第一篇：浙江省高院有關(guān)執(zhí)行指導(dǎo)意見的探索與規(guī)范讀

《執(zhí)行中處理建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)有關(guān)問題的解答》

1、行使優(yōu)先權(quán)的六個月期限的確定

發(fā)生建設(shè)施工合同糾紛時工程已實際竣工的，工程實際竣工之日為6個月的起算點；發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時工程未實際竣工的，約定的竣工之日為六個月的起算點；

2、行使優(yōu)先權(quán)的方式

建設(shè)工程承包人自行與發(fā)包人協(xié)商以該工程折價抵償尚未支付的工程價款，或者提起訴訟、申請仲裁要求確認(rèn)其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán)，或者直接申請法院將該工程拍賣以實現(xiàn)工程款債權(quán)，或者申請參加對建設(shè)工程變價款的參與分配程序上主張優(yōu)先受償權(quán)，均屬于對建設(shè)工程價款依法行使優(yōu)先權(quán)。

建設(shè)工程承包人提起訴訟、申請仲裁僅要求判決或裁決由發(fā)包人向其支付工程款，未要求確認(rèn)其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán)的，不視為行使優(yōu)先權(quán)。

3、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍

建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍為建設(shè)工程的工程價款，包括承包人應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款和用于建設(shè)工程的墊資款、機械租金等

發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金或者因為發(fā)包人違約所造成的損失，不屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍。

4、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使客體

建設(shè)工程承包人只能在其承建工程拍賣價款的范圍內(nèi)行使優(yōu)先受償權(quán)，對該工程占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)的拍賣價款不能主張優(yōu)先受償。

實際操作中可對建設(shè)工程和土地使用權(quán)分開進(jìn)行價值評估，確定各自在總價值中的比例，然后一并拍賣，拍賣成交后在確定建設(shè)工程承包人可以優(yōu)先受償?shù)慕痤~。

5、建設(shè)工程承包人承建的部分工程因另案被執(zhí)行的，承包人行使優(yōu)先權(quán)的工程價款范圍價款范圍的掌握

建設(shè)工程承包人承建的部分工程因發(fā)包人的其他債務(wù)被人民法院執(zhí)行的，承包人只能根據(jù)被執(zhí)行的工程占其承建的全部工程的比例，對相應(yīng)的工程價款主張優(yōu)先受償。

《關(guān)于多個債權(quán)人對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行和執(zhí)行異議處理中若干疑難問題的解答》

規(guī)范

1、《執(zhí)行規(guī)定》第96條中“歇業(yè)”的掌握

“歇業(yè)”是指企業(yè)法人終止經(jīng)營的狀態(tài)，企業(yè)法人歇業(yè)，依法應(yīng)當(dāng)向工商部門辦理注銷登記。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第二十二條的規(guī)定，企業(yè)法人領(lǐng)取執(zhí)照后，滿六個月尚未開展經(jīng)營活動或者停止經(jīng)營活動滿一年的，視同歇業(yè)。

企業(yè)法人因資金鏈斷裂，負(fù)責(zé)人逃匿或主要財產(chǎn)被執(zhí)行處置等原因而停止經(jīng)營的，可按歇業(yè)處理。

2、《執(zhí)行規(guī)定》第90條和96條中“財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)”的掌握 被執(zhí)行人的多項財產(chǎn)分別被不同法院查封，部分法院查封的財產(chǎn)雖足以清償其執(zhí)行的債務(wù)，但被執(zhí)行人的資產(chǎn)負(fù)債表，或者審計報名、資產(chǎn)評估報告等顯示其可供執(zhí)行的全部財產(chǎn)不足以清償已為生效法律文書所確定的全部債務(wù)，此種情況仍屬于《執(zhí)行規(guī)定》第90條和96條中“財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)”，應(yīng)適用參與分配。

3、參與分配程序中對優(yōu)先權(quán)的保護

對執(zhí)行標(biāo)的物享有優(yōu)先權(quán)的債權(quán)人，即使未取得執(zhí)行依據(jù)，其申請參加參與分配程序，主張優(yōu)先受償?shù)?，?yīng)予批準(zhǔn)。對該優(yōu)先權(quán)存在與否及其數(shù)額，由主持分配法院的執(zhí)行機構(gòu)均審查認(rèn)定。對于符合形式要件的優(yōu)先權(quán)，原則上可予認(rèn)定。

尚未取得執(zhí)行依據(jù)的優(yōu)先權(quán)人申請參加參與分配程序，主張優(yōu)先受償權(quán)，而被執(zhí)行人或其他債權(quán)人對優(yōu)先權(quán)存在與否及其數(shù)額提出異議的，按分配方案異議處理。

4、債權(quán)人申請對保證人的財產(chǎn)參與分配

如債權(quán)人申請對一般保證的保證人的財產(chǎn)參與分配的，必須提供主債務(wù)人已無財產(chǎn)可供執(zhí)行的證據(jù)，否則不允許其參與分配。如債權(quán)人申請對連帶責(zé)任保證的保證人的財產(chǎn)參與分配的，應(yīng)當(dāng)允許。

5、對首先申請財產(chǎn)保全并成功保全債務(wù)人財產(chǎn)的債權(quán)人20%優(yōu)惠的計算 該債權(quán)人的債權(quán)乘以120%作為基數(shù)參與分配

《關(guān)于多個債權(quán)人對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行和執(zhí)行異議處理中若干疑難問題的解答》

探索

1、允許三種尚未取得執(zhí)行依據(jù)的普通債權(quán)人申請參與分配

根據(jù)最高法《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第297條，已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人都可以申請參與分配。但《執(zhí)行規(guī)定》第90條規(guī)定，已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人才有資格申請參與分配。根據(jù)“后法優(yōu)于前法”的原則，已經(jīng)起訴或申請仲裁但尚未取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人申請參與分配的，法院一般不予準(zhǔn)許。

但有下列情形之一的，主持分配的法院應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)債權(quán)人訴訟或申請仲裁請求給付的債權(quán)數(shù)額確定其可分得的款項予以暫存，待該債權(quán)人取得執(zhí)行依據(jù)后支付：

（1）在先查封為財產(chǎn)保全，所涉及案件尚未審結(jié)，經(jīng)協(xié)調(diào)由首先進(jìn)入終局執(zhí)行的法院處置財產(chǎn)并主持分配，在先查封的申請人要求參與分配的;（2）被執(zhí)行人的職工主張支付被拖欠的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險金、基本醫(yī)療保險費用、以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金的；

（3）人身損害賠償糾紛案件的受害人向被執(zhí)行人主張賠償金，不能實現(xiàn)將嚴(yán)重影響受害人生活的。

2、債權(quán)人參與對保證人的財產(chǎn)分配后，對以該保證人為主債務(wù)人或唯一債務(wù)人的案件申請執(zhí)行人權(quán)利的保護

該保證為主債務(wù)人的案件的執(zhí)行法院可在保證人向主債務(wù)人行使追償權(quán)后，對追償所得予以執(zhí)行，并在未足額受償?shù)膫鶛?quán)人中再次分配。如果該保證人怠于行使追償權(quán)，上述法院可按執(zhí)行已決到期債權(quán)的方法（第三人無權(quán)對履行到期債務(wù)的通知提出異議）在保證人可追償?shù)臄?shù)額范圍內(nèi)對其為之擔(dān)保的主債務(wù)人予以執(zhí)行，執(zhí)行所得在未足額受償?shù)膫鶛?quán)人中再次分配。

3、申請參與分配截止日期的確定

主持分配法院的執(zhí)行程序中只有一個申請執(zhí)行人的，其他債權(quán)人申請參與分配（根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第92條的規(guī)定，應(yīng)通過其原申請執(zhí)行法院向主持分配的法院轉(zhuǎn)交參與分配申請書，下同）的截止日期，為執(zhí)行價款支付給申請執(zhí)行人的前一工作日，或者執(zhí)行標(biāo)的物因以物抵債而將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給承受人的前一工作日。主持分配法院的執(zhí)行程序中已有兩個以上債權(quán)人參與分配的，其他債權(quán)人申請參與分配的截止日期，為執(zhí)行法院將分配方案送達(dá)第一個當(dāng)事人的前一工作日。

4、抵押財產(chǎn)處置權(quán)的移交

被執(zhí)行人已設(shè)定抵押的財產(chǎn)被執(zhí)行普通債權(quán)的法院在先查封，如抵押財產(chǎn)的價值低于或相當(dāng)于抵押債權(quán)額的，在先查封法院應(yīng)將抵押財產(chǎn)的處分權(quán)移交給執(zhí)行抵押債權(quán)的法院。在先查封法院不同意移交的，執(zhí)行抵押債權(quán)的法院可以報請其與在先查封法院的共同上級法院協(xié)調(diào)處理。

如抵押財產(chǎn)的價值高于抵押債權(quán)額，但執(zhí)行普通債權(quán)的法院怠于處分，或者其當(dāng)事人以執(zhí)行和解等為由要求暫不處分財產(chǎn)的，執(zhí)行抵押債權(quán)的法院也可以報請其與在先查封法院的共同上級法院協(xié)調(diào)處理，要求移轉(zhuǎn)抵押財產(chǎn)處置權(quán)。

5、債權(quán)人申請參與分配但未被列入分配方案的救濟

該債權(quán)人可依照《民訴法》第225條的規(guī)定提出執(zhí)行行為異議，如該債權(quán)人的異議成立或復(fù)議申請得到支持，主張分配的法院將其列入分配方案后，其他債權(quán)人就該債權(quán)人的分配資格問題又提出異議的，不予受理。

《關(guān)于評估拍賣變賣被執(zhí)行人財產(chǎn)中若干問題的解答》 規(guī)范

1、評估報告的送達(dá)

關(guān)于評估報告的送達(dá)，最高法【2002】執(zhí)他字第14號批復(fù)明確：評估報告未送達(dá)給有關(guān)當(dāng)事人，并不影響依據(jù)評估報告確定（拍賣、）變賣的價格。鑒于目前被執(zhí)行人借逃避送達(dá)拖延執(zhí)行的情況非常普遍，為了提高執(zhí)行效率，維護申請執(zhí)行人的合法權(quán)益，對評估報告可以采取請被執(zhí)行人的近親屬轉(zhuǎn)交、張貼在被執(zhí)行人所在的自然村或小區(qū)公共活動場所、郵寄至生效法律文書載明的被執(zhí)行人住所地等方式送達(dá)，無須公告送達(dá)。

2、對被執(zhí)行人的股權(quán)進(jìn)行評估時，有關(guān)企業(yè)拒不提供法院責(zé)令其提供的會計報表等資料，法院強制提取未能取得，怎么辦？

執(zhí)行法院為評估確定被執(zhí)行人股權(quán)的價值，責(zé)令有關(guān)企業(yè)提供會計報表等資料，此時有關(guān)企業(yè)屬于負(fù)有協(xié)助調(diào)查義務(wù)的單位。如有關(guān)企業(yè)無正當(dāng)理由拒不協(xié)助調(diào)查的，或者隱藏被執(zhí)行人履行能力的重要證據(jù)，妨礙執(zhí)行法院查明被執(zhí)行人履行能力的，執(zhí)行法院可以按照《民訴法》第114條，《執(zhí)行規(guī)定》第100條第（4）項之規(guī)定，對有關(guān)企業(yè)及其主要負(fù)責(zé)人或直接負(fù)責(zé)人員予以罰款；仍不履行協(xié)助義務(wù)的，還可以對主要負(fù)責(zé)人或直接責(zé)任人予以拘留。

4、只有一人報名參拍，拍賣能否進(jìn)行？

采用傳統(tǒng)的現(xiàn)場拍賣方式拍賣的，若只有一人報名參與，不能開拍，采用網(wǎng)絡(luò)司法拍賣方式拍賣的，開拍不受報名人數(shù)限制。

