第一篇：司考行政案例（大全）

案例分析題：

（2010年）

七、（本題25分）

材料近年來，為妥善化解行政爭(zhēng)議，促進(jìn)公民、法人或者其他組織與行政機(jī)關(guān)相互理解溝通，維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定，全國(guó)各級(jí)法院積極探索運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議。2008年，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對(duì)行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機(jī)制作出規(guī)范，為促進(jìn)行政爭(zhēng)議雙方和解，通過原告自愿撤訴實(shí)現(xiàn)“案結(jié)事了”提供了更大的空間。

近日，最高人民法院《人民法院工作年度報(bào)告（2009）》披露，“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對(duì)人與行政機(jī)關(guān)和解后撤訴的案件達(dá)43，280件，占一審行政案件的35.91%.”

總體上看，法院的上述做法取得了較好的社會(huì)效果，贏得了公眾和社會(huì)的認(rèn)可。但也有人擔(dān)心，普遍運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致，也與行政訴訟的功能與作用不完全相符。

問題請(qǐng)對(duì)運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法等問題談?wù)勀愕囊庖姟?/p>

答題要求1.觀點(diǎn)明確，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，說理充分，層次清晰，文字通暢；2.字?jǐn)?shù)

不少于500字。

「參考答案」

法治乃合法性與合理性之平衡器「定事實(shí)」在材料中，全國(guó)各級(jí)法院積極探索運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議，取得了較好的社會(huì)效果，贏得了公眾和社會(huì)的認(rèn)可，但也產(chǎn)生了普遍運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致的爭(zhēng)論，引發(fā)了“運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法合法性和合理性的分析”的法律難題。

「站立場(chǎng)」我們認(rèn)為，法院運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法權(quán)力的重要性不言而喻，但是本案中就產(chǎn)生了與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則的沖突，最后導(dǎo)致該權(quán)力行使的合法性和合理性問題，要求法院在行使權(quán)力的同時(shí)注

意其他的原則，防止權(quán)力突破邊界。

「說理由一」首先，權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)符合合法性原則。對(duì)于權(quán)力主體，合法性原則要求權(quán)力行使的主體和權(quán)力行使的范圍以及種類等預(yù)先由法律來規(guī)定。因此，對(duì)權(quán)利的限制上，“法無授權(quán)即禁止”。而對(duì)于個(gè)人而言“法不禁止即自由”。結(jié)合材料，2008年，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對(duì)行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機(jī)制作出規(guī)范，而最高法院具有一定的法律解釋權(quán)，故運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法具有合法性。

「說理由二」其次，權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持合理性原則。所謂合理性原則就是符合社會(huì)整體價(jià)值觀，具體可以概括為目的正當(dāng)、手段合理以及結(jié)果均衡。任何權(quán)力的行使，都必須有正當(dāng)?shù)哪康?，必須借助合理的手段，必須?shí)現(xiàn)均衡的結(jié)果。結(jié)合本材料，最高人民法院《人民法院工作年度報(bào)告（2009）》披露，“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對(duì)人與行政機(jī)關(guān)和解后撤訴的案件達(dá)43，280件，占一審行政案件的35.91%.該制度達(dá)到了法律效果、社會(huì)效果和政治效果的統(tǒng)一，具有合理性。

「說理由三」最后，法治的理想就是實(shí)現(xiàn)權(quán)利行使的合法和合理的平衡，否則“無合理性的合法性會(huì)變?yōu)榻┗瑹o合法性的合理性則淪為恣意”。每種權(quán)力空間是有限的，界限就在于其他的權(quán)利。法律已經(jīng)為權(quán)力主體設(shè)定了邊界，則任何人都不得超越該界限，否則即為違法。具體到本案，從合法性上講，法院運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)必須有法律的依據(jù)，不能朝令夕改，同時(shí)，從合理性上說，要加強(qiáng)具體操作過程的公開透明，創(chuàng)造一個(gè)足夠公開透明、能保證充分公共監(jiān)督的制度環(huán)境，防止行政訴訟的偏離軌道。

「再強(qiáng)調(diào)，做評(píng)論」綜上所述，“法治乃合法性和合理性之平衡器”。合法性始終是法律最基本的內(nèi)容。因此要求法治國(guó)家在“依法治國(guó)”的基礎(chǔ)上尊重人的權(quán)利。但是，合法的行為不一定就是合理的行為，要求法律在具體的制度當(dāng)中進(jìn)行權(quán)衡，為應(yīng)對(duì)新型的法律現(xiàn)象提供了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，實(shí)現(xiàn)合法性和合理性的和諧共

存。

（2009年）

六、（本題20分）

案情：高某系A(chǔ)省甲縣個(gè)體工商戶，其持有的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營(yíng)范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營(yíng)方式是加工、收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)后，將自己加工的松香運(yùn)往A省乙縣出售。當(dāng)高某進(jìn)入乙縣時(shí)，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運(yùn)輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權(quán)省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》（該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)辦理運(yùn)輸證）的規(guī)定，將高某無證運(yùn)輸?shù)乃上阏J(rèn)定為“非法財(cái)物”，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。

有關(guān)規(guī)定：

《森林法》及行政法規(guī)《森林法實(shí)施條例》涉及運(yùn)輸證的規(guī)定如下：除國(guó)家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運(yùn)出木材，必須持有運(yùn)輸證，否則由林業(yè)部門給予沒

收、罰款等處罰。

A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定“對(duì)規(guī)定林產(chǎn)品無運(yùn)輸證的，予

以沒收”。

問題：

1.如何確定本案的管轄法院？如高某經(jīng)過行政復(fù)議再提起訴訟，如何確定管

轄法院？

2.如高某在起訴時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求，法院應(yīng)如何立案？對(duì)該請(qǐng)求可否

進(jìn)行單獨(dú)審理？

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》的性質(zhì)是什么？可否適用于本案？理由是

什么？

4.高某運(yùn)輸?shù)乃上闶欠駥儆凇胺欠ㄘ?cái)物”？理由是什么？

5.（1）法院審理本案時(shí)應(yīng)如何適用法律、法規(guī)？理由是什么？

（2）依《行政處罰法》，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)符合什么要求？本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定是否符合該要求？

參考答案：

1.按照《行政訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人直接提起行政訴訟，由最初作出具體行政行為所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權(quán)。如高某經(jīng)過行政復(fù)議提起行政訴訟，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)幜P決定的，復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的基層法院也有管轄權(quán)。

2.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)撤銷沒收決定請(qǐng)求與賠償請(qǐng)求分別立案；可以根據(jù)具體情況對(duì)行政賠償?shù)恼?qǐng)求進(jìn)行單獨(dú)審理或?qū)Χ?xiàng)請(qǐng)求合并審理。

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》是根據(jù)地方性法規(guī)授權(quán)制定的規(guī)范性文件，在行政訴訟中不屬于法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行

政行為合法的事實(shí)依據(jù)之一。

4.高某運(yùn)輸?shù)乃上悴皇恰胺欠ㄘ?cái)物”。因?yàn)楦吣尘哂屑庸?、收購、銷售松香的主體資格，也向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)，因此對(duì)該批松香享有合法所有權(quán)，不能將該批松香認(rèn)定為“非法財(cái)物”予以沒收。

5.（1）《森林法》及《森林法實(shí)施條例》均未將木材以外的林產(chǎn)品的無證運(yùn)輸行為納入行政處罰的范圍，也未規(guī)定對(duì)無證運(yùn)輸其他林產(chǎn)品的行為給予沒收處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》的有關(guān)規(guī)定，擴(kuò)大了《森林法》及其實(shí)施條例關(guān)于應(yīng)受行政處罰行為以及沒收行為的范圍，不符合上位法。根據(jù)行政訴訟法律適用規(guī)則，法院應(yīng)當(dāng)適用《森林法》及《森林法實(shí)施條例》。

（2）按照《行政處罰法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實(shí)施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合有關(guān)要求。

【主要參考法律規(guī)定】《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《最高法院關(guān)于

審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》

（2008年）

六、（本題20分）

案情：因某市某區(qū)花園小區(qū)進(jìn)行舊城改造，區(qū)政府作出《關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補(bǔ)償安置工作的通知》，王某等205戶被拆遷戶對(duì)該通知不服，向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復(fù)議告知書》，告知王某等被拆遷戶向市政府申請(qǐng)復(fù)議。市政府作出《行政復(fù)議決定書》，認(rèn)為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復(fù)議申請(qǐng)。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定，向法院提起訴訟。一審法院認(rèn)為，在非復(fù)議前置前提下，當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律

依據(jù)，裁定駁回原告起訴。

問題：

1.本案是否需要確定訴訟代表人？如何確定？

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括哪些？

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是什么？

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立，應(yīng)當(dāng)如

何判決？

5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是什么？為什么？

6.若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人申請(qǐng)撤回上訴，法院是否應(yīng)予準(zhǔn)許？理由是什么？

參考答案：

1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括：

①復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨?，原告不服?fù)議決定的；

②復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，原告不服的；

③復(fù)議機(jī)關(guān)拒絕受理復(fù)議申請(qǐng)或者不予答復(fù)，原告不服的。

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是：復(fù)議機(jī)關(guān)不受理復(fù)議申請(qǐng)的行為是行政機(jī)關(guān)的一項(xiàng)具體行為，無論是否屬于行政復(fù)議前置的情形，只要原告不服該復(fù)議決定，均可以起訴，法院應(yīng)予受理。

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立，應(yīng)當(dāng)作出撤銷“不予受理決定書”，判令復(fù)議機(jī)關(guān)受理復(fù)議申請(qǐng)。

5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定。因?yàn)樵嫫鹪V要求撤銷的就是該決定，故法院應(yīng)當(dāng)以該決定作為合法性審查的對(duì)象。

6.若本案原告上訴后市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人可以申請(qǐng)撤回上訴，法院經(jīng)審查，若認(rèn)為該市、區(qū)政府調(diào)整補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益，申請(qǐng)撤回上訴是上訴人的真實(shí)意思表示，第三人無異議的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

（2008年·四川）

六、（本題20分）

案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時(shí)某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當(dāng)時(shí)失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日，王某之父申請(qǐng)國(guó)家賠償。

問題：

1.公安機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國(guó)家賠償責(zé)任？為什么？

2.王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國(guó)家賠償請(qǐng)求？

3.本案請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效如何計(jì)算？

4.本案國(guó)家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是誰？

5.若本案公安機(jī)關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么？

6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，對(duì)民警如何處理？

7.若王某的父親獲得國(guó)家賠償，他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)

任？

參考答案：

1.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國(guó)家賠償責(zé)任。因?yàn)楣裁窬趫?zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務(wù)，其行為構(gòu)成違法，王某雖也有過錯(cuò)，但不能免除國(guó)家賠償責(zé)任，符合國(guó)家賠償責(zé)任構(gòu)成要件，國(guó)家

應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.王某的父親有權(quán)以自己名義提出國(guó)家賠償請(qǐng)求。因?yàn)閲?guó)家賠償法規(guī)定：受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。

3.本案請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效應(yīng)當(dāng)自民警執(zhí)行職務(wù)的行為被依法確認(rèn)為違法

之日起兩年。

4.本案的國(guó)家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是某區(qū)公安分局。

5.若公安機(jī)關(guān)承擔(dān)國(guó)家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費(fèi)，總額為國(guó)家上年度職工年平均工資的20倍；對(duì)死者生前撫養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)孛裾块T有關(guān)生活救濟(jì)規(guī)定辦理，被撫養(yǎng)人是未成年人的，支付到18周歲為止，其他無勞動(dòng)能力的人支付到死亡時(shí)止。

6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，若認(rèn)為民警犯有重大過失，可以責(zé)令該民

警承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用。

7.王某的父親不能再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任。

（2006年）

論述題

2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7 億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同，經(jīng)營(yíng)該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》，對(duì)港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔(dān)污水處理費(fèi)優(yōu)先支付和差額補(bǔ)足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時(shí)廢止。

2005年2月市政府以合作項(xiàng)目系國(guó)家明令禁止的變相對(duì)外融資舉債的“固定回報(bào)”項(xiàng)目，違反了《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報(bào)項(xiàng)目有關(guān)問題的通知》的精神，屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出“關(guān)于廢止《污水處理專營(yíng)管理辦法》的決定”，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認(rèn)為市政府的做法不當(dāng)，理由是：其一，國(guó)務(wù)院文件明確要求，各級(jí)政府對(duì)涉及固定回報(bào)的外商投資項(xiàng)目應(yīng)“充分協(xié)商”、“妥善處理”，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對(duì)方，違反了文件精神；其二，1998年9月國(guó)務(wù)院通知中已明令禁止審批新的“固定回報(bào)”項(xiàng)目，而污水處理合作項(xiàng)目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國(guó)家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項(xiàng)目。

請(qǐng)：

1.運(yùn)用行政法原理對(duì)某市政府的上述做法進(jìn)行評(píng)論；

2.結(jié)合上述事件論述依法治國(guó)和公平正義的法治理念。

答題要求：

1.觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；

2.不少于600字。

答案：

1.該市政府的行為是違法的，違背了誠(chéng)信政府的基本品質(zhì)與對(duì)公民信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)。港商之所以在合作項(xiàng)目中投入巨資，一個(gè)很重要的原因就是相信政府、信賴政府，因?yàn)樵擁?xiàng)目經(jīng)過各級(jí)政府和主管部門同意，手續(xù)齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》。應(yīng)該說，港商對(duì)政府文件和與自來水公司簽署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤銷、廢止行政規(guī)章是政府的法定職權(quán)。特別是當(dāng)市政府發(fā)現(xiàn)自己制定的規(guī)章與國(guó)家法律、法規(guī)不一致時(shí)，出于國(guó)家法制統(tǒng)一和公共利益的需要，可以廢止已經(jīng)生效的規(guī)章和其他規(guī)范性文件。但是，我們必須看到，廢止文件不只是政府的事情，還是涉及千家萬戶利益的大事，必須遵照依法行政和信賴保護(hù)原則謹(jǐn)慎定奪，而不能倚仗政府權(quán)大，或者個(gè)人利益必須讓位于公共利益的老思路

