第一篇：國有中小型企業(yè)改制的法律問題和對策20101220

國有中小型企業(yè)改制法律問題謅議

廣東廣立信律師事務所

近年來，作為體制改革的重要組成部分，國有企業(yè)改制在全國各地都不斷推進，摸索積累了很多有益的經(jīng)驗。公司化和股份合作制改制成為國有中小企業(yè)改革的主要形式，使一大批中小企業(yè)煥發(fā)了生機。實踐證明，國有中小型企業(yè)改制為以民營股份為主的公司化企業(yè)對發(fā)展當?shù)亟?jīng)濟建設和社會發(fā)展產(chǎn)生了積極作用，解放了生產(chǎn)力，促進了各種經(jīng)濟成分的共同發(fā)展，拓展了融資渠道，實現(xiàn)了資產(chǎn)的重組優(yōu)化和保值、增值同時大大調(diào)動了生產(chǎn)者的積極性。企業(yè)改制是一個牽涉面很廣，涉及諸多利益主體的制度轉(zhuǎn)型過程。隨著過程不斷推進，各種各樣的問題逐漸暴露出來。問題的成因錯綜復雜，部分是歷史遺留問題的清理，部分是企業(yè)發(fā)展必然伴隨的新領(lǐng)域，而更多的則是由于國有企業(yè)改制政策法律的缺位、適用沖突等原因引起的。換句話說，當前國有中小型企業(yè)改制中的絕大多數(shù)疑難問題其實質(zhì)就是法律問題。這些潛在、隱性問題的日益積累和暴露，制約著股份合作制優(yōu)勢的進一步發(fā)揮，對企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展產(chǎn)生不利影響，乃至對推動尚未改制的國有企業(yè)和城鎮(zhèn)集體企業(yè)向現(xiàn)代企業(yè)制度轉(zhuǎn)變構(gòu)成嚴重威脅，并潛在地構(gòu)成影響我國社會穩(wěn)定與經(jīng)濟發(fā)展的一大社會問題，應當引起人們的高度關(guān)注。

一、研究國有中小型企業(yè)改制法律問題和對策的意義

（一）保障公有權(quán)益，防止國有資產(chǎn)流失 國有企業(yè)公司化和股份合作制改造過程中，必然發(fā)生諸如資產(chǎn)置換、剝離、評估、清查等資產(chǎn)流轉(zhuǎn)行為和產(chǎn)權(quán)的判別、評估、轉(zhuǎn)讓、交換等活動，而這些活動大多涉及國有資產(chǎn)和公有權(quán)益。國有資產(chǎn)和公有權(quán)益從本質(zhì)上來說，是國有企業(yè)的勞動者在過去數(shù)十年間辛勤創(chuàng)造財富的積累。無論從我國社會主義體制的本質(zhì)來說（一切生產(chǎn)資料屬于全體公民，國家只是代全體公民持有和管理生產(chǎn)資料的代理人），還是從國有資產(chǎn)和公有權(quán)益的實際來源說（實際是工人和農(nóng)民創(chuàng)造的價值和財富），國有資產(chǎn)都不應當被私人所掠奪、私分、無償占有或者低價購買。這既是保護國家的利益也是保護資產(chǎn)所有者、產(chǎn)權(quán)權(quán)利人利益的需要。然而，在國有企業(yè)公司化和股份合作制改造過程中，經(jīng)常出現(xiàn)國有資產(chǎn)的不正常流失。國有資產(chǎn)被資產(chǎn)管理部門低價賤賣，或者被國有資產(chǎn)經(jīng)營者非法占有或私分，或者國有資產(chǎn)管理者、經(jīng)營者通過種種虛假手段，將國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為私人資產(chǎn)等現(xiàn)象時有發(fā)生。在新一輪的國有企業(yè)改制過程中，必須通過各種手段和措施，確保國有資產(chǎn)不流失或者盡可能少地流失。

（二）區(qū)分和保護財產(chǎn)權(quán)益

企業(yè)改制的主要職責和任務之一，是解決法律主體之間的權(quán)益區(qū)分和保護，消除糾紛。在國有中小型企業(yè)改制過程中將發(fā)生種種不可避免的糾紛，譬如企業(yè)分立中發(fā)生的民事糾紛、企業(yè)兼并合同糾紛、企業(yè)出售過程中出現(xiàn)的合同糾紛、企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛、企業(yè)經(jīng)營機制轉(zhuǎn)換中發(fā)生的勞動糾紛、被改制的企業(yè)遺留或遺漏的債權(quán)債務糾紛、中介機構(gòu)在為國有企業(yè)改制提供服務中發(fā)生的民事糾紛等等。這些糾紛大都與國有企業(yè)改制、轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制直接關(guān)聯(lián)，涉及到企業(yè)的債權(quán)、物權(quán)等權(quán)利和企業(yè)之間、自然人和國有企業(yè)之間的信托、承包等關(guān)系，主體繁多，內(nèi)容復雜。許多具體操作案例由于歷史和其他原因，案情盤根錯節(jié)、關(guān)系縱橫交錯，因此需要研究相應的法律對策，以保證各級政府和當事人在改制過程中，能夠理清頭緒、抓住要點，判明權(quán)利義務主體，合理分配當事人之間的權(quán)利、責任、義務、利益，保障各方的權(quán)益能夠得到公平合理、合法守規(guī)的平衡和保障，促使各方當事人都能承擔相應的法律責任。

（三）促進企業(yè)成功轉(zhuǎn)型，建立現(xiàn)代企業(yè)制度

讓國有企業(yè)稱為名副其實的市場主體，成為社會主義市場經(jīng)濟條件下自主經(jīng)營、自負盈虧、自我發(fā)展、自我完善的商品生產(chǎn)經(jīng)營者和競爭者，是國有中小型企業(yè)進行公司化和股份合作制改造的根本目的。若要實現(xiàn)這個目的，國有企業(yè)必須做到有明晰的產(chǎn)權(quán)認定，有科學的管理體系，必須建立起有效的激勵機制、完善的管理機制、獨立自主的經(jīng)營決策機制以及環(huán)環(huán)相扣有效制衡的的責任機制。然而歷史經(jīng)驗顯示，在原有經(jīng)濟制度下，要達到上述目的是不可能的。正因如此，有效的解決途徑就是國有企業(yè)的公司化或股份合作制改造。國有企業(yè)通過公司化或股份合作制改造，可以解決長期困繞企業(yè)的產(chǎn)權(quán)、經(jīng)營責任不明晰、資金緊張等問題，建立有效合理的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)投資主體多元化，減少企業(yè)對國家的依賴性，增強企業(yè)獨立自主經(jīng)營決策的能力。同時公司化或股份合作制改造也減輕了國家對國有企業(yè)投資的負擔，使國家真正地從經(jīng)濟管理者和企業(yè)經(jīng)營者的雙重身份中擺脫出來，有利于轉(zhuǎn)變政府職能，減輕政府對國有企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的干預，增強政府對企業(yè)提供服務的意識，提高政府為企業(yè)提供服務的水平。研究改制法律問題，推動國有企業(yè)改制，在實現(xiàn)公平正義的同時實現(xiàn)國家的階段性政策目標，具有重要的現(xiàn)實意義。

二、國有中小型企業(yè)改制中的主要法律問題

從法律角度來分析，國有中小型企業(yè)改制中主要有以下方面的問題最為普通，值得探討：

1.國有資產(chǎn)問題。國有資產(chǎn)和公有權(quán)益有否流失，如何防止國有資產(chǎn)和公有權(quán)益的流失，保證國有資產(chǎn)和公有權(quán)益保值增值；

2.企業(yè)產(chǎn)權(quán)問題。企業(yè)改制后，企業(yè)財產(chǎn)的定性和界定，公有財產(chǎn)還是股東的個人財產(chǎn)，混合所有制經(jīng)濟的公共成分如何確定，侵吞混合所有制的財產(chǎn)的法律責任問題；

3.債權(quán)債務處理問題。企業(yè)改制前的債權(quán)債務如何明晰、如何界定、如何落實，改制中遺漏的債務、潛在的債務如何處理，如評估不實，企業(yè)股權(quán)資產(chǎn)的承受著購買者是否承擔超出部分的債務；

4.企業(yè)主體關(guān)聯(lián)問題。企業(yè)改制后，如何理順新、舊企業(yè)的關(guān)系，確定改制企業(yè)的主體資格；

5.承包、租賃特殊合同條件下的企業(yè)改制問題。承包、租賃未到期的企業(yè)改制，如何終止承包、租賃合同，能否強行終止，對承包、租賃期間的資產(chǎn)增溢部分如何處理；

