第一篇：附錄：有限責任改制股份公司相關法律問題

附：有限責任公司整體變更為股份有限公司的相關法律問題總結(jié)整理

如果企業(yè)在需要對股本數(shù)量、發(fā)起人數(shù)量、股權結(jié)構(gòu)等進行調(diào)整，或需要引進戰(zhàn)略投資者，或?qū)嵤┕芾韺映止桑▎T工持股）等等，則需要進行增資擴股或股權轉(zhuǎn)讓工作。增資擴股協(xié)議與股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議之區(qū)別：

(一)股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議和增資協(xié)議的合同當事人雖然都含有公司的原股東及出資人，但從協(xié)議價金受領的情況看，股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議和增資協(xié)議中出資人資金的受讓方是截然不同的。股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的資金由被轉(zhuǎn)讓股權公司的股東受領，資金的性質(zhì)屬于股權轉(zhuǎn)讓的對價;而增資協(xié)議中的資金受讓方為標的公司，而非該公司的股東，資金的性質(zhì)屬于標的公司的資本金。

(二)從出資后，標的公司的注冊資本的變化看，股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，出資人履行義務完成時標的公司的注冊資本是保持不變的，仍然為原數(shù)額;而增資協(xié)議簽訂后，標的公司的注冊資本發(fā)生了變化。

(三)股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議和增資協(xié)議支付價金一方的當事人對于標的公司的權利義務不同。股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，支付價金的一方在支付價金取得了公司股東地位的同時，不但繼承了原股東在公司中的權利，也應當承擔原股東對公司從成立之時到終止之日的所有義務，其承擔義務是無條件的;而增資協(xié)議中支付價金一方的投資人是否與標的公司的原始股東一樣，對于其投資之前標的公司的義務是否承擔，可以由協(xié)議各方進行約定，支付價金的一方對其加入該公司前的義務的承擔是可以選擇的。

外資股權不得部分轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)個人

外資股權部分轉(zhuǎn)讓時，除了要滿足上述第5條的規(guī)定以外，還不得將股權轉(zhuǎn)讓給中國公民個人。合資企業(yè)法和合作企業(yè)法均規(guī)定不允許公民個人與外商設立外商投資企業(yè)。對外經(jīng)濟貿(mào)易合作部、國家稅務總局、國家工商管理總局于2002年12月30日發(fā)布的《關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》進一步明確，原境內(nèi)公司中國自然人股東在原公司享有股東地位一年以上的，經(jīng)批準，可以繼續(xù)作為變更后所設外商投資企業(yè)的中方投資者。但是，仍然不允許境內(nèi)中國自然人以新設或收購方式與外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人成立外商投資企業(yè)。也即法律法規(guī)允許因外資并購形成的外商投資企業(yè)內(nèi)原有的個人股東繼續(xù)存在，但不允許外商將其一部分股權轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)個人而形成有境內(nèi)個人股東的外商投資企業(yè)的

存在。

辦理公司減資流程及程序

一、公司減資的基本流程包括：

1．股東會決議。有限責任公司減資應由股東會依法作出特別決議。國有獨資公司減資由國有授權投資的機構(gòu)或者國家授權的部門作出決定。減資決議或決定的內(nèi)容大體有：

(1)減資后的公司注冊資本

(2)減資后的股東利益、債權人利益的安排(3)有關修改章程的事項

(4)股東出資及其比例的變化等。公司作出減資決議或決定時，應注意公司減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低限額。

2．編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。目的是摸清家底。

3．通知或公告?zhèn)鶛嗳?。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次。債權人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

二、公司減資需要材料如下：

1、投資者申請書；（原件）

2、企業(yè)董事會決議；（需由董事會一致通過）（原件）

3、股東各方關于減資的協(xié)議（獨資企業(yè)為減資決定）；（原件）

4、股東各方法定代表人簽署的合同、章程修改協(xié)議（非獨資企業(yè)）或章程修改決定（獨資企業(yè)）；（原件）

5、經(jīng)中國注冊會計師驗證的審計報告（內(nèi)有資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單、債權人名單）；（原件）

6、國稅、地稅部門出據(jù)的正常納稅情況證明；（原件）

7、債務清償或債務擔保情況的說明；（需由董事長簽字，并蓋章）（原件）

8、省級以上報紙減資公告；（原件）

9、通知債權人回執(zhí)；（原件）

10、驗資報告復印件；

11、上年度經(jīng)審計的企業(yè)財務報表；

12、營業(yè)執(zhí)照復印件、批準證書原件；

13、原企業(yè)合同章程及批復；

14、審批機關需要的其他材料。以上材料編制目錄，并裝訂成冊

有限公司增資流程（貨幣增資）

一、擬定增資擴股協(xié)議書

二、召開股東會議，形成書面的股東會議決議（法人股東提交股東委派書，委派人身份證復印件本人簽字并蓋法人鮮章壹份）

三、擬定章程修正案

四、在銀行設立專項的驗資帳戶（可能因銀行而異，有的銀行可能不要求設立專門的驗資帳戶）

五、新增股東去銀行繳款（注：如果是溢價的，可能一部分款匯入新設的驗資帳戶，一部分款匯入公司原帳戶作為資本公積，此項也是因銀行而異，故需特別注意。另，在繳款憑證備注欄注明“投資款”）

六、要求開戶行出具《注冊資本金增資資金證明》，交會計師事務所，同時將所有股東的繳款單交會計師事務所，以出具驗資報告。

七、準備以下材料

1、新老股東身份證明并簽字蓋章，具體為：

1）股東為企業(yè)法人的，準備其法定代表人簽字蓋章的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照兩份 2）自然人股東的，要提交身份證本人復印件，本人簽字并加蓋目標公司鮮章各兩份

2、目標公司須提交如下文件：

1）修訂后公司章程全文 新老股東蓋章或簽字 原件 壹份

2）目標公司股東會決議 法人股東委派人、自然人股東蓋章或簽字 原件壹份

股東會決議的內(nèi)容包括：增加/減少注冊資本的數(shù)額、各股東具體承擔的增加/減少注冊資本的數(shù)額、各股東的出資方式、出資日期。有限責任公司由代表三分之二以上表決權的股東簽署（股東為自然人的由本人簽字；自然人以外的股東加蓋公章）；股份有限公司由出席會議代表三分之二以上表決權的股東加蓋公章(自然人股東簽字)或

者會議主持人及出席會議的董事簽字確認。

3）公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照正副本原件，復印件法人簽字并蓋鮮章 兩份 4）公司章程修正案 全體股東蓋章或簽字 壹份

3、驗資報告

八、所有資料準備齊全后交給相關工商局，辦理完畢后收到以下資料：

1、企業(yè)注冊號變更證明 原件 壹份

2、增資后目標公司 組織機構(gòu)代碼證正、副本 原件各壹份

3、增資后目標公司 企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照正、副本 原件各壹份

4、增資后目標公司 地稅登記證正、副本 原件各壹份

九、所有文件辦理完畢后須向地稅專管員和基本戶的開戶行說明

1、增資后的股東變更了

2、企業(yè)注冊號也變更

公司股權變更程序

公司股東轉(zhuǎn)讓股權的，應自股權轉(zhuǎn)讓之日起30日內(nèi)申請變更登記。

申報資料

1、公司法定代表人簽署、公司蓋章的《公司變更登記申請書》。

2、《指定代表或者共同委托代理人的證明》(公司加蓋公章);及指定代表或委托代理人的身份證復印件(本人簽字)。

3、原股東會決議。(全體老股東蓋章或簽字，自然人股東簽字，自然人以外的股東蓋章)主要內(nèi)容：(1)轉(zhuǎn)讓雙方當事人、轉(zhuǎn)讓的股權份額及股權轉(zhuǎn)讓價格、受讓者，其他股東優(yōu)先受讓權利的行使情況等;(2)股權轉(zhuǎn)讓后公司的股本結(jié)構(gòu);