任意妄為。

表面上看，本案市政府是在貫徹上級(jí)指示，嚴(yán)格依法行政，糾正不當(dāng)文件。而實(shí)際上，該行為已經(jīng)侵犯了相對(duì)人的信賴?yán)妗?/p>

首先，該項(xiàng)目是否屬于國(guó)務(wù)院政策明令禁止要求妥善處理的事項(xiàng)并不清楚；

其次，即使《污水處理專營(yíng)管理辦法》違反了國(guó)務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，屬于必須廢止的文件，責(zé)任也完全在政府本身，而不是的投資人。

第三，即使該文件確屬需要廢止的違法不當(dāng)文件，也要經(jīng)過正當(dāng)程序，依法補(bǔ)償信賴?yán)嬖馐軗p失的投資人，而不能置投資人的合理期待與信賴?yán)嬗诓活櫍S意“廢止”自己制定發(fā)布的文件，更不能未經(jīng)對(duì)方同意，單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”，廢止已經(jīng)生效的文件，執(zhí)意收回自己的承諾，改變?cè)瓉淼男姓袨?，那么就要證明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對(duì)人帶來的利益。如果能夠做到這一點(diǎn)，政府可以改變或者收回其承諾，但也必須對(duì)相對(duì)人由此遭受的損失承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。

2.依法治國(guó)的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政，則依法治國(guó)的效果就要大打折扣，公平正義的理念也就無法實(shí)現(xiàn)。

依法行政的基本要求與目標(biāo)在于：

（1）合法行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。本案中政府隨意廢止規(guī)范性文件而不履行告知和補(bǔ)償義務(wù)，就是在程序和實(shí)體上都有違法的情況。

（2）合理行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的，排除不相關(guān)因素；所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)；行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。本案中政府行為應(yīng)該確保相對(duì)方的合理期待得到保證，應(yīng)該遵守比例原則。

（3）程序正當(dāng)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，除涉及國(guó)家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私外，應(yīng)當(dāng)公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴(yán)格遵循法定程序，依法保障行政管理相時(shí)人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán)；行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相時(shí)人存在利害關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。具體到本案，政府廢止規(guī)范性文件，必須首先履行告知的義務(wù)，這是基

本的程序正義的要求。

（4）誠(chéng)實(shí)守信。行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國(guó)家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政管理相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償。對(duì)信賴?yán)娴哪暿潜景刚畲蟮倪`法之處。政府誠(chéng)信的關(guān)鍵就在于對(duì)于相對(duì)人的受益不能隨意剝奪，以免破壞相對(duì)人的合理預(yù)期。

（5）權(quán)責(zé)統(tǒng)一。行政機(jī)關(guān)依法履行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化事務(wù)管理職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。本案中，政府不能只行使公權(quán)力，對(duì)于生效的規(guī)范性文件一撤了之，而不承擔(dān)任何補(bǔ)償責(zé)任。《行政許可法》第8條實(shí)際上已經(jīng)明確規(guī)定，即使因?yàn)楹戏ㄔ驈U止相關(guān)許可或規(guī)范性文件，政府對(duì)于公民

都必須承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)償責(zé)任。

（2005年）

一、（本題10分）

案情：甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門、城市公共交通運(yùn)營(yíng)公司（以下簡(jiǎn)稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會(huì)后，下發(fā)了甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》，明確：城市公交公司的運(yùn)營(yíng)范圍，界定在經(jīng)批準(zhǔn)的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運(yùn)營(yíng)，免繳交通規(guī)費(fèi)，在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負(fù)責(zé)的對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處，交由建設(shè)部門負(fù)責(zé)?！稌?huì)議紀(jì)要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會(huì)議紀(jì)要》的要求，中止了對(duì)城市公交公司違法

運(yùn)營(yíng)的查處。

田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準(zhǔn)的三家運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)戶，他們運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊，但依《會(huì)議紀(jì)要》，不能享受免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會(huì)議紀(jì)要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的規(guī)定，并請(qǐng)求確認(rèn)市政府《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)手中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法。

問題：

1.甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容是

否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？

答案：屬于受案范圍。本案中《會(huì)議紀(jì)要》作出的規(guī)定不屬于行政指導(dǎo)行為，也不屬于抽象行政行為。

解析：根據(jù)行政訴訟法第11、12條和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，行政訴訟受案范圍是具體行政行為。具體行政行為，是指具有國(guó)家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)中就特定事項(xiàng)對(duì)特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利

義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。

會(huì)議紀(jì)要用于記載和傳達(dá)會(huì)議情況和議定事項(xiàng)。會(huì)議紀(jì)要所記載、傳達(dá)的會(huì)議情況和議定事項(xiàng)，是與會(huì)者及其組織領(lǐng)導(dǎo)者的共同意志的體現(xiàn)，是會(huì)議成果的結(jié)晶，集中反映了會(huì)議的精神實(shí)質(zhì)。會(huì)議紀(jì)要并非標(biāo)準(zhǔn)的法律文書，其是否具有法律上的執(zhí)行力，還是僅具有指導(dǎo)性，應(yīng)當(dāng)具體認(rèn)定。在本案，《會(huì)議紀(jì)要》是甲市人民政府下發(fā)的，接收該《會(huì)議紀(jì)要》的單位均為市政府管轄下的部門或公司，它們當(dāng)然得貫徹執(zhí)行。據(jù)此，該《會(huì)議紀(jì)要》具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容，針對(duì)的對(duì)象是特定的，而且只能一次適用，不屬于抽象行政行為，構(gòu)成具體行政行

為。

2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？

答案：具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的，可以提起行政訴訟。

解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項(xiàng)，公民法人或者其他組織可以對(duì)涉及其公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的具體行政行為提起行政訴訟。競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的存在乃是公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)存在的基礎(chǔ)。在理論上，狹義的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，是指商品或服務(wù)之間具有替代關(guān)系（相同或者近似的商品或服務(wù)）的經(jīng)營(yíng)者之間的相互爭(zhēng)奪交易機(jī)會(huì)的關(guān)系。一般認(rèn)為，在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系中存在《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若于問題的解釋》第13條第1項(xiàng)規(guī)定的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。

在本案，因某、孫某和王某三人運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊，這意味著該三人與城市公交公司存在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。市政府《會(huì)議紀(jì)要》授予城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠，使得城市公交公司處于競(jìng)爭(zhēng)的優(yōu)勢(shì)地位，而“公平”要求行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)力遵循合理性的原則，實(shí)施行政行為時(shí)平等地對(duì)待同等條件的競(jìng)爭(zhēng)者，權(quán)衡和比較不同的私益。綜上，甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。

3.田某、孫某和王某三人提出的確認(rèn)甲市人民政府中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法的請(qǐng)求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？

答案：不屬于。該請(qǐng)求涉及到甲市人民敏府對(duì)建設(shè)局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對(duì)行政機(jī)關(guān)之間的職權(quán)分配，不屬于司法審查的范圍。

解析：根據(jù)行政訴訟法第12條第3項(xiàng)，內(nèi)部行政行為不屬于行政訴訟受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為，是基于上級(jí)與下級(jí)、組織與個(gè)人之間領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系或其他的隸屬關(guān)系，在行政機(jī)關(guān)內(nèi)部就內(nèi)部事務(wù)進(jìn)行的管理活動(dòng)，比如行政機(jī)關(guān)就機(jī)構(gòu)建制、工作程序、規(guī)章制度、后勤事務(wù)進(jìn)行的管理及對(duì)公務(wù)員進(jìn)行的獎(jiǎng)懲、任免活動(dòng)均屬于內(nèi)部行政行為?！稌?huì)議紀(jì)要》關(guān)于對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處權(quán)的轉(zhuǎn)移的規(guī)定屬于內(nèi)部行政行為。

（2003年）

七、（本題8分）

案情：甲公司于1995年獲得國(guó)家專利局頒發(fā)的9518號(hào)實(shí)用新型專利權(quán)證書，后因未及時(shí)繳納年費(fèi)被國(guó)家專利局公告終止其專利權(quán)。1999年3月甲公司提出恢復(fù)其專利權(quán)的申請(qǐng)，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局于同年4月作出恢復(fù)其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權(quán)為由對(duì)乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出請(qǐng)求，要求宣告9518號(hào)專利權(quán)無效。2001年3月1日，專利復(fù)審委員會(huì)作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。

問題：

1.如乙公司對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資

格？為什么？

答案：乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權(quán)對(duì)恢復(fù)專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟（1分）。因?yàn)閷＠只謴?fù)甲公司的專利權(quán)對(duì)乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復(fù)專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律

上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。最高法院《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》13條有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的；

（二）與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的；

（四）與撤銷或者變更具

體行政行為有法律上利害關(guān)系的。

2.如乙公司于2002年4月對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，是否

超過行政訴訟的起訴期限？為什么？

答案：乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限（1分）。因?yàn)橐夜咀詮?001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個(gè)月，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計(jì)算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不超過兩年（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》 第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》41條，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日

起最長(zhǎng)不得超過2年。

3.2000年8月25日修正的《專利法》對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的決定的效力是如

何規(guī)定的？

答案：對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)決定不服的，專利申請(qǐng)人或宣告專利權(quán)無效請(qǐng)求人可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴（2分）。

解析：《專利法》第四十一條第二款規(guī)定，專利申請(qǐng)人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

4.1992年9月4日修正的《專利法》對(duì)專利權(quán)的恢復(fù)未作出任何規(guī)定，假設(shè)被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認(rèn)為是否成立？為什么？

答案：被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點(diǎn)（說法、主張）不成立（1分）。因?yàn)榘凑找婪ㄐ姓瓌t中職權(quán)法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對(duì)被告沒有恢復(fù)專利權(quán)的授權(quán)，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。

解析：依法行政原則包含兩層含義：一是法律優(yōu)越，即禁止行政機(jī)關(guān)違反現(xiàn)行有效的法律；二是法律保留，即行政機(jī)關(guān)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定為前提和

基礎(chǔ)。本題涉及到法律保留原則。

（2002年）

九、（本題11分）

某縣醫(yī)院根據(jù)上級(jí)文件的規(guī)定和主管部門批準(zhǔn)，向縣郵電局申請(qǐng)開通“120”急救電話，縣郵電局拒絕開通，致使縣醫(yī)院購置的急救車輛和其他設(shè)施至今不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，而遭受損失。縣醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請(qǐng)求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責(zé)，并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟(jì)損失?？h郵電局辯稱：“120”急救電話屬于全社會(huì)，不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定，縣郵電局確對(duì)本縣開通“120”急救電話承擔(dān)義務(wù)，但是不承擔(dān)對(duì)某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務(wù)。原告申辦“120”急救電話，不符合文件的規(guī)定，請(qǐng)求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請(qǐng)求?？h人民法院經(jīng)審理查明：醫(yī)療機(jī)構(gòu)申請(qǐng)開通“120”急救電話的程序是：經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門指定并提交書面報(bào)告，由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準(zhǔn)后，到當(dāng)?shù)剜]電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達(dá)標(biāo)的二級(jí)甲等綜合醫(yī)院，具備設(shè)置急救中心的條件?？h衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心，開通“120”急救電話。縣醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報(bào)告，縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話，但是該電話一直未開通?？h醫(yī)院曾數(shù)次書面請(qǐng)求縣郵電局開通“120”急救電話，縣郵電局仍拒不開通。

現(xiàn)問：

1.本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭(zhēng)議屬于民事爭(zhēng)議還是行政爭(zhēng)議，為什么？

答案：是行政爭(zhēng)議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權(quán)而成為行政主體的被告，本案中的爭(zhēng)議涉及公共利益，郵電局對(duì)120電話的管理具有行政管理性質(zhì)。

2.原告的賠償請(qǐng)求應(yīng)否得到支持？為什么？

答案：否。法律規(guī)定安裝120電話的目的是實(shí)現(xiàn)一種公共利益，而不是為醫(yī)院設(shè)定一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，郵電局安裝120電話的義務(wù)所對(duì)應(yīng)的權(quán)利并非醫(yī)院的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務(wù)而要求賠償。

3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開通“120”急救電話，縣郵電局拒不開通，法院可以采取哪些措施？

答案：

1）從期滿之日起，對(duì)該郵電局按日處以50元至100元的罰款。

2）向郵電局上一級(jí)機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議，并要求將處理

情況告知人民法院。

3）參照《民事訴訟法》第102條的有關(guān)規(guī)定，對(duì)主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任

人員予以罰款處罰。

4）拒不履行判決，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人

員的刑事責(zé)任。

第二篇：行政案例

行政案例

一、1990年3月，東鄂村村委會(huì)向某縣林業(yè)局申請(qǐng)采伐樹木，作為增建村小學(xué)教室用。經(jīng)縣林業(yè)局批準(zhǔn)并發(fā)給采伐許可證，同時(shí)指定東鄂村委會(huì)在該村北公路林間采伐榆樹200株。伐后補(bǔ)栽幼樹，村委會(huì)獲準(zhǔn)后遂于4月20日組織村民按林業(yè)局指定的區(qū)域如數(shù)采伐。后該縣公路站發(fā)現(xiàn)，于6月26日以村委會(huì)濫伐樹木為由，對(duì)該村作出補(bǔ)栽幼樹200棵，沒收已伐榆樹200棵，并處違法所得3倍罰款，計(jì)人民幣18000元的處罰決定。村委會(huì)不服，于7月6日向某市公路局申請(qǐng)復(fù)議。市公路局復(fù)議認(rèn)為．縣公路站認(rèn)定事實(shí)屬實(shí)，但適用法律不當(dāng)，于8月3日作出復(fù)議裁決：責(zé)令東鄂村委會(huì)在被伐路段補(bǔ)栽幼樹200棵，并處違法所得3倍罰款，計(jì)18000元。村委會(huì)對(duì)復(fù)議裁決不服，于9月1日以市公路局為被告向人民法院起訴?？h人民法院審理認(rèn)為，市公路局復(fù)議裁決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法，依據(jù)《行政訴訟法》、《公路管理?xiàng)l例》及《森林法》等有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，判決駁回村委會(huì)起訴，維持市公路局復(fù)議裁決，原被告雙方均服從判決未上訴。

問題：1.本案中，人民法院如果認(rèn)為縣林業(yè)局的具體行政行為違法，有無權(quán)力宣布其無效和判決撤銷?