6.轉(zhuǎn)制過程中的人力資源、勞動糾紛問題。企業(yè)改制后，如何做到既依法保護勞動者的合法權(quán)益，又依法維護企業(yè)的用工自主權(quán)，發(fā)生勞動爭議如何解決。

二、法律研討和對策

（一）保障國有資產(chǎn)問題

1、流失的原因

防止國有資產(chǎn)和公有權(quán)益的流失，保證國有資產(chǎn)和公有權(quán)益保值增值，是企業(yè)改制過程中的核心問題。從現(xiàn)實案例分析，國有資產(chǎn)和公有權(quán)益流失的原因大致如下：第一、政策性流失。這是指在改制過程中，推動者和主導者即各級政府，為了效率和鼓勵社會投資者參與改制，在改制方案中出臺了一系列的優(yōu)惠措施，如購買凈資產(chǎn)并一次買斷的，按某個百分比進行優(yōu)惠；一次性購買土地使用權(quán)的，可按基準地價的提供打折優(yōu)惠等，這些優(yōu)惠所致實際減少的國有資產(chǎn)，即屬依據(jù)政策而致國有資產(chǎn)和公有權(quán)益的流失。第二、交易性惡意流失，就是因為在國有資產(chǎn)交易過程中，由于對國有資產(chǎn)低估、不評估、暗箱操作、巧取豪奪、腐敗等違法違規(guī)行為，而導致的國有資產(chǎn)價值貶損，也是國有資產(chǎn)流轉(zhuǎn)過程中產(chǎn)生的流失。第三、中介機構(gòu)評估鑒定不實流失。因為工作時間緊、任務重、力量薄弱、人為疏忽、客觀標準改變等種種原因，致使中介機構(gòu)在清產(chǎn)核資、財務審計、資產(chǎn)評估工作中不細不實，把關(guān)不嚴，不按規(guī)定評估，有高值低估、低值高估的現(xiàn)象，而國有資產(chǎn)管理部門限于專業(yè)所限，難以監(jiān)督管理，致使公有財產(chǎn)流失。第四、無形資產(chǎn)保護不力流失。國有中小型企業(yè)在數(shù)十年的艱苦奮斗過程中，積累了相當?shù)臒o形資產(chǎn)，包括知識產(chǎn)權(quán)、企業(yè)商譽、技術(shù)訣竅、市場體系等。無形資產(chǎn)是企業(yè)資產(chǎn)的重要組成部分，也是國家財富。但在實踐中，許多轉(zhuǎn)制方案里無形資產(chǎn)的保護基本不受重視，不作為資產(chǎn)構(gòu)成的組成部分，從而造成了無形資產(chǎn)的流失。

2、辯證分析、正確對待國有資產(chǎn)流失

眾所周知，國有資產(chǎn)流失并非一種法律的概念，更不是一個法律的標準，它只是一個現(xiàn)象。而目前國有資產(chǎn)的體制性流失問題，是一個客觀存在的現(xiàn)象，其中部分原因是由于我國國有資產(chǎn)管理制度有問題，那么企業(yè)改制過程作為“改善國有資產(chǎn)管理制度”的重要途徑之一，其重要目的也就是通過改革來防止這種流失，在改革的過程中發(fā)生政策性、體制性的流失—譬如改制方案中的優(yōu)惠政策---是可以理解的。另一方面，更應該得到重視的應該是企業(yè)改制過程中介的惡意交易性流失，并把它還原成一個法律問題。從法律的角度講，在交易過程中，通過種種操作手法致使國有資產(chǎn)的不正當貶損實際上是一個侵害國有資產(chǎn)的行為。國家是受害者，侵害者要么承擔侵權(quán)責任，要么顯失公平可以請求司法救濟。但目前法律的缺陷在于救濟的主體由誰承擔存在缺位。即誰來行使追訴權(quán)，是原企業(yè)、上級主管部門，還是司法檢察機關(guān)，均未明確。而實踐中亦因此而難以操作。僅從從數(shù)據(jù)上計算一個企業(yè)改制操作過程中到底國有資產(chǎn)有沒有少，少了多少，是沒有意義的，而是應當看這個過程中是否存在低估國有資產(chǎn)、違規(guī)定價等違法行為，如果因為這種違法的侵害行為導致國有資產(chǎn)價值的貶損，那么就構(gòu)成真正的“國有資產(chǎn)流失”，就是國有資產(chǎn)侵權(quán)行為，就應當依照法律的既定規(guī)范追究行為人的侵權(quán)責任。只有通過立法上的事先防范和司法上的事后追究才能有效地打擊非法侵吞國有資產(chǎn)行為，制止國有資產(chǎn)的交易性流失。

3、判斷國有資產(chǎn)流失的標準

國有資產(chǎn)是否流失的判斷，應該還原為法律上的判斷標準。換句話說，應該從程序公正和結(jié)果公正來評判?；驹瓌t在于：只要是公平交易就不是流失。而判斷是否公平交易則應從分析是否自我交易、角色錯位方面入手。在市場競爭的前提下，平等自愿、沒有利益沖突，討價還價形成的交易就是合法的。而發(fā)生爭議則應由司法最終解決。

4、防止國有資產(chǎn)流失的對策

第一．應該強化國有資產(chǎn)管理行政部門的職能作用。企業(yè)改制過程，是一個了國有資產(chǎn)和公有權(quán)益實物形態(tài)向貨幣形態(tài)轉(zhuǎn)變的過程，是靜態(tài)管理向動態(tài)管理轉(zhuǎn)變的過程，國有資產(chǎn)管理部門的管理監(jiān)督職能因而進一步加大，要求也越來越高。因此，國有資產(chǎn)管理部門必須適應這種轉(zhuǎn)變，嚴格按改制要求對國有資產(chǎn)和公有權(quán)益轉(zhuǎn)讓、出租、拍賣的收入實行基金式管理，不得用于非生產(chǎn)性消費。對保留在股份制、股份合作制企業(yè)中的國家股、集體股要加強監(jiān)督力度，委托產(chǎn)權(quán)主體單位進行資產(chǎn)運營，并建立企業(yè)股本金財務制度，定期檢查，定期審計，發(fā)現(xiàn)問題及時處理。對挪用股本金、假入股或侵吞國有資產(chǎn)和公有權(quán)益造成股本金損失的，要嚴肅處理，直至追究法律責任；對核實的應收債權(quán)款，要鼓勵企業(yè)繼續(xù)收回，由資產(chǎn)部門統(tǒng)一管理，并可和企業(yè)分成。同時，要積極參與當前正在進行的改制工作，加強監(jiān)督，防止國有資產(chǎn)和公有權(quán)益的流失。

第二．改制行為和方案必須規(guī)范化、法制化。改制企業(yè)的資產(chǎn)評估要嚴格按照法律和政策規(guī)范來實施，真正體現(xiàn)“真實、科學、公正、合理”的原則，對國有資產(chǎn)嚴格按照國有資產(chǎn)管理評估的規(guī)定，由具有法定資質(zhì)的評估機構(gòu)進行評估；對集體資產(chǎn)的評估應盡可能委托會計事務所、審計事務所等有資質(zhì)的社會中介機構(gòu)評估，切實把好評估關(guān)，防止評估環(huán)節(jié)造成國有資產(chǎn)的流失。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓必須堅持公正、公開、公平的原則，引入競爭機制，嚴禁暗箱操作，提高透明度，對某些地方仍在使用的的“協(xié)議轉(zhuǎn)讓”方式應予明令禁止，防止國有資產(chǎn)和公有權(quán)益“地下”流失。

（二）改制企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)和保護問題

國有中小型企業(yè)改制打破了財產(chǎn)的所有制界限，實現(xiàn)了資源的重新配置，企業(yè)的財產(chǎn)性質(zhì)就需要重新界定。我黨十五大報告中，明確闡明了公有制經(jīng)濟的性質(zhì)和范圍：公有制不僅包括國有經(jīng)濟和集體經(jīng)濟，還包括帶有私人經(jīng)濟成分的混合所有制經(jīng)濟中的國有成分和集體成分。而混合所有制經(jīng)濟又包括股份制企業(yè)、股份合作制企業(yè)、中外合作、中外合資企業(yè)等。依照相關(guān)法規(guī)，結(jié)合改制實際，對改制企業(yè)的財產(chǎn)性質(zhì)和保護應作以下理解：

1、國有企業(yè)、集體企業(yè)按公司制改造，進行兼并、聯(lián)合的，不改變其所有制性質(zhì)，企業(yè)資產(chǎn)仍屬公有財產(chǎn)；