4、股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議書。(轉(zhuǎn)讓雙方簽署，自然人簽字，自然人以外的蓋章)主要內(nèi)容：(1)協(xié)議雙方的名稱(姓名);(2)轉(zhuǎn)讓股權的份額及其價格;(3)轉(zhuǎn)讓的股權的交割日期;(4)股權轉(zhuǎn)讓款的交付日期和交付方式;(5)訂立協(xié)議的時間、地點、生效方式;(6)協(xié)議雙方認為需要明確的其他內(nèi)容(包括違約責任、爭議解決途徑等)。

5、股權向公司股東以外轉(zhuǎn)讓的，還應提交新股東會(股權轉(zhuǎn)讓后的股東)決議。(全體

新股東蓋章或簽字，自然人股東簽字，自然人以外的股東蓋章)主要內(nèi)容：因股東變更涉及到的其他有變動的事項(包括公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等組織機構(gòu)人員的變更等)。

設董事會、監(jiān)事會的，提交股東會決議，按章程規(guī)定委派或選舉產(chǎn)生董事會成員(3-13人)，監(jiān)事會成員(3人以上)，并應載明對上述人員經(jīng)審查均符合有關法律規(guī)定的任職資格的意見;提交董事會決議，選舉董事長，聘任公司總經(jīng)理;提交監(jiān)事會決議，選舉監(jiān)事會主席。不設董事會、監(jiān)事會的，提交股東會決議，按章程規(guī)定委派或選舉產(chǎn)生執(zhí)行董事(1人)、監(jiān)事(1-2人),聘任總經(jīng)理，并應載明對上述人員經(jīng)審查均符合有關法律規(guī)定的任職資格的意見。

(董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事)

6、章程修正案或修改后的章程。修正案須寫明修改后完整內(nèi)容;公司法定代表人簽字。

7、新股東的主體資格證明或自然人的身份證明

股東是企業(yè)的提交《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》、《個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》復印件(由企業(yè)加蓋公章并署明與原件一致);股東是事業(yè)單位法人的提交《事業(yè)單位法人證書》復印件(由單位加蓋公章并署明與原件一致);股東是自然人的提交身份證復印件(由本人簽名并署明與原件一致)。

8、《公司股東(發(fā)起人)出資情況表》(公司蓋章)。

9、如組織機構(gòu)有變動，視情況提交《公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理情況表》、《公司法定代表人登記表》。

10、視受讓方資格的不同應提交的其他材料;

11、視出讓方資格的不同應提交的其他材料。

12、原營業(yè)執(zhí)照正副本。附：

有限責任公司整體變更為股份有限公司的法律問題整理

一、公司整體變更的條件

《公司法》第9條、第96條對有限公司整體變更為股份有限公司的有關問題進行了規(guī)定，有限責任公司在經(jīng)營過程中，可能會因為資金需求量的增加或?qū)⑵涔善惫_發(fā)行上市，而必須變更為股份有限公司，以便向社會公眾募集更多的資金，但有限責任公司與股份有限公司是兩種不同類型的公司，它們的設立、內(nèi)部組織機構(gòu)及其對內(nèi)對外事務的管理都有所不同，所以，在公司組織形式變更的時候，必須遵守《公司法》第77條、第78條的規(guī)定，符合下列條件和要求：

1、股東人數(shù)符合法律要求

有限責任公司原股東應當在2人以上，其中須有過半數(shù)的股東在中國境內(nèi)有住所。（有限責任股東人數(shù)50人以下，股份有限公司發(fā)起人股東人數(shù)2-200人）

2、原有限責任公司經(jīng)評估、驗資后的凈資產(chǎn)額和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額

《公司法》第81條要求設立股份有限公司的注冊資本最低額為500萬元人民幣或法律、法規(guī)另行規(guī)定的最低限額。但根據(jù)中國證監(jiān)會公布的2006年5月18日開始實施的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定，公司發(fā)行前的注冊資本至少達到人民幣3000萬元。

3、股份發(fā)行籌辦事項符合法律規(guī)定

股份的發(fā)行必須公開、公平、公正的原則，必須同股同權、同股同利。同次發(fā)行的股份每股發(fā)行的條件和發(fā)行價格必須相同，任何單位和個人所認購的股份，每股應支付相同的價格。如果采取募集方式公開發(fā)行股票，事前經(jīng)國務院的批準。有限責任公司原股東籌辦公司變更事項，必須嚴格按照《公司法》、《證券法》及其他相關法律的規(guī)定進行。

4、原股東必須重新制定公司章程，采取募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過重訂或變更公司章程是公司整體變更的必要條件和程序，新的公司章程必須由有限責任公司原股東同意并簽名蓋章，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)

股份有限公司的名稱必須標明“股份有限公司”或“股份公司”字樣。股

份有限公司必須設立股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理等規(guī)范的組織機構(gòu)。

6、有公司住所

公司的場所和住所不同，公司的住所僅指公司的主要辦事機構(gòu)所在地，公司的經(jīng)營場所比住所更廣泛，它包括公司的住所和公司從事經(jīng)營活動的其他地點。

二、公司整體變更的程序

有限責任公司整體變更為股份有限公司一般應遵循以下程序：

1、董事會擬定公司整體變更方案

公司整體變更時，首先應當由公司董事會擬定出變更公司形式的方案，將公司變更的目標、依據(jù)及其他技術性問題作出初步的規(guī)劃和設計。公司變更方案一般應當包括下列內(nèi)容：（1）變更后公司的名稱和經(jīng)營范圍；（2）變更的規(guī)定和條件；（3）將原有限責任公司公司股東的投資份額轉(zhuǎn)換成股份有限公司股份的方式和依據(jù)；（4）變更公司章程的聲明；（5）有關公司變更的其他條款。

2、股東會作出決議

公司整體變更是公司的重大事宜，根據(jù)《公司法》第44條的規(guī)定，必須有股東會作出特別決議，該決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。

3、變更公司章程

變更公司章程是公司組織形式變更的必須程序，《公司法》第44條把公司章程的變更規(guī)定為公司特別決議事項，即公司章程的變更必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過，并經(jīng)公司登記機關審查登記后，章程的變更才發(fā)生法律效力。

4、股份折換或募集

有限責任公司在修訂公司章程后，應依據(jù)章程的規(guī)定將原股東的出資額折合成股份有限公司的股份，折合的股份總額應不高于公司凈資產(chǎn)額。在將原股東的出資額全部折合成股份后，仍有增資必要的，經(jīng)國務院批準，可以向社會公開募集股份，但必須嚴格依照《公司法》有關向社會公開募集股份的規(guī)定辦理。

【注意問題：

3、凈資產(chǎn)折股。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的股份總額應當相等于公司凈資產(chǎn)額。因此應以變更基準日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。實踐中，為保證折合后的股份為整數(shù)，因為工商登記營業(yè)執(zhí)照上的注冊資本慣例是到個位數(shù)，通常凈資產(chǎn)額與最后折合的股份數(shù)不是完全相等，考慮到公司法該條主要是從禁止出資不實、股本虛置的立法目的出發(fā)，雖有不一致，但不應成為重大違規(guī)事項，但差額應計入資本公積－股份溢價收入?！?/p>

5、向公司登記機關辦理變更登記

在上述步驟結(jié)束以后，董事會應向公司登記機關申請公司變更登記，經(jīng)公司登記機關核準登記，取得公司登記機關換發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，公司整體變更的工作即告結(jié)束。