5、動產(chǎn)第一次拍賣，不動產(chǎn)前兩次拍賣時，無人參與競買或者競買人的最高應(yīng)價低于保留價，申請執(zhí)行人和其他執(zhí)行債權(quán)人不愿接受以保留價抵債，但有人愿意以當(dāng)次拍賣的保留價買賣，執(zhí)行法院能否將拍賣標(biāo)的直接變賣給該第三人？

變賣也應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公告、報名、競價（不止一人報名時）等程序，拍賣不成直接變賣不符合規(guī)定。

如果允許在題述情況下組織變賣，一是可能損害當(dāng)事人的利益，因為后一次拍賣有可能以超出前一次拍賣保留價的價格成交；二是容易造成程序上的混亂。

因此，動產(chǎn)第一次拍賣，不動產(chǎn)前兩次拍賣流拍，執(zhí)行債權(quán)人又不愿意接受抵債時，即使有人愿意以當(dāng)次拍賣的保留價買受，執(zhí)行法院也不能將拍賣標(biāo)的變賣給該第三人。

探索

1、動產(chǎn)拍賣兩次不成，申請執(zhí)行人、其他執(zhí)行債權(quán)人又不能以第二次拍賣的保留價抵債，法院能否組織變賣一次？

《拍賣規(guī)定》限定拍賣次數(shù)主要是出于兩個考慮：一是節(jié)約司法資源的需要；二是對被執(zhí)行人權(quán)益的保護，避免出現(xiàn)一味降低拍賣保留價導(dǎo)致被執(zhí)行人的財產(chǎn)被賤賣的情況。動產(chǎn)兩次拍賣無人競買，或者競買人的最高應(yīng)價低于保留價，申請執(zhí)行人、其他執(zhí)行債權(quán)人又不愿意接受以保留價抵債時，如果第三人愿意以當(dāng)次拍賣的保留價買受，有利于實現(xiàn)申請執(zhí)行人的債權(quán)，且并不損害被執(zhí)行人的合法權(quán)益，如果申請執(zhí)行人、其他執(zhí)行債權(quán)人在此情況下提出變賣申請，法院可以準(zhǔn)許。變賣的最低價格應(yīng)當(dāng)是第二次拍賣的保留價。

2、被執(zhí)行人的動產(chǎn)經(jīng)兩次拍賣，不動產(chǎn)經(jīng)三次拍賣和一次變賣，不能成交，經(jīng)過一段時間后，執(zhí)行法院能否再次啟動對該財產(chǎn)的處置程序？

如果經(jīng)過一段時間后該標(biāo)的的市場需求回升，價格行情看漲，根據(jù)申請執(zhí)行人的申請，執(zhí)行法院可以再次處置，但不得以低于前次處置最后一次拍賣的保留價的價格拍賣或變賣。

浙江省高級人民法院、浙江證監(jiān)局《關(guān)于規(guī)范人民法院執(zhí)行和證券期貨經(jīng)營機構(gòu)協(xié)助執(zhí)行問題的通知》

規(guī)范

對期貨持倉的執(zhí)行，對被執(zhí)行人的期貨持倉不得凍結(jié)，但人民法院有權(quán)對期貨持倉采取強制平倉措施，同時對被執(zhí)行人在期貨公司的資金賬戶予以限制，期貨公司應(yīng)予協(xié)助。

探索

2、建立了證券、資金凍結(jié)、扣劃省級會商認(rèn)定機制和先于凍結(jié)機制 執(zhí)行法院和證券公司對相關(guān)證券、資金是否屬于禁止凍結(jié)、扣劃的證券和資金意見不一致的，證券公司應(yīng)先協(xié)助人民法院予以凍結(jié)，并提交浙江證監(jiān)局審查認(rèn)定，浙江證監(jiān)局在與省高級法院取得一致意見后作出答復(fù)，執(zhí)行法院和證券公司均應(yīng)按答復(fù)意見辦理。浙江證監(jiān)局和省高級法院意見不一致時，報請中國證券監(jiān)督管理委員會審查認(rèn)定。

《關(guān)于執(zhí)行擔(dān)保若干疑難問題解答》 執(zhí)行擔(dān)保與民事?lián)５膮^(qū)別

執(zhí)行擔(dān)保：發(fā)生在執(zhí)行程序中，需向執(zhí)行法院提出，系對申請執(zhí)行人利益和法院執(zhí)行程序順利進(jìn)行的雙重?fù)?dān)保；

民事?lián)＃喊l(fā)生在借貸、買賣等民事活動中，系向債權(quán)人提出，擔(dān)保的目的是為了保證債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)。執(zhí)行擔(dān)保因擔(dān)保人的單方意思表示而成立，不需要與申請執(zhí)行人訂立擔(dān)保合同；民事?lián)Ｐ枰獡?dān)保人與債權(quán)人達(dá)成合意，執(zhí)行擔(dān)保受《民事訴訟法》及其司法解釋調(diào)整；民事?lián)Ｊ堋睹穹ㄍ▌t》、《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》等法律及其司法解釋調(diào)整。對于執(zhí)行擔(dān)保，執(zhí)行法院可直接裁定執(zhí)行擔(dān)保財產(chǎn)或裁定擔(dān)保人向申請執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任；對于民事?lián)＃瑐鶛?quán)人需要通過訴訟、仲裁或?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特別程序等途經(jīng)實現(xiàn)擔(dān)保權(quán)利。

《關(guān)于執(zhí)行擔(dān)保若干疑難問題解答》 規(guī)范

1、執(zhí)行擔(dān)保需辦理的手續(xù) 第三人提供財產(chǎn)作擔(dān)保的，應(yīng)向執(zhí)行法院出具書面的擔(dān)保書，擔(dān)保書應(yīng)載明：如果執(zhí)行人不履行，擔(dān)保人愿意以其財產(chǎn)接受該法院強制執(zhí)行。同時應(yīng)根據(jù)財產(chǎn)的種類、性質(zhì)辦理不同的手續(xù)；

（一）擔(dān)保財產(chǎn)系普通動產(chǎn)或不需要登記的財產(chǎn)權(quán)利，應(yīng)得財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利憑證移交執(zhí)行法院。

（二）擔(dān)保財產(chǎn)系不動產(chǎn)或需要登記的財產(chǎn)權(quán)利，由執(zhí)行法院對該財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利予以查封或凍結(jié)，必要時對其權(quán)屬證書予以扣押。

（三）擔(dān)保財產(chǎn)系特殊動產(chǎn)，如機動車、船舶等，對應(yīng)同時辦理移交和查封手續(xù)。

查封、凍結(jié)應(yīng)作出裁定，裁定書中應(yīng)判明執(zhí)行擔(dān)保人。需辦理查封、凍結(jié)登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。

第三人以信用提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)向執(zhí)行法院提交擔(dān)保書，擔(dān)保書應(yīng)載明：如果執(zhí)行人不履行，擔(dān)保人愿意在擔(dān)保責(zé)任范圍內(nèi)直接接受法院強制執(zhí)行。

2、執(zhí)行和解協(xié)議中的擔(dān)保是不是執(zhí)行擔(dān)保？ 申請執(zhí)行人，被執(zhí)行人及第三人簽訂的執(zhí)行和解協(xié)議是三方主體為履行生效法律文書，經(jīng)自愿協(xié)商達(dá)成的新協(xié)議，具有民事合同的性質(zhì)。執(zhí)行和解協(xié)議中第三人所作的提供擔(dān)?；虼鸀槁男袀鶆?wù)的意思表示，是向執(zhí)行當(dāng)事人作出的，故不屬于執(zhí)行擔(dān)保，申請執(zhí)行人、第三人不履行執(zhí)行和解協(xié)議的，申請執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民事訴訟法》第230條的規(guī)定，申請恢復(fù)或清償責(zé)任的，可告知其通過另行訴訟解決。

如果第三人在和解協(xié)議中還作出了愿意直接接受法院強制執(zhí)行的意思表示，執(zhí)行法院可要求該第三人另行出具執(zhí)行擔(dān)保書。

3、第三人以某項財產(chǎn)提供執(zhí)行擔(dān)保，但其還負(fù)有其他債務(wù)，執(zhí)行擔(dān)保所涉及的申請執(zhí)行人對該項財產(chǎn)是否享有優(yōu)先受償權(quán)？

執(zhí)行擔(dān)保不同于民事?lián)?，所涉及申請?zhí)行人對擔(dān)保財產(chǎn)不享有實體法上的優(yōu)先受償權(quán)。

但如果第三人既以某項財產(chǎn)提供執(zhí)行擔(dān)保，又以該項財產(chǎn)向所涉及申請執(zhí)行人依法設(shè)定抵押或質(zhì)押，在此情況下，所涉申請執(zhí)行人對該項財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)。

4、第三人僅有的財產(chǎn)因負(fù)債被查封后，能否再為其他案件提供執(zhí)行擔(dān)保？ 在此情況下，第三人只能以信用提供執(zhí)行擔(dān)保，即使法院接受其擔(dān)保，所涉及申請執(zhí)行人也不能參與擔(dān)保人此前被查封的財產(chǎn)的分配，但如果該財產(chǎn)執(zhí)行后有剩余，或者因故被解除查封，接受執(zhí)行擔(dān)保的法院可對剩余部分或已經(jīng)解封的財產(chǎn)予以執(zhí)行。

《關(guān)于審理實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的意見》

《關(guān)于審理實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件若干問題的解答》 《關(guān)于規(guī)范實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件執(zhí)行程序的通知》 對擔(dān)保物權(quán)人（主要是銀行）有利的方面： ▲聽證不是必經(jīng)程序；

▲法律文書不需要公告送達(dá)；

▲被申請人應(yīng)提供相應(yīng)證據(jù)，法院作綜合審查判斷； ▲可以對擔(dān)保財產(chǎn)進(jìn)行保全；

▲優(yōu)先受償?shù)姆秶鶕?jù)據(jù)以登記的擔(dān)保合同約定的范圍確定； ▲“人?！焙汀拔锉！辈⒋娴陌讣梢允褂锰貏e程序； ▲對“物?！辈糠痔岢鰧崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請的同時，可起訴連帶責(zé)任保證人； ▲提起實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請構(gòu)成對主債務(wù)和保證債務(wù)訴訟時效的中斷； ▲后順位的擔(dān)保物權(quán)人可以先行申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)；

▲擔(dān)保財產(chǎn)因其他債務(wù)被其他法院查封，仍可申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)。在實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的執(zhí)行中：

1、準(zhǔn)許一次性足額支付現(xiàn)金

2、禁用其他執(zhí)行措施 實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的案件，執(zhí)行中不應(yīng)對被執(zhí)行人采取強制申報財產(chǎn)，限制出境、限制高消費，在征信系統(tǒng)記錄或通過媒體公布其不履行義務(wù)的信息等執(zhí)行措施；不得執(zhí)行擔(dān)保財產(chǎn)以外的猜測。

被執(zhí)行人有故意隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損擔(dān)保財產(chǎn)或其他阻礙處置擔(dān)保財產(chǎn)行為的，執(zhí)行法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；涉嫌構(gòu)成犯罪的，移送公安機關(guān)立案偵查。

3、仍應(yīng)注重保護案外人權(quán)益

實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的案件，執(zhí)行中仍應(yīng)依法保護當(dāng)事人，利害關(guān)系人，案外人對執(zhí)行行為，執(zhí)行標(biāo)的提出異議的權(quán)利。

《關(guān)于執(zhí)行生效法律文書確定夫妻一方為債務(wù)人案件的相關(guān)問題解答》 規(guī)范

1、經(jīng)判斷為夫妻共同債務(wù)的，直接針對夫妻共同財產(chǎn)或者配偶的財產(chǎn)執(zhí)行

2、判斷標(biāo)準(zhǔn)

債務(wù)是產(chǎn)生在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，但是有以下8種情形之一的，應(yīng)認(rèn)定為個人債務(wù)：