2．本案中，人民法院未審查縣林業(yè)局具體行政行為，有可能導(dǎo)致什么后果?

3．縣林業(yè)局在本案中是否具備第三人的法定條件?

答案：1.對(duì)本案判決，盡管雙方當(dāng)事人均未上訴，但是，由于法院未以縣林業(yè)局的行為作出評(píng)價(jià)和判決，故使兩個(gè)行政機(jī)關(guān)兩種效力相同而結(jié)果相反的行政行為同時(shí)存在：

（1）市公路局對(duì)原告的復(fù)議裁決行為，該裁決認(rèn)定原告采伐其村北國(guó)道公路邊樹木行為為違法行為，并依法對(duì)該行為追究了原告的法律責(zé)任；

（2）縣林業(yè)局對(duì)原告所作批準(zhǔn)采伐和發(fā)放采伐許可證的行為。因?yàn)槭泄肪譀]有也無權(quán)撤銷縣林業(yè)局的具體行政行為，而本案人民法院審查的僅僅是市公路局所作的具體行政行為，因?yàn)榘凑招姓V訟法的規(guī)定，人民法院對(duì)行政案件的審判權(quán)實(shí)行不告不理的原則。人民法院只能對(duì)被訴具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，而不能對(duì)沒有進(jìn)入訴訟程序的任何行政機(jī)關(guān)的行政行為進(jìn)行審查。因此，本案中。即使人民法院認(rèn)為是林業(yè)局的具體行政行為違法，也無權(quán)宣布其無效和判決撤銷。

2．根據(jù)人民法院判決，原告必須履行被告復(fù)議裁決所確定的義務(wù)，如數(shù)補(bǔ)栽幼樹和繳納罰款。而原告由此帶來的經(jīng)濟(jì)損失是因縣林業(yè)局的具體行政行為造成的，應(yīng)獲得行政賠償。

3．本案人民法院依職權(quán)通知縣林業(yè)局作為第三人參加訴訟就能避免上述兩種情況的發(fā)生。而且縣林業(yè)局具備第三人的法定條件。

二、2010年，原告孫某在未向該甲市某縣城市規(guī)劃部門申請(qǐng)辦理建房許可證的情況下，擅自動(dòng)工，在宅基地上擴(kuò)建三間雜房，并修建圍墻把空地圍住，其圍墻和三間雜房正壓在該縣修筑公路規(guī)劃的紅線內(nèi)，將有礙公路規(guī)劃實(shí)施。2011年該縣土地公路的建設(shè)。公路指揮部幾次向原告發(fā)出拆除雜屋及圍墻的通知，原告拒絕執(zhí)行。2011年3月，被告該縣人民政府根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》下達(dá)了一個(gè)通告：（1）通知原告拆除三間雜房及圍墻；（2）原告房屋前面的空地屬閑置用地，無償予以收回。原告對(duì)通告不服提起行政復(fù)議，行政復(fù)議決定維持通告，后向某縣人民法院提起行政訴訟，但在某縣政府的壓力下，縣法院認(rèn)為此“通告”屬于抽象行政行為，作出不予受理的裁定，但在某縣政府的壓力下，縣法院認(rèn)為此“通告”屬于于抽象行政行為，作出不予受理的裁定；原告向甲市中級(jí)人民法院提起了行政訴訟。問：（1）、本案行政復(fù)議的機(jī)關(guān)是誰？

（2）、本案是否應(yīng)由甲市中級(jí)人民法院管轄？

（3）、被告該縣人民政府下達(dá)此通告的行為是否為抽象行政行為？

（4）、縣政府的行為是否合法？人民法院應(yīng)如何判決此案？

（1）、某縣政府上一級(jí)機(jī)關(guān)甲市人民政府。

（2）、本案應(yīng)由甲市中級(jí)人民法院管轄?！缎姓V訟法》第14條規(guī)定，中級(jí)人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<行政訴訟法>若干問題的解釋》第8條規(guī)定，被

告為縣級(jí)以上人民政府，且基層人民法院不適宜審理的案件，屬于行政訴訟法第14條第三項(xiàng)規(guī)定的“本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件”。本案的被告即為該縣人民政府，而且被告對(duì)縣法院受理案件已施加了壓力以致其不敢受理，所以本案也不適宜由基層人民法院審理，而應(yīng)由中級(jí)人民法院審理。

（3）被告下達(dá)通告的行為是具體行政行為，而不是抽象行政行為。因?yàn)榫唧w行政行為是指行政機(jī)關(guān)基于法律、法規(guī)的授權(quán)，針對(duì)特定的人或事作出具體處理決定，并對(duì)其權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響。抽象行政行為是行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人和事制定和發(fā)布的具有普遍適用的行為規(guī)則的行為。二者的重要區(qū)別在于針對(duì)對(duì)象即特定的事和特定的人作出的行為。本案中，被告的行為雖然以通告的形式作出，但其針對(duì)的僅是原告孫某的“違章建筑”一事，行為的對(duì)象是特定的，所以是具體行政行為。

（4）根據(jù)《土地管理法》的規(guī)定，管理違章建筑及閑置用地的應(yīng)是相對(duì)應(yīng)的政府職能部門，而不是人民政府，縣人民政府對(duì)此沒有管理權(quán)限，所以該行政行為是一個(gè)超越權(quán)限的違法行政行為。根據(jù)《行政訴訟法》第54條的規(guī)定，對(duì)于具體行政行為超越權(quán)限的，法院應(yīng)判決撤銷。

第三篇：2002——2010司考真題(案例分析)

2002——2010司考真題(案例分析)

行政法學(xué)傳習(xí)園

不聞不若聞之,聞之不若見之,見之不若知之,知之不若行之。學(xué)至于行之而止矣!

四、案例分析題:

(2010年)

七、(本題25分)

材料近年來,為妥善化解行政爭(zhēng)議,促進(jìn)公民、法人或者其他組織與行政機(jī)關(guān)相互理解溝通,維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定,全國(guó)各級(jí)法院積極探索運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議。2008年,最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》,從制度層面對(duì)行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機(jī)制作出規(guī)范,為促進(jìn)行政爭(zhēng)議雙方和解,通過原告自愿撤訴實(shí)現(xiàn)“案結(jié)事了”提供了更大的空間。

近日,最高人民法院《人民法院工作報(bào)告(2009)》披露,“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中,通過加大協(xié)調(diào)力度,行政相對(duì)人與行政機(jī)關(guān)和解后撤訴的案件達(dá)43,280件,占一審行政案件的35.91%.”

總體上看,法院的上述做法取得了較好的社會(huì)效果,贏得了公眾和社會(huì)的認(rèn)可。但也有人擔(dān)心,普遍運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議,與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致,也與行政訴訟的功能與作用不完全相符。

問題請(qǐng)對(duì)運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法等問題談?wù)勀愕囊庖姟?/p>

答題要求1.觀點(diǎn)明確,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),說理充分,層次清晰,文字通暢;2.字?jǐn)?shù)不少于500字?！皡⒖即鸢浮彼痉荚囁究家議ttp:004km.cn司法考試資料司法考試論壇

法治乃合法性與合理性之平衡器“定事實(shí)”在材料中,全國(guó)各級(jí)法院積極探索運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議,取得了較好的社會(huì)效果,贏得了公眾和社會(huì)的認(rèn)可,但也產(chǎn)生了普遍運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議,與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致的爭(zhēng)論,引發(fā)了“運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法合法性和合理性的分析”的法律難題?！罢玖?chǎng)”我們認(rèn)為,法院運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法權(quán)力的重要性不言而喻,但是本案中就產(chǎn)生了與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則的沖突,最后導(dǎo)致該權(quán)力行使的合法性和合理性問題,要求法院在行使權(quán)力的同時(shí)注意其他的原則,防止權(quán)力突破邊界。

“說理由一”首先,權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)符合合法性原則。對(duì)于權(quán)力主體,合法性原則要求權(quán)力行使的主體和權(quán)力行使的范圍以及種類等預(yù)先由法律來規(guī)定。因此,對(duì)權(quán)利的限制上,“法無授權(quán)即禁止”。而對(duì)于個(gè)人而言“法不禁止即自由”。結(jié)合材料,2008年,最高人民法院發(fā)布《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》,從制度層面對(duì)行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機(jī)制作出規(guī)范,而最高法院具有一定的法律解釋權(quán),故運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)議的做法具有合法性?！罢f理由二”其次,權(quán)力的行使應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持合理性原則。所謂合理性原則就是符合社會(huì)整體價(jià)值觀,具體可以概括為目的正當(dāng)、手段合理以及結(jié)果均衡。任何權(quán)力的行使,都必須有正當(dāng)?shù)哪康?必須借助合理的手段,必須實(shí)現(xiàn)均衡的結(jié)果。結(jié)合本材料,最高人民法院《人民法院工作報(bào)告(2009)》披露,“在2009年審結(jié)的行政訴訟案件中,通過加大協(xié)調(diào)力度,行政相對(duì)人與行政機(jī)關(guān)和解后撤訴的案件達(dá)43,280件,占一審行政案件的35.91%.該制度達(dá)到了法律效果、社會(huì)效果和政治效果的統(tǒng)一,具有合理性。

“說理由三”最后,法治的理想就是實(shí)現(xiàn)權(quán)利行使的合法和合理的平衡,否則“無合理性的合法性會(huì)變?yōu)榻┗?無合法性的合理性則淪為恣意”。每種權(quán)力空間是有限的,界限就在于其他的權(quán)利。法律已經(jīng)為權(quán)力主體設(shè)定了邊界,則任何人都不得超越該界限,否則即為違法。具體到本案,從合法性上講,法院運(yùn)用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭(zhēng)必須有法律的依據(jù),不能朝令夕改,同時(shí),從合理性上說,要加強(qiáng)具體操作過程的公開透明,創(chuàng)造一個(gè)足夠公開透明、能保證充分公共監(jiān)督的制度環(huán)境,防止行政訴訟的偏離軌道。

“再強(qiáng)調(diào),做評(píng)論”綜上所述,“法治乃合法性和合理性之平衡器”。合法性始終是法律最基本的內(nèi)容。因此要求法治國(guó)家在“依法治國(guó)”的基礎(chǔ)上尊重人的權(quán)利。但是,合法的行為不一定就是合理的行為,要求法律在具體的制度當(dāng)中進(jìn)行權(quán)衡,為應(yīng)對(duì)新型的法律現(xiàn)象提供了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ),實(shí)現(xiàn)合法性和合理性的和諧共存。(2009年)

六、(本題20分)

案情:高某系A(chǔ)省甲縣個(gè)體工商戶,其持有的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營(yíng)范圍是林產(chǎn)品加工,經(jīng)營(yíng)方式是加工、收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)后,將自己加工的松香運(yùn)往A省乙縣出售。當(dāng)高某進(jìn)入乙縣時(shí),被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運(yùn)輸證為由,依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權(quán)省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》(該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品,應(yīng)當(dāng)辦理運(yùn)輸證)的規(guī)定,將高某無證運(yùn)輸?shù)乃上阏J(rèn)定為“非法財(cái)物”,予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定,法院予以受理。有關(guān)規(guī)定:

《森林法》及行政法規(guī)《森林法實(shí)施條例》涉及運(yùn)輸證的規(guī)定如下:除國(guó)家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外,從林區(qū)運(yùn)出木材,必須持有運(yùn)輸證,否則由林業(yè)部門給予沒收、罰款等處罰。

A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定“對(duì)規(guī)定林產(chǎn)品無運(yùn)輸證的,予以沒收”。問題:

1.如何確定本案的管轄法院?如高某經(jīng)過行政復(fù)議再提起訴訟,如何確定管轄法院?

2.如高某在起訴時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求,法院應(yīng)如何立案?對(duì)該請(qǐng)求可否進(jìn)行單獨(dú)審理?

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》的性質(zhì)是什么?可否適用于本案?理由是什么?

4.高某運(yùn)輸?shù)乃上闶欠駥儆凇胺欠ㄘ?cái)物”?理由是什么?

5.(1)法院審理本案時(shí)應(yīng)如何適用法律、法規(guī)?理由是什么?

(2)依《行政處罰法》,法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定,地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)符合什么要求?本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定是否符合該要求?