【注意事項：

4、變更的工商登記程序。應當注意，有限公司變更為股份公司，雖然公司性質(zhì)不同，但在法律主體上是同一法人主體法人資格的自然延續(xù)，不是主體變更，因此表現(xiàn)在資產(chǎn)權屬上，不是以資產(chǎn)出資，不用過戶轉(zhuǎn)移登記，在債權債務方面屬于法定承繼，不需要適用公告取得債權人同意，而在工商登記方面也只是公司類型的變更登記，而非設立登記，表現(xiàn)在工商登記執(zhí)照上注冊號不變、成立日期相同?！?/p>

6、公告

公司整體變更以后，應當進行公告。公告方式依有關法律規(guī)定或公司章程的規(guī)定進行。一般情況下，公告采取登報方式公布。

三、公司整體變更的法律后果 公司整體變更主要有兩個法律后果：

1、股東責任的改變

在公司整體變更前，作為有限責任公司的股東，僅以其出資額為限對公司承擔責任，而公司整體變更為股份有限公司后，股東應以其所持有的股份為限對公司承擔責任。雖然這兩種責任都是有限責任，其中仍有細微的差別，主要表現(xiàn)在：“出資額”是一個常量，僅指公司設立時股東的投資，表現(xiàn)為一定絕對數(shù)量的財產(chǎn)；而“股份”是一個變量，代表股東在公司總資產(chǎn)中所享有的“份額”，該份額隨著公司經(jīng)營狀況的好壞而代表的價值總處于不斷變化之中。

2、公司債權、債務的繼承

公司的整體變更，僅僅是公司形式的變更，其法人主體資格并沒有中斷，具有前后的一致性，因此，原有限責任公司整體變更為股份有限公司后，原有限責任公司的債權、債務由變更后的股份有限公司概括繼承。

四、有限責任公司整體變更為股份有限公司并將股票發(fā)行上市時應重點關注的問題

（一）公司股票發(fā)行上市應具備的條件

根據(jù)中國證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第8條、第9條的規(guī)定，發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國務院批準，有限責任公司在依法整體變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票。發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應當在三年以上，但經(jīng)國務院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股（不能高于1：1）整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

因此，有限責任公司在整體變更為股份有限公司并將股票公開發(fā)行上市時，應該注意整體變更后不僅要符合股份有限公司的條件，還要符合發(fā)行上市的條件：

1、注冊資本在公開發(fā)行前至少要達到3000萬元；

2、符合連續(xù)計算經(jīng)營時間（業(yè)績）的條件

（1）發(fā)行人最近三年內(nèi)主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化；（2）最近三年內(nèi)董事高級管理人員沒有發(fā)生重大變化；（3）最近三年內(nèi)實際控制人沒有發(fā)生實際變更。

3、符合公司獨立性的條件

（1）具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力；（2）公司的資產(chǎn)完整、人員獨立、財物獨立、機構(gòu)獨立、業(yè)務獨立；

4、符合公司規(guī)范運作的條件

（1）依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關機構(gòu)和人員能夠依法履行職責；

（2）董事、監(jiān)事、高級管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務和責任；（3）董事、監(jiān)事、高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格；

（4）內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財物報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果。

（5）沒有法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的禁止性情形

5、財務與會計符合發(fā)行上市的要求

（二）有限責任公司整體變更為股份有限公司時的幾個細節(jié)問題

1、有限責任公司整體變更為股份有限公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此，除國務院批準采取募集方式外，在變更時不能增加新股東。公司變更前的債權、債務由變更后的公司繼承，并且不應進行資產(chǎn)剝離。

2、對于不符合股份有限公司一般條件的有限責任公司，如股東少于2人、凈資產(chǎn)不到500萬元的，只能在變更行為前進行重組。比如：有限責任公司增資擴股或有限責任公司的股東將其出資對外轉(zhuǎn)讓；為了能連續(xù)計算業(yè)績，重組是還要符合有關規(guī)定，如公司實際控制人不能發(fā)生變更，管理層不能有重大變化，主營業(yè)務也不能發(fā)生重大變化。

3、根據(jù)《公司法》第96條的規(guī)定，有限責任公司整體變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。因此，變更時須聘請有證券從業(yè)資格的會計事務所進行審計、評估。

4、有限責任公司變更時應當按照審計結(jié)果還是評估結(jié)果來進行驗資？有的地方工商管理局要求按照評估結(jié)果來進行驗資，該怎么辦？ [評估與審計的區(qū)別：關于變更設立時需要資產(chǎn)評估的，應聘請有證券從業(yè)資格許可證的資產(chǎn)評估機構(gòu)承擔評估業(yè)務。而根據(jù)《企業(yè)會計準則-基本準則》、《企業(yè)會計制度》的規(guī)定，變更前后為一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，不應改變歷史成本計價原則，資產(chǎn)評估結(jié)果不應進行賬務調(diào)整，否則視為新設立股份公司，應在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行上市，不

適用業(yè)績連續(xù)計算。如果調(diào)賬，將評估增值計入資本公積，則應將該部分沖回，以應付股東利潤補足。雖然不能調(diào)賬，但評估增值仍可以作為公司增資擴股的計價依據(jù)。

]

如果要計算原有限責任公司的業(yè)績，變更為股份公司時應采取整體變更的方式，即只能以有證券從業(yè)資格的審計機構(gòu)出具的審計報告作為驗資依據(jù)。如果沒有連續(xù)計算業(yè)績的需要，也可以評估結(jié)果進行驗資。有的地方工商部門要求評估，主要目的是確認出資資產(chǎn)的價值。如果工商部門堅持要評估報告，而評估后凈資產(chǎn)數(shù)額高于經(jīng)審計的凈資產(chǎn)數(shù)額時，可以與工商部門協(xié)商以審計值驗資、折股、評估報告作為參考。注意：變更是爭取了時間（可連續(xù)計算業(yè)績），卻犧牲了價值。如果以評估值調(diào)帳，則是結(jié)束了舊帳，建立了新賬，因此，會計主體持續(xù)經(jīng)營中斷了，視為新設股份有限公司需要在觀察三年才能申請公開發(fā)行。

5、有限責任公司整體變更前引進新的投資者應注意的問題

有限責任公司整體變更為股份有限公司前，由于資本規(guī)模或股東人數(shù)達不到股份公司的基本條件，或者在上市前急需籌集部分資金以及處于改善公司治理結(jié)構(gòu)的需要等原因，可以引進新的投資者，但要注意：（1）不能影響公司連續(xù)計算經(jīng)營時間（業(yè)績）。如不發(fā)生主營業(yè)務的重大變化，董事、高級管理人員不發(fā)生重大變化，實際控制人不發(fā)生變更等。（2）有利于公司業(yè)務的開展和市場拓展，對公司業(yè)務和生產(chǎn)經(jīng)營能產(chǎn)生協(xié)同效應。

（3）籌集的資金規(guī)模適當。如果新投資者以資產(chǎn)折股出資，其規(guī)模也應該適當。要充分考慮其出資對公司營業(yè)紀錄可比性的影響。（4）新股東無論以現(xiàn)金還是實物出資，其折股比例應一致。

（5）新增股份的認購價或者股價一般是在凈資產(chǎn)值的基礎上溢價一定比例。

6、有限責任公司整體變更與企業(yè)整體改制為股份公司的區(qū)別

（1）整體變更是以審計后的凈資產(chǎn)折股，而不是以評估值驗資后折股；但整體改制一般以評估值驗資、折股；

（2）整體變更的情況可以連續(xù)計算業(yè)績；而以評估值驗資調(diào)賬的整體改制則不能連續(xù)計算原有業(yè)績；

（3）整體變更前的企業(yè)形式是有限責任公司，而整體改制前的企業(yè)形式可以是有限責任公司，也可以是國有企業(yè)、集體企業(yè)、事業(yè)單位；