⑴舉債時明確約定是個人債務(wù)； ⑵債務(wù)人為配偶實行約定財產(chǎn)； ⑶一方獨自舉債資助無關(guān)人員；

⑷一方繼承、受贈、管理歸個人所有的財產(chǎn)所生債務(wù)； ⑸一方因違法犯罪行為所產(chǎn)生的債務(wù)； ⑹無合意、無利益的對外擔(dān)保之債； ⑺舉債用于夫妻間訴訟；

⑻法律法規(guī)和司法解釋規(guī)定的其他個人債務(wù)。

3、允許配偶提出異議 探索

1、將債務(wù)人配偶的異議納入民訴法第227條處理，即其異議被執(zhí)行機構(gòu)裁定駁回后，可以提起異議之訴。

《解答》中納入民訴法第227條處理的異議種類： ⑴債務(wù)人配偶認(rèn)為正在執(zhí)行的債務(wù)非共同債務(wù)，法院執(zhí)行夫妻共同財產(chǎn)不當(dāng)之異議；

⑵經(jīng)判斷為個人債務(wù)的案件，債務(wù)人配偶認(rèn)為登記在債務(wù)人名下的財產(chǎn)系夫妻共同財產(chǎn)，不能全部執(zhí)行之異議；

⑶經(jīng)判斷為個人債務(wù)的案件，債務(wù)人配偶認(rèn)為登記在自己名下的財產(chǎn)非夫妻共同財產(chǎn)，不能執(zhí)行之異議；

⑷經(jīng)判斷為個人債務(wù)的案件，債務(wù)人配偶認(rèn)為夫妻共同財產(chǎn)不能均等分割之異議；

⑸經(jīng)判斷為夫妻共同債務(wù)的案件，債務(wù)人原配偶認(rèn)為不能執(zhí)行其離婚對分得的財產(chǎn)或個人財產(chǎn)之異議。

2、執(zhí)行個人債務(wù)時可以不經(jīng)分割直接處理夫妻共同財產(chǎn)（主要指不動產(chǎn)），保留債務(wù)人配偶的份額。

第二篇：浙江省高院勞動合同法實施的指導(dǎo)意見稿

浙江省高級人民法院民一庭關(guān)于 適用《勞動合同法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》

若干問題的指導(dǎo)意見（征求意見稿）

為正確處理勞動爭議案件，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》（以下簡稱《勞動爭議調(diào)解仲裁法》）等有關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合我省實際情況，制定如下指導(dǎo)意見：

一、處理原則

1.人民法院處理勞動爭議案件應(yīng)遵循平等保護、公正及時、著重調(diào)解、合理配臵審判資源和充分利用訴訟外資源、法不溯及既往、法律效果與社會效果相統(tǒng)一等原則。

二、受理范圍

2.下列社會保險爭議，應(yīng)作為勞動爭議處理：

（1）勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費年限發(fā)生的爭議；

（2）勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位按照工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療等保險待遇支付賠償金的；

（3）勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的；

（4）勞動者退休后，與尚未參加社會保險統(tǒng)籌的原用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費、工傷保險待遇和其他社會保險費而發(fā)生的糾紛。

3.從事產(chǎn)品銷售的勞動者，在勞動關(guān)系存續(xù)期間與用人單位訂立的業(yè)務(wù)

·1· 承包合同，仍是勞動合同的組成部分，由此發(fā)生的爭議是勞動爭議。

４.勞動者與用人單位因住房公積金產(chǎn)生的爭議，不作勞動爭議處理。５.村委會、居委會招用保潔員等人員的，雙方形成的用工關(guān)系一般按雇傭關(guān)系處理，但雙方簽訂了勞動合同的除外。

三、特殊用工形態(tài)的法律性質(zhì)

６.用人單位招用達(dá)到法定退休年齡的人員，雙方形成的用工關(guān)系按勞動關(guān)系處理，但勞動者請求用人單位為其繳納社會保險的，不予支持。勞動者發(fā)生工傷時，可參照《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定，判決用人單位支付相應(yīng)的賠償金。

（意見二：用人單位招用達(dá)到法定退休年齡的人員，雙方形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇用關(guān)系處理。

意見三：用人單位招用已達(dá)法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理；用人單位招用已享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇傭關(guān)系處理。）

7.外國人、港澳臺地區(qū)居民在中國內(nèi)地就業(yè)產(chǎn)生的用工關(guān)系應(yīng)按勞動關(guān)系處理。外國人、港澳臺居民未依法辦理《外國人就業(yè)證》、《臺港澳人員就業(yè)證》的，應(yīng)認(rèn)定有關(guān)勞動合同無效。外國人、港澳臺地區(qū)居民已經(jīng)付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。

8.外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)、港澳臺地區(qū)企業(yè)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員的，應(yīng)認(rèn)定有關(guān)用工關(guān)系為雇傭關(guān)系。

四、訴訟主體的確定

·2 · 9.勞動者與用人單位簽訂勞動合同后，被該用人單位派往其他單位工作，并在其他單位領(lǐng)取工資、辦理社會保險的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動合同確定勞動關(guān)系的當(dāng)事人。

10.勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的用人單位因用工關(guān)系產(chǎn)生爭議，應(yīng)當(dāng)將出資人或者開辦單位列為當(dāng)事人。

11.用人單位掛靠在其他單位名下或借用其他單位的營業(yè)執(zhí)照進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，勞動者與用人單位發(fā)生勞動爭議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位和被掛靠人或出借人作為共同訴訟人。

12.在建設(shè)工程層層轉(zhuǎn)包中，作為實際施工人的自然人與其招用的勞動者發(fā)生糾紛的，應(yīng)當(dāng)將最近的上一層轉(zhuǎn)包關(guān)系中具備合法用工主體資格的一方列為當(dāng)事人，并可視案情需要將實際施工的自然人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人列為當(dāng)事人或者第三人。

13.勞動者因履行勞動力派遣合同產(chǎn)生勞動爭議而起訴的，以派遣單位為被告；爭議內(nèi)容涉及接受單位的，以派遣單位和接受單位為共同被告。

五、仲裁時效

14.《勞動爭議調(diào)解仲裁法》實施前發(fā)生的勞動爭議，申請人于《勞動爭議調(diào)解仲裁法》實施后申請仲裁的，不適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》中關(guān)于申請時效的規(guī)定，仍按原有規(guī)定執(zhí)行。

（意見二：《勞動爭議調(diào)解仲裁法》實施前發(fā)生的勞動爭議，申請人于《勞動爭議調(diào)解仲裁法》實施后申請仲裁的，應(yīng)適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》中關(guān)于申請時效的規(guī)定。）

15.勞動者與用人單位之間因下列事項發(fā)生爭議的，其申請仲裁的時效

·3· 期間為一年：

（1）加班工資；（2）社會保險繳費年限；（3）工傷待遇。

其中，第一項、第二項的仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算；第三項的仲裁時效期間從治療終結(jié)之日、工傷認(rèn)定之日或傷殘等級鑒定之日起計算。勞動者以工傷認(rèn)定需經(jīng)過60日以待用人單位是否提起行政復(fù)議，應(yīng)認(rèn)定其有“其他正當(dāng)理由”，仲裁時效中止。

（意見二：勞動者因追討加班工資與用人單位發(fā)生爭議的，其申請仲裁的時效期間按照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第四款確定。）

六、仲裁與訴訟的銜接

16.《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條應(yīng)作如下理解：

（1）勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償金或賠償金，其仲裁請求涉及數(shù)項，分項計算數(shù)額不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；

（另一種意見：勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償金、經(jīng)濟賠償金，其仲裁請求涉及數(shù)四項，各項相加后總數(shù)額不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；）

（2）勞動者要求按國家法定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行工作時間、享受休息休假的爭議，以及勞動者與用人單位發(fā)生本意見第二條規(guī)定的社會保險爭議，仲裁裁決為終局裁決。

申請人的仲裁請求同時涉及仲裁終局裁決和非終局裁決事項的，勞動·4 · 爭議仲裁委員會應(yīng)分別就仲裁終局裁決與非終局裁決事項作出裁決。

17.符合《調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定的一裁終局案件，勞動者對仲裁裁決不服向人民法院起訴，人民法院作出一審判決后，雙方當(dāng)事人不服，均可向上一級人民法院提起上訴，但上訴請求的內(nèi)容超出仲裁裁決范圍的除外。

18.勞動者對《調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定的仲裁裁決不服，向人民法院提起訴訟的，仲裁裁決不發(fā)生法律效力。用人單位同時依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應(yīng)不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)裁定終結(jié)訴訟（另一意見：駁回申請）。但基層人民法院審理案件時，對用人單位的抗辯應(yīng)一并處理。

勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。

19.中級人民法院在裁定受理用人單位申請撤銷仲裁裁決的案件前，或基層人民法院在裁定受理勞動者不服終局裁決而起訴的案件前，均應(yīng)審查是否同時存在勞動者不服終局裁決的起訴和用人單位申請撤銷仲裁裁決之訴，以便兩級法院就有關(guān)案件進(jìn)行協(xié)調(diào)和溝通。

（意見二：中級人民法院在受理用人單位申請撤銷仲裁裁決的案件后，或基層人民法院在受理勞動者不服終局裁決而起訴的案件后，均應(yīng)在開庭審理前審查是否同時存在勞動者不服終局裁決的起訴和用人單位申請撤銷仲裁裁決之訴，以便兩級法院就有關(guān)案件進(jìn)行協(xié)調(diào)和溝通。）

20.人民法院受理用人單位撤銷仲裁裁決的申請后，勞動者申請執(zhí)行同

·5· 一仲裁裁決的，受理執(zhí)行申請的人民法院應(yīng)當(dāng)在受理后裁定中止執(zhí)行。

21.當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)向人民法院提交勞動爭議仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明。

當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，人民法院經(jīng)審查確實不存在鑒定、送達(dá)延誤、移送管轄、案件排期及等待工傷復(fù)議、訴訟、評殘結(jié)論等中止事由的，應(yīng)予以受理。人民法院在審查時可以要求勞動者提供勞動爭議仲裁委員會出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明。

人民法院決定受理勞動者申請的，應(yīng)在受理之日起五日內(nèi)書面通知勞動爭議仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件的仲裁。

22.申請人對仲裁委員會逾期受理或者逾期未作出仲裁裁決無異議，或者雖有異議但仍繼續(xù)參加仲裁委員會開庭審理，當(dāng)仲裁委員繼續(xù)審理并作出裁決書或調(diào)解書后，申請人或被申請人以受理程序違法要求撤銷裁決書或調(diào)解書的，人民法院不予采納。

23.勞動爭議仲裁過程中，用人單位可能出現(xiàn)逃匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會《受理通知書》向用人單位住所地人民法院提出財產(chǎn)保全申請。

勞動者的申請符合《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的，人民法院依法作出財產(chǎn)保全的裁定。勞動者在仲裁裁決生效或者人民法院判決生效后三個月內(nèi)未申請人民法院強制執(zhí)行，用人單位要求解除保全的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。勞動者確因經(jīng)濟困難不能提供財產(chǎn)擔(dān)保的，也可提供?！? · 證人擔(dān)保。

24.勞動爭議仲裁委員會依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十四條的規(guī)定將先予執(zhí)行裁決移送被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的基層人民法院執(zhí)行時，應(yīng)向人民法院提供以下材料：

（1）移送執(zhí)行函（函中注明案件雙方當(dāng)事人的聯(lián)系電話及住所）；（2）先予執(zhí)行的裁決書；（3）裁決書的送達(dá)證明。

25.在人民法院審查用人單位撤銷仲裁裁決的申請是否符合法定條件的期間，人民法院可不停止生效仲裁裁決的執(zhí)行。

用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回的，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行申請的，人民法院不予支持。

26.根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會調(diào)閱案卷。在收到人民法院的函件后，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)于五日內(nèi)提供案卷。

人民法院在辦理上述案件過程中作出的裁定，應(yīng)當(dāng)送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。

