帶來了較大難度。

x.群體訴訟呈高發(fā)態(tài)勢。據(jù)統(tǒng)計(jì)，勞動爭議案件中群體訴訟的比例約占x%（群體訴訟指涉同一用人單位的訴訟超x件以上的案件），個(gè)別法院更高達(dá)x%以上。調(diào)研結(jié)果表明，群體訴訟的來源主要集中于三個(gè)方面：一是歷史遺留問題。如射陽縣洋馬軋花剝絨有限公司勞動爭議糾紛系列案件，即因企業(yè)改制后，職工安置分流問題遲遲未得到解決而引發(fā)；二是企業(yè)倒閉所引發(fā)。如民營學(xué)校濱海電子中等專業(yè)學(xué)校系列案件，即因?qū)W校經(jīng)營不善，長期拖欠教職工工資，學(xué)校倒閉后欠薪教職工集中索薪引發(fā)；三是企業(yè)違規(guī)用工倒致。如大地鞋服商場系列案件中，企業(yè)以停業(yè)裝修為由，誘使職工簽訂所謂離職申請，以逃避經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。群體性勞動爭議案件中，涉案勞動者人數(shù)眾多，波及面廣，社會敏感性強(qiáng)，爭議事項(xiàng)涉及加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、社會保險(xiǎn)等與勞動者切身利益密切相關(guān)的問題，一旦處理不善，極可能演變成為影響穩(wěn)定的公共安全和群體性事件，一直以來都是審理的熱點(diǎn)和難點(diǎn)。

二、審理中反映出的突出問題

經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下的勞動關(guān)系應(yīng)是和諧的勞動關(guān)系，和諧勞動關(guān)系本質(zhì)是一種動態(tài)的平衡關(guān)系，只有充分保障企業(yè)的用工自主權(quán)，優(yōu)化企業(yè)發(fā)展環(huán)境，才能為和諧勞動關(guān)系的締造創(chuàng)造物質(zhì)條件，也只有依法保障勞動者的權(quán)利，勞動者的創(chuàng)新力才能被充分激發(fā)。然而調(diào)研中，我們發(fā)現(xiàn)勞動關(guān)系的現(xiàn)狀與經(jīng)濟(jì)新常態(tài)的應(yīng)然要求之間的不適應(yīng)性正集中呈現(xiàn)，主要表現(xiàn)為：

x.工會“失語”幾成常態(tài)。和諧勞動關(guān)系構(gòu)建離不開工會作用的積極發(fā)揮，然而實(shí)踐中工會在職工維權(quán)方面“失語”問題十分突出。一方面表現(xiàn)為工會淪為企業(yè)附庸。不少案件中企業(yè)解除勞動合同未經(jīng)工會討論通過，有的形式上經(jīng)過工會，但明顯存在記錄造假、走過場的現(xiàn)象。一方面表現(xiàn)為內(nèi)部調(diào)處機(jī)制虛置。由于工會職能的相對弱化、集體勞動合同流于形式以及企業(yè)調(diào)解委員會機(jī)構(gòu)的不完備，使得勞動爭議內(nèi)部調(diào)處機(jī)制沒有落到實(shí)處。統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表明，在訴至法院的勞動爭議案件中，只有一成左右的爭議經(jīng)過企業(yè)內(nèi)部協(xié)調(diào)機(jī)制處理

。比如一起案件中，用人單位出示了工會討論紀(jì)錄，但勞動者當(dāng)場指出事發(fā)時(shí)所謂工會委員張某某還沒有進(jìn)廠，單位也無言以對。由于勞動爭議未能在發(fā)生的初始階段得到化解，繼而啟動仲裁、訴訟程序，無疑會使?fàn)幾h雙方更加對立，加大了矛盾的調(diào)處難度，客觀上也增加了仲裁和訴訟的案件數(shù)量。

x.企業(yè)“失信”現(xiàn)象普遍。經(jīng)濟(jì)新常態(tài)轉(zhuǎn)型期，宏觀經(jīng)濟(jì)下行壓力較大，勞動關(guān)系中企業(yè)失信現(xiàn)象較為普遍。一是不規(guī)范用工。如規(guī)章制定過于苛刻，不按照民主程序制定規(guī)章制度，未能將規(guī)章制度向勞動者公示或告知，對加班時(shí)間及加班費(fèi)的計(jì)算方式約定不明，未依法建立工資臺賬，未建立規(guī)范的考勤制度等；二是不誠信訴訟。如部分用人單位通過偽造、隱匿關(guān)鍵證據(jù)材料達(dá)到逃避法定義務(wù)的目的，還有的利用自身強(qiáng)勢地位，強(qiáng)迫在職員工出庭作有利于企業(yè)的證言。三是侵害勞動者合法權(quán)益。如不簽訂勞動合同、惡意欠薪、不繳納社會保險(xiǎn)等。用人單位不規(guī)范用工、規(guī)避法定義務(wù)，導(dǎo)致勞動者對于用人單位缺乏認(rèn)同感和信任感，是引發(fā)勞動爭議的重要原因；此類現(xiàn)象不一而足，一定程度上干擾了正常的審判秩序。