（4）整體變更的債權債務由變更后的股份公司自然承繼，但整體改制的債務轉(zhuǎn)移需要獲得債權人的同意；

（5）整體變更是將原有限責任公司的所有資產(chǎn)納入股份公司的范圍，而整體改制也可能剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)，只將經(jīng)營性資產(chǎn)納入股份公司范圍。

第二篇：國有企業(yè)改制法律問題分析

一、主體

二、對象

三、方法

1、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓拍賣

2、營業(yè)轉(zhuǎn)讓 分拆

3、不分存量分增量4、5、6、，產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓，程序性要求

1、清算評估債權債務清理，資產(chǎn)清單，會計帳簿，股東會議記錄，董事會議記錄。

2、拍賣公告

3、公告期限

4、拍賣

5、資產(chǎn)移交

6、企業(yè)注冊登記變更

上市公司，股權轉(zhuǎn)移

四、路經(jīng)核心，定價機制

五、，對員工利益的保護。

六、對高級管理層利益的保護。

在完全的市場條件下，高級管理層是不接受勞動法的保護的，高級管理層應該受契約法的保護，績效工資，層級制契約和平權新契約的劃分。

《產(chǎn)權經(jīng)濟學---一種關于比較體制的理論》經(jīng)濟科學出版社1999年3月第一版南斯拉夫斯韋托扎爾。平喬維奇 著作

《企業(yè)所有權論》 亨利 漢斯曼 著作于靜翻譯中國政法法學出版社 2001年4月第一版。

《中國股份合作經(jīng)濟--理論與對策》王天義楊歡亮喬傳福著，企業(yè)管理出版社 1997年6月第一版

第三篇：有限責任公司和股份公司的區(qū)別

有限責任公司和股份公司的區(qū)別

有限責任公司和股份公司的區(qū)別有很多，【慧安中小企業(yè)服務中心】為您簡要概括下有限責任公司和股份有限公司的區(qū)別：

1、企業(yè)所有權和經(jīng)營權的的分離程度不同：

有限責任公司的所有權和經(jīng)營權的分離程度不高，企業(yè)所有者股東往往擔任公司的管理者；而股份有限公司的所有權和經(jīng)營權分離程度很高，管理者有很多限制條件。

2、股權證明不相同

有限責任公司的股權證明為驗資證明，并且不可以自由轉(zhuǎn)讓和流通；

股份有限公司的股權證明為股票，可以自由轉(zhuǎn)讓。

3、公司設立不同

有限責任公司是發(fā)起設立，由股東發(fā)起并認繳的股本。

股份有限公司可以是發(fā)起設立也可以是募集設立。

4、股東或者發(fā)起人人數(shù)的規(guī)定不同

有限責任公司由50人以下的股東出資設立；

股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)為2人以上200人以下，且半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

5、股權轉(zhuǎn)讓規(guī)定不同

有限責任公司股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權，向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權的情況下可以從以下幾個層面來理解：①應當經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。②股東應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。③其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權;不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。④經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權，在同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權。

股份有限公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權的，除法律特別規(guī)定的限制外，股票可以自由轉(zhuǎn)讓。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股票時，其他股東無優(yōu)先購買權。

有限責任公司和股份有限公司的區(qū)別基本就是這幾個，當然還有一些其他的不同，比如公司的組織結(jié)構(gòu)等方面。如果你還有有限責任公司和股份有限公司的區(qū)別方面的問題，可以直接撥打慧安中心的服務熱線。

第四篇：農(nóng)村供銷社改制法律問題芻議

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農(nóng)村供銷社改制法律問題芻議

（伊犁師范學院法政學院 新疆 伊寧 835000）

摘 要：農(nóng)村供銷社的改制與發(fā)展離不開政府的管理及扶持，由于國家法規(guī)及政策的制定不完善以及農(nóng)村供銷社改制中受到諸多客觀因素的影響，出現(xiàn)了許多法律問題。農(nóng)村供銷社的發(fā)展與政府、農(nóng)業(yè)經(jīng)濟、農(nóng)民息息相關，農(nóng)村供銷社改制必須要有一個完善的制度、合理的政策以及完備的改制方案與之匹配。本文通過對農(nóng)村供銷社改制性質(zhì)的界定，對農(nóng)村供銷社改制過程中出現(xiàn)的法律問題進行總結(jié)與分析，提出一些有利于農(nóng)村供銷社改制與發(fā)展的可行性建議。

關鍵詞：農(nóng)村供銷社;產(chǎn)權制度;治理結(jié)構(gòu);

引 言

作為農(nóng)業(yè)大國，我國的農(nóng)業(yè)的弱勢和低效，是其難以參加國際競爭的根本所在。長期以來農(nóng)民的弱勢地位難以改變，農(nóng)民增產(chǎn)不增收，成為影響農(nóng)民致富和制約地方經(jīng)濟發(fā)展的難題。農(nóng)村供銷社的發(fā)展符合我國農(nóng)業(yè)的發(fā)展趨勢，也是我國加快推進農(nóng)村產(chǎn)業(yè)化和現(xiàn)代化的現(xiàn)實選擇。農(nóng)村供銷社的成功改制不僅能有效利用國家資源發(fā)展經(jīng)濟，還能有效的推動農(nóng)村經(jīng)濟的快速發(fā)展，在農(nóng)村供銷社改制中出現(xiàn)的一系列的法律問題直接影響了農(nóng)村供銷社的發(fā)展前景，需要我們引起足夠重視。

一、農(nóng)村供銷社的性質(zhì)及改革趨勢

關于農(nóng)村供銷社性質(zhì)，《中華全國供銷合作總社章程》（2005）

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銷合作社已經(jīng)退出政府行政機構(gòu)序列，依然行駛政府授權的某些職能，接受政府的扶持與指導。而且隨著市場經(jīng)濟的深入，生產(chǎn)資料的購買高價格以及農(nóng)業(yè)生產(chǎn)高成本，使農(nóng)民增收無法實現(xiàn)。所以政府通過供銷社進行市場運作，把富農(nóng)惠農(nóng)政策落實到農(nóng)民手中，供銷合作社依靠一定的政府職能和財力代替政府參與市場運作，達到幫助農(nóng)民增收的目的。

其次，供銷合作社是一個為農(nóng)服務的經(jīng)濟合作組織?！肮╀N合作社作為農(nóng)民的合作經(jīng)濟組織，與農(nóng)民形成了利益共同體”，①急農(nóng)民所急，想農(nóng)民所想，辦農(nóng)民所需，實現(xiàn)對農(nóng)民社員不以盈利為目的的服務。供銷合作社再發(fā)展過程中積極為農(nóng)產(chǎn)品的流通和農(nóng)民生產(chǎn)以及生活資料的供應提供便利，引導農(nóng)民積極的進入市場，促進農(nóng)民增收。

最后，供銷合作社是一個以公有制為主導的混合所有制經(jīng)濟組織。作為縣級以上供銷合作社聯(lián)合社，它以國有投資控股社有企業(yè)，并享有國家許可的涉農(nóng)物資專營權，這充分顯示供銷合作社的國有國營性質(zhì)。同時，供銷合作社的基層社和專業(yè)社吸收農(nóng)民入股，以扶持農(nóng)民發(fā)展生產(chǎn)、增加收入為目的，又體現(xiàn)入股農(nóng)民集體共同所有和持股農(nóng)民聯(lián)合合作民有、民治、民享的特點，既有集體經(jīng)濟的特點，又有民營經(jīng)濟的特點，是一種特殊形式的混合所有制經(jīng)濟。

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，資本經(jīng)濟的深入，在與傳統(tǒng)農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展體制的碰撞下，農(nóng)村供銷社的性質(zhì)以及存在價值尤其突兀，在保持集體所有制不變的前提下,走集約化的經(jīng)營道路是供銷社發(fā)展的必經(jīng)之路。