七、經(jīng)調(diào)解組織調(diào)解達(dá)成的調(diào)解協(xié)議的效力

27.依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十五條規(guī)定，一方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議，另一方當(dāng)事人申請仲裁的，應(yīng)認(rèn)定雙方當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議具有合同效力，如經(jīng)審理不具備無效或可撤銷情形的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該調(diào)解協(xié)議的效力并作為裁判依據(jù)。

28.工會、基層調(diào)解組織等單位接受人民法院委托進(jìn)行調(diào)解，并促使當(dāng)

·7· 事人達(dá)成協(xié)議的，該調(diào)解協(xié)議對雙方當(dāng)事人具有約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。當(dāng)事人也可以申請人民法院依法審查后出具調(diào)解書。

八、支付令

29.勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十六條的規(guī)定向人民法院申請支付令的，應(yīng)符合《民事訴訟法》第十七章的規(guī)定。

人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動者應(yīng)先就勞動爭議事項向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

九、舉證責(zé)任

30.用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參考下列憑證：

（l）工資支付憑證或記錄，繳納各項社會保險費的記錄；

（2）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；

（3）勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；（4）考勤記錄；

（5）其他勞動者的證言等。

其中1、3、4項的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

31.在勞動爭議案件審理過程中，勞動者與用人單位對是誰提出解除勞動合同或勞動關(guān)系的事實發(fā)生爭議的，應(yīng)根據(jù)誰主張誰舉證的原則處理。

32.勞動者主張加班工資，用人單位否認(rèn)有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實負(fù)舉證責(zé)任，但追索兩年前的加班工資的應(yīng)由勞動者負(fù)舉·8 · 證責(zé)任。用人單位以已經(jīng)勞動者確認(rèn)的電子考勤記錄證明勞動者未加班的，對用人單位的電子考勤記錄應(yīng)予采信。

（意見二：勞動者與主張加班工資，有關(guān)勞動者考勤情況的舉證責(zé)任由用人單位負(fù)擔(dān)；用人單位不能就加班具體時間舉證的，應(yīng)采信勞動者主張的時間，但勞動者主張明顯超出合理范圍的則應(yīng)作相應(yīng)調(diào)整。）

33.勞動者與用人單位之間對是否支付加班工資發(fā)生爭議的，應(yīng)由用人單位對已經(jīng)支付加班工資的事實負(fù)舉證責(zé)任。用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，除以下情形外，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資：

（1）折算后的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的；（2）計件工資中的勞動定額明顯不合理的。

34.勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責(zé)任，應(yīng)由勞動者負(fù)擔(dān)；如勞動者不能證明貨款已收回而請求用人單位支付提成的，不予支持。

35.用人單位以勞動者違反勞動合同中有關(guān)服務(wù)期的約定為由請求勞動者承擔(dān)支付違約金的，應(yīng)當(dāng)對其已為勞動者提供專項培訓(xùn)以及具體費用負(fù)舉證責(zé)任。

十、勞務(wù)派遣

36.《勞動合同法》第六十六條規(guī)定的“臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位”應(yīng)作以下理解：

（1）臨時性工作崗位是指臨時發(fā)生的、非經(jīng)常性的工作崗位（如用人單位因特定勞動者請假或因病就醫(yī)，找他人來一時替代，約定于該勞動者

·9· 重新上班后不再用該替代者），或者短期性、季節(jié)性、工作期間一般在九個月以內(nèi)的工作崗位；

（2）輔助性工作崗位是指用人單位非主營業(yè)務(wù)或者常態(tài)業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的工作崗位，或者雖然屬于主營業(yè)務(wù)或者常態(tài)義務(wù)范圍但只是起到輔助性作用的工作崗位；

（3）替代性工作崗位是指保安、保潔等替代性很強的服務(wù)保障性工作崗位。

用工單位在非臨時性、輔助性、替代性崗位上用工的，視為直接用工。勞動者要求其承擔(dān)勞動法上的義務(wù)和責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

37.勞務(wù)派遣單位、用工單位或勞動合同履行地不屬于同一個仲裁委員會范圍的，勞動者可以選擇向勞務(wù)派遣單位所在地或者勞動合同履行地的仲裁委員會申請仲裁。如當(dāng)事人分別向勞動合同履行地和勞務(wù)派遣單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的仲裁委員會管轄。勞動合同履行地為勞動者履行勞動合同義務(wù)的地點（另一種意見：勞動合同履行地為工資報酬支付地或?qū)嶋H工作崗位地）。

仲裁委員會作出裁決后，當(dāng)事人不服的，可以選擇向勞務(wù)派遣單位所在地或者勞動合同履行地的仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人雙方就同一仲裁裁決分別向有管轄權(quán)的人民法院起訴的，后受理的人民法院應(yīng)當(dāng)將案件移送給先受理的人民法院。

十一、規(guī)章制度

38.用人單位在《勞動合同法》實施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)、·10· 政策及集體合同規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。

《勞動合同法》實施后，用人單位制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序的，除下列情形外，不能作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)：

（1）規(guī)章制度或者重大事項決定的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)、政策及集體合同規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知，勞動者沒有異議的；

（2）勞動者要求適用該規(guī)章制度或重大事項決定的。

（意見二：《勞動合同法》實施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序的，不能作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。）

39.用人單位制定的內(nèi)部規(guī)章制度與集體合同或者勞動合同約定的內(nèi)容不一致，勞動者請求優(yōu)先適用合同約定的，人民法院應(yīng)予支持。

十二、工作年限

40.用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。

41.用人單位為規(guī)避《勞動合同法》第十四條而采取下列行為的，應(yīng)認(rèn)定為無效，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)應(yīng)連續(xù)計算：

（1）采取迫使勞動者辭職后重新簽訂勞動合同的方式，將勞動者工齡“清零”的；

·11·（2）采取注銷原單位、設(shè)立新單位的方式，將勞動者重新招用到新單位，但工作地點、工作內(nèi)容沒有實質(zhì)性變化的；

（3）通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；

（4）通過非法勞務(wù)派遣的；

（5）其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。

42.用人單位與同一勞動者前一個勞動合同的解除或終止至后一個勞動合同的訂立之間間隔不超過六個月的，視為《勞動合同法》第十四條第二款中的“連續(xù)”。

十三、工傷賠償

43.工傷認(rèn)定屬勞動保障行政部門的職責(zé)，當(dāng)事人對認(rèn)定不服可以申請行政復(fù)議、提起行政訴訟，人民法院在審理勞動爭議案件中不直接作工傷認(rèn)定。勞動者請求工傷待遇，但未提供勞動保障行政部門作出的工傷認(rèn)定的，人民法院應(yīng)裁定駁回訴訟請求（另一意見：駁回起訴）。但下列情形除外：

（1）用人單位對構(gòu)成工傷并無異議的；（2）非法用工單位在非法用工中致人傷亡的；（3）達(dá)到法定退休年齡人員再就業(yè)中發(fā)生傷亡的。

（意見二：再加上兩項：（4）因工傷認(rèn)定申請超過了法定期限而被勞動保障行政部門通知不予受理的；（5）勞動保障行政部門的工傷認(rèn)定結(jié)論確有不當(dāng)?shù)?dāng)事人提起行政訴訟的期限已過的。）

44.勞動者因他人的侵權(quán)行為導(dǎo)致工傷的，如其就民事侵權(quán)已獲得相應(yīng) ·12· 賠償，不影響其向未依法為其辦理工傷保險的用人單位主張工傷待遇賠償（另一意見：但對于醫(yī)療費、喪葬費不得重復(fù)享有）。

（意見二：勞動者因他人的侵權(quán)行為導(dǎo)致工傷的，勞動者分別對用人單位與第三人起訴時，根據(jù)補償與損失相當(dāng)?shù)脑瓌t，勞動者已在侵權(quán)案件中得到補償?shù)膿p失部分在工傷賠償案件中不再賠償或應(yīng)償還用人單位。）

45.用人單位未依法為勞動者辦理工傷保險，在勞動者發(fā)生工傷事故后，經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認(rèn)需安裝輔助器具的，勞動者請求一次性支付輔助器具更換費，應(yīng)予支持。輔助器具更換費用的確定，應(yīng)以輔助器具配制機構(gòu)出具的關(guān)于輔助器具安裝費用及更換周期的意見為依據(jù)，計至工傷勞動者70周歲止。

十四、違約金

46.勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。用人單位在勞動合同中設(shè)定違約金條款來限制勞動者解除勞動合同的權(quán)利的，違約金條款無效。但由于勞動者行使解除權(quán)而違反勞動合同有關(guān)約定，給用人單位造成經(jīng)濟損失的，勞動者應(yīng)當(dāng)賠償用人單位的直接損失。

47.勞動者違反勞動合同中有關(guān)服務(wù)期的約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定支付違約金，但有以下情形之一的除外：

（1）勞動者依《勞動合同法》第三十八條第二款規(guī)定被迫解除勞動合同的；

（2）用人單位依《勞動合同法》第四十一條規(guī)定解除勞動合同的。約定違約金過高的，人民法院可以參照服務(wù)期尚未履行部份應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用，根據(jù)公平原則予以調(diào)整。

·13· 《勞動合同法》第二十二條中“培訓(xùn)費用”，不包括勞動者接受專項培訓(xùn)期間的基本工資；“專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)”是指為提高勞動者特定技能而提供的培訓(xùn)，不包括上崗前的培訓(xùn)和日常業(yè)務(wù)培訓(xùn)。

48.用人單位與勞動者約定競業(yè)限制但未同時約定經(jīng)濟補償或者雖約定經(jīng)濟補償?shù)珨?shù)額明顯過低、不足以維持勞動者在當(dāng)?shù)氐淖畹蜕顦?biāo)準(zhǔn)的，屬于《勞動合同法》第二十六條第（二）項規(guī)定“用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的”情形，該競業(yè)禁止條款無效。

有以下情形之一的，競業(yè)限制條款對勞動者不再具有約束力：（1）勞動者依《勞動合同法》第三十八條第二款規(guī)定被迫解除勞動合同的；

（2）用人單位依《勞動合同法》第四十一條規(guī)定解除勞動合同的；（3）用人單位倒閉、停業(yè)、轉(zhuǎn)行或解散的；（4）用人單位未按約定支付經(jīng)濟補償?shù)摹?/p>

其中，第四項勞動者也可選擇在繼續(xù)履行競業(yè)限制協(xié)議的同時要求用人單位支付經(jīng)濟補償金。

十五、合同變更

49.用人單位經(jīng)營地變更，勞動者據(jù)此提出解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，可按照以下原則處理：

（1）用人單位在縣（市）、區(qū)范圍內(nèi)搬遷，勞動者因此提出解除勞動合同并要求用人單位支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金的，不予支持：

（2）用人單位跨縣（市）、區(qū)搬遷，勞動者要求支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金的，可參照《勞動合同法》第四十條第(三)項的規(guī)定，予以支持。

·14· 50.用人單位因人事管理需要，對勞動者工作崗位進(jìn)行調(diào)整，因此引發(fā)勞動爭議的，可按照以下原則處理：

（1）用人單位在本單位內(nèi)部基于臨時或特定的需要而暫時變更勞動者的工作崗位的，屬于用人單位經(jīng)營權(quán)范圍，并不涉及勞動契約內(nèi)容的變動，勞動者有服從安排的義務(wù)；

（2）用人單位在本單位內(nèi)部非暫時性地變更勞動者的工作崗位，原則上應(yīng)經(jīng)勞動者同意，但確屬用人單位經(jīng)營上所必要，且對勞動者的報酬及其他勞動條件未作不利變更的，或者符合《勞動合同法》第四十條第二項規(guī)定情形的除外；