2、國有有中小型企業(yè)，以產(chǎn)權(quán)拍賣整體出售為個人購買的，就改變了其所有制性質(zhì)，企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)橘徺I者的個人財產(chǎn)；、3、以售租結(jié)合、抵債還租、掛帳建新、建新租舊等形式改制的，原老企業(yè)的資產(chǎn)性質(zhì)不變，仍為公有財產(chǎn)，經(jīng)營者使用老企業(yè)的資產(chǎn)屬于租用性質(zhì)，負有保值增值的義務；

4、對以股份制、有限公司化制、股份合作制形式進行改制的，就發(fā)生了國有財產(chǎn)、國有與集體、國有與私營、國有與個人財產(chǎn)、國有與外資相混合的財產(chǎn)。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院1989年11月6 日《關(guān)于執(zhí)行〈關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定〉若干問題的解釋》中規(guī)定：“以全民所有制和集體所有制為基礎(chǔ)的股份制企業(yè)中經(jīng)手的管理財產(chǎn)的人員”，可以成為貪污罪的主體，這就在實際上確認混合財產(chǎn)可視為公有財產(chǎn)，但能否視為公有財產(chǎn)，根據(jù)十五大報告，主要看這些財產(chǎn)是由誰來管理、使用和支配，即看控股權(quán)掌握在誰手里，因為“國家和集體控股，具有明顯的公有性，有利于擴大公有資本的支配范圍，增強公有制的主體作用”?；旌纤兄平?jīng)濟中的混合財產(chǎn)，只要公有財產(chǎn)部分達到控股的，其所有財產(chǎn)就是公有財產(chǎn)，反之就是私人財產(chǎn)。

5、企業(yè)改制并不影響我國公有制經(jīng)濟的主導地位。企業(yè)改制過程不是私有化的過程，由職工共同出資對原企業(yè)進行公司化改組，或入股建立股份合作制企業(yè)，或由個人出資購買集體、國有資產(chǎn)，是社會主義初級階段公有制的實現(xiàn)形式之一，不會影響我國社會主義公有制性質(zhì)。同時，企業(yè)改制后，其工作人員侵犯公有財產(chǎn)、或公有財產(chǎn)控股的混合財產(chǎn)，即構(gòu)成侵犯公共財產(chǎn)所有權(quán)，應結(jié)合刑法第93條有關(guān)國家工作人員這一特殊主體的規(guī)定，以貪污罪來追究其刑事責任。

（三）改制企業(yè)債權(quán)、債務處理問題

實踐中，國有中小型企業(yè)企業(yè)改制中對企業(yè)債權(quán)債務的處理上存在諸多問題，債務糾紛是此類改制過程中司法實踐中最常見的爭議類型，具體表現(xiàn)為：企業(yè)原有債權(quán)不清晰、不作處理；處理債務不經(jīng)債權(quán)人同意；債務轉(zhuǎn)移手續(xù)不完備；借改制之機以各種方式逃避債務，致使債務“懸空”；將債務“由小轉(zhuǎn)大”、全部由政府承擔；改制中高估、低估債權(quán)債務、中遺漏債務，對潛在債務不予關(guān)注；上述現(xiàn)象，不僅嚴重侵害了包括政府、債權(quán)人在內(nèi)的各方當事人的的合法權(quán)益，也對遺留下不少矛盾和糾紛，影響改制工作的健康發(fā)展。改制企業(yè)的債權(quán)債務處理應采取以下對策：

1、要認真明晰確認、落實債務，保護債權(quán)人的合法權(quán)益。改制過程中，建立債權(quán)債務處理流程，積極同債權(quán)人和債務人取得聯(lián)系，在取得債權(quán)人同意的基礎(chǔ)上，依法辦好有關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，以避免留下后遺癥和不必要的糾紛。對債務的明晰和落實，可根據(jù)改制形式采取以下幾種方式：

第一.企業(yè)兼并、聯(lián)合的，由兼并、聯(lián)合后的企業(yè)承擔被兼并、聯(lián)合前企業(yè)的債務；

第二.企業(yè)分立的，堅持債隨物走的原則，按照資產(chǎn)的合理分流分配債務，并訂立明確的債務轉(zhuǎn)移協(xié)議；

第三.企業(yè)出售的，購買者如購買企業(yè)的凈資產(chǎn)，應由購買者承擔企業(yè)的債權(quán)債務；如屬于購買企業(yè)總資產(chǎn)的，應由出售方用產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入償還債務；第四.資不抵債企業(yè)出讓時，采取抵債反租形式的，原企業(yè)的債務已用其資產(chǎn)抵償給債權(quán)人，故債務已沖銷；采用掛帳建新，建新租舊形式的，在征得債權(quán)人同意的情況下，可用新企業(yè)上交的租金、規(guī)費、所得稅和增值稅的返還部分，償還債務； 第四．對改制中政府將企業(yè)債務攬歸政府名下，由政府承擔的，只能視為政府自愿接受債務，由其承擔，這將直接影響政府職能的發(fā)揮，影響企業(yè)的信用度，在今后的改制中，要切實防止這一現(xiàn)象的產(chǎn)生。第五.財產(chǎn)已進行貸款抵押的企業(yè)被轉(zhuǎn)讓或拍賣時，應當通知抵押權(quán)人，必要時由改制企業(yè)與銀行重新辦理貸款合同和抵押、保證手續(xù)，不得未經(jīng)抵押權(quán)人同意，擅自拍賣、轉(zhuǎn)讓，如抵押權(quán)人愿意接受轉(zhuǎn)讓或購買，應保證其優(yōu)先購買權(quán)。、2、應該依法合理處理遺留的債務糾紛，保護善意債權(quán)人的合法權(quán)益。

第一.企業(yè)改制過程中遺漏債務的處理。遺漏債務成因有以下幾種：一是在進行資產(chǎn)評估時遺漏債務，主要是對原企業(yè)在進行經(jīng)濟活動中應承擔的債務遺漏。造成這種遺漏主要是因被改制企業(yè)自身在財務管理、資產(chǎn)管理上存在漏洞，改制審計只限于帳面審計，改制工作粗糙，核定企業(yè)債務不細、不嚴所致。二是被改制企業(yè)注冊資金不到位或其開辦單位抽逃資金所遺漏的債務。對這種所遺漏的債務，不能由改制后企業(yè)承擔。其債務因注冊資金不到位或抽逃注冊資金的，原開辦單位要在其不到位資金或抽逃資金范圍內(nèi)承擔。

第二.企業(yè)改制過程中評估不實的處理。高估企業(yè)資產(chǎn)，投資者資產(chǎn)接受人拒絕清償超過接受資產(chǎn)值以外債務的，如果原資產(chǎn)沒有改變，應本著實事求是的原則，重新評估，明確資產(chǎn)接受人只能在實際接受財產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔清償責任；低估企業(yè)資產(chǎn)而導致剩余債務得不到落實的，重新評估，由資產(chǎn)接受人承擔清償責任。評估機構(gòu)應按最高人民法院1997年12月31日《關(guān)于驗資單位對多個案件債權(quán)人損失應如何承擔責任的批復》第一項：“金融機構(gòu)、會計事務所為公司出具不實的驗資報告，公司資不抵債的，該驗資單位應當對公司債務在驗資報告中不實部分”，依法承擔民事賠償責任。

第三.改制企業(yè)原隱形債務的處理。隱形債務主要是指在企業(yè)改制中由于客觀或者惡意原因，尚未出現(xiàn)或尚未預見到或被刻意隱瞞，而隨情勢的變化而出現(xiàn)、浮現(xiàn)的債務。主要表現(xiàn)為以下幾種：一是原企業(yè)對外提供擔保的隱形債務。在企業(yè)改制中，對原企業(yè)提供擔保，由于企業(yè)管理不規(guī)范，一般從原企業(yè)帳面中難以反映出來。改制后，債權(quán)人提起訴訟，才發(fā)現(xiàn)而形成的隱形債務。對這種債務在處理上，如果企業(yè)在轉(zhuǎn)制時，被兼并、聯(lián)合的，原企業(yè)的擔保責任應由兼并、聯(lián)合后的企業(yè)承擔；整體出售的，應由出售方從出售所得中承擔擔保責任，如出售所得為政府國資部門接受，則由國資部門從接受所得范圍內(nèi)承擔擔保責任；如采取其它形式轉(zhuǎn)制的，則以債隨物走的原則，由接受資產(chǎn)方從接受財產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔擔保責任。二是掛靠單位的隱形債務。企業(yè)改制后，在掛靠企業(yè)無力承擔時，被掛靠單位應承擔連帶責任，被掛靠單位的主管部門和有關(guān)部門也可能因有過錯而成為共同被告。三是特殊的侵權(quán)損害之債。例如因企業(yè)法定代表人或者其他工作人員在經(jīng)濟活動中由于過錯給他人造成損害而在改制時才發(fā)現(xiàn)而引的損害賠償之債，又如因原企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害而引起的損害賠償之債。對這類因侵權(quán)損害所形成的隱形債務，處理原則與因擔保所形成的隱形債務相同。