以直屬企業(yè)為依托，引入社會的優(yōu)質(zhì)資源，組建供銷社實業(yè)發(fā)展的股份制企業(yè)是供銷社發(fā)展的必定模式。全面拓展經(jīng)濟領域，走現(xiàn)代化的經(jīng)營模式，以優(yōu)價優(yōu)質(zhì)為根本的農(nóng)資配送糸列化服務，以小超市為窗口，方便群眾購買，開展日用消費品代理制和物流中心，以加工增值為目的農(nóng)產(chǎn)品銷售服務體糸，實現(xiàn)最佳勞動價值，把小生產(chǎn)與大市場對接，建立綠色品牌，是體現(xiàn)以服務“三農(nóng)”為宗旨特色發(fā)展趨勢。

二、農(nóng)村供銷社在改制中存在的法律問題

近幾年，在我國經(jīng)濟體制向社會主義市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)化的新形勢下，由于宏觀指導不力，對供銷社改革的政策不配套、不及時，供銷社在理論思想上準備不足等 ① 吳星原《農(nóng)村供銷社性質(zhì)與職能認識[》J].農(nóng)村經(jīng)濟.2008年

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原因，干部職工對市場經(jīng)濟與合作經(jīng)濟產(chǎn)生了一些模糊的認識，給供銷社改革發(fā)展帶來很大的沖擊，致使部分地區(qū)和單位的改革，在某種程度上產(chǎn)生了改革偏向，因此，供銷社的改制前后存在一系列的法律問題，需要我們通過法律措施加以規(guī)制，使農(nóng)村供銷社的存在更加合法、合理，通過看清這些存在問題，制定出有理由農(nóng)村供銷社發(fā)展的法規(guī)和政策。

(一)農(nóng)村供銷社改制存在的內(nèi)部法律問題

一是產(chǎn)權結(jié)構(gòu)設計問題。社有企業(yè)對自己所掌管的財產(chǎn)只有經(jīng)營權和管理權，沒有所有權，而這套產(chǎn)權結(jié)構(gòu)是參照國有企業(yè)“兩權分離”即所有權和經(jīng)營權分離的理論設計的，雖然一定程度上解決了企業(yè)效益與職工利益問題，但是沒有根本解決企業(yè)法人財產(chǎn)所有權和獨立法人地位問題?！皟蓹喾蛛x”設計的所有權與經(jīng)營分離不是通過法律上的物權和債權兩種方式分離。所以實際運作中，由于沒有處理好所有權和經(jīng)營權分離的對立統(tǒng)一的辯論關系，往往會出現(xiàn)經(jīng)營權無限膨脹的現(xiàn)象，甚至對抗抵銷了所有權，使所有者事實上無法監(jiān)督控制經(jīng)營者，供銷社社有企業(yè)產(chǎn)權結(jié)構(gòu)參照“兩權分離”設計，不僅把兩權分離理論弱點全部包容，而且直接造成與國家法律規(guī)定不相符的悲慘性后果。

二是產(chǎn)權歸屬問題。供銷社資產(chǎn)在建立初期，少部分資產(chǎn)來自農(nóng)民的投資，大部分資產(chǎn)來自經(jīng)營后的盈余。在計劃經(jīng)濟時期，由于供銷社承擔政府一些生產(chǎn)資料和消費資料的購銷業(yè)務，政府給予供銷社一定的政策優(yōu)惠和資金支持，也成為供銷社資產(chǎn)的來源。還有一部分就是上級社投入和歷年職工勞動的積累最終成為了供銷社資產(chǎn)。資本構(gòu)成的復雜致使社有資產(chǎn)的產(chǎn)權無法明晰，供銷社與國營企業(yè)的“三分三合”，后來政府的入股，行政機構(gòu)隨意的轉(zhuǎn)移和處置資產(chǎn)，社有資產(chǎn)的產(chǎn)權問題更是霧里看花，造成了社有資產(chǎn)和國家、農(nóng)民權屬關系不清。

三是諸利益相關者的權利義務問題。社員、職工、農(nóng)村供銷社的主任是利益糾紛的關鍵點。由于中國農(nóng)村文化以及制度的影響，致使利益相關者的權利義務意識不強烈，管理與監(jiān)督體制的不完善，社員的基本權利得不到保障。職工與社是純粹的勞動關系，但由于歷史的原因農(nóng)村供銷社的職工存在兩種身份，即未置換身份的老職工和已置換身份或新招聘和職工。前者是社建立初期的固定工，后者是新型勞動關系成立下的合同制員工。前者是社有資產(chǎn)的管理和營運者，對社的發(fā)展做出重要的貢獻，但是無法享有社有資產(chǎn)的所有權，在身份進行置換的過

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程中按照法規(guī)政策的相關規(guī)定和企業(yè)發(fā)展情況最終不能保障其養(yǎng)老，解決其醫(yī)療福利等問題。農(nóng)村供銷社主任嚴格說是職工的身份，由于其薪金發(fā)放和權益得不到保證，運用其掌握的舍友資產(chǎn)控制權，靠租賃社有資產(chǎn)獲取收入。即權利無法保證也違反的義務。

四是內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)問題。相關政策規(guī)定供銷社按照《中華人民共和國公司法》及公司章程，建立完善的現(xiàn)代企業(yè)制度，建立健全法人治理結(jié)構(gòu)，但由于歷史的原因和計劃經(jīng)濟的影響，目前農(nóng)村供銷社被當做是縣社的下屬企業(yè)看待，農(nóng)村供銷社的資產(chǎn)少以及規(guī)模小致使其無法建立如此規(guī)模的現(xiàn)代企業(yè)結(jié)構(gòu)，致使農(nóng)村供銷社發(fā)展與總社發(fā)展方向脫節(jié)。

(二)農(nóng)村供銷社外部法律問題。

農(nóng)村供銷社外部發(fā)展環(huán)境是農(nóng)村供銷社運營與發(fā)展的依托，由于農(nóng)村供銷社所處的政治位置以及受總社關注的程度的影響，農(nóng)村供銷社在發(fā)展中受很多外部因素的影響。

一是資產(chǎn)確權登記問題。政府政策實施的制約以及缺斷扶持，致使農(nóng)村供銷社的法律地位處于“流浪”狀態(tài)，由于其市場經(jīng)濟地位和法人性質(zhì)不明確，產(chǎn)權歸屬不明晰，加上供銷社幾經(jīng)改制，目前想要確權登記或土地“變性”十分困難。這就給供銷社帶來了權屬糾紛、拆遷風險、融資困難和固定資產(chǎn)廢置等一些列問題，政府規(guī)劃、商業(yè)資本的強行占有以及社有實際控制者的不合理經(jīng)營，導致供銷社資產(chǎn)無法確認，利益相關者維權困難。

二是發(fā)展環(huán)境問題。在市場經(jīng)濟的深入發(fā)展下，供銷社的革新與發(fā)展都面臨嚴峻的挑戰(zhàn)。一方面是市場地位逐漸弱化，“農(nóng)村市場物資流通的轉(zhuǎn)變使供銷社遭到個體商業(yè)戶何商業(yè)組織的沖擊，由農(nóng)村市場的寵兒變成市場經(jīng)濟的普通競爭①者”。無論在農(nóng)村日用消費品的供應還是廢舊農(nóng)資的收購上市場的份額都被個體商戶逐漸替代。另一方面政策制定與供銷社實際發(fā)展的沖突，其合法地位也在受威脅，缺少有效制度給予，致使供銷社連年虧損、剩下大額的職工、退休干部和遺屬以及大額資金掛賬，很多基層社都面臨生存危機。