參考答案:

1.按照《行政訴訟法》的規(guī)定,當(dāng)事人直接提起行政訴訟,由最初作出具體行政行為所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出,故乙縣法院具有管轄權(quán)。如高某經(jīng)過行政復(fù)議提起行政訴訟,復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)幜P決定的,復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的基層法院也有管轄權(quán)。2.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》,法院應(yīng)當(dāng)對(duì)撤銷沒收決定請(qǐng)求與賠償請(qǐng)求分別立案;可以根據(jù)具體情況對(duì)行政賠償?shù)恼?qǐng)求進(jìn)行單獨(dú)審理或?qū)Χ?xiàng)請(qǐng)求合并審理。

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》是根據(jù)地方性法規(guī)授權(quán)制定的規(guī)范性文件,在行政訴訟中不屬于法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)或者參照適用的規(guī)范,但可以作為證明被訴行政行為合法的事實(shí)依據(jù)之一。4.高某運(yùn)輸?shù)乃上悴皇恰胺欠ㄘ?cái)物”。因?yàn)楦吣尘哂屑庸?、收購、銷售松香的主體資格,也向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi),因此對(duì)該批松香享有合法所有權(quán),不能將該批松香認(rèn)定為“非法財(cái)物”予以沒收。

5.(1)《森林法》及《森林法實(shí)施條例》均未將木材以外的林產(chǎn)品的無證運(yùn)輸行為納入行政處罰的范圍,也未規(guī)定對(duì)無證運(yùn)輸其他林產(chǎn)品的行為給予沒收處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》的有關(guān)規(guī)定,擴(kuò)大了《森林法》及其實(shí)施條例關(guān)于應(yīng)受行政處罰行為以及沒收行為的范圍,不符合上位法。根據(jù)行政訴訟法律適用規(guī)則,法院應(yīng)當(dāng)適用《森林法》及《森林法實(shí)施條例》。

(2)按照《行政處罰法》的規(guī)定,法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定,地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的,必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實(shí)施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍,不符合有關(guān)要求?！局饕獏⒖挤梢?guī)定】《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《最高法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》(2008年)

六、(本題20分)

案情:因某市某區(qū)花園小區(qū)進(jìn)行舊城改造,區(qū)政府作出《關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補(bǔ)償安置工作的通知》,王某等205戶被拆遷戶對(duì)該通知不服,向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議,要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復(fù)議告知書》,告知王某等被拆遷戶向市政府申請(qǐng)復(fù)議。市政府作出《行政復(fù)議決定書》,認(rèn)為《通知》是抽象行政行為,裁定不予受理復(fù)議申請(qǐng)。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定,向法院提起訴訟。一審法院認(rèn)為,在非復(fù)議前置前提下,當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理決定不服而起訴,要求法院立案受理缺乏法律依據(jù),裁定駁回原告起訴。司法考試司考易http:004km.cn司法考試資料司法考試論壇

問題:

1.本案是否需要確定訴訟代表人?如何確定?

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括哪些?

3.若本案原告不服一審裁定,提起上訴的主要理由是什么?

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立,應(yīng)當(dāng)如何判決?

5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是什么?為什么?

6.若本案原告不服一審裁定提起上訴,在二審期間市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn),上訴人申請(qǐng)撤回上訴,法院是否應(yīng)予準(zhǔn)許?理由是什么?

參考答案:

1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋,同案原告為五人以上,應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟,在指定期限內(nèi)未選定的,人民法院可以依職權(quán)指定。

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括:

①復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨?原告不服復(fù)議決定的;

②復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議期限內(nèi)未作出復(fù)議決定,原告不服的;

③復(fù)議機(jī)關(guān)拒絕受理復(fù)議申請(qǐng)或者不予答復(fù),原告不服的。

3.若本案原告不服一審裁定,提起上訴的主要理由是:復(fù)議機(jī)關(guān)不受理復(fù)議申請(qǐng)的行為是行政機(jī)關(guān)的一項(xiàng)具體行為,無論是否屬于行政復(fù)議前置的情形,只要原告不服該復(fù)議決定,均可以起訴,法院應(yīng)予受理。

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立,應(yīng)當(dāng)作出撤銷“不予受理決定書”,判令復(fù)議機(jī)關(guān)受理復(fù)議申請(qǐng)。

5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定。因?yàn)樵嫫鹪V要求撤銷的就是該決定,故法院應(yīng)當(dāng)以該決定作為合法性審查的對(duì)象。

6.若本案原告上訴后市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn),上訴人可以申請(qǐng)撤回上訴,法院經(jīng)審查,若認(rèn)為該市、區(qū)政府調(diào)整補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定,不超越或放棄職權(quán),不損害公共利益和他人合法權(quán)益,申請(qǐng)撤回上訴是上訴人的真實(shí)意思表示,第三人無異議的,法院應(yīng)予準(zhǔn)許。(2008年·四川)

六、(本題20分)

案情:2006年10月11日晚,王某酒后在某酒店酗酒鬧事,砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時(shí)某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店,任某等人欲將王某帶回派出所處理,王某不從,與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中,王某被推倒,頭撞在水泥地上,當(dāng)時(shí)失去知覺,送往醫(yī)院途中死亡,后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日,王某之父申請(qǐng)國(guó)家賠償。問題:

1.公安機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國(guó)家賠償責(zé)任?為什么?

2.王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國(guó)家賠償請(qǐng)求? 3.本案請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效如何計(jì)算?

4.本案國(guó)家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是誰?

5.若本案公安機(jī)關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任,賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么?

6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后,對(duì)民警如何處理?

7.若王某的父親獲得國(guó)家賠償,他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任?

參考答案:

1.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國(guó)家賠償責(zé)任。因?yàn)楣裁窬趫?zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡,未盡到合理注意義務(wù),其行為構(gòu)成違法,王某雖也有過錯(cuò),但不能免除國(guó)家賠償責(zé)任,符合國(guó)家賠償責(zé)任構(gòu)成要件,國(guó)家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.王某的父親有權(quán)以自己名義提出國(guó)家賠償請(qǐng)求。因?yàn)閲?guó)家賠償法規(guī)定:受害的公民死亡,其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。

3.本案請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效應(yīng)當(dāng)自民警執(zhí)行職務(wù)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起兩年。4.本案的國(guó)家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是某區(qū)公安分局。

5.若公安機(jī)關(guān)承擔(dān)國(guó)家賠償,賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費(fèi),總額為國(guó)家上職工年平均工資的20倍;對(duì)死者生前撫養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi),標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)孛裾块T有關(guān)生活救濟(jì)規(guī)定辦理,被撫養(yǎng)人是未成年人的,支付到18周歲為止,其他無勞動(dòng)能力的人支付到死亡時(shí)止。

6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后,若認(rèn)為民警犯有重大過失,可以責(zé)令該民警承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用。

7.王某的父親不能再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任。(2006年)

論述題

2002年7月,某港資企業(yè)投資2.7 億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同,經(jīng)營(yíng)該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》,對(duì)港方作出一系列承諾,并規(guī)定政府承擔(dān)污水處理費(fèi)優(yōu)先支付和差額補(bǔ)足的義務(wù),該辦法至合作期結(jié)束時(shí)廢止。

2005年2月市政府以合作項(xiàng)目系國(guó)家明令禁止的變相對(duì)外融資舉債的“固定回報(bào)”項(xiàng)目,違反了《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報(bào)項(xiàng)目有關(guān)問題的通知》的精神,屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷的范圍為由,作出“關(guān)于廢止《污水處理專營(yíng)管理辦法》的決定”,但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認(rèn)為市政府的做法不當(dāng),理由是:其一,國(guó)務(wù)院文件明確要求,各級(jí)政府對(duì)涉及固定回報(bào)的外商投資項(xiàng)目應(yīng)“充分協(xié)商”、“妥善處理”,市政府事前不做充分論證,事后也不通知對(duì)方,違反了文件精神;其二,1998年9月國(guó)務(wù)院通知中已明令禁止審批新的“固定回報(bào)”項(xiàng)目,而污水處理合作項(xiàng)目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國(guó)家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項(xiàng)目。請(qǐng):

1.運(yùn)用行政法原理對(duì)某市政府的上述做法進(jìn)行評(píng)論;

2.結(jié)合上述事件論述依法治國(guó)和公平正義的法治理念。答題要求:

1.觀點(diǎn)明確,論證充分,邏輯嚴(yán)謹(jǐn),文字通順;

2.不少于600字。答案:

1.該市政府的行為是違法的,違背了誠(chéng)信政府的基本品質(zhì)與對(duì)公民信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)。港商之所以在合作項(xiàng)目中投入巨資,一個(gè)很重要的原因就是相信政府、信賴政府,因?yàn)樵擁?xiàng)目經(jīng)過各級(jí)政府和主管部門同意,手續(xù)齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》。應(yīng)該說,港商對(duì)政府文件和與自來水公司簽署的合作合同的合法性深信不疑。制定和撤銷、廢止行政規(guī)章是政府的法定職權(quán)。特別是當(dāng)市政府發(fā)現(xiàn)自己制定的規(guī)章與國(guó)家法律、法規(guī)不一致時(shí),出于國(guó)家法制統(tǒng)一和公共利益的需要,可以廢止已經(jīng)生效的規(guī)章和其他規(guī)范性文件。但是,我們必須看到,廢止文件不只是政府的事情,還是涉及千家萬戶利益的大事,必須遵照依法行政和信賴保護(hù)原則謹(jǐn)慎定奪,而不能倚仗政府權(quán)大,或者個(gè)人利益必須讓位于公共利益的老思路任意妄為。

表面上看,本案市政府是在貫徹上級(jí)指示,嚴(yán)格依法行政,糾正不當(dāng)文件。而實(shí)際上,該行為已經(jīng)侵犯了相對(duì)人的信賴?yán)?。司法考試司考易http:004km.cn司法考試資料司法考試論壇

首先,該項(xiàng)目是否屬于國(guó)務(wù)院政策明令禁止要求妥善處理的事項(xiàng)并不清楚;

其次,即使《污水處理專營(yíng)管理辦法》違反了國(guó)務(wù)院的有關(guān)規(guī)定,屬于必須廢止的文件,責(zé)任也完全在政府本身,而不是的投資人。

第三,即使該文件確屬需要廢止的違法不當(dāng)文件,也要經(jīng)過正當(dāng)程序,依法補(bǔ)償信賴?yán)嬖馐軗p失的投資人,而不能置投資人的合理期待與信賴?yán)嬗诓活?隨意“廢止”自己制定發(fā)布的文件,更不能未經(jīng)對(duì)方同意,單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”,廢止已經(jīng)生效的文件,執(zhí)意收回自己的承諾,改變?cè)瓉淼男姓袨?那么就要證明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對(duì)人帶來的利益。如果能夠做到這一點(diǎn),政府可以改變或者收回其承諾,但也必須對(duì)相對(duì)人由此遭受的損失承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。2.依法治國(guó)的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政,則依法治國(guó)的效果就要大打折扣,公平正義的理念也就無法實(shí)現(xiàn)。依法行政的基本要求與目標(biāo)在于:

(1)合法行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理,應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行;沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。本案中政府隨意廢止規(guī)范性文件而不履行告知和補(bǔ)償義務(wù),就是在程序和實(shí)體上都有違法的情況。

(2)合理行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理,應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人,不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的,排除不相關(guān)因素;所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng);行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的,應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。本案中政府行為應(yīng)該確保相對(duì)方的合理期待得到保證,應(yīng)該遵守比例原則。

(3)程序正當(dāng)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理,除涉及國(guó)家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私外,應(yīng)當(dāng)公開,注意聽取公民、法人和其他組織的意見;要嚴(yán)格遵循法定程序,依法保障行政管理相時(shí)人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán);行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé),與行政管理相時(shí)人存在利害關(guān)系時(shí),應(yīng)當(dāng)回避。具體到本案,政府廢止規(guī)范性文件,必須首先履行告知的義務(wù),這是基本的程序正義的要求。

(4)誠(chéng)實(shí)守信。行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。非因法定事由并經(jīng)法定程序,行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定;因國(guó)家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的,應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行,并對(duì)行政管理相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償。對(duì)信賴?yán)娴哪暿潜景刚畲蟮倪`法之處。政府誠(chéng)信的關(guān)鍵就在于對(duì)于相對(duì)人的受益不能隨意剝奪,以免破壞相對(duì)人的合理預(yù)期。

(5)權(quán)責(zé)統(tǒng)一。行政機(jī)關(guān)依法履行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化事務(wù)管理職責(zé),要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán),應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任,實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。本案中,政府不能只行使公權(quán)力,對(duì)于生效的規(guī)范性文件一撤了之,而不承擔(dān)任何補(bǔ)償責(zé)任?！缎姓S可法》第8條實(shí)際上已經(jīng)明確規(guī)定,即使因?yàn)楹戏ㄔ驈U止相關(guān)許可或規(guī)范性文件,政府對(duì)于公民都必須承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)償責(zé)任。(2005年)

一、(本題10分)

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案情:甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門、城市公共交通運(yùn)營(yíng)公司(以下簡(jiǎn)稱城市公交公司)召開協(xié)調(diào)會(huì)后,下發(fā)了甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》,明確:城市公交公司的運(yùn)營(yíng)范圍,界定在經(jīng)批準(zhǔn)的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi);城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運(yùn)營(yíng),免繳交通規(guī)費(fèi),在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi),原由交通部門負(fù)責(zé)的對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處,交由建設(shè)部門負(fù)責(zé)。《會(huì)議紀(jì)要》下發(fā)后,甲市城區(qū)交通局按照《會(huì)議紀(jì)要》的要求,中止了對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處。

田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準(zhǔn)的三家運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)戶,他們運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊,但依《會(huì)議紀(jì)要》,不能享受免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠。三人不服,向法院提起訴訟,要求撤銷《會(huì)議紀(jì)要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的規(guī)定,并請(qǐng)求確認(rèn)市政府《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)手中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法。問題:

1.甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍?為什么?