（四）改制企業(yè)的主體資格問題 國有中小型企業(yè)改制完成后，改制后形成的企業(yè)成為獨立的市場主體，擁有完全的經(jīng)營自主權(quán)，并獨立承擔民事責任，但由于新企業(yè)是在老企業(yè)的基礎(chǔ)上建立發(fā)展起來的，改制中，舊企業(yè)的債權(quán)債務均以一定的形式由新企業(yè)來承擔，因而，能否理順新、舊企業(yè)之間的關(guān)系，確定新、舊企業(yè)之間的主體資格，有利于明確雙方的權(quán)利、義務，是界定改制是否成功的重要指標之一。我們認為，改制企業(yè)的主體資格應本著既保護債權(quán)人利益，又支持改制企業(yè)迅速發(fā)展，增強還債能力的原則，合理確定。具體對策如下：

1、合并、兼并企業(yè)的主體資格。企業(yè)合并、兼并的形式主要表現(xiàn)為：合并式、承擔債務式、購買式、吸收股份式、控股式四種，因形式不同，合并兼并企業(yè)的主體資格也不同。合并式的企業(yè)轉(zhuǎn)制，企業(yè)合并前民事活動發(fā)生的糾紛，由合并后的企業(yè)承擔，合并后企業(yè)是承擔合并前企業(yè)責任的主體；以承擔債務式兼并的，其對外債務應由兼并企業(yè)承擔。以購買式、吸收股份式、控股式兼并的，由兼并企業(yè)在兼并財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔債務，兼并企業(yè)和被兼并企業(yè)均視為承擔民事責任的主體。

2、改制企業(yè)分立、合并后的主體資格。根據(jù)民法通則和相關(guān)法規(guī)，企業(yè)分立前的民事活動發(fā)生的糾紛由分立后的企業(yè)為共同訴訟當事人，其債務由分立企業(yè)承擔按份的民事責任。而實踐中，有的企業(yè)借改制之機，企圖通過企業(yè)分立的方式逃避債務。一是采取剝離經(jīng)營的，即原企業(yè)名稱依然存在，利用原企業(yè)的人員、設備、技術(shù)重新組建新企業(yè)，老企業(yè)的債務仍由老企業(yè)承擔的方式。對此，應認定為企業(yè)分立，將分立后的幾個企業(yè)法人作為共同承擔民事責任的共同主體。二是采取“掛帳建新”方式改制，由于債務仍掛在原企業(yè)帳上，故原企業(yè)作為承擔民事責任的主體是必然的，而由于新企業(yè)是直接用原企業(yè)資產(chǎn)組建的，可比照企業(yè)分立處理，將新企業(yè)列為共同民事主體。三是采取抵債返租方式改制。其是將企業(yè)的全部或大部分資產(chǎn)用作償還某一個或少數(shù)幾個債權(quán)人的債務。認為這樣處理明顯侵犯了其他債權(quán)人的合法權(quán)益，應依法認定無效。實際處理中，如原企業(yè)存在，可以原企業(yè)為民事責任承擔主體。如原企業(yè)不存在，可將作出決定的企業(yè)主管部門視為民事責任主體。

3、以股份合作制形式改制的企業(yè)的主體資格。如果原國有資產(chǎn)已轉(zhuǎn)換成國有股，保留在股份合作企業(yè)中的，由股份合作制企業(yè)用國有股及股息還債；如果未轉(zhuǎn)換成國有股但保留在股份合作制企業(yè)中由其占有、使用的，由該股份合作制企業(yè)承擔清償責任；如果既未轉(zhuǎn)換成國有股，又未被股份合作制企業(yè)占有使用的，其資產(chǎn)損耗或流失的，由股份合作制企業(yè)和主管部門共同承擔清償責任。

4.以出售形式改制的企業(yè)的主體資格。企業(yè)改制中，以出售形式改制，顯然屬于買賣關(guān)系，但又不是普通的買賣關(guān)系，因為這種出售關(guān)聯(lián)到到老企業(yè)的債權(quán)、債務處理。因此，在確定買賣行為的效力和購買者的主體資格時不能一概而論，應充分考慮改制工作的實際，不能過于嚴苛。只要不損害國家和集體的利益，不侵害債權(quán)人的合法權(quán)益，一般不能確認買賣合同無效，不能直接確認由購買者承擔還債責任。只要對原企業(yè)債務作了合理分割，購買者又愿意承擔債務的，一般應認定債務轉(zhuǎn)移行為有效，購買者即承擔還債責任。對于在出賣時，債務沒有落實，或落實懸空，而應由出售人承擔而出售人被注銷的，由接受被賣企業(yè)價款所得者在接受范圍內(nèi)承擔債務。

（五）關(guān)于承包、租賃企業(yè)的改制

中小型國有企業(yè)的承包、租賃經(jīng)營，是為轉(zhuǎn)換企業(yè)的經(jīng)營機制，實現(xiàn)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，增強企業(yè)活力而采取的市場改革措施，在全國各地企業(yè)經(jīng)營現(xiàn)狀中普遍存在。國有企業(yè)改制不可回避地涉及到這類型企業(yè)的改制，如何搞好已承包、租賃企業(yè)的改制工作，是當前改制工作中亟需解決的問題。法律分析和對策如下：

1、尊重歷史，合法有效的承包、租賃合同的解除應該依照合法合理的途徑進行。

原承包或租賃合同一經(jīng)簽訂，即具有法律效力，受法律保護，非因法定事由不得終止。要解除這些合同，應根據(jù)實際情況，區(qū)別對待。一種情況是承包者（承租者）在經(jīng)營期間，曾有發(fā)生根本或重大違約行為，發(fā)包方和出租方可單方面解除合同。另一種情況是在改制前合同能得到正確履行，沒有違約行為發(fā)生，可依據(jù)《民法通則》有關(guān)“情勢變更”的原則，在和承租人、承包人充分協(xié)商的基礎(chǔ)上，并給予適當?shù)慕?jīng)濟補償后終止合同。二要正確處理承包、租賃期間的增溢資產(chǎn)。承包人、承租人在經(jīng)營期間為追求利潤，實現(xiàn)高效益，對原承租、承包的資產(chǎn)進行更新和改造，解除合同時，其所交付的資產(chǎn)往往大于承包、租賃資產(chǎn)，增溢部分的財產(chǎn)應界定為承租、承包人的經(jīng)營利潤，并予以返還。三要依法保護承包人、承租人的優(yōu)先購買權(quán)。因為企業(yè)的原經(jīng)營者對原企業(yè)的情況比較熟悉，同等條件下更能充分發(fā)揮企業(yè)的潛力，有利于企業(yè)的發(fā)展，故在企業(yè)出售時，在同等條件下，原經(jīng)營者有優(yōu)先購買權(quán)。同時，又要切實避免企業(yè)改制操作方感情用事，片面強調(diào)保護優(yōu)先購買權(quán)，在競買者之間，不按競價的高低，一味支持原經(jīng)營者，違背“公正、公開、公平”。

（六）人力資源和職工權(quán)益保護問題

1、改制過程中現(xiàn)實中的職工權(quán)益主要問題。

國有中小型企業(yè)改制中的職工安置和社會保障及職工權(quán)益的保護問題，一直是改制工作的熱點、難點、重點、關(guān)鍵點，其是否做到公正和諧，是改制工作成效的關(guān)鍵因素。各地政府在制定和監(jiān)督改制方案時，大都未雨綢繆，對于改制企業(yè)原則工的補償、福利、權(quán)益、養(yǎng)老保險金、失業(yè)保障、社會保障等作出了具體的規(guī)定。這為解決職工安置及社會保障提供了明確的法律和政策依據(jù)，便于改制工作中具體操作。但從實踐看，還存在不少問題：一是思想觀念上，職工普遍認為自己由原來的國家固定工變成了改制企業(yè)的雇員，是一種雇傭關(guān)系，失落感增強；二是對下崗認識不足，準備不充分，普遍認為下崗是變相的失業(yè)，自己的基本生活來源得不到應有的保障，將被迫走上社會，而政府的再就業(yè)機制還沒有到位，容易引發(fā)矛盾，對即使留崗職工，也普遍擔心改制企業(yè)會采取加重勞動量，強制入股等手段變相改變或單方解除勞動合同，仍將有下崗的危機感；三是改制企業(yè)普遍面臨生產(chǎn)力不足和人員富余的矛盾，在迫于改制人員分流的要求下，改制時均能公然接受，但改制后就很難保證業(yè)主因人員富余、成本增強而不變相讓職工下崗。四是企業(yè)改制后，新企業(yè)不按規(guī)定簽訂勞動合同和不按規(guī)定交納養(yǎng)老保險金、失業(yè)保險金現(xiàn)象嚴重。據(jù)實踐數(shù)字，大多數(shù)私營企業(yè)主不愿和職工簽訂勞動合同，不愿交納養(yǎng)老等社會保險金。