三、農(nóng)村供銷社改制路徑設計

① 孫迪亮《新農(nóng)村建設中供銷社的價值與困境》[J].鄭州輕工業(yè)學院學報（社會科學版），2010年

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為了統(tǒng)籌城鄉(xiāng)一體化的發(fā)展，加快傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)向現(xiàn)代農(nóng)業(yè)的轉(zhuǎn)變，就需要農(nóng)村供銷社發(fā)揮其媒介作用。深化農(nóng)村供銷社的產(chǎn)權改革，完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，健全農(nóng)村供銷社的服務體系，使之適應現(xiàn)代農(nóng)業(yè)經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律，是農(nóng)村供銷社發(fā)展的根本所在。政府、企業(yè)積極引導，為農(nóng)村供銷社營造一個健康的發(fā)展氛圍。

(一)深化產(chǎn)權改革與引導供銷社制度化經(jīng)營

“發(fā)展供銷社最根本就是要確定產(chǎn)權改革的方向，供銷社是由農(nóng)民入股，國家扶持下興辦起來的，同國營商業(yè)幾分幾合，集體財產(chǎn)又由理事會受托代表和管理，因此存在著多種復雜的產(chǎn)權關系及處發(fā)理方式”①邵科在《供銷社改革和農(nóng)民專業(yè)合作社發(fā)展》一文中提到?，F(xiàn)在，供銷社與國家之間的產(chǎn)權關系基本明確，但是供銷社系統(tǒng)內(nèi)部的產(chǎn)權關系尚未理順。因此，供銷社產(chǎn)權改革的方向不是改變集體所有制性質(zhì)，而是制度革新，制度構(gòu)建。

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業(yè)應是獨立的企業(yè)法人，成為享受民事權利和承擔民事責任的法人實體，對理事會資產(chǎn)和其它出資者資產(chǎn)承擔保值增值的責任。

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等工作需要政府組織協(xié)調(diào)的，由當?shù)厝嗣裾撠?。要切實保護供銷合作社的合法權益和正常經(jīng)營活動，不得隨意下達政策性經(jīng)營任務和進行各種行政性攤派及收費。

(三)建立合理切合實際改革政策和方案

許多改制企業(yè)在完成改制后，由于改制中涉及的問題處理不當，陷入了許多法律的糾紛的漩渦當中，所以建立合理切合實際的改革政策和方案可以有效的避免相關法律問題的出現(xiàn)，做當及時的救濟。

企業(yè)改制是確立或改變一個企業(yè)的法律地位和產(chǎn)權關系，在我國由于地區(qū)的差異、行業(yè)差異較大、國務院在制定有關企業(yè)改制政策時，難以對這種差異做出全國性的統(tǒng)一規(guī)定，所以往往需要政府、上級供銷社及基層社本身針對具體情況制定地方性或行業(yè)性的法規(guī)政策。因為企業(yè)的改制具體涉及企業(yè)資產(chǎn)的清理、評估作價、處置、職工安置方案、債權債務的處理、改制后企業(yè)的法律地位及各項制度的安排，改制前權屬的確認、產(chǎn)權糾紛的清晰界定等等，都與企業(yè)諸利益相關者有密切的聯(lián)系，所以具體到農(nóng)村供銷社本身的改制方案則需要征求職工的意見，改制的框架方案應經(jīng)過職工代表大會或職工大會的討論和認可，框架方案在征求意見一起拿必須保證符合我國相關的法律法規(guī)政策和地方政府的有關政策，根據(jù)供銷社的實際情況，制定一份能逐步適應市場經(jīng)濟發(fā)展要求的，以及與農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展契合的改制方案。

結(jié) 語

每一項改革都是不斷完善的過程，都有一個特定目標，農(nóng)村供銷社的改革是使其適應市場經(jīng)濟的發(fā)展，實現(xiàn)其存在的根本價值。農(nóng)村供銷社是一個政府、企業(yè)引導的，以農(nóng)民為主導的混合制集體經(jīng)濟合作組織。由于沒有特定法規(guī)的指導以及前期三番五次的實驗性改革致使供銷社面臨著尤其尷尬的境地，產(chǎn)權歸屬不明確、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)混亂、經(jīng)營制度的癱瘓、相關利益者的權利嚴重受損等一系列內(nèi)部問題，市場地位弱化、商品經(jīng)濟的沖擊已經(jīng)國家政策的冷待等外部問題，致使供銷社改制面臨另外一番困境。改革不僅僅要改變供銷社的發(fā)展制度，還要改變供銷社的發(fā)展理念，要使供銷社不僅要堅定辦社為民的服務宗旨，還有不斷發(fā)展完善自我，抵抗市場經(jīng)濟發(fā)展的沖擊，這是農(nóng)民、供銷社、國家三方的責任。不僅要求國家跟進和完善相關

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法律、明確相關指導性政策，還要求供銷社在改制中堅持制度革新的理念，逐步向股份制企業(yè)改造，明細產(chǎn)權結(jié)構(gòu)，完善經(jīng)營制度，健全內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，在法律法規(guī)及相關政策的指導下以及農(nóng)民參與下制定出一套合理的改制方案，革新農(nóng)村供銷社的發(fā)展面貌，促進農(nóng)村供銷社的健康發(fā)展。

參考文獻：

[1]吳永光.供銷社改制原因初探[J].現(xiàn)代經(jīng)濟.2008年

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the government, farmers, agricultural economy is closely related to rural supply and marketing cooperatives restructuring, there must be a perfect system, the reasonable policy and complete the reform scheme and matching.Based on the rural supply and marketing cooperatives restructuring definition, on the rural supply and marketing cooperatives in the reform process of the legal issues that arise are summarized and analyzed, some suggestions are put forward for the reform and development of rural supply and Marketing Cooperative feasibility suggestions, and hope to put forward relevant suggestions on the rural supply and marketing cooperatives restructuring theoretical exploration to provide the certain value.Key words: Rural supply and marketing cooperatives；

Roperty rights system ； Governance structure；

第五篇：淺析國有企業(yè)改制的幾個法律問題

國有產(chǎn)權公開上市掛牌交易若干法律問題探析

廣東智洋律師事務所 謝俊林

內(nèi)容摘要：本文對國有企業(yè)以產(chǎn)權上市掛牌交易方式進行改制所出現(xiàn)的資產(chǎn)評估、債權債務承繼、職工安置等實體性法律問題進行了闡述、分析與研究。

關鍵詞：國有企業(yè)改制、產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓、掛牌交易、資產(chǎn)評估、債權債務承繼、職工安置

國有企業(yè)通過將產(chǎn)權上市公開掛牌交易的方式進行改造作為目前我國國有企業(yè)改革的一個重要手段和方向，指的是將企業(yè)產(chǎn)權進入產(chǎn)權交易市場，以公開掛牌的方式進行產(chǎn)權交易，由企業(yè)之外的其他法人、自然人或其他經(jīng)濟組織對該企業(yè)產(chǎn)權進行競買，將原屬于國家所有的企業(yè)改制成由多種經(jīng)濟成分組成的企業(yè)，以實現(xiàn)產(chǎn)權主體多元化，其目的是要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，將我國的國有企業(yè)改造成為自主經(jīng)營、自負盈虧、自我發(fā)展、自我約束的現(xiàn)代型企業(yè)。

2004年，筆者作為廣東省某國有企業(yè)的專項法律顧問，為其下屬子公司（下稱“改制企業(yè)”）以出讓全部產(chǎn)權的形式進行改制提供了全程的法律服務，包括起草改制方案、就產(chǎn)權出讓有關事宜出具法律意見書、設計產(chǎn)權競價方案、參與產(chǎn)權競價拍賣程序等。鑒于該次改制是在國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部頒發(fā)的國資委、財政部3號令《企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（下稱“3號令”）頒布實施后，廣東省首例省屬國有企業(yè)以進入產(chǎn)權交易市場進行公開掛牌交易的方式對其下屬企業(yè)進行改制的成功案例，為吸取改制中的經(jīng)驗和教訓，本文擬對本次產(chǎn)權公開上市掛牌交易過程中所出現(xiàn)的資產(chǎn)評估、債權債務承繼及職工安置等實體性法律問題進行探討，期望能更好地促進本省國有企業(yè)產(chǎn)權改革的發(fā)展。