x.勞動者“失真”逐漸凸顯。實(shí)踐中，勞動者訴訟“失真”現(xiàn)象較為突出。一是訴請不合理。部分勞動者的訴訟明顯不合理且無法律依據(jù)，如勞動者將承攬、雇傭等勞務(wù)用工形式依照勞動關(guān)系主張相關(guān)補(bǔ)償。調(diào)研中我們了解目前我市建筑市場存在大量實(shí)際施工人雇傭的農(nóng)民工，直接向建筑公司甚至發(fā)包方主張勞動關(guān)系的案件，這類案件的當(dāng)事人抱團(tuán)訴訟現(xiàn)象十分突出，存在較大的信訪隱患；二是“試試看”訴訟。我們注意到相當(dāng)部分勞動爭議案件明顯不屬于法院受案范圍。如要求用人單位補(bǔ)繳社會保險(xiǎn)，或因企業(yè)改制引起的下崗、內(nèi)退等糾紛，這些糾紛在勞動仲裁裁決不予受理后，依舊大量涌入法院；三是惡意型訴訟。如勞動者曠工在先，后通過開具虛假病假證明意圖蒙混過關(guān)；又如根據(jù)之前請求單位為其子女出國、申請貸款等原因而開具的與事實(shí)工資不符的收入證明進(jìn)行訴訟，要求按照收入證明上的數(shù)額支付工資等等。

x.程序“失靈”有礙維權(quán)。從司法實(shí)踐來看，勞動爭議處理機(jī)制運(yùn)行并不順暢。一是勞動仲裁前置程序“空轉(zhuǎn)”。我們抽樣調(diào)查的x件判決生效的勞動爭議案件中，有約x%的仲裁裁決內(nèi)容為不予受理。這里雖然有一部分案件確實(shí)是因?yàn)橹俨脮r(shí)效已過等原因而不予受理，但也有相當(dāng)一部分是仲裁機(jī)構(gòu)通過征詢函等形式將案件“過渡”到法院。勞動仲裁前置程序“空轉(zhuǎn)”不僅使法院直接面對大量疑難復(fù)雜的勞動爭議糾紛，本質(zhì)也使程序本身的價(jià)值功能無從發(fā)揮；

二是訴訟冗長問題突出。一審判決案件x%的上訴率，說明大量勞動爭議糾紛用盡了“一裁二審”的程序，爭議解決期間較為漫長，短則一兩年、長則三四年，而二審判決案件x%的維持率也說明大量案件其實(shí)無需進(jìn)入二審。部分當(dāng)事人濫用訴權(quán)，更是起著激化矛盾，影響和諧穩(wěn)定的負(fù)面效果。三是一裁終局案件比例較低。不少案件雖經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)實(shí)質(zhì)審查，但仍涌入法院，并未發(fā)揮立法者所預(yù)期的簡化程序、避免訟累、大幅度減少勞動爭議訴訟等積極作用。實(shí)踐中，法院對實(shí)體仲裁裁決的改裁率很低，這也說明很多案件根本沒有必要進(jìn)入訴訟程序。

三、和諧勞動關(guān)系構(gòu)建的司法應(yīng)對

《中共中央國務(wù)院關(guān)于構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的意見》于今年x月份公布。意見明確提出各級黨委政府要深刻認(rèn)識構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的重大意義，把構(gòu)建和諧勞動關(guān)系作為一項(xiàng)緊迫任務(wù)，擺在更加突出的位置，采取有力措施抓實(shí)抓好。人民法院做為社會矛盾糾紛解決的主渠道，更應(yīng)在和諧勞動關(guān)系構(gòu)建中積極應(yīng)對，發(fā)揮司法應(yīng)有的作為和擔(dān)當(dāng)。

x.構(gòu)建多元調(diào)處機(jī)制。建立和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系是一項(xiàng)系統(tǒng)的社會工程，需要全社會，特別是各有關(guān)職能部門群策群力，共同解決。我國勞動法規(guī)定解決勞動爭議的渠道是“協(xié)商--調(diào)解—仲裁—訴訟”，因此必須規(guī)范勞動爭議案件各類解決機(jī)制，充分發(fā)揮調(diào)解、仲裁、審判等不同解決機(jī)制的作用，共同化解日益繁重的勞動爭議，努力把矛盾化解在基層。當(dāng)前尤其是要增強(qiáng)工會的作用發(fā)揮，法院審理中發(fā)現(xiàn)未建立工會組織的用人單位，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向相關(guān)政府部門通報(bào)，由政府督促其及時(shí)組建。對工會在協(xié)調(diào)中遇到的困難，法院可以提供相應(yīng)法律幫助，以減輕勞動關(guān)系雙方訟累。