2、應采取合法措施，切實保障改制職工的合法權(quán)益，對策如下： 第一．應該正確認識改制后企業(yè)和職工的關(guān)系。國有中小型企業(yè)改制后，擁有股份的職工與經(jīng)營者之間的關(guān)系并不僅僅是是單純的雇傭關(guān)系。改制后，在企業(yè)內(nèi)部，職工是通過與經(jīng)營者簽訂合同的形式來規(guī)范自己與企業(yè)的關(guān)系，其實質(zhì)是勞動者本人對自己勞動力使用權(quán)在一定的時間內(nèi)的讓渡，而使用權(quán)的讓渡并不影響勞動者參與對其在勞動成果的創(chuàng)造過程中的監(jiān)督與管理的民主權(quán)利。企業(yè)改制后，根據(jù)規(guī)定，符合條件的企業(yè)必須建立民主管理職權(quán)。在公司化改制和股份合作制企業(yè)里，入股的職工既是勞動者，又是股東，實現(xiàn)了勞動和資本的聯(lián)合，職工既可以行使勞動權(quán)，又可以行使股權(quán)，既可以獲得勞動報酬，又可以參與分紅，而不僅僅是雇傭與被雇傭的關(guān)系。因此，要加強宣傳力度，清除這種錯誤認識，否則就會直接影響職工的生產(chǎn)積極性，引起職工和企業(yè)主之間的對立，不利于改制工作的健康發(fā)展。第二．應正確對待企業(yè)的用工自主權(quán)和職工的勞動權(quán)，達到和諧、雙贏。企業(yè)有權(quán)根據(jù)自己的生產(chǎn)經(jīng)營狀況決定用多少職工，用什么樣的職工，這是企業(yè)用工自主權(quán)的體現(xiàn)，政府不應過多干預，以維護改制企業(yè)正常、穩(wěn)定的生產(chǎn)秩序。特別是在企業(yè)改制后，產(chǎn)權(quán)明晰，企業(yè)自主性更強，原有勞動制度模式已不能適應新形勢下企業(yè)改制工作的要求，人浮于事、人員富余與市場經(jīng)濟條件下企業(yè)優(yōu)勝劣汰必將產(chǎn)生嚴重撞擊。企業(yè)解聘職工，職工下崗，乃至失業(yè)將不可避免。而依據(jù)憲法，公民又有勞動的權(quán)利，尤其是國有改制企業(yè)的職工，更是企業(yè)財富的長期創(chuàng)造者，這兩者之間如何平衡，殊為微妙，改制前后，各方都應該有充分的準備。對于被合理安排下崗的職工的勞動權(quán)，應該通過下崗后進行再培訓，提高勞動能力和工作水平以尋找新的就業(yè)機會來實現(xiàn)。政府要發(fā)揮宏觀調(diào)控的職能，創(chuàng)造更多的就業(yè)機會，保證職工再就業(yè)。

第三．依法規(guī)范勞動合同管理制度，加大管理力度。各級政府勞動管理部門要依據(jù)勞動法，積極參與改制工作，認真督促改制企業(yè)與職工簽訂勞動合同，提高合同簽訂率，并認真審查勞動合同，看其有無違反勞動法而附加條件逼使職工就范的條款。發(fā)現(xiàn)侵害勞動者權(quán)益的合同行為，應有多渠道的救濟和處理方法，對于惡意侵害職工利益的，應嚴肅處理，以維護職工的合法權(quán)益。對應該由改制企業(yè)繳納的職工養(yǎng)老保險金、失業(yè)保險金等，要加大催繳力度，不能放任不管，以加快社會保障體系建立的步伐。

第四．依法公平地處理勞動爭議糾紛。企業(yè)改制后，企業(yè)的所有制性質(zhì)發(fā)生了變化，職工與企業(yè)之間的爭議也相應發(fā)生了變化，出現(xiàn)了一些新的特點，其中爭議發(fā)生比例加大是最明顯的現(xiàn)象。企業(yè)用工自主權(quán)和職工的勞動權(quán)當前一時難以得到妥善的處理，在改制以后，強化了企業(yè)用工自主權(quán)，而職工的地位必將受制于企業(yè)，不能簽訂勞動合同或內(nèi)部下崗，直接面臨著失業(yè)的危險，為迫于生計，職工必將奮勇拿起法律武器來維護自己的合法權(quán)益。另一個顯著特點是勞動爭議的復雜性增強。主體更加多元化，內(nèi)容更加廣泛，感情因素加大，加之改制工作政策性強，法律滯后，處理的難度加大，影響也大。處理企業(yè)改制勞動爭議應堅持三條原則：一要把維護勞動者合法權(quán)益放在首位。對于勞動者為得到工作不下崗，自愿或不自愿地接受苛刻條件而簽訂的勞動合同，應認定無效；對于企業(yè)迫于政府壓力，與職工簽訂勞動合同后，又通過故意延長勞動時間、提高勞動強度、增加工作難度而致職工難以完成工作任務，因此，要求解除勞動合同的不應支持，對于企業(yè)應交納養(yǎng)老、失業(yè)等保險金而拒不繳納，應強制其繳納。二是堅持有利于建立現(xiàn)代企業(yè)的健康的勞動制度原則。對于企業(yè)確因生產(chǎn)能力不足而致富余人員下崗或因職工確實不能完成合理的勞動合同規(guī)定的任務而要讓其下崗或解聘的應予支持，以維護企業(yè)的正常生產(chǎn)秩序，促進現(xiàn)代企業(yè)制度的建立。三是堅持有利于社會穩(wěn)定的原則。穩(wěn)定壓倒一切，沒有穩(wěn)定的社會環(huán)境，就沒有經(jīng)濟發(fā)展和社會的全面進步。我們在依法保護企業(yè)自主權(quán)和職工合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，不能增加社會不穩(wěn)定因素，不能引發(fā)新的矛盾和糾紛。

（完）

主要參考文獻：

1、產(chǎn)權(quán)競爭與國企改制

朱亞兵 著/2009年09月/上海財經(jīng)大學出版社有限公司

2、國有企業(yè)改革法律報告 錢衛(wèi)清 等編/2005年06月/中信出版社

3、中國國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革與公司治理轉(zhuǎn)型 張文魁 著/2007年01月/中國發(fā)展出版社

4、國有企業(yè)股份公司改組法律問題研究——經(jīng)濟法專題研究叢書漆水俊 主編/2003年01月/中國方正出版社

5、企業(yè)改制重組法律實務鐘亮，李婧 編著/2007年07月/法律出版社

6、企業(yè)改制中職工權(quán)益的法律保護

作者: 關(guān)菱，<<時代經(jīng)貿(mào)（學術(shù)版）>>2006年 第4卷 第12期

7、企業(yè)改制及其法律性質(zhì) 人民司法 1998年第12期作者：錢衛(wèi)清

8、國有企業(yè)改制存在的法律問題研究

群文天地 2010年第4期作者 王 迪 方詩斌 方業(yè)樹

第二篇：淺論國有大集體企業(yè)改制

由于我單位正對類似于東北老工業(yè)基地的國有大集體企業(yè)的改制問題，希望在文中添加（財企[2005]122號）文件中的精神寫出見解和意見。

淺論國有大集體企業(yè)改制

摘要：隨著國家經(jīng)濟管理體制和行政管理體制改革的深入，國家對國有大集體企業(yè)的各項政策進行了重大改革，國有大集體企業(yè)的經(jīng)營管理機制也需要完善，以適應加速發(fā)展變化的社會主義市場經(jīng)濟的需要。在本文中，筆者通過對國有大集體企業(yè)改制的意義進行闡釋，針對我國國有大企業(yè)存在的問題和成因進行分析，提出了相應的國有大集體企業(yè)改制的措施。關(guān)鍵詞：國有大集體企業(yè)：改制；問題；建議