答案:屬于受案范圍。本案中《會(huì)議紀(jì)要》作出的規(guī)定不屬于行政指導(dǎo)行為,也不屬于抽象行政行為。

解析:根據(jù)行政訴訟法第11、12條和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第1條規(guī)定,行政訴訟受案范圍是具體行政行為。具體行政行為,是指具有國(guó)家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)中就特定事項(xiàng)對(duì)特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。會(huì)議紀(jì)要用于記載和傳達(dá)會(huì)議情況和議定事項(xiàng)。會(huì)議紀(jì)要所記載、傳達(dá)的會(huì)議情況和議定事項(xiàng),是與會(huì)者及其組織領(lǐng)導(dǎo)者的共同意志的體現(xiàn),是會(huì)議成果的結(jié)晶,集中反映了會(huì)議的精神實(shí)質(zhì)。會(huì)議紀(jì)要并非標(biāo)準(zhǔn)的法律文書,其是否具有法律上的執(zhí)行力,還是僅具有指導(dǎo)性,應(yīng)當(dāng)具體認(rèn)定。在本案,《會(huì)議紀(jì)要》是甲市人民政府下發(fā)的,接收該《會(huì)議紀(jì)要》的單位均為市政府管轄下的部門或公司,它們當(dāng)然得貫徹執(zhí)行。據(jù)此,該《會(huì)議紀(jì)要》具有強(qiáng)制執(zhí)行力。甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容,針對(duì)的對(duì)象是特定的,而且只能一次適用,不屬于抽象行政行為,構(gòu)成具體行政行為。2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格?為什么?

答案:具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的,可以提起行政訴訟。

解析:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項(xiàng),公民法人或者其他組織可以對(duì)涉及其公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的具體行政行為提起行政訴訟。競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的存在乃是公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)存在的基礎(chǔ)。在理論上,狹義的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系,是指商品或服務(wù)之間具有替代關(guān)系(相同或者近似的商品或服務(wù))的經(jīng)營(yíng)者之間的相互爭(zhēng)奪交易機(jī)會(huì)的關(guān)系。一般認(rèn)為,在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系中存在《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若于問題的解釋》第13條第1項(xiàng)規(guī)定的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。

在本案,因某、孫某和王某三人運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊,這意味著該三人與城市公交公司存在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。市政府《會(huì)議紀(jì)要》授予城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠,使得城市公交公司處于競(jìng)爭(zhēng)的優(yōu)勢(shì)地位,而“公平”要求行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)力遵循合理性的原則,實(shí)施行政行為時(shí)平等地對(duì)待同等條件的競(jìng)爭(zhēng)者,權(quán)衡和比較不同的私益。綜上,甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。3.田某、孫某和王某三人提出的確認(rèn)甲市人民政府中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法的請(qǐng)求,是否屬于法院的審理范圍?為什么?

答案:不屬于。該請(qǐng)求涉及到甲市人民敏府對(duì)建設(shè)局和交通局的職能調(diào)整,屬于政府對(duì)行政機(jī)關(guān)之間的職權(quán)分配,不屬于司法審查的范圍。

解析:根據(jù)行政訴訟法第12條第3項(xiàng),內(nèi)部行政行為不屬于行政訴訟受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為,是基于上級(jí)與下級(jí)、組織與個(gè)人之間領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系或其他的隸屬關(guān)系,在行政機(jī)關(guān)內(nèi)部就內(nèi)部事務(wù)進(jìn)行的管理活動(dòng),比如行政機(jī)關(guān)就機(jī)構(gòu)建制、工作程序、規(guī)章制度、后勤事務(wù)進(jìn)行的管理及對(duì)公務(wù)員進(jìn)行的獎(jiǎng)懲、任免活動(dòng)均屬于內(nèi)部行政行為。《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)于對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處權(quán)的轉(zhuǎn)移的規(guī)定屬于內(nèi)部行政行為。(2003年)

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七、(本題8分)

案情:甲公司于1995年獲得國(guó)家專利局頒發(fā)的9518號(hào)實(shí)用新型專利權(quán)證書,后因未及時(shí)繳納年費(fèi)被國(guó)家專利局公告終止其專利權(quán)。1999年3月甲公司提出恢復(fù)其專利權(quán)的申請(qǐng),國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局于同年4月作出恢復(fù)其專利的決定。2000年3月,甲公司以專利侵權(quán)為由對(duì)乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中,乙公司向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出請(qǐng)求,要求宣告9518號(hào)專利權(quán)無效。2001年3月1日,專利復(fù)審委員會(huì)作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。問題:

1.如乙公司對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟,其是否具有原告資格?為什么?

答案:乙公司具有提起行政訴訟的原告資格,或乙公司有權(quán)對(duì)恢復(fù)專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟(1分)。因?yàn)閷＠只謴?fù)甲公司的專利權(quán)對(duì)乙公司將要或必然產(chǎn)生損害,乙公司與恢復(fù)專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系(1分)。

解析:依據(jù)《行政訴訟法》2條規(guī)定,公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。最高法院《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》13條有下列情形之一的,公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟:(一)被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的;(二)與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的;(三)要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的;(四)與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。

2.如乙公司于2002年4月對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟,是否超過行政訴訟的起訴期限?為什么?

答案:乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限(1分)。因?yàn)橐夜咀詮?001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限,按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定,原告的起訴期限為三個(gè)月,從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計(jì)算,從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不超過兩年(1分)。解析:依據(jù)《行政訴訟法》第39條規(guī)定,公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的,應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》41條,行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí),未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的,起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算,但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不得超過2年。3.2000年8月25日修正的《專利法》對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的決定的效力是如何規(guī)定的?

答案:對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)決定不服的,專利申請(qǐng)人或宣告專利權(quán)無效請(qǐng)求人可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴(2分)。

解析:《專利法》第四十一條第二款規(guī)定,專利申請(qǐng)人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的,可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

4.1992年9月4日修正的《專利法》對(duì)專利權(quán)的恢復(fù)未作出任何規(guī)定,假設(shè)被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”,你認(rèn)為是否成立?為什么?

答案:被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點(diǎn)(說法、主張)不成立(1分)。因?yàn)榘凑找婪ㄐ姓瓌t中職權(quán)法定的要求,行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對(duì)被告沒有恢復(fù)專利權(quán)的授權(quán),所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為(1分)。解析:依法行政原則包含兩層含義:一是法律優(yōu)越,即禁止行政機(jī)關(guān)違反現(xiàn)行有效的法律;二是法律保留,即行政機(jī)關(guān)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定為前提和基礎(chǔ)。本題涉及到法律保留原則。(2002年)

九、(本題11分)

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某縣醫(yī)院根據(jù)上級(jí)文件的規(guī)定和主管部門批準(zhǔn),向縣郵電局申請(qǐng)開通“120”急救電話,縣郵電局拒絕開通,致使縣醫(yī)院購置的急救車輛和其他設(shè)施至今不能正常運(yùn)轉(zhuǎn),而遭受損失。縣醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟,請(qǐng)求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責(zé),并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟(jì)損失。縣郵電局辯稱:“120”急救電話屬于全社會(huì),不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定,縣郵電局確對(duì)本縣開通“120”急救電話承擔(dān)義務(wù),但是不承擔(dān)對(duì)某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務(wù)。原告申辦“120”急救電話,不符合文件的規(guī)定,請(qǐng)求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請(qǐng)求。縣人民法院經(jīng)審理查明:醫(yī)療機(jī)構(gòu)申請(qǐng)開通“120”急救電話的程序是:經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門指定并提交書面報(bào)告,由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準(zhǔn)后,到當(dāng)?shù)剜]電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達(dá)標(biāo)的二級(jí)甲等綜合醫(yī)院,具備設(shè)置急救中心的條件?？h衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心,開通“120”急救電話。縣醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報(bào)告,縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話,但是該電話一直未開通?？h醫(yī)院曾數(shù)次書面請(qǐng)求縣郵電局開通“120”急救電話,縣郵電局仍拒不開通。現(xiàn)問:

1.本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭(zhēng)議屬于民事爭(zhēng)議還是行政爭(zhēng)議,為什么?

答案:是行政爭(zhēng)議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權(quán)而成為行政主體的被告,本案中的爭(zhēng)議涉及公共利益,郵電局對(duì)120電話的管理具有行政管理性質(zhì)。2.原告的賠償請(qǐng)求應(yīng)否得到支持?為什么?

答案:否。法律規(guī)定安裝120電話的目的是實(shí)現(xiàn)一種公共利益,而不是為醫(yī)院設(shè)定一種財(cái)產(chǎn)權(quán),郵電局安裝120電話的義務(wù)所對(duì)應(yīng)的權(quán)利并非醫(yī)院的財(cái)產(chǎn)權(quán),因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務(wù)而要求賠償。

3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開通“120”急救電話,縣郵電局拒不開通,法院可以采取哪些措施?

答案:

1)從期滿之日起,對(duì)該郵電局按日處以50元至100元的罰款。

2)向郵電局上一級(jí)機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議,并要求將處理情況告知人民法院。3)參照《民事訴訟法》第102條的有關(guān)規(guī)定,對(duì)主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款處罰。4)拒不履行判決,情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

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第四篇：2012年《行政強(qiáng)制法》司考解讀

2012年《行政強(qiáng)制法》司考解讀

第一條 為了規(guī)范行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，根據(jù)憲法，制定本法。

★★★第二條 本法所稱行政強(qiáng)制，包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行。

行政強(qiáng)制措施，是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人或者其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為。行政強(qiáng)制執(zhí)行，是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院，對(duì)不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。

【萬國(guó)解讀】行政強(qiáng)制措施的特征有（1）行政性（2）非懲罰性（3）暫時(shí)性。與行政處罰的區(qū)別是目的不同，前者是預(yù)防，是暫時(shí)的，而后者是處理，是結(jié)果。

行政強(qiáng)制執(zhí)行的特征有（1）行政性（2）雙重性（申請(qǐng)法院和自主執(zhí)行結(jié)合）。與司法強(qiáng)制執(zhí)行的區(qū)別是根據(jù)不同，前者是行政決，后者是裁判。行政強(qiáng)制執(zhí)行（自主執(zhí)行）可以申請(qǐng)復(fù)議和訴訟。

第三條 行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，適用本法。

發(fā)生或者即將發(fā)生自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件或者社會(huì)安全事件等突發(fā)事件，行政機(jī)關(guān)采取應(yīng)急措施或者臨時(shí)措施，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。

行政機(jī)關(guān)采取金融業(yè)審慎監(jiān)管措施、進(jìn)出境貨物強(qiáng)制性技術(shù)監(jiān)控措施，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。

第四條 行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。

第五條 行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)。采用非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實(shí)施行政強(qiáng)制。

第六條 實(shí)施行政強(qiáng)制，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持教育與強(qiáng)制相結(jié)合。

第七條 行政機(jī)關(guān)及其工作人員不得利用行政強(qiáng)制權(quán)為單位或者個(gè)人謀取利益。

第八條 公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟；因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政強(qiáng)制受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。

公民、法人或者其他組織因人民法院在強(qiáng)制執(zhí)行中有違法行為或者擴(kuò)大強(qiáng)制執(zhí)行范圍受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。

第二章 行政強(qiáng)制的種類和設(shè)定

★★★第九條 行政強(qiáng)制措施的種類：

（一）限制公民人身自由；

（二）查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（三）扣押財(cái)物；

（四）凍結(jié)存款、匯款；

（五）其他行政強(qiáng)制措施。

★★★第十條 行政強(qiáng)制措施由法律設(shè)定。

尚未制定法律，且屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的，行政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。

尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定本法第九條第二項(xiàng)、第三項(xiàng)的行政強(qiáng)制措施。

法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。

★★★第十一條 法律對(duì)行政強(qiáng)制措施的對(duì)象、條件、種類作了規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴(kuò)大規(guī)定。

法律中未設(shè)定行政強(qiáng)制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。但是，法律規(guī)定特定事項(xiàng)由行政法規(guī)規(guī)定具體管理措施的，行政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。【萬國(guó)解讀】只有法律可以設(shè)定限制公民人身自由、凍結(jié)存款、匯款和法律規(guī)定的事項(xiàng)。屬于法律絕對(duì)保留事項(xiàng)。而地方性法規(guī)只能設(shè)立查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物和扣押財(cái)物，不得設(shè)立其他，屬于法律相對(duì)保留事項(xiàng)。

第十二條 行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式：

（一）加處罰款或者滯納金；

（二）劃撥存款、匯款；

（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（四）排除妨礙、恢復(fù)原狀；

（五）代履行；

（六）其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。

★★第十三條 行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。

法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

第十四條 起草法律草案、法規(guī)草案，擬設(shè)定行政強(qiáng)制的，起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會(huì)、論證會(huì)等形式聽取意見，并向制定機(jī)關(guān)說明設(shè)定該行政強(qiáng)制的必要性、可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況。

第十五條 行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)定期對(duì)其設(shè)定的行政強(qiáng)制進(jìn)行評(píng)價(jià)，并對(duì)不適當(dāng)?shù)男姓?qiáng)制及時(shí)予以修改或者廢止。

行政強(qiáng)制的實(shí)施機(jī)關(guān)可以對(duì)已設(shè)定的行政強(qiáng)制的實(shí)施情況及存在的必要性適時(shí)進(jìn)行評(píng)價(jià)，并將意見報(bào)告該行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)。

公民、法人或者其他組織可以向行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)和實(shí)施機(jī)關(guān)就行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施提出意見和建議。有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究論證，并以適當(dāng)方式予以反饋。

第三章 行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序

第一節(jié) 一般規(guī)定

第十六條 行政機(jī)關(guān)履行行政管理職責(zé)，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，實(shí)施行政強(qiáng)制措施。

違法行為情節(jié)顯著輕微或者沒有明顯社會(huì)危害的，可以不采取行政強(qiáng)制措施。

★★第十七條 行政強(qiáng)制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。行政強(qiáng)制措施權(quán)不得委托。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》的規(guī)定行使相對(duì)集中行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)，可以實(shí)施法律、法規(guī)規(guī)定的與行政處罰權(quán)有關(guān)的行政強(qiáng)制措施。