一、無形資產(chǎn)評估

1．現(xiàn)行法律制度下的無形資產(chǎn)評估原則

根據(jù)國務院于1991年11月16日發(fā)布實施的《國有資產(chǎn)評估管理辦法》和財政部于2001年7月23日發(fā)布的《資產(chǎn)評估準則——無形資產(chǎn)》的有關規(guī)定，國有資產(chǎn)評估范圍包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和其他資產(chǎn)，其中無形資產(chǎn)是指特定主體所控制的，不具有實物形態(tài)，對生產(chǎn)經(jīng)營長期發(fā)揮作用且能帶來經(jīng)濟利益的資源。無形資產(chǎn)分為可辨認無形資產(chǎn)和不可辨認無形資產(chǎn)。可辨認無形資產(chǎn)包括專利權、專有技術、商標權、著作權、土地使用權、特許權等；不可辨認無形資產(chǎn)是指商譽?！?/p>

根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》的規(guī)定，國有資產(chǎn)重估價值，根據(jù)資產(chǎn)原值、凈值、新舊程度、重置成本、獲利能力等因素，采用收益現(xiàn)值法、重置成本法、現(xiàn)行市價法、清算價格法、或國務院國有資產(chǎn)管理行政主管部門規(guī)定的其他評估方法予以確定，對于無形資產(chǎn)，區(qū)別下列情況評定重估價值：

（一）外購的無形資產(chǎn)，根據(jù)購入成本及該項資產(chǎn)具有的獲利能力；

（二）自創(chuàng)或者自身擁有的無形資產(chǎn)，根據(jù)其形成時所需實際成本及該項資產(chǎn)具有的獲利能力；

（三）自創(chuàng)或者自身擁有的未單獨計算成本的無形資產(chǎn)，根據(jù)該項資產(chǎn)具有的獲利能力。此外，根據(jù)《資產(chǎn)評估準則——無形資產(chǎn)》的規(guī)定，無形資產(chǎn)的評估方法主要包括成本法、收益法和市場法。

2．產(chǎn)生的問題——老牌國有企業(yè)所擁有的多項資質(zhì)無法準確評估 鑒于目前我國對無形資產(chǎn)的評估尚未形成完備的法律體系，從而導致實踐中無形資產(chǎn)的認定、評估過程存在亟待完善的地方，以本案為例：

改制企業(yè)是一家以工程監(jiān)理作為主營業(yè)務的老牌國有企業(yè)，擁有國家計委認定的工程咨詢甲級資質(zhì)、建設部認定的招標代理甲級資質(zhì)、交通部認定的水運工程監(jiān)理甲級資質(zhì)等多項資質(zhì)。根據(jù)各有關資質(zhì)的申報、年檢規(guī)定，上述資質(zhì)的申報、年檢均要求企業(yè)必須擁有大量具備特定執(zhí)業(yè)資格并具備豐富行業(yè)經(jīng)驗的專業(yè)技術人員。正因為如此，在廣東省內(nèi)極少企業(yè)能夠同時擁有上述各項專業(yè)資質(zhì)。而擁有上述多項資質(zhì)的改制企業(yè)，其經(jīng)營范圍十分廣泛，經(jīng)營效益也相當顯著，已成功取得了包括世界銀行貸款項目在內(nèi)的多項大型工程的監(jiān)理、咨詢及招投標代理業(yè)務。由此可見，改制企業(yè)所擁有的資質(zhì)是企業(yè)得以經(jīng)營、發(fā)展的重要根基，是改制企業(yè)一項十分重要的無形資產(chǎn)。

眾所周知，法律明確規(guī)定國有企業(yè)以產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的方式進行改制，必須進行資產(chǎn)評估，無形資產(chǎn)必須納入評估范圍，相關的評估報告將作為確定國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓價格的重要參考依據(jù)。然而，由于目前法律、法規(guī)對企業(yè)擁有的資質(zhì)應如何進行 2 評估沒有作出明確規(guī)定，因而有關資質(zhì)的獲利能力、現(xiàn)行市價等因素十分難以確定。但是，若不對改制企業(yè)的資質(zhì)進行評估，則無法合理確定其轉(zhuǎn)讓價格。為此，作為嘗試，評估機構(gòu)在對改制企業(yè)進行資產(chǎn)評估時，對于改制企業(yè)所擁有的多項資質(zhì)，選擇了重置成本法評定資質(zhì)的重估價值，即按合理的申請評定費用（主要包括申報資料費用、差旅費用、評審認證費用、資質(zhì)證書費用等）和維持費用（主要包括年檢費用、行業(yè)或協(xié)會費用）對資質(zhì)進行評估。由于該評估方法沒有將企業(yè)資質(zhì)為企業(yè)帶來的巨大經(jīng)濟效益考慮在內(nèi)，因此，該評估方法根本無法體現(xiàn)改制企業(yè)所擁有資質(zhì)的準確價值，從而無法合理確定企業(yè)產(chǎn)權的轉(zhuǎn)讓價格。

3．解決方案（1）探索與思考

經(jīng)過大量的調(diào)查工作和反復思考，筆者向改制企業(yè)產(chǎn)權出讓方提出，以評估報告所評定的改制企業(yè)資產(chǎn)評估值為基礎，對改制企業(yè)的國有產(chǎn)權進行溢價定價，并將改制企業(yè)國有產(chǎn)權放入產(chǎn)權交易市場進行公開上市掛牌交易，通過市場競爭體現(xiàn)其真實價值，以最大限度避免因改制企業(yè)資質(zhì)的評估值偏低而導致國有資產(chǎn)的流失。

（2）實踐結(jié)果

根據(jù)評估報告，改制企業(yè)國有產(chǎn)權的資產(chǎn)評估值約為240萬元，轉(zhuǎn)讓底價溢價確定為300萬元，經(jīng)過公開上市掛牌交易，最終受讓方以900多萬元的價格購得改制企業(yè)全部國有產(chǎn)權。

（3）方案評價

在我國現(xiàn)行國有資產(chǎn)評估原則沒有對國有企業(yè)擁有的資質(zhì)的評估程序、方法、應考慮因素等做出明確的操作細則的前提下，為避免資質(zhì)價值的評估被完全忽略，或者僅以簡略方法評估等情形，筆者認為，上述方案不失為可行之選，并已在實踐中收到了良好的效果。

當然，解決資產(chǎn)評估問題的根本途徑仍在于相關國有資產(chǎn)評估法律制度及具體操作指引的完善。此外，需要指出的是，由于企業(yè)資質(zhì)的專業(yè)性、行業(yè)性非常強，若企業(yè)在改制過程中向評估機構(gòu)提供可反映企業(yè)資質(zhì)市場價值、獲利能力等方面的數(shù)據(jù)，并提供因企業(yè)擁有資質(zhì)而在投標工程中中標、盈利等具體情況，評估機構(gòu)將可以更加科學、準確地確定資質(zhì)的評估價值，從而為產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓方確定產(chǎn) 3 權轉(zhuǎn)讓價格提供更準確的參考依據(jù)，有效防止國有資產(chǎn)的流失。