我國國有大集體企業(yè)改革了很多年，作為國民經(jīng)濟體制改革中心環(huán)節(jié)的國有企業(yè)改革，取得了較大的成效。但是，當前國有大集體企業(yè)市場化改造依然步履維艱，難以適應社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。對國有大集體企業(yè)進行改革，應該認識到當前國有大集體企業(yè)改革過程中存在的問題，并針對性的提出相應的改革措施。

一、國有大集體企業(yè)改制的必要性和意義

1、國有大集體企業(yè)改制，是實現(xiàn)建立完善的社會主義市場經(jīng)濟體制改革目標的需要。我國經(jīng)濟體制改革的目標是建立社會主義市場經(jīng)濟體制，由市場作為資源分配的主要力量，改變過去由國家決定、控制資源如何分配的情況，國有大集體企業(yè)改制有利于社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和完善。

2、國有大集體企業(yè)改制，有利于國有資本的退出。實現(xiàn)國有資本從一般競爭性領(lǐng)域有序的退出，是社會主義市場經(jīng)濟的客觀要求。政府的職能應該控制和管理國家自然壟斷行業(yè)、國家安全產(chǎn)業(yè)、服務行業(yè)、提供重要公共產(chǎn)品的行業(yè)。國有資本應該從一般競爭性領(lǐng)域中退出，為非公有制經(jīng)濟的發(fā)展提供更大的空間。

二、我國國有大集體企業(yè)改制存在的問題及原因

1、國有資產(chǎn)流失嚴重。企業(yè)改制的不規(guī)范，導致國有資產(chǎn)大量流失。比如說，在國有大集體企業(yè)改制時，原有的一切產(chǎn)權(quán)如商標權(quán)、發(fā)明權(quán)、實物設備、投資及增值等都屬于國有資產(chǎn)。但在實際改革時，商標權(quán)、發(fā)明權(quán)卻被排除在國

有資產(chǎn)外。諸多不良狀況造成了國有資產(chǎn)直接或間接流失。

2、政企不分，企業(yè)體制難以真正改革。我國國有大集體企業(yè)政府行為和企業(yè)行為邊界不清，經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)結(jié)合。政府抓住企業(yè)不放，以行政權(quán)力取代所有權(quán)，直接向企業(yè)下達利益、產(chǎn)值等指標，企業(yè)在改制中也有很多問題需要政策支持，企業(yè)對政府的依賴，也使政企難以徹底分離。

3、國有大集體企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的不規(guī)范，使企業(yè)經(jīng)濟運行效益低下。國有大集體企業(yè)改制的關(guān)鍵是建立規(guī)范的企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，也就是董事會、監(jiān)事會、經(jīng)營管理者相應權(quán)力的特殊規(guī)定。我國國有大集體企業(yè)不是按所有權(quán)原則構(gòu)建企業(yè)權(quán)力組織的，而是靠政府任命等形式，導致我國決策機構(gòu)和執(zhí)行機構(gòu)的委托關(guān)系含混不清，在經(jīng)營管理上無法形成合力，導致企業(yè)經(jīng)濟運行效益低下。

三、國有大集體企業(yè)改制的有關(guān)措施

（一）加大國企改制的政府監(jiān)管和政策扶持

1、國有企業(yè)改制是一項艱巨而龐雜的內(nèi)容，具有實施難度大、運行過程復雜、涉及面廣泛等特點。在實施過程中，要求政府部門創(chuàng)造積極有利的環(huán)境，在財政、稅收、信貸等方面提供相應的配套措施，配合國有企業(yè)的順利改革。

2、國有大集體企業(yè)改制過程中，相關(guān)政府要加強監(jiān)管，把握國企改制的方針和力度，減少改革過程的中間環(huán)節(jié)，明確國企改革的方向，提高國企改制的效率。

3、在國有企業(yè)改制的過程中，要嚴格遵守相關(guān)的法律法規(guī)，做到按照法律辦事，明確落實相關(guān)責任，做到工作清晰透明。嚴格杜絕國企負責人員利用法律漏洞虛報、隱匿、侵吞國有資產(chǎn)的行為。積極有效的推動國有企業(yè)改制的健康規(guī)范運行。

（二）建立健全現(xiàn)代企業(yè)制度，提高企業(yè)核心競爭力

2001年，隨著我國加入世界貿(mào)易組織，我國的國有企業(yè)面臨更大的機遇和挑戰(zhàn)。在激烈的國際競爭中，國有企業(yè)的弊端慢慢展現(xiàn)出來，企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)不合理、分配不公、管理落后等現(xiàn)象嚴重制約著我國國有企業(yè)的現(xiàn)代化進程。因此，應加快建立政企分明、權(quán)責明確、財務公開、監(jiān)管規(guī)范的現(xiàn)代企業(yè)制度。加快國有企業(yè)的規(guī)范化上市進程，實施合理的股份制，轉(zhuǎn)變經(jīng)濟增長模式。對長期監(jiān)管不力、資不抵債的企業(yè)進行兼并和破產(chǎn)，增強企業(yè)的核心競爭力，從而在激烈的

市場化進程中贏得一席之地。

（三）明確國有資本的所有權(quán)代表，實現(xiàn)政企分離、政資分離

國有大集體企業(yè)要有明確的所有權(quán)主體和投資主體，有專門的所有者代表機構(gòu)管理國有資本。這就要求國有大集體企業(yè)進一步轉(zhuǎn)變政府職能，做到政企分離、政資分離。因此，要加強對相關(guān)法律法規(guī)的建設，明確產(chǎn)權(quán)主體，規(guī)范政府行為，讓企業(yè)真正實現(xiàn)自我約束、自我發(fā)展、自主經(jīng)營、自負盈虧。

（四）加快技術(shù)創(chuàng)新，合理調(diào)整國有企業(yè)經(jīng)濟結(jié)構(gòu)

1、隨著我國的現(xiàn)代化進程，國有企業(yè)經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的不合理的現(xiàn)象越來越突出。勞動密集型和資源密集型的企業(yè)在生產(chǎn)過程中廣泛存在著產(chǎn)能過剩、資源浪費、污染環(huán)境的現(xiàn)象。因此，勢必要加快應用先進技術(shù)對舊有企業(yè)經(jīng)濟結(jié)構(gòu)進行改造，加快高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

2、完善企業(yè)的“兼并”和“破產(chǎn)”程序，促進企業(yè)優(yōu)勢資源的集中和融合，淘汰落后企業(yè)，推動優(yōu)勢企業(yè)的規(guī)?；l(fā)展。同時要加大技術(shù)研發(fā)資金的投入，增強企業(yè)的研發(fā)水平和創(chuàng)新能力。

結(jié)語：

我國國有大集體企業(yè)改制是國有大集體企業(yè)改革的中心環(huán)節(jié)，在我國社會經(jīng)濟的發(fā)展中占有舉足輕重的重要地位。針對我國現(xiàn)階段社會主義發(fā)展狀況，通過對國有大集體企業(yè)改制重要性和原因的分析，提出相應的改革措施，對促進我國國有大集體企業(yè)的發(fā)展，促進我國經(jīng)濟的發(fā)展，提高我國的綜合國力具有十分重要的戰(zhàn)略意義。參考文獻：

[1]傅光明．國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)管理的美英模式[N]．經(jīng)濟日報，2011（11）[2]章小兵．國企改制成效不明顯的原因與對策[J]．現(xiàn)代管理科學，2008(9)：118—119．

[3]秦宏果．現(xiàn)行國有資產(chǎn)管理體制存在的問題及對策[J]．學習論壇，2009（5）． 作者簡介：龔慧蘭 1962年12月 女

陜西西安市

本科

經(jīng)濟師

經(jīng)濟類

中國飛機強度研究所

西安市電子二路86號

710065 ***

第三篇：淺論國有大集體企業(yè)改制

淺論國有大集體企業(yè)改制

摘要：隨著國家經(jīng)濟管理體制和行政管理體制改革的深入，國家對國有大集體企業(yè)的各項政策進行了重大改革，國有大集體企業(yè)的經(jīng)營管理機制也需要完善，以適應加速發(fā)展變化的社會主義市場經(jīng)濟的需要。在本文中，筆者通過對國有大集體企業(yè)改制的意義進行闡釋，針對我國國有大企業(yè)存在的問題和成因進行分析，提出了相應的國有大集體企業(yè)改制的措施。