【萬國(guó)解讀】行政處罰權(quán)、行政許可權(quán)可以委托，但是，行政強(qiáng)制措施權(quán)不得委托。

行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實(shí)施，其他人員不得實(shí)施。

★★★第十八條 行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）實(shí)施前須向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并經(jīng)批準(zhǔn)；

（二）由兩名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施；

（三）出示執(zhí)法身份證件；

（四）通知當(dāng)事人到場(chǎng)；

（五）當(dāng)場(chǎng)告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑；

（六）聽取當(dāng)事人的陳述和申辯；

（七）制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄；

（八）現(xiàn)場(chǎng)筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明；

（九）當(dāng)事人不到場(chǎng)的，邀請(qǐng)見證人到場(chǎng)，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場(chǎng)筆錄上簽名或者蓋章；

（十）法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。

【萬國(guó)解讀】三步曲：報(bào)批。通知當(dāng)事人。采取措施，并做筆錄。當(dāng)事人可以不用簽字。

第十九條 情況緊急，需要當(dāng)場(chǎng)實(shí)施行政強(qiáng)制措施的，行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)在二十四小時(shí)內(nèi)向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告，并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)采取行政強(qiáng)制措施的，應(yīng)當(dāng)立即解除。

第二十條 依照法律規(guī)定實(shí)施限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施，除應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條規(guī)定的程序外，還應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）當(dāng)場(chǎng)告知或者實(shí)施行政強(qiáng)制措施后立即通知當(dāng)事人家屬實(shí)施行政強(qiáng)制措施的行政機(jī)關(guān)、地點(diǎn)和期限；

（二）在緊急情況下當(dāng)場(chǎng)實(shí)施行政強(qiáng)制措施的，在返回行政機(jī)關(guān)后，立即向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)；

（三）法律規(guī)定的其他程序。

實(shí)施限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不得超過法定期限。實(shí)施行政強(qiáng)制措施的目的已經(jīng)達(dá)到或者條件已經(jīng)消失，應(yīng)當(dāng)立即解除。

第二十一條 違法行為涉嫌犯罪應(yīng)當(dāng)移送司法機(jī)關(guān)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物一并移送，并書面告知當(dāng)事人。

第二節(jié) 查封、扣押

第二十二條 查封、扣押應(yīng)當(dāng)由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)實(shí)施，其他任何行政機(jī)關(guān)或者組織不得實(shí)施。

★★★第二十三條 查封、扣押限于涉案的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，不得查封、扣押與違法行為無關(guān)的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；不得查封、扣押公民個(gè)人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。

當(dāng)事人的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物已被其他國(guó)家機(jī)關(guān)依法查封的，不得重復(fù)查封?！救f國(guó)解讀】要求“對(duì)象明確化”，做到三個(gè)不。

第二十四條 行政機(jī)關(guān)決定實(shí)施查封、扣押的，應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條規(guī)定的程序，制作并當(dāng)場(chǎng)交付查封、扣押決定書和清單。

查封、扣押決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；

（二）查封、扣押的理由、依據(jù)和期限；

（三）查封、扣押場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物的名稱、數(shù)量等；

（四）申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；

（五）行政機(jī)關(guān)的名稱、印章和日期。

查封、扣押清單一式二份，由當(dāng)事人和行政機(jī)關(guān)分別保存。

★★第二十五條 查封、扣押的期限不得超過三十日；情況復(fù)雜的，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)，但是延長(zhǎng)期限不得超過三十日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

延長(zhǎng)查封、扣押的決定應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面告知當(dāng)事人，并說明理由。對(duì)物品需要進(jìn)行檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的，查封、扣押的期間不包括檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間。檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間應(yīng)當(dāng)明確，并書面告知當(dāng)事人。檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。

【萬國(guó)解讀】期限一般不過30天，最長(zhǎng)不過60天，特別規(guī)定除外，排除三檢時(shí)間。

第二十六條 對(duì)查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)妥善保管，不得使用或者損毀；造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

對(duì)查封的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，行政機(jī)關(guān)可以委托第三人保管，第三人不得損毀或者擅自轉(zhuǎn)移、處置。因第三人的原因造成的損失，行政機(jī)關(guān)先行賠付后，有權(quán)向第三人追償。

因查封、扣押發(fā)生的保管費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。

第二十七條 行政機(jī)關(guān)采取查封、扣押措施后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)查清事實(shí)，在本法第二十五條規(guī)定的期限內(nèi)作出處理決定。對(duì)違法事實(shí)清楚，依法應(yīng)當(dāng)沒收的非法財(cái)物予以沒收；法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)銷毀的，依法銷毀；應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押的，作出解除查封、扣押的決定。

★★第二十八條 有下列情形之一的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出解除查封、扣押決定：

（一）當(dāng)事人沒有違法行為；

（二）查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物與違法行為無關(guān)；

（三）行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為已經(jīng)作出處理決定，不再需要查封、扣押；

（四）查封、扣押期限已經(jīng)屆滿；

（五）其他不再需要采取查封、扣押措施的情形。

解除查封、扣押應(yīng)當(dāng)立即退還財(cái)物；已將鮮活物品或者其他不易保管的財(cái)物拍賣或者變賣的，退還拍賣或者變賣所得款項(xiàng)。變賣價(jià)格明顯低于市場(chǎng)價(jià)格，給當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。

【萬國(guó)解讀】對(duì)查封和扣押的物品處理方式四種：沒收，銷毀、解除和拍賣（變賣）。注意，變賣后是補(bǔ)償而不是賠償。

第三節(jié) 凍結(jié)

★★★第二十九條 凍結(jié)存款、匯款應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政機(jī)關(guān)實(shí)施，不得委托給其他行政機(jī)關(guān)或者組織；其他任何行政機(jī)關(guān)或者組織不得凍結(jié)存款、匯款。

凍結(jié)存款、匯款的數(shù)額應(yīng)當(dāng)與違法行為涉及的金額相當(dāng)；已被其他國(guó)家機(jī)關(guān)依法凍結(jié)的，不得重復(fù)凍結(jié)。

第三十條 行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定決定實(shí)施凍結(jié)存款、匯款的，應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第七項(xiàng)規(guī)定的程序，并向金融機(jī)構(gòu)交付凍結(jié)通知書。

金融機(jī)構(gòu)接到行政機(jī)關(guān)依法作出的凍結(jié)通知書后，應(yīng)當(dāng)立即予以凍結(jié)，不得拖延，不得在凍結(jié)前向當(dāng)事人泄露信息。

法律規(guī)定以外的行政機(jī)關(guān)或者組織要求凍結(jié)當(dāng)事人存款、匯款的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)拒絕。

【萬國(guó)解讀】?jī)鼋Y(jié)只能由法律規(guī)定，不得委托，同時(shí)，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)金額，不能重復(fù)凍結(jié)。金融機(jī)構(gòu)做形式審查，不拖延，不泄密。

第三十一條 依照法律規(guī)定凍結(jié)存款、匯款的，作出決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)向當(dāng)事人交付凍結(jié)決定書。凍結(jié)決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；

（二）凍結(jié)的理由、依據(jù)和期限；

（三）凍結(jié)的賬號(hào)和數(shù)額；

（四）申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；

（五）行政機(jī)關(guān)的名稱、印章和日期。

★第三十二條 自凍結(jié)存款、匯款之日起三十日內(nèi)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出處理決定或者作出解除凍結(jié)決定；情況復(fù)雜的，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)，但是延長(zhǎng)期限不得超過三十日。法律另有規(guī)定的除外。

延長(zhǎng)凍結(jié)的決定應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面告知當(dāng)事人，并說明理由。

【萬國(guó)解讀】?jī)鼋Y(jié)期限一般不過30天，最長(zhǎng)不過60天，特別法律規(guī)定除外。

第三十三條 有下列情形之一的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出解除凍結(jié)決定：

（一）當(dāng)事人沒有違法行為；

（二）凍結(jié)的存款、匯款與違法行為無關(guān)；

（三）行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為已經(jīng)作出處理決定，不再需要凍結(jié)；

（四）凍結(jié)期限已經(jīng)屆滿；

（五）其他不再需要采取凍結(jié)措施的情形。

行政機(jī)關(guān)作出解除凍結(jié)決定的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知金融機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人。金融機(jī)構(gòu)接到通知后，應(yīng)當(dāng)立即解除凍結(jié)。

行政機(jī)關(guān)逾期未作出處理決定或者解除凍結(jié)決定的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自凍結(jié)期滿之日起解除凍結(jié)。

【萬國(guó)解讀】查封和扣押物品與凍結(jié)資金的區(qū)別是：前者當(dāng)場(chǎng)交付決定書，而后者是三天日。前者期限屆滿，要求有行政機(jī)關(guān)作出解除決定，而后者期限屆滿，自動(dòng)解除。

第四章 行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行程序

第一節(jié) 一般規(guī)定

★★★第三十四條 行政機(jī)關(guān)依法作出行政決定后，當(dāng)事人在行政機(jī)關(guān)決定的期限內(nèi)不履行義務(wù)的，具有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)依照本章規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行。

★★★第三十五條 行政機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前，應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項(xiàng)：

（一）履行義務(wù)的期限；

（二）履行義務(wù)的方式；

（三）涉及金錢給付的，應(yīng)當(dāng)有明確的金額和給付方式；

（四）當(dāng)事人依法享有的陳述權(quán)和申辯權(quán)。

第三十六條 當(dāng)事人收到催告書后有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行記錄、復(fù)核。當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。

★★第三十七條 經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行行政決定，且無正當(dāng)理由的，行政機(jī)關(guān)可以作出強(qiáng)制執(zhí)行決定。

強(qiáng)制執(zhí)行決定應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項(xiàng)：

（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；

（二）強(qiáng)制執(zhí)行的理由和依據(jù)；

（三）強(qiáng)制執(zhí)行的方式和時(shí)間；

（四）申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；

（五）行政機(jī)關(guān)的名稱、印章和日期。

在催告期間，對(duì)有證據(jù)證明有轉(zhuǎn)移或者隱匿財(cái)物跡象的，行政機(jī)關(guān)可以作出立即強(qiáng)制執(zhí)行決定。

第三十八條 催告書、行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人拒絕接收或者無法直接送達(dá)當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定送達(dá)。

【萬國(guó)解讀】強(qiáng)制執(zhí)行三個(gè)條件：經(jīng)催告，不履行，無理由。立即執(zhí)行的條件是有轉(zhuǎn)移或者隱匿財(cái)物跡象。一定都是書面的！

★★第三十九條 有下列情形之一的，中止執(zhí)行：

（一）當(dāng)事人履行行政決定確有困難或者暫無履行能力的；

（二）第三人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的主張權(quán)利，確有理由的；

（三）執(zhí)行可能造成難以彌補(bǔ)的損失，且中止執(zhí)行不損害公共利益的；

（四）行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要中止執(zhí)行的其他情形。

中止執(zhí)行的情形消失后，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)執(zhí)行。對(duì)沒有明顯社會(huì)危害，當(dāng)事人確無能力履行，中止執(zhí)行滿三年未恢復(fù)執(zhí)行的，行政機(jī)關(guān)不再執(zhí)行。

★★第四十條 有下列情形之一的，終結(jié)執(zhí)行：

（一）公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承受人的；

（二）法人或者其他組織終止，無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承受人的；

（三）執(zhí)行標(biāo)的滅失的；

（四）據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷的；

（五）行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

【萬國(guó)解讀】中止執(zhí)行后，等條件消除后，可以恢復(fù)執(zhí)行，而執(zhí)行終結(jié)后，不再執(zhí)行。但是，中止執(zhí)行滿三年未恢復(fù)執(zhí)行的，不再執(zhí)行。

第四十一條 在執(zhí)行中或者執(zhí)行完畢后，據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷、變更，或者執(zhí)行錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀或者退還財(cái)物；不能恢復(fù)原狀或者退還財(cái)物的，依法給予賠償。

第四十二條 實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)可以在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下，與當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行協(xié)議。執(zhí)行協(xié)議可以約定分階段履行；當(dāng)事人采取補(bǔ)救措施的，可以減免加處的罰款或者滯納金。

執(zhí)行協(xié)議應(yīng)當(dāng)履行。當(dāng)事人不履行執(zhí)行協(xié)議的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行?！救f國(guó)解讀】執(zhí)行和解不得損害他人和公共利益。協(xié)議具有執(zhí)行力。

★★★第四十三條 行政機(jī)關(guān)不得在夜間或者法定節(jié)假日實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行。但是，情況緊急的除外。

行政機(jī)關(guān)不得對(duì)居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定。第四十四條 對(duì)違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆除。

【萬國(guó)解讀】對(duì)象：是違法建筑而非合法建筑。程序：催告、聽取意見、做出決定和送達(dá)。注意：依法強(qiáng)拆要求有法律的依據(jù)，法律沒有規(guī)定的，不能自行強(qiáng)拆，而是申請(qǐng)法院強(qiáng)拆。

第二節(jié) 金錢給付義務(wù)的執(zhí)行

★★★第四十五條 行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。

加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額。

★★第四十六條 行政機(jī)關(guān)依照本法第四十五條規(guī)定實(shí)施加處罰款或者滯納金超過三十日，經(jīng)催告當(dāng)事人仍不履行的，具有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以強(qiáng)制執(zhí)行。

行政機(jī)關(guān)實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行前，需要采取查封、扣押、凍結(jié)措施的，依照本法第三章規(guī)定辦理。

沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。但是，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，經(jīng)催告仍不履行的，在實(shí)施行政管理過程中已經(jīng)采取查封、扣押措施的行政機(jī)關(guān)，可以將查封、扣押的財(cái)物依法拍賣抵繳罰款。