（3）用人單位將勞動者借調(diào)或者轉(zhuǎn)雇給其他單位的，應(yīng)經(jīng)勞動者同意。

十六、合同的解除

51.勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，如果該事實發(fā)生在《勞動合同法》實施前，除符合最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的情形外，不予支持；如果該事實發(fā)生在《勞動合同法》實施后，應(yīng)予支持。但用人單位確有特殊困難或合理原因且勞動者曾經(jīng)同意的除外。

52.勞動者以用人單位未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險種繳納社會保險費為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，如果該事實發(fā)生在《勞動合同法》實施前，不予支持；如果該事實發(fā)生在《勞動合同法》實施后，應(yīng)予支持，但經(jīng)濟補償金支付年限應(yīng)從2008年1月1日起開始計算。

勞動者以用人單位未足額繳納或欠繳社會保險費為由請求解除勞動合

·15· 同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。

53.勞動者以其他事由提出解除勞動合同后，又以系因用人單位存在《勞動合同法》第三十八條第一款所列情形迫使其辭職為由要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。

54.勞動者無正當(dāng)理由未辦理請假手續(xù)擅自離崗超過十五日的，視為勞動者單方解除勞動關(guān)系。其后勞動者以用人單位未履行送達(dá)等相關(guān)手續(xù)為由主張撤銷用人單位的除名決定的，不予支持。

本意見自下發(fā)之日起施行。法律法規(guī)、司法解釋有新規(guī)定的，按法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定執(zhí)行。

·16·

第三篇：浙江省高院關(guān)于審理民間借貸糾紛案件意見

最高人民法院關(guān)于如何確定借款合同履行地問題的批復(fù) 1993年11月17日，最高人民法院

山東省高級人民法院：

你院魯高法函〔1993〕44號《關(guān)于如何確定借款合同履行地問題的請示》收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)答復(fù)如下：

合同履行地是指當(dāng)事人履行合同約定義務(wù)的地點。借款合同是雙務(wù)合同，標(biāo)的物為貨幣。貸款方與借款方均應(yīng)按照合同約定分別承擔(dān)貸出款項與償還貸款及利息的義務(wù)，貸款方與借款方所在地都是履行合同約定義務(wù)的地點。依照借款合同的約定，貸款方應(yīng)先將借款劃出，從而履行了貸款方所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。因此，除當(dāng)事人另有約定外，應(yīng)確定貸款方所在地為合同履行地。此復(fù)。

浙江省高級人民法院 關(guān)于審理民間借貸糾紛案件

若干問題的指導(dǎo)意見

(浙高法〔2009〕297號 2009年9月8日)

為公正、規(guī)范審理民間借貸糾紛案件，統(tǒng)一裁判尺度，平等保護債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益，依法維護市場經(jīng)濟秩序，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省實際，特制定本指導(dǎo)意見。

一、受理與管轄 第一條 自然人之間、自然人與非金融機構(gòu)的法人或者其他組織之間的下列糾紛，應(yīng)當(dāng)作為民間借貸糾紛案件受理：

（一）貨幣借貸糾紛；

（二）國庫券等無記名的有價證券借貸糾紛。

第二條 當(dāng)事人之間對因買賣、承攬、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等其他法律關(guān)系產(chǎn)生的債務(wù)，經(jīng)結(jié)算后，債務(wù)人以書面借據(jù)形式對債務(wù)予以確認(rèn)，債權(quán)人據(jù)此提起訴訟，而債務(wù)人或擔(dān)保人對基礎(chǔ)法律關(guān)系的效力和履行事實提出抗辯并有證據(jù)證明糾紛確因其他法律關(guān)系引起的，原則上按照基礎(chǔ)法律關(guān)系審理，但借據(jù)仍可以作為基礎(chǔ)合同履行的重要證據(jù)。

第三條 民間借貸糾紛案件適用合同糾紛案件管轄的一般原則，由被告住所地或者合同履行地法院管轄。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于如何確定借款合同履行地問題的批復(fù)》（法復(fù)[1993]10號），出借人住所地為合同義務(wù)履行地，但當(dāng)事人對合同履行地另有約定的除外。

借貸雙方在不違反民事訴訟法有關(guān)級別管轄和專屬管轄規(guī)定的情況下對訴訟管轄作出約定的，從其約定。被告下落不明的，由被告原住所地或者其財產(chǎn)所在地法院管轄。

有關(guān)企業(yè)涉及多起民間借貸糾紛案件，符合本院《關(guān)于資金鏈斷裂引發(fā)企業(yè)債務(wù)重大案件的集中管轄問題的通知》（浙高法[2008]289號）規(guī)定，相關(guān)人民法院可以根據(jù)該通知申請集中管轄。

二、訴訟主體

第四條 持有借據(jù)等債權(quán)憑證的當(dāng)事人推定為債權(quán)人，具有原告主體資格。

被告對原告主體資格提出異議，并提供證據(jù)足以證明債權(quán)憑證的持有人并非債權(quán)人或者債權(quán)受讓人的，可以裁定駁回起訴。

第五條 借據(jù)上署名的借款人推定為債務(wù)人，具有被告主體資格。

原告在起訴時應(yīng)有明確的被告，被告不明確的，不予受理，已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

在案件審理過程中，發(fā)現(xiàn)有行為人虛構(gòu)借款人或者以已注銷的法人或者其他組織的名義借貸等被告不適格情形的，法院應(yīng)告知原告變更被告，原告拒不變更或者無法變更的，可以裁定駁回起訴。如查明被告屬被借名、冒名且無過錯的，應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請求。

第六條 出借人兩人以上的共同債權(quán)，僅一個或者部分出借人對借款人提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)追加其他出借人為共同原告，但明確表示放棄向借款人主張權(quán)利的其他出借人除外。放棄債權(quán)的其他出借人對借款人另行提起訴訟的，不予受理，已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

第七條 在連帶責(zé)任保證中，出借人僅起訴借款人或者僅起訴保證人的，法院不主動追加保證人或者借款人為共同被告。被訴保證人主張借款人參加訴訟的，經(jīng)法院釋明后，出借人仍不申請追加借款人為共同被告的，法院可僅就保證之訴進(jìn)行審理。

第八條 以夫妻一方名義向他人借貸，訴訟時夫妻關(guān)系仍然存續(xù)，債權(quán)人未將配偶列為共同被告的，法院不宜主動通知借款人的配偶參加訴訟，但配偶申請參加訴訟或者案件涉嫌虛假訴訟的除外。

借貸行為發(fā)生于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時出借人或者借款人一方已經(jīng)離婚的，原告或者被告可以申請追加其原配偶為共同被告。

三、成立、生效、效力

第九條 借貸雙方通過簽訂借款合同、出具借條、欠條、發(fā)送手機短信、電子郵件等以書面、口頭或者其他方式達(dá)成借貸合意的，借貸合同成立。

第十條 依法成立的民間借貸合同，自款項實際交付借款人或者借款人指定、認(rèn)可的接收人時生效。

第十一條 民間借貸的合同效力按照合同法第五十二條以及最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（二）》（法釋[2009]5號）第十四條的規(guī)定認(rèn)定。

自然人與非金融企業(yè)之間的借貸中，企業(yè)將借貸資金用于合法生產(chǎn)經(jīng)營活動，不構(gòu)成集資詐騙、非法吸收公眾存款等金融犯罪活動的，不宜認(rèn)定借貸合同無效。

第十二條 民間借貸被認(rèn)定無效后，借款人應(yīng)當(dāng)返還出借人借款本金。無過錯的出借人要求借款人賠償資金占用期間的損失的，法院可參照中國人民銀行公布的同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率予以支持。

第十三條 保證合同是借貸合同的從合同。主合同借款人涉嫌犯罪并不必然導(dǎo)致保證合同無效，保證人以主合同借款人涉嫌犯罪為由主張不承擔(dān)保證責(zé)任的，法院在依法認(rèn)定主合同效力的前提下，確認(rèn)保證人的責(zé)任。

保證合同無效時，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)出借人、借款人和保證人的過錯，由其各自承擔(dān)返還價款、賠償損失等相應(yīng)民事責(zé)任。借貸合同有效而保證合同無效，或者因借貸合同無效導(dǎo)致保證合同無效時，法院應(yīng)當(dāng)分別根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》（法釋[2000]44號）第七條、第八條確定當(dāng)事人民事責(zé)任的承擔(dān)。

四、借貸事實的審查

第十四條 借據(jù)是證明雙方存在借貸合意和借貸關(guān)系實際發(fā)生的直接證據(jù)，具有較強的證明力，法院應(yīng)當(dāng)審慎審查借據(jù)的真實性。除非有確鑿的相反證據(jù)足以推翻借據(jù)所記載的內(nèi)容，一般不輕易否定借據(jù)的證明力。

債務(wù)人對借據(jù)內(nèi)容的筆跡或者簽章的真實性提出異議的，雙方當(dāng)事人可以提供補充證據(jù)或者反駁證據(jù)。法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方提供的有效證據(jù)，結(jié)合案件的其他證據(jù)及相關(guān)情況，對借據(jù)的真實性進(jìn)行綜合審查判斷。

對需要通過司法鑒定確認(rèn)借據(jù)是否真實的，雙方均可以申請司法鑒定。雙方均不申請的，法院可以根據(jù)具體案情作出處理：

（一）債權(quán)人僅憑借據(jù)起訴，沒有其他證據(jù)佐證或者借據(jù)的真實性存在合理懷疑的，由債權(quán)人申請鑒定，債務(wù)人應(yīng)提供筆跡比對樣本。

（二）債權(quán)人提供的借據(jù)以及其他證據(jù)材料具備一定的可信性，債務(wù)人對借據(jù)的真實性提出異議，但未提供反駁證據(jù)的，由債務(wù)人申請鑒定。

經(jīng)依法釋明，債權(quán)人或債務(wù)人不申請鑒定或者不提供筆跡比對樣本導(dǎo)致案件事實無法查清的，法院應(yīng)依法裁判。

司法鑒定的申請應(yīng)向符合全國人大常委會《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》和《浙江省司法鑒定管理條例》所規(guī)定的具有鑒定資質(zhì)的司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人提起。鑒定費用由申請人預(yù)交，最終負(fù)擔(dān)按照國務(wù)院《訴訟費用交納辦法》(國務(wù)院令第481號)第二十九條的規(guī)定確定。

第十五條 債權(quán)人僅提供款項交付憑證，未提供借貸合意憑證，債務(wù)人提出雙方不存在借貸關(guān)系或者其他關(guān)系抗辯的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)就雙方存在借貸合意提供進(jìn)一步證據(jù)。

對能夠查明雙方存在借貸關(guān)系的，按照民間借貸糾紛審理；查明債務(wù)屬其他法律關(guān)系引起的，法院應(yīng)向當(dāng)事人釋明，由債權(quán)人變更訴訟請求和理由后，按其他法律關(guān)系審理，債權(quán)人堅持不予變更的，判決駁回訴訟請求。判決駁回訴訟請求后，債權(quán)人可按其他法律關(guān)系另行起訴。

第十六條 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)對借貸金額、期限、利率以及款項的交付等借貸合意、借貸事實的發(fā)生承擔(dān)證明責(zé)任。債務(wù)人提出抗辯的，應(yīng)當(dāng)提供反駁證據(jù)證明。

債務(wù)人主張借款本金、利息等債務(wù)已經(jīng)歸還或者部分歸還的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明責(zé)任，不能提供證據(jù)或者舉證不足，對其主張不予支持。

第十七條 對于現(xiàn)金交付的借貸，債權(quán)人僅憑借據(jù)起訴而未提供付款憑證，債務(wù)人對款項交付提出合理異議的，法院可以要求出借人本人、法人或者其他組織的有關(guān)經(jīng)辦人員到庭，陳述款項現(xiàn)金交付的原因、時間、地點、款項來源、用途等具體事實和經(jīng)過，并接受對方當(dāng)事人和法庭的詢問。無正當(dāng)理由拒不到庭的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)后果。