關(guān)鍵詞：國有大集體企業(yè)：改制；問題；建議

我國國有大集體企業(yè)改革了很多年，作為國民經(jīng)濟體制改革中心環(huán)節(jié)的國有企業(yè)改革，取得了較大的成效。但是，依然存在著較多廠辦大集體企業(yè)，這些產(chǎn)辦大集體依附于主辦國有企業(yè)進行生產(chǎn)經(jīng)營，規(guī)模小、產(chǎn)權(quán)不清、管理不善、冗員多，嚴重制約了國有大集體企業(yè)改革和發(fā)展。因此，對國有大集體企業(yè)進行改革，應該認識到當前國有大集體企業(yè)改革過程中存在的問題，并針對性的提出相應的改革措施。

一、國有大集體企業(yè)改制的必要性和意義

1、國有大集體企業(yè)改制，是實現(xiàn)建立完善的社會主義市場經(jīng)濟體制改革目標的需要。我國經(jīng)濟體制改革的目標是建立社會主義市場經(jīng)濟體制，由市場作為資源分配的主要力量，改變過去由國家決定、控制資源如何分配的情況，國有大集體企業(yè)改制有利于社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和完善。

2、國有大集體企業(yè)改制，有利于國有資本的退出。實現(xiàn)國有資本從一般競爭性領(lǐng)域有序的退出，是社會主義市場經(jīng)濟的客觀要求。政府的職能應該控制和管理國家自然壟斷行業(yè)、國家安全產(chǎn)業(yè)、服務行業(yè)、提供重要公共產(chǎn)品的行業(yè)。國有資本應該從一般競爭性領(lǐng)域中退出，為非公有制經(jīng)濟的發(fā)展提供更大的空間。

二、我國國有大集體企業(yè)改制存在的問題及原因

1、國有資產(chǎn)流失嚴重。企業(yè)改制的不規(guī)范，導致國有資產(chǎn)大量流失。比如說，在國有大集體企業(yè)改制時，原有的一切產(chǎn)權(quán)如商標權(quán)、發(fā)明權(quán)、實物設備、投資及增值等都屬于國有資產(chǎn)。但在實際改革時，商標權(quán)、發(fā)明權(quán)卻被排除在國有資產(chǎn)外。諸多不良狀況造成了國有資產(chǎn)直接或間接流失。

2、國有企業(yè)和廠辦大集體企業(yè)難以分離，廠大集體企業(yè)依附于國有企業(yè)，但是，廠辦集體企業(yè)規(guī)模小，大量企業(yè)停產(chǎn)，職工失業(yè)，廠辦大集體企業(yè)問題較多，嚴重影響了國有大集體企業(yè)的發(fā)展。

3、國有大集體企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的不規(guī)范，使企業(yè)經(jīng)濟運行效益低下。國有大集體企業(yè)改制的關(guān)鍵是建立規(guī)范的企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，也就是董事會、監(jiān)事會、經(jīng)營管理者相應權(quán)力的特殊規(guī)定。我國國有大集體企業(yè)不是按所有權(quán)原則構(gòu)建企業(yè)權(quán)力組織的，而是靠政府任命等形式，導致我國決策機構(gòu)和執(zhí)行機構(gòu)的委托關(guān)系含混不清，在經(jīng)營管理上無法形成合力，導致企業(yè)經(jīng)濟運行效益低下。

三、國有大集體企業(yè)改制的有關(guān)措施

（一）加大國企改制的政府監(jiān)管和政策扶持

1、國有企業(yè)改制在實施過程中，要求政府部門創(chuàng)造積極有利的環(huán)境，在財政、稅收、信貸等方面提供相應的配套措施，配合國有企業(yè)的順利改革。

2、國有大集體企業(yè)改制過程中，相關(guān)政府要加強監(jiān)管，把握國企改制的方針和力度，減少改革過程的中間環(huán)節(jié)，明確國企改革的方向，提高國企改制的效率。

3、在國有企業(yè)改制的過程中，要嚴格遵守相關(guān)的法律法規(guī)，做到按照法律辦事，明確落實相關(guān)責任，做到工作清晰透明。嚴格杜絕國企負責人員利用法律漏洞虛報、隱匿、侵吞國有資產(chǎn)的行為。積極有效的推動國有企業(yè)改制的健康規(guī)范運行。

（二）建立健全現(xiàn)代企業(yè)制度，提高企業(yè)核心競爭力

2001年，隨著我國加入世界貿(mào)易組織，我國的國有企業(yè)面臨更大的機遇和挑戰(zhàn)。在激烈的國際競爭中，國有企業(yè)的弊端慢慢展現(xiàn)出來，企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)不合理、分配不公、管理落后等現(xiàn)象嚴重制約著我國國有企業(yè)的現(xiàn)代化進程。因此，應加快建立政企分明、權(quán)責明確、財務公開、監(jiān)管規(guī)范的現(xiàn)代企業(yè)制度。加快國有企業(yè)的規(guī)范化上市進程，實施合理的股份制，轉(zhuǎn)變經(jīng)濟增長模式。對長期監(jiān)管不力、資不抵債的企業(yè)進行兼并和破產(chǎn)，增強企業(yè)的核心競爭力，從而在激烈的市場化進程中贏得一席之地。

（三）通過創(chuàng)新，使廠辦大集體企業(yè)和主辦國有企業(yè)分離

1、通過體制創(chuàng)新、制度創(chuàng)新和機制創(chuàng)新，使主辦國有企業(yè)和廠辦大集體企

業(yè)徹底分離，成為自負盈虧、面向市場、產(chǎn)權(quán)清晰、獨立核算的市場主體和法人實體，減輕主辦國有企業(yè)負擔，進一步深化國有大集體企業(yè)改革。可通過參考東北地區(qū)國有大集體企業(yè)改制的問題，對國有大集體企業(yè)進行改革，妥善解決廠辦大集體企業(yè)問題。

2、可以對資不抵債、虧損嚴重的廠辦大集體企業(yè)，可以依法破產(chǎn)；對廠辦大集體企業(yè)的債權(quán)債務，可依照法律程序進行處理；對廠辦大集體的員工，進行妥善安排。同時，可采取自愿試點的方式進行，被批準試點的地方政府要加強對試點工作的組織指導，成立由部門領(lǐng)導的試點小組，明確分工，采取強有力的措施，穩(wěn)定、積極、穩(wěn)妥的推進試點工作。

3、要堅持從廠辦大集體實際出發(fā)，解決當前存在的重點問題和主要矛盾；要用改革的方法，借鑒東北地區(qū)國有大集體企業(yè)改革政策，通過重組改制等方式解決員工安置等問題；要根據(jù)各方面的承受能力，由政府、企業(yè)共同分擔改革的成本。

結(jié)語：

國有大集體企業(yè)改制是國有大集體企業(yè)改革的中心環(huán)節(jié)，在我國社會經(jīng)濟的發(fā)展中占有舉足輕重的重要地位。針對我國現(xiàn)階段社會主義發(fā)展狀況，通過對國有大集體企業(yè)改制重要性和原因的分析，在參考東北老工業(yè)基地的國有大集體企業(yè)的改制問題，提出相應的改革措施，促進我國國有大集體企業(yè)的發(fā)展，從而促進我國經(jīng)濟的發(fā)展，提高我國的綜合國力。

參考文獻：

[1]傅光明．國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)管理的美英模式[N]．經(jīng)濟日報，2011（11）

[2]章小兵．國企改制成效不明顯的原因與對策[J]．現(xiàn)代管理科學，2008(9)：118—119．

[3]秦宏果．現(xiàn)行國有資產(chǎn)管理體制存在的問題及對策[J]．學習論壇，2009（5）．

第四篇：淺論國有大集體企業(yè)改制

淺論國有大集體企業(yè)改制

摘要：隨著國家經(jīng)濟管理體制和行政管理體制改革的深入，國家對國有大集體企業(yè)的各項政策進行了重大改革，國有大集體企業(yè)的經(jīng)營管理機制也需要完善，以適應加速發(fā)展變化的社會主義市場經(jīng)濟的需要。在本文中，筆者通過對國有大集體企業(yè)改制的意義進行闡釋，針對我國國有大企業(yè)存在的問題和成因進行分析，提出了相應的國有大集體企業(yè)改制的措施。

關(guān)鍵詞：國有大集體企業(yè)：改制；問題；建議

我國國有大集體企業(yè)改革了很多年，作為國民經(jīng)濟體制改革中心環(huán)節(jié)的國有企業(yè)改革，取得了較大的成效。但是，當前國有大集體企業(yè)市場化改造依然步履維艱，難以適應社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。對國有大集體企業(yè)進行改革，應該認識到當前國有大集體企業(yè)改革過程中存在的問題，并針對性的提出相應的改革措施。