第四十七條 劃撥存款、匯款應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政機(jī)關(guān)決定，并書面通知金融機(jī)構(gòu)。金融機(jī)構(gòu)接到行政機(jī)關(guān)依法作出劃撥存款、匯款的決定后，應(yīng)當(dāng)立即劃撥。

法律規(guī)定以外的行政機(jī)關(guān)或者組織要求劃撥當(dāng)事人存款、匯款的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)拒絕。

第四十八條 依法拍賣財(cái)物，由行政機(jī)關(guān)委托拍賣機(jī)構(gòu)依照《中華人民共和國(guó)拍賣法》的規(guī)定辦理。

第四十九條 劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)上繳國(guó)庫或者劃入財(cái)政專戶。任何行政機(jī)關(guān)或者個(gè)人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。【萬國(guó)解讀】條件：有直接強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)、超過30日、經(jīng)催告不履行。方式：劃撥與拍賣，但是，拍賣必須委托，不能自行拍賣。注意：銀行僅僅承擔(dān)形式審查義務(wù)。

第三節(jié) 代履行

第五十條 行政機(jī)關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機(jī)關(guān)可以代履行，或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行。

第五十一條 代履行應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）代履行前送達(dá)決定書，代履行決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址，代履行的理由和依據(jù)、方式和時(shí)間、標(biāo)的、費(fèi)用預(yù)算以及代履行人；

（二）代履行三日前，催告當(dāng)事人履行，當(dāng)事人履行的，停止代履行；

（三）代履行時(shí)，作出決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)派員到場(chǎng)監(jiān)督；

（四）代履行完畢，行政機(jī)關(guān)到場(chǎng)監(jiān)督的工作人員、代履行人和當(dāng)事人或者見證人應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行文書上簽名或者蓋章。

代履行的費(fèi)用按照成本合理確定，由當(dāng)事人承擔(dān)。但是，法律另有規(guī)定的除外。

代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式。

★第五十二條 需要立即清除道路、河道、航道或者公共場(chǎng)所的遺灑物、障礙物或者污染物，當(dāng)事人不能清除的，行政機(jī)關(guān)可以決定立即實(shí)施代履行；當(dāng)事人不在場(chǎng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在事后立即通知當(dāng)事人，并依法作出處理。

【萬國(guó)解讀】代履行的范圍很小，不能是金錢給付、人身依附，一般指排除妨礙等。程序：做出決定書并送達(dá)、催告、到場(chǎng)監(jiān)督及簽章。注意：代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式。第五章 申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行 ★★第五十三條 當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不履行行政決定的，沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以自期限屆滿之日起三個(gè)月內(nèi)，依照本章規(guī)定申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

★★★第五十四條 行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行前，應(yīng)當(dāng)催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告書送達(dá)十日后當(dāng)事人仍未履行義務(wù)的，行政機(jī)關(guān)可以向所在地有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行；執(zhí)行對(duì)象是不動(dòng)產(chǎn)的，向不動(dòng)產(chǎn)所在地有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

【萬國(guó)解讀】條件：具有可執(zhí)行內(nèi)容。申請(qǐng)人為做出決定的行政機(jī)關(guān)，必須先催告，被申請(qǐng)人不作為，加上具體的期限要求。

第五十五條 行政機(jī)關(guān)向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)提供下列材料：

（一）強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書；

（二）行政決定書及作出決定的事實(shí)、理由和依據(jù)；

（三）當(dāng)事人的意見及行政機(jī)關(guān)催告情況；

（四）申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行標(biāo)的情況；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他材料。

強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人簽名，加蓋行政機(jī)關(guān)的印章，并注明日期。

第五十六條 人民法院接到行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)受理。

行政機(jī)關(guān)對(duì)人民法院不予受理的裁定有異議的，可以在十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議，上一級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)作出是否受理的裁定。

第五十七條 人民法院對(duì)行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)進(jìn)行書面審查，對(duì)符合本法第五十五條規(guī)定，且行政決定具備法定執(zhí)行效力的，除本法第五十八條規(guī)定的情形外，人民法院應(yīng)當(dāng)自受理之日起七日內(nèi)作出執(zhí)行裁定。

★★第五十八條 人民法院發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，在作出裁定前可以聽取被執(zhí)行人和行政機(jī)關(guān)的意見：

（一）明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的；

（二）明顯缺乏法律、法規(guī)依據(jù)的；

（三）其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的。

人民法院應(yīng)當(dāng)自受理之日起三十日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定。裁定不予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)說明理由，并在五日內(nèi)將不予執(zhí)行的裁定送達(dá)行政機(jī)關(guān)。

行政機(jī)關(guān)對(duì)人民法院不予執(zhí)行的裁定有異議的，可以自收到裁定之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議，上一級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定。

第五十九條 因情況緊急，為保障公共安全，行政機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)人民法院立即執(zhí)行。經(jīng)人民法院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，人民法院應(yīng)當(dāng)自作出執(zhí)行裁定之日起五日內(nèi)執(zhí)行。

第六十條 行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，不繳納申請(qǐng)費(fèi)。強(qiáng)制執(zhí)行的費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)。

人民法院以劃撥、拍賣方式強(qiáng)制執(zhí)行的，可以在劃撥、拍賣后將強(qiáng)制執(zhí)行的費(fèi)用扣除。

依法拍賣財(cái)物，由人民法院委托拍賣機(jī)構(gòu)依照《中華人民共和國(guó)拍賣法》的規(guī)定辦理。

劃撥的存款、匯款以及拍賣和依法處理所得的款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)上繳國(guó)庫或者劃入財(cái)政專戶，不得以任何形式截留、私分或者變相私分。

【萬國(guó)解讀】流程為受理、審查、裁定等步驟。分形式和實(shí)質(zhì)審查兩種。如果法院做出不予受理、不予執(zhí)行的裁定，可以申請(qǐng)復(fù)議，但不是行政復(fù)議。

第六章 法律責(zé)任（不考從略）

第七章 附則

第六十九條 本法中十日以內(nèi)期限的規(guī)定是指工作日，不含法定節(jié)假日。

第七十條 法律、行政法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織在法定授權(quán)范圍內(nèi)，以自己的名義實(shí)施行政強(qiáng)制，適用本法有關(guān)行政機(jī)關(guān)的規(guī)定。

第七十一條 本法自2012年1月1日起施行。

第五篇：行政審批案例

案例一

浦東的實(shí)踐與思考

2001 年以來，浦東新區(qū)作為上海行政審批制度改革的綜合試驗(yàn)區(qū)。先后進(jìn)行了四輪行政審批制度改革改革。行政審批事項(xiàng)從最初的724 項(xiàng)減少到244 項(xiàng)，改革率達(dá)到了66.3%?；仡櫧陙砥謻|行政審批制度改革，特別是浦東綜合配套改革試點(diǎn)以來，新區(qū)審改工作在探索制度創(chuàng)新，推進(jìn)流程優(yōu)化，促進(jìn)公開透明等方面進(jìn)行了積極嘗試，其主要做法和成效有以下幾個(gè)方面:(一)實(shí)行“告知承諾”制度，降低企業(yè)準(zhǔn)入門檻

2001 年上海浦東新區(qū)工商分局率先在全國(guó)試行用“告知承諾”代替以往的行政審批，其基本做法是，由新區(qū)工商行政管理部門一門式受理，通過書面形式，把法律、法規(guī)、規(guī)章以及相關(guān)技術(shù)規(guī)范中規(guī)定的企業(yè)設(shè)立、開業(yè)應(yīng)當(dāng)符合或者達(dá)到的條件、標(biāo)準(zhǔn)和要求，以及企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，清楚地告知申請(qǐng)人，申請(qǐng)人對(duì)照許可條件進(jìn)行準(zhǔn)備，“承諾”履行相關(guān)告知事項(xiàng)后，審批機(jī)關(guān)根據(jù)申請(qǐng)人的承諾作出認(rèn)定，并在7 個(gè)工作日內(nèi)由審批機(jī)關(guān)和工商部門分別頒發(fā)許可證和營(yíng)業(yè)執(zhí)照。成效表現(xiàn)

目前，經(jīng)上海市政府批準(zhǔn)并進(jìn)行實(shí)際操作的審批事項(xiàng)為19 項(xiàng)，占浦東新區(qū)目前有最終審批權(quán)的50 項(xiàng)前置審批事項(xiàng)38%。

如目前在浦東開辦一家連鎖超市，一次可以同時(shí)辦理公共場(chǎng)所衛(wèi)生、食品衛(wèi)生和酒類商品零售3 個(gè)許可證和工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照，時(shí)限為7個(gè)工作日。而按原有審批方式辦理的話，要分別跑3 個(gè)政府部門辦理有關(guān)審批手續(xù)，如不發(fā)生申報(bào)材料退、補(bǔ)情況，辦好許可證和營(yíng)業(yè)執(zhí)照的周期在45天左右。同時(shí)，實(shí)施告知承諾制，改變了政府機(jī)關(guān)“重事先審批、輕后續(xù)監(jiān)管”和“重管理、輕服務(wù)”的狀況，加強(qiáng)了對(duì)企業(yè)的行政指導(dǎo)和服務(wù)，并強(qiáng)化事后監(jiān)管，提高了社會(huì)對(duì)政府管理的滿意度。

（二)優(yōu)化行政審批流程，提高基建工程審批效率

近年來，浦東新區(qū)在行政審批制度改革進(jìn)程中，著重從優(yōu)化行政審批流程、簡(jiǎn)化行政審批手續(xù)等方面著手，提高基建工程審批效率，加快基本建設(shè)項(xiàng)目開工建設(shè)，促進(jìn)新區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。具體舉措包括: 1.精簡(jiǎn)環(huán)節(jié)、縮短時(shí)限。

2.實(shí)行技術(shù)審批與行政審批相分離。

3.探索建設(shè)項(xiàng)目“相對(duì)集中聯(lián)合驗(yàn)收”工作機(jī)制。

成效表現(xiàn)

目前，新區(qū)基本建設(shè)項(xiàng)目審批時(shí)限從原來的281 個(gè)工作日壓縮到了50 個(gè)工作日以內(nèi)。同時(shí)，推行分類管理的方式，對(duì)控制性詳細(xì)規(guī)劃已批準(zhǔn)的區(qū)域范圍內(nèi)的生產(chǎn)性項(xiàng)目、研發(fā)機(jī)構(gòu)以及臨時(shí)性建設(shè)項(xiàng)目試行60 個(gè)工作日的簡(jiǎn)易審批程序。

以建筑工程消防審批的改革為突破口，將技術(shù)審查的工作向有資質(zhì)的社會(huì)技術(shù)中介組織轉(zhuǎn)移，積極探索技術(shù)審批和行政審批相分離。據(jù)市消防局介紹，這項(xiàng)改革措施得到了全國(guó)人大常委會(huì)的肯定，并在《消防法》的修改中被采納。在對(duì)基本建設(shè)審批環(huán)節(jié)審批服務(wù)的滿意度評(píng)價(jià)調(diào)查中，消防部門以79.17 分位列第一。

(三)實(shí)施“零收費(fèi)”政策，推進(jìn)行政事業(yè)收費(fèi)改革

對(duì)行政事業(yè)收費(fèi)的改革，始自浦東張江高科技園區(qū)2004 年實(shí)施的“零收費(fèi)”政策。在張江高科技園區(qū)改革試點(diǎn)的基礎(chǔ)上，新區(qū)政府通過對(duì)各收費(fèi)項(xiàng)目的改革建議逐一進(jìn)行研究和論證，形成了《浦東新區(qū)行政審批和服務(wù)收費(fèi)改革方案》，在全區(qū)范圍內(nèi)停止征收一批不符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律和發(fā)展要求的收費(fèi)項(xiàng)目。成效表現(xiàn)

2008 年7 月1 日，浦東新區(qū)按照市政府的統(tǒng)一部署，停止征收148 項(xiàng)行政事業(yè)性收費(fèi)項(xiàng)目，同時(shí)，除資源補(bǔ)償類、教育類、懲罰類收費(fèi)外，又于2008 年8 月1 日增加停止征收62項(xiàng)收費(fèi)項(xiàng)目。經(jīng)市政府協(xié)調(diào)，再于2009 年4 月1 日起停止征收涉及市和國(guó)家財(cái)政的22 項(xiàng)收費(fèi)項(xiàng)目。據(jù)此，新區(qū)共停止征收232 項(xiàng)收費(fèi)項(xiàng)目，進(jìn)一步降低了商務(wù)成本，優(yōu)化了政府公共服務(wù)，為企業(yè)發(fā)展?fàn)I造了良好環(huán)境。

(四)推進(jìn)電子政務(wù)建設(shè)，提升政府審批信息公開和服務(wù)水平

浦東新區(qū)在行政審批制度改革進(jìn)程中，大力推進(jìn)電子政務(wù)建設(shè)，整合信息系統(tǒng)資源，以提升政府審批信息公開和服務(wù)水平。具體舉措包括: 1.加快“浦東新區(qū)企業(yè)管理與服務(wù)信息系統(tǒng)”建設(shè)，實(shí)現(xiàn)管理信息共享。2.建立行政審批電子監(jiān)察系統(tǒng)。3.建立浦東市民中心辦事導(dǎo)航系統(tǒng)。

4.推進(jìn)政府信息公開“一體化”互動(dòng)服務(wù)機(jī)制建設(shè)。

(五)深化企業(yè)年檢制度改革，提高審批監(jiān)管效能

浦東新區(qū)為了更好地方便企業(yè)，更好地提高審批監(jiān)管效能，不斷深化企業(yè)年檢制度改革，具體改革措施有: 1.實(shí)施“四個(gè)一”的聯(lián)合年檢方式。2.實(shí)行企業(yè)分類年檢制度。3.推行企業(yè)年檢申報(bào)備案制度。成效表現(xiàn)