法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)現(xiàn)金交付的金額大小、出借人的支付能力、當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及借貸雙方的親疏關(guān)系等諸因素，結(jié)合當(dāng)事人本人的陳述和庭審言辭辯論情況以及提供的其他間接證據(jù)，依據(jù)民事訴訟高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)，運用邏輯推理、日常生活常理等，綜合審查判斷借貸事實是否真實發(fā)生。必要時，法院可以依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證。

對金額較小的現(xiàn)金交付，出借人作出合理解釋的，一般視為債權(quán)人已經(jīng)完成行為意義上的證明責(zé)任，可以認(rèn)定借貸事實存在。對于金額大小的界定，鑒于本省各地經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r、出借人個體經(jīng)濟能力存在差異，可由法官根據(jù)個案具體情況裁量。

第十八條 法院為查明案件事實，可以視案情需要，依據(jù)職權(quán)進(jìn)行調(diào)查或者要求借款人就部分事實進(jìn)行舉證。案件事實真?zhèn)尾幻鞯模瑐鶛?quán)人應(yīng)當(dāng)就借貸雙方存在借貸合意、款項交付等法律要件事實等承擔(dān)結(jié)果意義上的證明責(zé)任。債務(wù)人就其抗辯主張的債權(quán)受妨害或者受制約、債權(quán)已經(jīng)消滅或者部分消滅的事實承擔(dān)結(jié)果意義上的證明責(zé)任。

第十九條 婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個人名義因日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。

日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項，包括日用品購買、醫(yī)療服務(wù)、子女教育、日常文化消費等。

夫妻一方超出日常生活需要范圍負(fù)債的，應(yīng)認(rèn)定為個人債務(wù)，但下列情形除外：

（一）出借人能夠證明負(fù)債所得的財產(chǎn)用于家庭共同生活、經(jīng)營所需的；

（二）夫妻另一方事后對債務(wù)予以追認(rèn)的。

不屬于家庭日常生活需要負(fù)債的，出借人可以援引合同法第四十九條關(guān)于表見代理的規(guī)定，要求夫妻共同承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。

援引表見代理規(guī)則要求夫妻共同承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任的出借人，應(yīng)對表見代理的構(gòu)成要件承擔(dān)證明責(zé)任。

表見代理的證明責(zé)任，適用最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》（法發(fā)[2009]40號）第13條的規(guī)定。

第二十條 民間借貸可以有償，也可以無償。借貸雙方對支付利息沒有約定或者約定不明的，根據(jù)合同法第二百一十一條的規(guī)定，視為不支付利息，但借款人自愿給付利息的除外。

借貸雙方對借款期限內(nèi)的利率有約定的，從其約定。約定的利率超過借貸行為發(fā)生時中國人民銀行公布的同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率四倍的（以下簡稱四倍利率），超過部分的利息，法院一般不予保護。但借款人自愿給付出借人四倍利率以上利息，且不損害國家、社會共同利益或者他人合法權(quán)益的，法院可不予干預(yù)。

第二十一條 借據(jù)載明的借款金額，一般認(rèn)定為本金。利息已經(jīng)預(yù)先在本金中扣除的，本金應(yīng)當(dāng)按照實際出借的金額認(rèn)定。

有證據(jù)證明債權(quán)人出示的借據(jù)系雙方對前期借款本金和利息進(jìn)行滾動結(jié)算后重新出具，計算復(fù)利的，折算后的實際利率沒有超出四倍利率的，借據(jù)確認(rèn)的欠款金額可以認(rèn)定為本金；折算后的實際利率超出四倍利率，超出部分的利息應(yīng)當(dāng)從本金中扣減。

第二十二條 借貸雙方對逾期利率有約定，從其約定。超出四倍利率的，超出部分的利息，法院一般不予保護。

逾期利率沒有約定或者約定不明的，法院可以區(qū)分不同情況處理：

（一）僅約定借期內(nèi)的利率，沒有約定逾期利率的，出借人參照約定的利率或者根據(jù)《中國人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)[2003]251號）第三條關(guān)于罰息利率的規(guī)定，以約定利率再上浮30%－50%的利率，向借款人主張逾期還款利息的，可以予以支持，但均以不超出四倍利率為限；

（二）既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率的，出借人參照中國人民銀行公布的同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率，向借款人主張自借款逾期之日起或者自權(quán)利主張之日起的利息損失的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

第二十三條 借貸雙方對逾期還款的責(zé)任既約定了逾期利率，又約定了違約金的，出借人可以選擇主張逾期利息或者違約金，但均以不超過四倍利率為限。

出借人同時主張逾期利息和違約金，折算后的實際利率沒有超出四倍利率的，法院可以予以支持。

第二十四條 借貸雙方約定的違約金超出四倍利率的，法院應(yīng)當(dāng)對超出部分予以減少，但債務(wù)人明確表示自愿給付的除外。

前款規(guī)定，對缺席審理的債務(wù)人同樣適用。

第二十五條 債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆借貸債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。

債務(wù)人除借款本金之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當(dāng)事人沒有約定的，法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

（一）實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用；

（二）利息或者違約金；

（三）借款本金。

債權(quán)人主動放棄前述償債順序利益的，法院應(yīng)當(dāng)予以尊重。

第二十六條 債務(wù)履行完畢后，借款人以利息或者違約金超過司法保護幅度為由，起訴請求出借人返還其已支付的利息或者違約金的，一般不予支持。

第二十七條 因借貸外幣、臺幣、港幣、澳元等發(fā)生糾紛，出借人要求以同類貨幣償還的，可以予以準(zhǔn)許。因匯率變動給出借人造成損失，出借人主張逾期還款的匯率差價損失的，應(yīng)當(dāng)予以支持。借款人確無同類貨幣的，有約定借款期限的，可參照借款期限屆滿之日國家外匯管理局對外公布的基準(zhǔn)匯率折合人民幣償還；沒有約定借款期限的，可參照出借人主張借款償還之日國家外匯管理局對外公布的基準(zhǔn)匯率折合人民幣償還。

五、涉嫌虛假訴訟的審理

第二十八條 審理民間借貸糾紛案件，應(yīng)根據(jù)浙江省高級人民法院《關(guān)于在民事審判中防范和查處虛假訴訟案件的若干意見》（浙高法[2008]362號）的規(guī)定，謹(jǐn)慎審查民間借貸糾紛案件，防范和查處虛假訴訟，維護司法權(quán)威，促進(jìn)誠信訴訟。

第二十九條 法院在審理中發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查借貸發(fā)生的原因、時間、地點、款項來源、交付方式、款項去向以及借貸雙方的經(jīng)濟狀況等事實：

（一）原告是其他多起或者重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系中的債務(wù)人；

（二）原告起訴的借貸事實或者理由不符合常理，沒有借據(jù)或者借據(jù)存在偽造可能；

（三）被告在一定期間反復(fù)涉及民間借貸糾紛訴訟；

（四）當(dāng)事人雙方存在近親屬等特殊密切關(guān)系；

（五）當(dāng)事人一方或者雙方未到庭參加訴訟，委托代理人對借貸事實經(jīng)過陳述不清或者矛盾；

（六）當(dāng)事人雙方對借貸事實沒有爭議或者不存在實質(zhì)性的訴辯對抗；

（七）其他債權(quán)人或者借款人的配偶等案外人提出異議；

（八）債權(quán)人輕易放棄權(quán)利，與債務(wù)人達(dá)成調(diào)解協(xié)議；

（九）其他異常情形。

第三十條 對涉嫌虛假訴訟的案件，法院可以采取下列措施予以防范：

（一）傳喚出借人、借款人本人或者相關(guān)經(jīng)辦人員到庭陳述，并告知無正當(dāng)理由拒不到庭的不利法律后果；

（二）要求當(dāng)事人進(jìn)一步提交其他相關(guān)證據(jù)，包括申請證人出庭作證；

（三）告知相關(guān)利害關(guān)系人，并依據(jù)利害關(guān)系人的申請或者依職權(quán)通知其參加訴訟。其他債權(quán)人參加訴訟的，列為第三人；配偶參加訴訟的，列為共同原告或者共同被告；

（四）依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證；

（五）依法可以采取的其他措施。

第三十一條 涉嫌虛假訴訟的案件，法院一般宜適用普通程序?qū)徖怼?/p>

對當(dāng)事人一方或者雙方涉及多起民間借貸的關(guān)聯(lián)案件可以交由同一合議庭審理。

對關(guān)聯(lián)案件合并審理的，在審理過程中應(yīng)當(dāng)對不同的債權(quán)人采取和證人一樣的隔離原則，由不同的債權(quán)人分別單獨到庭陳述相關(guān)事實，并接受法庭詢問。

第三十二條 經(jīng)審查確認(rèn)屬于虛假訴訟的民間借貸糾紛案件，尚未作出裁判的，依法裁定駁回起訴；已經(jīng)作出生效裁判文書的，法院應(yīng)當(dāng)依照審判監(jiān)督程序，撤銷生效民事判決書或者民事調(diào)解書，并裁定駁回起訴。

對有虛假訴訟嫌疑的案件，當(dāng)事人申請撤訴的，法院可以予以準(zhǔn)許；經(jīng)審查確認(rèn)屬于虛假訴訟的案件，當(dāng)事人申請撤訴的，法院不予準(zhǔn)許。

六、其他 第三十三條 民間借貸糾紛案件的審理應(yīng)貫徹“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合”原則，按照浙江省高級人民法院、浙江省司法廳《關(guān)于進(jìn)一步加強訴調(diào)銜接機制建設(shè)的若干規(guī)定（試行）》（浙高法發(fā)[2009]8號）的要求，引導(dǎo)當(dāng)事人申請人民調(diào)解組織調(diào)解，或者委托、邀請人民調(diào)解組織等組織和人員進(jìn)行調(diào)解。

第三十四條 對集中管轄、破產(chǎn)重組等涉及當(dāng)?shù)厣鐣€(wěn)定和金融安全的系列民間借貸糾紛案件，在利率保護幅度上應(yīng)注意裁判尺度的統(tǒng)一，必要時可聽取當(dāng)?shù)卣徒鹑诒O(jiān)管部門的意見。

第三十五條 當(dāng)事人主張的下列借貸，不予保護，依法判決駁回訴訟請求：

（一）因非法同居、不正當(dāng)兩性關(guān)系等行為產(chǎn)生“青春損失費”、“分手費”等有損社會公序良俗的情感債務(wù)轉(zhuǎn)化的借貸。

（二）具有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)關(guān)系的父母子女等直系親屬之間發(fā)生的有違家庭倫理道德和社會公序良俗的借貸。

第三十六條 法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查民間借貸的被告是否確屬下落不明，并分別采取以下措施，避免訴訟的遲延：

（一）可以向被告親屬等有密切關(guān)系的人闡明利害關(guān)系或者要求原告提供被告的其他聯(lián)系方式或線索，盡可能通知被告應(yīng)訴；

（二）向下落不明的被告送達(dá)訴訟文書的，按照本院《關(guān)于民商事案件訴訟文書送達(dá)問題的若干規(guī)定（試行）》（浙高法[2009]129號）的規(guī)定處理。涉及以公告方式送達(dá)起訴狀副本、舉證通知書、開庭傳票等訴訟文書的，舉證通知書中應(yīng)當(dāng)載明依法指定的舉證期限；

（三）經(jīng)合法傳喚后，被告仍不到庭應(yīng)訴的，法院依法缺席審理，依照法定審理程序全面、客觀地審核證據(jù)，并依法作出裁判。缺席被告未提出抗辯和提供證據(jù)的，不影響法院對到庭當(dāng)事人提交的證據(jù)依法進(jìn)行審查以及必要時的依法調(diào)查。

第三十七條 法院在審理中，發(fā)現(xiàn)借貸行為涉嫌非法集資、非法吸收公眾存款、販毒、洗錢等犯罪，或者當(dāng)事人一方主張涉嫌犯罪，要求移送的，依照最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》（法釋[1998]7號）第十條、第十一條、第十二條的規(guī)定，根據(jù)具體情況分別處理：