一、國有大集體企業(yè)改制的必要性和意義

1、國有大集體企業(yè)改制，是實現(xiàn)建立完善的社會主義市場經(jīng)濟體制改革目標的需要。我國經(jīng)濟體制改革的目標是建立社會主義市場經(jīng)濟體制，由市場作為資源分配的主要力量，改變過去由國家決定、控制資源如何分配的情況，國有大集體企業(yè)改制有利于社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和完善。

2、國有大集體企業(yè)改制，有利于國有資本的退出。實現(xiàn)國有資本從一般競爭性領(lǐng)域有序的退出，是社會主義市場經(jīng)濟的客觀要求。政府的職能應該控制和管理國家自然壟斷行業(yè)、國家安全產(chǎn)業(yè)、服務行業(yè)、提供重要公共產(chǎn)品的行業(yè)。國有資本應該從一般競爭性領(lǐng)域中退出，為非公有制經(jīng)濟的發(fā)展提供更大的空間。

二、我國國有大集體企業(yè)改制存在的問題及原因

1、國有資產(chǎn)流失嚴重。企業(yè)改制的不規(guī)范，導致國有資產(chǎn)大量流失。比如說，在國有大集體企業(yè)改制時，原有的一切產(chǎn)權(quán)如商標權(quán)、發(fā)明權(quán)、實物設備、投資及增值等都屬于國有資產(chǎn)。但在實際改革時，商標權(quán)、發(fā)明權(quán)卻被排除在國有資產(chǎn)外。諸多不良狀況造成了國有資產(chǎn)直接或間接流失。

2、政企不分，企業(yè)體制難以真正改革。我國國有大集體企業(yè)政府行為和企

業(yè)行為邊界不清，經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)結(jié)合。政府抓住企業(yè)不放，以行政權(quán)力取代所有權(quán)，直接向企業(yè)下達利益、產(chǎn)值等指標，企業(yè)在改制中也有很多問題需要政策支持，企業(yè)對政府的依賴，也使政企難以徹底分離。

3、國有大集體企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的不規(guī)范，使企業(yè)經(jīng)濟運行效益低下。國有大集體企業(yè)改制的關(guān)鍵是建立規(guī)范的企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，也就是董事會、監(jiān)事會、經(jīng)營管理者相應權(quán)力的特殊規(guī)定。我國國有大集體企業(yè)不是按所有權(quán)原則構(gòu)建企業(yè)權(quán)力組織的，而是靠政府任命等形式，導致我國決策機構(gòu)和執(zhí)行機構(gòu)的委托關(guān)系含混不清，在經(jīng)營管理上無法形成合力，導致企業(yè)經(jīng)濟運行效益低下。

三、國有大集體企業(yè)改制的有關(guān)措施

（一）加大國企改制的政府監(jiān)管和政策扶持

1、國有企業(yè)改制是一項艱巨而龐雜的內(nèi)容，具有實施難度大、運行過程復雜、涉及面廣泛等特點。在實施過程中，要求政府部門創(chuàng)造積極有利的環(huán)境，在財政、稅收、信貸等方面提供相應的配套措施，配合國有企業(yè)的順利改革。

2、國有大集體企業(yè)改制過程中，相關(guān)政府要加強監(jiān)管，把握國企改制的方針和力度，減少改革過程的中間環(huán)節(jié)，明確國企改革的方向，提高國企改制的效率。

3、在國有企業(yè)改制的過程中，要嚴格遵守相關(guān)的法律法規(guī)，做到按照法律辦事，明確落實相關(guān)責任，做到工作清晰透明。嚴格杜絕國企負責人員利用法律漏洞虛報、隱匿、侵吞國有資產(chǎn)的行為。積極有效的推動國有企業(yè)改制的健康規(guī)范運行。

（二）建立健全現(xiàn)代企業(yè)制度，提高企業(yè)核心競爭力

2001年，隨著我國加入世界貿(mào)易組織，我國的國有企業(yè)面臨更大的機遇和挑戰(zhàn)。在激烈的國際競爭中，國有企業(yè)的弊端慢慢展現(xiàn)出來，企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)不合理、分配不公、管理落后等現(xiàn)象嚴重制約著我國國有企業(yè)的現(xiàn)代化進程。因此，應加快建立政企分明、權(quán)責明確、財務公開、監(jiān)管規(guī)范的現(xiàn)代企業(yè)制度。加快國有企業(yè)的規(guī)范化上市進程，實施合理的股份制，轉(zhuǎn)變經(jīng)濟增長模式。對長期監(jiān)管不力、資不抵債的企業(yè)進行兼并和破產(chǎn)，增強企業(yè)的核心競爭力，從而在激烈的市場化進程中贏得一席之地。

（三）明確國有資本的所有權(quán)代表，實現(xiàn)政企分離、政資分離

國有大集體企業(yè)要有明確的所有權(quán)主體和投資主體，有專門的所有者代表機構(gòu)管理國有資本。這就要求國有大集體企業(yè)進一步轉(zhuǎn)變政府職能，做到政企分離、政資分離。因此，要加強對相關(guān)法律法規(guī)的建設，明確產(chǎn)權(quán)主體，規(guī)范政府行為，讓企業(yè)真正實現(xiàn)自我約束、自我發(fā)展、自主經(jīng)營、自負盈虧。

（四）加快技術(shù)創(chuàng)新，合理調(diào)整國有企業(yè)經(jīng)濟結(jié)構(gòu)

1、隨著我國的現(xiàn)代化進程，國有企業(yè)經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的不合理的現(xiàn)象越來越突出。勞動密集型和資源密集型的企業(yè)在生產(chǎn)過程中廣泛存在著產(chǎn)能過剩、資源浪費、污染環(huán)境的現(xiàn)象。因此，勢必要加快應用先進技術(shù)對舊有企業(yè)經(jīng)濟結(jié)構(gòu)進行改造，加快高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

2、完善企業(yè)的“兼并”和“破產(chǎn)”程序，促進企業(yè)優(yōu)勢資源的集中和融合，淘汰落后企業(yè)，推動優(yōu)勢企業(yè)的規(guī)?；l(fā)展。同時要加大技術(shù)研發(fā)資金的投入，增強企業(yè)的研發(fā)水平和創(chuàng)新能力。

結(jié)語：

我國國有大集體企業(yè)改制是國有大集體企業(yè)改革的中心環(huán)節(jié)，在我國社會經(jīng)濟的發(fā)展中占有舉足輕重的重要地位。針對我國現(xiàn)階段社會主義發(fā)展狀況，通過對國有大集體企業(yè)改制重要性和原因的分析，提出相應的改革措施，對促進我國國有大集體企業(yè)的發(fā)展，促進我國經(jīng)濟的發(fā)展，提高我國的綜合國力具有十分重要的戰(zhàn)略意義。

參考文獻：

[1]傅光明．國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)管理的美英模式[N]．經(jīng)濟日報，2011（11）

[2]章小兵．國企改制成效不明顯的原因與對策[J]．現(xiàn)代管理科學，2008(9)：118—119．

[3]秦宏果．現(xiàn)行國有資產(chǎn)管理體制存在的問題及對策[J]．學習論壇，2009（5）．

第五篇：國有企業(yè)改制法律問題分析

一、主體

二、對象

三、方法

1、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓拍賣

2、營業(yè)轉(zhuǎn)讓 分拆

3、不分存量分增量4、5、6、，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，程序性要求

1、清算評估債權(quán)債務清理，資產(chǎn)清單，會計帳簿，股東會議記錄，董事會議記錄。

2、拍賣公告

3、公告期限

4、拍賣

5、資產(chǎn)移交

6、企業(yè)注冊登記變更

上市公司，股權(quán)轉(zhuǎn)移

四、路經(jīng)核心，定價機制

五、，對員工利益的保護。

六、對高級管理層利益的保護。

在完全的市場條件下，高級管理層是不接受勞動法的保護的，高級管理層應該受契約法的保護，績效工資，層級制契約和平權(quán)新契約的劃分。

《產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學---一種關(guān)于比較體制的理論》經(jīng)濟科學出版社1999年3月第一版南斯拉夫斯韋托扎爾。平喬維奇 著作

《企業(yè)所有權(quán)論》 亨利 漢斯曼 著作于靜翻譯中國政法法學出版社 2001年4月第一版。

《中國股份合作經(jīng)濟--理論與對策》王天義楊歡亮喬傳福著，企業(yè)管理出版社 1997年6月第一版