經(jīng)過四輪審批制度改革，浦東新區(qū)從最初從最初的“一門式”年檢，到“一口受理、分別審查”的方式”，再到“一口受理、一套表式、一網(wǎng)運(yùn)作、一次辦理”的“四個(gè)一”聯(lián)合年檢方式。實(shí)施“四個(gè)一”聯(lián)合年檢后，浦東企業(yè)年檢集中辦理事項(xiàng)從8 項(xiàng)增加到15 項(xiàng)，并實(shí)現(xiàn)了三個(gè)突破。存在問題

浦東新區(qū)行政審批制度改革雖然取得了較大成效，但總的來說，浦東行政審批的現(xiàn)狀與服務(wù)型政府建設(shè)要求還有一定差距，存在的主要問題有以下幾個(gè)方面:(一)行政審批制度改革和發(fā)展自主權(quán)有限

浦東是上海經(jīng)濟(jì)發(fā)展、體制改革的“試驗(yàn)田”，在發(fā)展的初期主要依靠的是國(guó)家政策優(yōu)勢(shì)，浦東自身也制定了大量的規(guī)范性文件，在促進(jìn)其發(fā)展方面起到了積極的作用。隨著國(guó)家經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化，浦東囿于市轄區(qū)的特殊性質(zhì)，其先發(fā)優(yōu)勢(shì)在不斷弱化，許可設(shè)定的權(quán)力在和特事特辦的空間在縮小，尤其是浦東沒有獨(dú)立的立法權(quán)，行政審批制度改革和發(fā)展自主權(quán)有限，使得其在相關(guān)政策和法規(guī)的制定上受到一定的限制。

同時(shí)，還需承擔(dān)部分區(qū)政府層面無法調(diào)整的、由上級(jí)政府委托或依法代行的相關(guān)審批事項(xiàng)，如海關(guān)、金融、工商、稅務(wù)等屬于中央和上海市政府垂直管理部門的事項(xiàng)，因此，需要進(jìn)一步爭(zhēng)取中央和上海市有關(guān)部門支持，以進(jìn)一步深化審批制度改革。（二)行政審批職能的實(shí)體界定尚不夠清晰

行政審批制度改革是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，是政府職能轉(zhuǎn)變中的重要組成部分，它需要其他各項(xiàng)工作的配合和協(xié)調(diào)。而當(dāng)前浦東新區(qū)政府內(nèi)“條”與“塊”之間依舊存在較多的協(xié)調(diào)問題，如“條”與“塊”之間部分事項(xiàng)分段管理，邊界模糊區(qū)域就容易出現(xiàn)“真空”，從而造成大量協(xié)調(diào)成本。此外同時(shí)涉及到兩個(gè)及兩個(gè)以上事項(xiàng)的執(zhí)法，容易出現(xiàn)互相推諉或者同時(shí)執(zhí)法的情況?！皦K”內(nèi)委辦局之間職責(zé)權(quán)限劃分不盡合理，造成事權(quán)與責(zé)任脫節(jié)，協(xié)調(diào)性事務(wù)人為增多，導(dǎo)致協(xié)調(diào)成本增加。

(三)行政審批的程序性制度尚不完善

從行政機(jī)關(guān)實(shí)施審批和登記行為的規(guī)范角度來看，每一項(xiàng)審批和登記事項(xiàng)都具有完整的專業(yè)性單行法律、法規(guī)或者規(guī)章、法規(guī)性文件作為依據(jù)，每一次審批和登記行為都符合受理、審查和批準(zhǔn)的基本程序，以及在法律文書、申請(qǐng)材料、檔案要求等方面的規(guī)范。而從公民和企業(yè)方便辦事的角度來看，特別是在市場(chǎng)準(zhǔn)入和建設(shè)項(xiàng)目審批等具有密切關(guān)聯(lián)性的領(lǐng)域中，由于缺乏統(tǒng)一、完整、協(xié)同的程序性制度，給公民和企業(yè)造成了較大的不便。(四)行政審批的監(jiān)督機(jī)制尚不健全

行政審批監(jiān)督機(jī)制包括兩個(gè)方面的內(nèi)容，一是對(duì)行政機(jī)關(guān)行使審批權(quán)力的監(jiān)督機(jī)制;二是對(duì)審批之后的項(xiàng)目執(zhí)行情況的后續(xù)監(jiān)管機(jī)制。針對(duì)第一個(gè)方面的監(jiān)督機(jī)制，浦東新區(qū)已于2006 年實(shí)施行政效能投訴、行政首長(zhǎng)問責(zé)、行政審批電子監(jiān)察、行政效能評(píng)估制等監(jiān)督制度，建立了行政效能投訴中心。但內(nèi)部監(jiān)督往往缺乏制約和強(qiáng)制性保障，人大、政協(xié)、司法機(jī)關(guān)、人民群眾和新聞媒體為監(jiān)督主體的外部監(jiān)督作用還不夠明顯。尤其是缺乏專門針對(duì)行政審批的責(zé)任追究制度，對(duì)行政審批權(quán)力的運(yùn)行及程序性規(guī)定的執(zhí)行予以監(jiān)督。

案例二

杭州國(guó)土資源局行政審批改革

綜觀杭州國(guó)土資源局行政審批制度改革之路，大致經(jīng)歷了以設(shè)立辦事窗口為標(biāo)志的探索起步、以土地證當(dāng)場(chǎng)辦結(jié)為標(biāo)志的淺層量改、以行政審批集中辦理為標(biāo)志的深層量改等三個(gè)階段。第一階段：探索起步階段（1998-2002年）

1998年7月1日，召開政務(wù)公開窗口辦文制度新聞發(fā)布會(huì)，創(chuàng)設(shè)統(tǒng)一對(duì)外的辦文窗口，將建設(shè)用地審批、土地資產(chǎn)處置、登記發(fā)證等審批服務(wù)事項(xiàng)，由各處室、單位分散受理改為窗口統(tǒng)一受理，成為杭州市最早建立窗口辦文制度的部門之一。

通過這一階段的改革，到機(jī)關(guān)辦事“門難進(jìn)、臉難看、話難聽”的“三難”頑癥得到初步治理。但是，審批制度改革工作整體上仍處于初步探索階段，一些深層次問題亟待解決。第二階段：淺層量改階段（2003-2009年）

這一時(shí)期，我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)加快轉(zhuǎn)型，以全面推行招拍掛制度為標(biāo)志的土地使用制度改革步入“深水區(qū)”，土地政策上升為國(guó)家宏觀調(diào)控的重要手段，國(guó)土資源部門在保護(hù)與保障、管理與服務(wù)方面的任務(wù)更加繁重。為此，2003年開展了以窗口微笑服務(wù)為統(tǒng)稱、以提速增效為手段的行政審批制度改革，以適應(yīng)新時(shí)期國(guó)土資源部門繁重工作任務(wù)的需要。

第三階段：深層量改階段（2010年至今）

回顧上述兩個(gè)階段的改革，主要是一場(chǎng)自上而下、國(guó)家層面明確改革方向和政策設(shè)計(jì)來推動(dòng)基層的漸進(jìn)式改革。在這場(chǎng)自上而下的改革進(jìn)程中，經(jīng)過十余年的探索和實(shí)踐，一方面圓滿完成了國(guó)家和省、市確定的改革任務(wù)，另一方面也嘗到了改革成果的甜頭、累積了較為豐富的改革經(jīng)驗(yàn)，特別是以窗口服務(wù)品牌為標(biāo)志的服務(wù)效能、以土地證當(dāng)場(chǎng)辦結(jié)為標(biāo)志的辦事效率，迄今仍獨(dú)樹一幟，保持全省一流、全國(guó)領(lǐng)先水平。

主要成效

從上個(gè)世紀(jì)末改革之航啟程，到2006年土地證當(dāng)場(chǎng)辦結(jié)措施的推出，直到2010年“集中審批”模式的踐行，在這十余年的改革進(jìn)程中，化挑戰(zhàn)為機(jī)遇，變壓力為動(dòng)力，用變革求發(fā)展，走出了一條獨(dú)具時(shí)代精神、杭州特點(diǎn)、國(guó)土特色的改革之路，初步構(gòu)筑了行為規(guī)范、運(yùn)轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)、公正透明、監(jiān)督有效的行政審批權(quán)力運(yùn)行機(jī)制，改革取得了顯著成效。1.政府職能進(jìn)一步轉(zhuǎn)變

實(shí)施行政審批事項(xiàng)集中辦理后，機(jī)關(guān)各處室、局屬各單位的職能作了重大調(diào)整，其主要職能也相應(yīng)地轉(zhuǎn)變?yōu)闀?huì)管理、公共服務(wù)和對(duì)審批權(quán)力的監(jiān)管。通過這一調(diào)整，有利于政府機(jī)關(guān)職能轉(zhuǎn)變，解決權(quán)力缺位、錯(cuò)位、越位問題。與此同時(shí)，政府機(jī)關(guān)的服務(wù)職能進(jìn)一步凸顯，通過審批事項(xiàng)、職能、人員和服務(wù)的全面集中，駐行政服務(wù)中心窗口由“中轉(zhuǎn)站”、“收發(fā)處”轉(zhuǎn)變?yōu)楸憬荨⒏咝У摹稗k事處”，提高了為民服務(wù)水平。2.行政效能進(jìn)一步優(yōu)化

行政審批處的成立，意味局機(jī)關(guān)處室、事業(yè)單位職能的重構(gòu)和優(yōu)化，帶來的直接效應(yīng)就是行政效能的顯著 提升。目前實(shí)行集中審批的31個(gè)事項(xiàng)，在行政審批處成立之前涉及10個(gè)處室、單位，共計(jì)60人左右在從事項(xiàng)目審批；行政審批處成立后，目前實(shí)際從事具體項(xiàng)目審批的只有15人，行政效能大幅度提升。3.辦事效率進(jìn)一步提高

將所有審批服務(wù)項(xiàng)目集中到一個(gè)處室辦理，在“物理集中”的同時(shí)為“邏輯集中”創(chuàng)造了條件，從而有效 突破了體制機(jī)制“瓶頸”和障礙，為進(jìn)一步提速增效開拓了新的廣闊空間。據(jù)統(tǒng)計(jì)，實(shí)行審批集中后，31個(gè)審批服務(wù)事項(xiàng)辦理時(shí)間再次提速18%左右。4.權(quán)力監(jiān)管進(jìn)一步強(qiáng)化

根據(jù)《作業(yè)指導(dǎo)手冊(cè)》，所有審批事項(xiàng)均明確了流程圖、辦理標(biāo)準(zhǔn)和時(shí)間節(jié)點(diǎn)，不得擅自突破，并以此為依據(jù)開發(fā)了業(yè)務(wù)辦理系統(tǒng)。任何一個(gè)經(jīng)辦環(huán)節(jié)超過時(shí)間節(jié)點(diǎn)的，在業(yè)務(wù)辦理系統(tǒng)和數(shù)字監(jiān)察系統(tǒng)中就會(huì)亮起“紅燈”，從而啟動(dòng)問責(zé)程序。

案例三

廣州市政深化行政審批制度改革

廣州市分別于1999年、2002年、2006年開展了三輪行政審批制度改革，共對(duì)2700項(xiàng)行政審批備案事項(xiàng)進(jìn)行清理，精簡(jiǎn)了70%。為進(jìn)一步轉(zhuǎn)變政府職能，創(chuàng)新政府管理方式，提高政府公共服務(wù)水平，2009年又啟動(dòng)了新一輪行政審批制度改革，通過取消轉(zhuǎn)行業(yè)組織自律管理下放、合并等方式，共減少審批事項(xiàng)566項(xiàng)，備案事項(xiàng)200項(xiàng)，精簡(jiǎn)率分別達(dá)到67.3%和69.2%。目前保留的行政審批事項(xiàng)275項(xiàng)，備案事項(xiàng)89項(xiàng)。深化行政審批改革提高了行政審批效率，促進(jìn)了服務(wù)型政府建設(shè)?；咀龇?/p>

（一）強(qiáng)化政府政務(wù)服務(wù)中心職能，實(shí)現(xiàn)一站式服務(wù)

行政審批制度改革涉及公共權(quán)力的再分配，部門利益的再調(diào)整，管理資源的再組合。廣州市政府在統(tǒng)一各行政審批職能部門認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)上，組建了廣州市政務(wù)服務(wù)中心，實(shí)行集中統(tǒng)一辦理行政審批事項(xiàng)，收到了好的效果。

（二）深化行政審批制度改革，提高行政審批效率 2006年后特別是從2009年以來，廣州市政府加大行政審批制度改革的力度，堅(jiān)持在減少審批事項(xiàng)、優(yōu)化審批流程、下放審批權(quán)限、縮短審批時(shí)間、簡(jiǎn)化審批手續(xù)、優(yōu)化審批方法、加大監(jiān)督力度等方面深化改革，有效提高了行政審批效率。1.精簡(jiǎn)審批事項(xiàng)，簡(jiǎn)化審批手續(xù)。2.推行并聯(lián).批制度，縮短審批時(shí)。3.下放審批權(quán)限，管理中心下移。4.網(wǎng)上審批，提供零距離服務(wù)。5.預(yù)約審批，協(xié)同辦理。

（三）創(chuàng)新審批理念，創(chuàng)新服務(wù)便民措施

廣州市在行政審批制度改革中，努力創(chuàng)新行政審批服務(wù)理念，創(chuàng)新行政審批服務(wù)體系，有效地提高行政審批效率，轉(zhuǎn)變政府職能，建設(shè)服務(wù)型政府。1.深入進(jìn)行黨的宗旨教育，創(chuàng)新服務(wù)理念。

2.實(shí)施“政務(wù)惠民”工程，落實(shí)便 3.積極回訪，全程跟蹤服務(wù)。