（一）案件存在明顯的犯罪嫌疑，可以全案移送的，裁定駁回起訴，退還案件受理費，將有關(guān)材料移送公安機關(guān)或者檢察機關(guān)；

（二）當(dāng)事人一方主張涉嫌犯罪，但沒有提供證據(jù)證明或者其他當(dāng)事人雖有犯罪嫌疑但與民間借貸糾紛案件沒有必然關(guān)聯(lián)或者不屬同一法律關(guān)系，案件繼續(xù)審理，但有關(guān)犯罪嫌疑的線索、材料可以移送公安機關(guān)或者檢察機關(guān)查處；

（三）案件的審理，必須以刑事案件的偵查、審理結(jié)果為前提的，裁定中止訴訟。中止訴訟后，沒有特殊情況，在十二個月內(nèi)，刑事案件仍不能偵查終結(jié)的，可以根據(jù)具體情況恢復(fù)民間借貸糾紛案件的審理。

裁定駁回起訴后，公安機關(guān)或者檢察機關(guān)接到法院移送的涉案材料或者相關(guān)當(dāng)事人的報案后不予立案偵查，或者立案偵查后又撤銷案件，以及刑事案件起訴后法院審理認(rèn)為不構(gòu)成犯罪而宣告無罪的，出借人再行提起民事訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理，并根據(jù)審理認(rèn)定的案件事實，依法作出民事裁判。

法院應(yīng)當(dāng)慎用裁定駁回起訴和中止訴訟。

第三十八條 民間借貸糾紛案件的審理，應(yīng)適用合同法、物權(quán)法、擔(dān)保法和民法通則等法律規(guī)定。法律、法規(guī)沒有規(guī)定或規(guī)定不明確的，適用最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》（法<民>[1991]21號）等司法解釋的規(guī)定。

七、附則

第三十九條 本指導(dǎo)意見自下發(fā)之日起施行，如具體內(nèi)容與新頒布實施的法律、行政法規(guī)和司法解釋不一致的，以新頒布的法律、行政法規(guī)和司法解釋為準(zhǔn)。

第四篇：修訂規(guī)范“村規(guī)民約”指導(dǎo)意見

附件2

修訂規(guī)范“村規(guī)民約”指導(dǎo)意見

為深入貫徹鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略重大決策部署，健全鄉(xiāng)村治理體系，推動“三治融合”實施方案在基層落地，現(xiàn)就進(jìn)一步做好規(guī)范村規(guī)民約修訂工作，提出如下指導(dǎo)意見，請各村、社區(qū)根據(jù)各自財力狀況，量化細(xì)化獎懲標(biāo)準(zhǔn)，抓好貫徹落實。

1、將遵紀(jì)守法內(nèi)容納入村規(guī)民約。引導(dǎo)村（居）民學(xué)習(xí)法律知識、培養(yǎng)法制意識，踐行法治精神，杜絕搞封建迷信、參加邪教組織、聚眾賭博、拉幫結(jié)派、打架斗毆、酗酒滋事、參加黑惡組織犯罪等不法行為。

2、將培育集體觀念納入村規(guī)民約。引導(dǎo)村（居）民積極參與村民主法制建設(shè)，樹立集體意識、大局觀念，堅持防止出現(xiàn)不執(zhí)行村、社區(qū)集體決議，甚至故意刁難阻止等現(xiàn)象，增強村級組織凝聚力、戰(zhàn)斗力。

3、將維護公義良俗納入村規(guī)民約。禁止虐待、遺棄老人，不履行贍養(yǎng)、撫養(yǎng)義務(wù)等違法行為，落實國家義務(wù)教育法規(guī)政策，依法保護未成年人受教育權(quán)利。

4、將移風(fēng)易俗內(nèi)容納入村規(guī)民約。規(guī)定紅白喜事酒席標(biāo)準(zhǔn)、宴請范圍，狠剎農(nóng)村大操大辦、人情攀比、高價彩禮、薄養(yǎng)厚葬等突出問題，拒絕鋪張浪費。

5、將營造向上向善氛圍納入村規(guī)民約。一次性分類別獎勵村有“考取985、211

大學(xué)、考取大學(xué)一本、二本、參加全國全省全市全縣各類競賽前

名等學(xué)生，部隊立功受獎、因工致殘、榮獲各級‘見義勇為’、榮獲市級以上‘道德模范’、‘勞動模范’”等情形人員，著力解決內(nèi)生動力不足、向上向善氛圍不濃等突出問題。

6、將維護農(nóng)村生產(chǎn)生活秩序、環(huán)境內(nèi)容納入村規(guī)民約。著力解決農(nóng)村亂倒垃圾、亂排污水、亂修亂建、亂砍亂伐、不執(zhí)行土地政策，越級上訪、纏訪鬧訪等突出問題。

7、將誠信建設(shè)內(nèi)容納入村規(guī)民約。著力解決農(nóng)村欠錢欠物逾期不還、不按期付息、拖賬賴賬、故意毀損公私財物等突出問題。

8、將愛護環(huán)境衛(wèi)生內(nèi)容納入村規(guī)民約。著力解決隨意焚燒秸稈、隨意傾倒生活垃圾、在公共場所堆放雜物等突出問題。

9、將約束機制引入村規(guī)民約中。對違反村規(guī)民約的經(jīng)村、社區(qū)委員會、道德評議委員會核實后，一律在曝光臺予以公示（公示期即糾正期，由村民自行約定），糾正期內(nèi)，該戶不享受國家相關(guān)優(yōu)惠政策及村社區(qū)提供的服務(wù)，取消該家庭當(dāng)年縣、鎮(zhèn)、村級各類先進(jìn)推薦評選資格。糾正滿后，經(jīng)集體評議合格后，取消曝光，恢復(fù)正常。

10、修訂村規(guī)民約應(yīng)遵循“合法、民主、實用、雙向制約”

及“少而精，適用性、操作性、針對性兼?zhèn)洹钡仍瓌t，力戒千篇一律，照抄照搬。“頭條號：公務(wù)員圈子，QQ287627102”

鎮(zhèn)黨委高度重視，精心組織，成立以民政、婦聯(lián)等為主體的審核小組，加強對村規(guī)民約的審核指導(dǎo)，嚴(yán)格落實修訂工作流程，確保修訂程序和內(nèi)容的雙重合法性。各村社區(qū)要加大宣傳力度，動員村（居）民積極參與村事務(wù)管理，進(jìn)一步提高我鎮(zhèn)農(nóng)村社區(qū)民主自治能力。

第五篇：浙江省高院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見

浙江省高院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見(試行)浙江省高院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見(試行)

本省各級人民法院：

2009年2月26日至27日，省法院在舟山召開了全省法院民事審判工作例會。與會代表就勞動爭議案件和涉及房地產(chǎn)登記的民事案件的審理，以及規(guī)范民事訴訟活動的有關(guān)問題進(jìn)行了討論，形成了《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見(試行)》、《關(guān)于審理涉及房地產(chǎn)登記民事案件若干問題的意見（試行）》、《關(guān)于規(guī)范民事訴訟活動的若干意見（試行）》三個指導(dǎo)性意見，現(xiàn)印發(fā)給你們，供審判中參考。實踐中如遇到新的問題，請及時報告我院民一庭。

二〇〇九年四月十六日

為正確審理勞動爭議案件，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》（以下簡稱《勞動爭議調(diào)解仲裁法》）等有關(guān)法律、法規(guī)及司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省實際情況，制定本意見。

第一條 審理勞動爭議案件應(yīng)當(dāng)遵循平等保護、公正及時、優(yōu)先調(diào)解、合理配置審判資源和充分利用訴訟外資源、法不溯及既往、法律效果與社會效果相統(tǒng)一等原則。

第二條 勞動者與用人單位因住房公積金產(chǎn)生的爭議，不屬于勞動爭議。

第三條 達(dá)到法定退休年齡的勞動者與用人單位形成的用工關(guān)系，按雇傭關(guān)系處理。未達(dá)到法定退休年齡而內(nèi)退的勞動者，與其他用人單位形成的用工關(guān)系，一般應(yīng)按勞動關(guān)系處理。但原用人單位繼續(xù)為其繳納社會保險費，勞動者又要求現(xiàn)用人單位為其繳納社會保險費的，不予支持。

第四條 外國人、無國籍人或臺港澳人員與用人單位形成的用工關(guān)系，按勞動關(guān)系處理。上述人員未依法辦理《外國人就業(yè)證》或《臺港澳人員就業(yè)證》的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有關(guān)勞動合同無效；但勞動者已經(jīng)付出勞動的，應(yīng)由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。

第五條 外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)或臺港澳企業(yè)未依規(guī)定通過相關(guān)就業(yè)服務(wù)單位，而直接招用勞動者形成的用工關(guān)系，按雇傭關(guān)系處理。

第六條 在校學(xué)生在實習(xí)期間，因履行實習(xí)單位指派的任務(wù)，受到傷害而發(fā)生爭議的，按雇傭關(guān)系處理。

第七條 勞動者與用人單位簽訂勞動合同后，被該用人單位派往其他單位工作，并在其他單位領(lǐng)取工資或辦理社會保險，因用工關(guān)系發(fā)生爭議的，指派單位和實際用工單位應(yīng)作為共同當(dāng)事人并承擔(dān)連帶責(zé)任。

第八條 勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的用工主體因用工關(guān)系發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)將其出資人或開辦單位作為當(dāng)事人。

第九條 用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷以及用人單位決定提前解散、歇業(yè)，應(yīng)當(dāng)將用人單位或清算組織作為當(dāng)事人；用人單位或清算組織不能承擔(dān)相關(guān)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)將其出資人或開辦單位作為共同當(dāng)事人。

第十條 用人單位掛靠在其他單位名下或借用其他單位的營業(yè)執(zhí)照進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，勞動者與用人單位發(fā)生勞動爭議的，用人單位和被掛靠單位或營業(yè)執(zhí)照出借單位應(yīng)作為共同當(dāng)事人并承擔(dān)連帶責(zé)任。

第十一條 在建設(shè)工程層層轉(zhuǎn)包、分包中，作為實際施工人的自然人與其招用的勞動者發(fā)生勞動爭議的，最近的上一層轉(zhuǎn)包、分包關(guān)系中具備合法用工主體資格的單位應(yīng)作為當(dāng)事人；也可視案情需要，將實際施工的自然人及違法轉(zhuǎn)包人、分包人作為共同當(dāng)事人。

第十二條 對《勞動爭議調(diào)解仲裁法》實施前發(fā)生的勞動爭議，申請人于該法實施后申請仲裁的，不適用該法中關(guān)于申請時效的規(guī)定，仍按原有規(guī)定執(zhí)行。

第十三條 勞動者與用人單位之間因加班工資發(fā)生爭議的，其申請仲裁的時效期間為二年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算；但勞動關(guān)系終止的，其申請仲裁的時效期間為一年，從勞動關(guān)系終止之日起計算。

第十四條 《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條第（一）項所規(guī)定的勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償金或賠償金的爭議，如仲裁請求涉及數(shù)項的，應(yīng)分項計算爭議金額。

第十五條 勞動爭議仲裁委員會作出的裁決未區(qū)分一裁終局與非終局裁決事項的，人民法院應(yīng)當(dāng)分項處理。

第十六條 勞動者對《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定的一裁終局裁決不服向人民法院起訴，人民法院作出一審判決后，雙方當(dāng)事人不服的，均可向上一級人民法院提起上訴，但上訴請求的內(nèi)容不得超出仲裁請求的范圍。

第十七條 勞動者對《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定的一裁終局裁決不服，向人民法院提起訴訟的，該裁決不發(fā)生法律效力。此前用人單位依據(jù)該法第四十九條 的規(guī)定，已向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟；此后申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理或裁定終結(jié)訴訟。但基層人民法院審理案件時，對用人單位申請撤銷的抗辯應(yīng)當(dāng)一并審理。