二、債權債務承繼

1．產(chǎn)生的問題——改制過程的時點對債權債務承繼的影響

以國有產(chǎn)權公開上市掛牌交易的方式對國有企業(yè)進行改制，在改制過程中存在兩個具體的時點，以本案為例：

時點一：為便于評估機構(gòu)進行資產(chǎn)評估，改制企業(yè)所制定的改制方案確定了該企業(yè)的改制基準日，該基準日同時也是評估基準日。

時點二：產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓合同書生效日。

資產(chǎn)評估報告對評估基準日改制企業(yè)的整體資產(chǎn)進行了評估，改制企業(yè)在基準日的債權債務情況在評估報告、資產(chǎn)評估結(jié)果分類匯總表及各項資產(chǎn)負債評估明細表中得到了披露。但是鑒于產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓合同書生效日與改制基準日之間有一段時間，在該段時間內(nèi)改制企業(yè)仍然在正常生產(chǎn)經(jīng)營，對于在此期間企業(yè)發(fā)生的債權債務的承繼問題，法律并沒有做出明確規(guī)定。此外，對于因資產(chǎn)評估報告少列、漏列的債權債務的承繼問題，法律也缺乏明確規(guī)定。

企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓必然涉及其債務人及債權人的利益，其中，企業(yè)債務承繼更加對企業(yè)改制具有舉足輕重的影響。因此，必須審慎、合法、合理地處理企業(yè)改制中的債權債務承繼問題，做到既能保障改制工作的順利開展，又能保障各方的合法權益。

2．解決方案

為規(guī)范改制企業(yè)的國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為，合理降低改制的法律風險，筆者在為改制企業(yè)產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓方起草的《產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓合同書》中，根據(jù)有關法律法規(guī)，結(jié)合改制企業(yè)的實際情況，設計了如下債權債務承繼方案：

（1）改制基準日以前改制企業(yè)的債權債務由產(chǎn)權受讓方承繼；

（2）資產(chǎn)評估報告未列或漏列的基準日以前的債權債務由產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓方承繼；（3）改制基準日至《產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓合同書》期間的經(jīng)營損益由產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓方和受讓方共同委托原審計機構(gòu)進行審計，該期間改制企業(yè)所產(chǎn)生的債權債務均由產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓方承繼。

3．方案評價

上述方案較好地解決了產(chǎn)權交易中債權債務的承繼問題，對各種期間、各種情況下的債權債務承繼主體均作出明確約定，既保障了債權人的合法權益，也保證了改制工作能夠順利推進。

但是，關于改制基準日至《產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓合同書》生效之日間及資產(chǎn)評估報告少列、漏列債權債務的承繼問題，筆者認為仍然存在一定的法律風險。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權人轉(zhuǎn)讓權利應通知債務人，否則債權轉(zhuǎn)讓不發(fā)生效力；債務人轉(zhuǎn)移義務應取得債權人同意，但改制企業(yè)并沒有履行相應的通知義務，債務承擔也沒有取得債權人的一致同意。改制企業(yè)與債權人或債務人間仍存在產(chǎn)生糾紛或爭議的可能性。為此，筆者認為，企業(yè)在設定債權債務的承繼方案后，應及時向債務人履行通知義務，告知其債權轉(zhuǎn)讓的有關事實，同時，企業(yè)應與債權人就債務承擔的問題協(xié)商一致，取得債權人的同意，以最大限度的避免糾紛。

三、職工安置

1、產(chǎn)生的問題——優(yōu)質(zhì)企業(yè)職工如何安置

本案例中的改制企業(yè)是一家優(yōu)質(zhì)國有企業(yè)，職工不但收入穩(wěn)定，而且工資收入及福利待遇都較高，2003年12月至2004年11月間該企業(yè)職工的月平均工資超過3000元。然而，在企業(yè)改制的情況下，該企業(yè)的職工均不得不與企業(yè)解除勞動合同，部分沒有被留用的職工更是一夜加入失業(yè)大軍。但是，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，企業(yè)因改制與職工解除勞動合同而發(fā)放的經(jīng)濟補償金與因企業(yè)破產(chǎn)、關閉等經(jīng)濟性原因而發(fā)放的經(jīng)濟補償金在計算標準上基本一致，即根據(jù)企業(yè)正常生產(chǎn)情況下勞動者解除合同前十二個月的月平均工資，由用人單位按勞動者在本單位工作的年限，工作時間每滿一年發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金。若據(jù)此安置，盡管合法，卻有失公平，實在難以安撫職工。

2、職工安置方案

鑒于上述，筆者首先根據(jù)勞動部于1994年12月3日發(fā)布實施的《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》等有關規(guī)定為改制企業(yè)職工起草了職工安置方案，方案規(guī)定職工安置費用在產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓金中優(yōu)先撥付。同時，考慮到改制企業(yè)的特殊情況，筆者另外在產(chǎn)權競價方案中設計了如下內(nèi)容，以進一步維護職工的合法權 5 益，保障改制工作的順利開展：

（1）鑒于改制企業(yè)職工有意以職工持股的方式參加對改制企業(yè)國有產(chǎn)權的競投，為此，競價方案約定企業(yè)法人、自然人或自然人聯(lián)合體均可以報名參加產(chǎn)權競投，從而為職工建立參與競投的主體資格條件。

（2）在競價方案中約定，意向受讓方必須在競價前提交安置改制企業(yè)職工的承諾書，承諾條款包括與大部分職工簽訂固定期限勞動合同，保證所留用職工的工資福利待遇不得低于前一年的水平。

（3）在競價方案中約定，如受讓方成功購得改制企業(yè)國有產(chǎn)權，必須繳納100萬元履約保證金，以確保受讓方依約履行前述安置條款。

3．方案評價

鑒于改制企業(yè)具備優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，職工收入水平較高，因此僅以支付經(jīng)濟補償金的方式對其進行安置，難以確保職工的情緒保持穩(wěn)定。本方案不但依法確保了職工的經(jīng)濟補償金及資金來源，還在一定期限內(nèi)保證職工收入不會發(fā)生太大變化，穩(wěn)定了職工因勞動關系變動所導致的不安情緒，同時為職工以職工持股方式參與改制企業(yè)產(chǎn)權競投提供了法律渠道，較為妥善地解決了改制過程中可能出現(xiàn)的職工安置問題。

結(jié)語

自3號令頒布實施以來，本文所引用案例是廣東省國有企業(yè)按照3號令的有關規(guī)定成功地以國有產(chǎn)權公開上市掛牌交易的方式進行改制的第一例。通過本次產(chǎn)權交易過程可以看出，企業(yè)國有產(chǎn)權進入依法設立的產(chǎn)權交易機構(gòu)公開轉(zhuǎn)讓，不但可以有效規(guī)范企業(yè)國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為，更可以促使國有資產(chǎn)保值增值。顯然，采用對國有產(chǎn)權實施公開上市掛牌交易的方式可以在防止國有資產(chǎn)流失的同時，有效推進國有企業(yè)戰(zhàn)略性改組，建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度。

但是，鑒于國家法律制度對于國有企業(yè)改制的規(guī)定尚不完善，特別是對于企業(yè)國有產(chǎn)權出讓的實際操作過程中仍有許多問題需要加以明確，亟待國家出臺有關規(guī)定，以更好地規(guī)范國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓行為，增強國有資產(chǎn)流通的公正、公平、公開性，并達到國企改革最終實現(xiàn)國退民進、建立現(xiàn)代企業(yè)制度的目的。

參考文獻：

1.郭克莎著，《國有產(chǎn)權制度改革的模式和途徑》，載《經(jīng)濟研究》，1995年 01期； 2.廖明輝、李智慧著，《國企改制的專業(yè)流程》，載《企業(yè)管理》，2004年08期； 3．李志強著，《國有企業(yè)改制難題及對策》，載《上海律師》，2005年07期； 4．錢衛(wèi)清著，《國有企業(yè)改制法律方法》，法律出版社，2001年版；

5．王誠軍著，《國企改制過程中與評估有關的問題探討》，載http://rich.96.cn/2005-5-16/cc11240***.html；

6．徐曉松著，《論國有企業(yè)公司制改革中的產(chǎn)權問題》，載《政法論壇》，2000年第2期。