x.建立裁審對接機(jī)制。裁審對接機(jī)制是和諧勞動關(guān)系構(gòu)建中的重要一環(huán)。從我市情況來看，除個(gè)別法院與勞動仲裁部門有經(jīng)常性的對接機(jī)制以外，大部分法院尚未形成相應(yīng)機(jī)制。我們認(rèn)為,裁審對接機(jī)制的要點(diǎn)在于兩個(gè)方面,一是推動勞動仲裁實(shí)質(zhì)化運(yùn)行。法院應(yīng)當(dāng)與仲裁部門密切溝通，就不予受理的范圍和限制性條件等問題進(jìn)行磋商，以切實(shí)解決勞動仲裁職能虛化的問題。二是建立裁審適法統(tǒng)一機(jī)制。應(yīng)當(dāng)與仲裁部門定期召開聯(lián)席會議，就新頒布的勞動法律法規(guī)和新的勞動政策進(jìn)行交流學(xué)習(xí)，共同探討勞動爭議案件處理中發(fā)現(xiàn)的新問題，合理掌握裁判尺度，確保執(zhí)法的統(tǒng)一性，并可適時(shí)聯(lián)合出臺相關(guān)規(guī)范性意見。

x.加大法律宣傳力度。法律法規(guī)意識淡薄是勞動糾紛產(chǎn)生的重要原因。對此，用人單位、司法部門、仲裁部門應(yīng)加強(qiáng)良性互動，共同開展好法制宣傳工作。要通過法律宣講來解決用人單位和勞動者之間存在的問題，通過以案說法對勞動中存在的風(fēng)險(xiǎn)、責(zé)任及其規(guī)范等做深度分析，爭取通過辦理一件勞動爭議案件教育宣傳一片，規(guī)范用工制度的效果。

x.規(guī)范訴訟代理行為。我們注意到一些勞動爭議案件中，存在一些律師和違法收費(fèi)的公民代理人為謀取經(jīng)濟(jì)利益，采取不正當(dāng)手段挑唆當(dāng)事人訴訟的問題。對這類問題，法院應(yīng)當(dāng)聯(lián)合司法行政機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)共同采取相關(guān)措施，健全公民代理人審查機(jī)制、律師風(fēng)險(xiǎn)代理備案審查機(jī)制，加強(qiáng)對法律從業(yè)人員的管理，對調(diào)詞架訟行為一經(jīng)查實(shí)，堅(jiān)決嚴(yán)肅處理。

x.善盡司法審判功能。審理中應(yīng)當(dāng)做到維護(hù)勞動者合法權(quán)益與保障用人單位的生存發(fā)展并重，努力尋找雙方利益的共同點(diǎn)和平衡點(diǎn)，在保障民生、促進(jìn)就業(yè)、企業(yè)生存、社會穩(wěn)定、經(jīng)濟(jì)發(fā)展之間實(shí)現(xiàn)互利共贏。一是案件繁簡分流。對案件事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的簡單勞動爭議案件，大力推廣小額訴訟程序的適用，盡可能降低勞動者維權(quán)的時(shí)間和成本；二是堅(jiān)持平衡保護(hù)。比如企業(yè)的用工自主權(quán)與勞動者合法權(quán)益的平衡保護(hù)問題。我庭近期審理的一起案件中，勞動者與企業(yè)主因管理問題發(fā)生口角和肢體沖突，企業(yè)未經(jīng)必要程序解除了合同，勞動者訴請要求恢復(fù)勞動關(guān)系，但企業(yè)堅(jiān)決不同意。此種情況下，恢復(fù)勞動關(guān)系實(shí)際上并無可能，我們經(jīng)慎重研究，沒有強(qiáng)制恢復(fù)勞動關(guān)系，而是判令企業(yè)承擔(dān)違法解除合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等責(zé)任，案件也取得了較好的效果；

三是倡導(dǎo)誠信訴訟。對惡意提供虛假證據(jù)和變造證據(jù)、欠薪逃匿等嚴(yán)重違反誠信的行為，以向全社會發(fā)布典型案例的方式予以曝光等方式，打造誠信的訴訟環(huán)境，促進(jìn)勞動者誠信維權(quán)和用人單位規(guī)范用工。四是加大先予執(zhí)行力度。對于追索勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，可視情根據(jù)勞動者的申請依法先予執(zhí)行；