勞動者起訴后又撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)，可以向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。

第十八條 基層人民法院受理勞動者不服終局裁決的起訴或中級人民法院受理用人單位撤銷終局裁決的申請后，在開庭審理前，應(yīng)當(dāng)對是否同時存在上述兩種訴訟的情況進(jìn)行審查。

第十九條 用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決的訴訟中，不得將勞動爭議仲裁委員會作為當(dāng)事人。

第二十條 用人單位以不屬于《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條規(guī)定的事由申請撤銷仲裁裁決的，人民法院不予支持。

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條 第一款第（三）項規(guī)定的“違反法定程序”，是指違反《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定的仲裁程序可能影響案件正確裁決的情形。

第二十一條 依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條、第四十三條 的規(guī)定，因勞動爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定或仲裁裁決，當(dāng)事人直接向人民法院提起訴訟，除仲裁中存在下列事由的以外，人民法院應(yīng)予受理：

（一）移送管轄的；

（二）送達(dá)延誤的；

（三）等待工傷復(fù)議、訴訟、評殘結(jié)論的；

（四）啟動鑒定程序，或委托其他部門調(diào)查取證的；

（五）因當(dāng)事人確有正當(dāng)理由，不能按時參加仲裁活動的；

（六）其他合理的事由。

當(dāng)事人應(yīng)向人民法院提交勞動爭議仲裁委員會出具的已接受申請的憑證及尚未受理的證明，或雖已受理但尚未裁決的證明。

人民法院決定受理勞動者起訴的，應(yīng)當(dāng)在受理之日起五日內(nèi)書面通知勞動爭議仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件的仲裁。

第二十二條 當(dāng)事人對勞動爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定或仲裁裁決并無異議，或者雖有異議但仍繼續(xù)參加勞動爭議仲裁委員會開庭審理，勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審理并作出裁決書或調(diào)解書后，當(dāng)事人以逾期受理或裁決違法為由，要求撤銷裁決書或調(diào)解書的，人民法院不予支持。

第二十三條 勞動爭議仲裁過程中，用人單位出現(xiàn)企業(yè)主逃匿或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會《受理通知書》，向人民法院提出財產(chǎn)保全申請。

第二十四條 根據(jù)審理撤銷仲裁裁決案件的實際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會出具調(diào)卷函調(diào)閱相關(guān)案卷。

人民法院應(yīng)當(dāng)將審結(jié)上述案件的裁定書，及時送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。第二十五條 當(dāng)事人依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十五條的規(guī)定申請仲裁，后又對仲裁裁決不服提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方當(dāng)事人原達(dá)成的勞動爭議調(diào)解協(xié)議具有合同性質(zhì)，經(jīng)審理該調(diào)解協(xié)議不存在無效或可撤銷情形的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其效力并作為裁判依據(jù)。

第二十六條 勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十六條 的規(guī)定，向人民法院申請支付令的，應(yīng)符合《中華人民共和國民事訴訟法》第十七章的有關(guān)規(guī)定。

勞動者向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁后，又向人民法院申請支付令的,人民法院不予受理。

第二十七條 人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動者應(yīng)先就勞動爭議事項向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。但屬于最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（二）》第三條、第十七條 第二款規(guī)定，或有證據(jù)證明用人單位拖欠勞動報酬，且訴訟請 3 求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，勞動者可以直接向人民法院起訴，人民法院應(yīng)當(dāng)按照普通民事糾紛受理。

第二十八條 用人單位未與勞動者簽訂勞動合同的，人民法院認(rèn)定雙方是否存在勞動關(guān)系時，可審查下列證據(jù)：

（一）工資支付憑證或記錄，繳納各項社會保險費的記錄；

（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等身份證件；

（三）考勤記錄；

（四）勞動者填寫的用人單位“招聘登記表”、“報名表”等招用記錄；

（五）其他相關(guān)證據(jù)。

人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述證據(jù)的形成、來源、占有等因素，確定當(dāng)事人的舉證責(zé)任。第二十九條 在勞動爭議案件審理過程中，勞動者與用人單位對是哪一方提出解除勞動合同或終止勞動關(guān)系的事實發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)“誰主張誰舉證”的原則確定舉證責(zé)任。

第三十條 勞動者主張加班工資的，應(yīng)對加班事實負(fù)舉證責(zé)任。勞動者證明加班事實的相關(guān)證據(jù)由用人單位持有的，人民法院應(yīng)責(zé)令用人單位提供，用人單位不提供的，應(yīng)由其承擔(dān)不利的法律后果。

第三十一條 勞動者與用人單位對有無支付加班工資的事實發(fā)生爭議的，應(yīng)由用人單位對其已經(jīng)支付加班工資的事實負(fù)舉證責(zé)任。用人單位已支付的工資具有以下情形的，人民法院可認(rèn)定其中不包含加班工資：

（一）折算后的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的；

（二）計件工資有勞動定額且定額明顯不合理的。

第三十二條 勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款回收后才支付，且貨款回收由勞動者經(jīng)手的，勞動者應(yīng)對貨款回收的事實負(fù)舉證責(zé)任。

第三十三條 用人單位以勞動者違反勞動合同中有關(guān)服務(wù)期的約定為由，請求勞動者支付違約金的，應(yīng)對其已為勞動者提供專項培訓(xùn)及具體費用等相關(guān)事實負(fù)舉證責(zé)任。

第三十四條 用人單位在《勞動合同法》實施前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過該法第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、政策及集體合同規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。

《勞動合同法》實施后，用人單位制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，未經(jīng)過該法第四條第二款規(guī)定的民主程序的，一般不能作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。但規(guī)章制度或者重大事項決定的內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、政策及集體合同規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知，且勞動者沒有異議的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。

第三十五條 用人單位為規(guī)避《勞動合同法》第十四條而采取下列行為的，應(yīng)認(rèn)定無效，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)應(yīng)連續(xù)計算：

（一）采取迫使勞動者辭職后重新簽訂勞動合同的方式，將勞動者工齡“清零”的；

（二）采取注銷原單位、設(shè)立新單位的方式，將勞動者重新招用到新單位，且工作地點、工作內(nèi)容沒有實質(zhì)性變化的；

（三）通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；

（四）通過非法勞務(wù)派遣的；

（五）其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。

第三十六條 當(dāng)事人對勞動行政部門作出的工傷認(rèn)定不服，可以申請行政復(fù)議、提起行政訴訟；人民法院在審理勞動爭議案件中，一般不直接作出工傷認(rèn)定。勞動者請求工傷待遇，但未提供勞動行政部門作出的工傷認(rèn)定的，人民法院可以裁定駁回起訴，但具有下列情形的除外：

（一）未為該勞動者辦理工傷保險的用人單位對構(gòu)成工傷無異議的；

（二）非法用工單位在用工中導(dǎo)致勞動者傷亡的。

第三十七條 勞動者因他人的侵權(quán)行為導(dǎo)致工傷的，一般應(yīng)先向侵權(quán)人請求民事侵權(quán)賠償；如其就民事侵權(quán)已實際獲得相應(yīng)賠償，其可以要求用人單位或社會保險機構(gòu)在工傷待遇總額內(nèi)補足工傷待遇。如因侵權(quán)人逃逸等原因，勞動者無法向侵權(quán)人主張賠償?shù)?，其可以要求用人單位或者社會保險機構(gòu)依法先行支付工傷停工留薪期工資福利、傷殘津貼、工傷醫(yī)療費、喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金等工傷保險待遇；其向侵權(quán)人主張后實際獲得民事侵權(quán)賠償?shù)?，可在工傷保險待遇范圍內(nèi)按總額補差的辦法結(jié)算；其向侵權(quán)人主張后仍不能實際獲得民事侵權(quán)賠償?shù)?，用人單位或者社會保險機構(gòu)應(yīng)依法支付工傷保險待遇。用人單位或者社會保險機構(gòu)支付相關(guān)費用后，可以向民事侵權(quán)人進(jìn)行追償，人民法院可視情追加勞動者為當(dāng)事人。

在用人單位或社會保險機構(gòu)向勞動者已經(jīng)支付全部或部分工傷保險待遇后，勞動者又向侵權(quán)人提起民事侵權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)追加用人單位或社會保險機構(gòu)為當(dāng)事人，使其依法行使對侵權(quán)人的全部或部分追償權(quán)。

第三十八條 勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以依法解除勞動合同。用人單位在勞動合同中設(shè)定違約金條款以限制勞動者上述解除權(quán)的，該違約金條 款無效。但由于勞動者行使上述解除權(quán)而違反勞動合同有關(guān)約定，并給用人單位造成直接經(jīng)濟損失的，勞動者應(yīng)予賠償。

第三十九條 依據(jù)《勞動合同法》第二十二條的規(guī)定，勞動者違反勞動合同中有關(guān)服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定支付違約金，但屬于《勞動合同法》第三十八條、第四十一條 規(guī)定情形的除外。

約定違約金過高的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《勞動合同法》第二十二條 第二款的規(guī)定予以調(diào)整。

《勞動合同法》第二十二條 中規(guī)定的“培訓(xùn)費用”，不包括勞動者接受專項培訓(xùn)期間的基本工資；“專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)”是指為提高勞動者特定技能而提供的培訓(xùn)，不包括上崗前的培訓(xùn)和日常業(yè)務(wù)培訓(xùn)。

第四十條 用人單位與勞動者約定競業(yè)限制但未同時約定經(jīng)濟補償，或者約定經(jīng)濟補償?shù)臄?shù)額明顯過低、不足以維持勞動者在當(dāng)?shù)氐淖畹蜕顦?biāo)準(zhǔn)的，屬于《勞動合同法》第二十六條第（二）項規(guī)定的“用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的”情形，該競業(yè)限制條款無效。

第四十一條 具有以下情形之一的，競業(yè)限制條款對勞動者不再具有約束力：

（一）勞動者依《勞動合同法》第三十八條 第二款規(guī)定，被迫解除勞動合同的；

（二）用人單位依《勞動合同法》第四十一條 規(guī)定，解除勞動合同的；

（三）用人單位破產(chǎn)、關(guān)閉、停業(yè)、轉(zhuǎn)行或解散的；

（四）用人單位未按約定支付經(jīng)濟補償?shù)摹?/p>

第四十二條 用人單位調(diào)整勞動者工作崗位，一般應(yīng)經(jīng)勞動者同意。如沒有變更勞動合同主要內(nèi)容，或雖有變更但確屬用人單位生產(chǎn)經(jīng)營所必需，且對勞動者的報酬及其他勞動條件未作不利變更的，勞動者有服從安排的義務(wù)。

第四十三條 勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，如果該事實發(fā)生在《勞動合同法》實施前，除符合最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議適用法律若干問題的解釋

（一）》第十五條規(guī)定的情形以外，不予支持；如果該事實發(fā)生在《勞動合同法》實施后，應(yīng)予支持，但用人單位確有特殊困難、合理理由或勞動者曾經(jīng)認(rèn)可的除外。

第四十四條 勞動者以其他事由提出解除勞動合同后，又以系因用人單位存在《勞動合同法》第三十八條第一款所列情形迫使其辭職為由，要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，一般不予支持。

第四十五條 對勞動者無正當(dāng)理由未辦理請假手續(xù)，擅自離崗連續(xù)超過十五日，用人單位規(guī)章制度已有規(guī)定的，按相關(guān)規(guī)定執(zhí)行；用人單位規(guī)章制度無規(guī)定的，用人單位可以勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律為由，解除勞動合同。

用人單位以勞動者擅自離崗為由，作出解除勞動合同決定，但確因客觀原因無法將該決定送達(dá)給勞動者，后勞動者以用人單位未履行送達(dá)等相關(guān)手續(xù)為由主張解除無效的，不予支持。

第四十六條 本意見自下發(fā)之日起施行。法律法規(guī)、司法解釋、規(guī)章等有新規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。