第一篇：企業(yè)對職工除名中所涉及的法律問題

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企業(yè)對職工除名中所涉及的法律問題

企業(yè)有權(quán)對職工予以除名，具體規(guī)定在我國《企業(yè)職工獎懲條例》第18條。它是職工超過一定時間，且無正當理由，單位依法從職工名冊中除掉其姓名、解除勞動關(guān)系的行為。該條規(guī)定：“職工無正當理由經(jīng)常曠工，經(jīng)批評教育無效，連續(xù)曠工時間超過15天，或者一年以內(nèi)累計曠工時間超過30天的，企業(yè)有權(quán)予以除名?！笨梢?，職工經(jīng)常曠工是除名的基本條件，即連續(xù)曠工超過15天，或一年以內(nèi)累計曠工超過30天；其次，無正當理由經(jīng)常曠工，經(jīng)批評教育無效是除名的必要條件。但由于規(guī)定得過于簡單，所以實踐中有些問題難以統(tǒng)一，現(xiàn)提出來以期探討。

一、對符合除名條件的勞動合同制工人如何處理？

對此有兩種觀點：一種認為解除勞動合同即可，而不必要除名；另一種則認為應(yīng)先對違紀職工予以除名，勞動合同隨之自然解除。

筆者認為第一種觀點沒有法律依據(jù)。我國《勞動法》第25條規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

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在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的；

（三）嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；

（四）被依法追究刑事責任的。”以上

（一）、（三）、（四）項，顯然不包含符合除名條件的情況。那么第（二）項是否包含符合除名條件的情況呢？也不包含。因為勞動部在1994年9月5日《關(guān)于〈勞動法〉若干條文的說明》中對該條解釋：“本條中‘嚴重違反勞動紀律’的行為，可根據(jù)《企業(yè)職工獎懲條例》和《國營企業(yè)辭退違紀職工暫行規(guī)定》等有關(guān)法規(guī)認定。”由于《國營企業(yè)辭退違紀職工暫行規(guī)定》已被國務(wù)院于2001年10月16日決定予以廢止，因此對“嚴重違反勞動紀律” 主要應(yīng)根據(jù)《企業(yè)職工獎懲條例》來認定，即對于符合開除、除名條件的，應(yīng)先予以處理后，勞動合同隨之自然解除。所以筆者同意第二種觀點。另外，《國營企業(yè)實行勞動合同制暫行規(guī)定》第13條還專門規(guī)定：“勞動合同制工人被除名、開除、勞動教養(yǎng)，以及被判刑的，勞動合同自行解除?！痹摗皶盒幸?guī)定”雖被廢止，但廢止理由是因為被《勞動法》所代替，而不是與《勞動法》相沖突?？梢姡瑢τ诜铣麠l件的，只有先對該職工作出除名處理后，勞動合同才能自行解除。

二、對“一年以內(nèi)”應(yīng)如何掌握？

《企業(yè)職工獎懲條例》第18條規(guī)定：“職工無正當理由經(jīng)常曠工，經(jīng)批評教育無效，連續(xù)曠工時間超過15天，或者一年以內(nèi)累計

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曠工時間超過30天的，企業(yè)有權(quán)予以除名?！睂Α耙荒暌詢?nèi)”應(yīng)如何掌握？有兩種不同的觀點。一種認為：“一年”指一個公歷年度，一般以當年為限，不跨年度（如湖北省勞動人事廳編《勞動爭議處理法規(guī)與基礎(chǔ)知識》）；另一種則認為：“一年”應(yīng)理解為任何連續(xù)的十二個月。

筆者同意后一種觀點，理由是：第一，我國法律、法規(guī)對期間的計算方法，多以時、日、月、年計算，我國民法通則、民事訴訟法、刑事訴訟法等，對此還作出了明確的規(guī)定。有些法律、法規(guī)雖無規(guī)定，但也是采用此種方法計算的，如刑法中的“三年”，絕不是指三個公歷年度。第二，企業(yè)職工獎懲條例本身，采用的也是這種計算方法。如該條例第14條：“對職工給予留用察看處分，察看期限為一至二年?！钡?3條：“受到警告、記過、記大過處分的職工在滿一年以后——”顯然，這里的“半年”、“一年”均可跨公歷年度。第三，從企業(yè)管理的角度看，如果一個職工在“一年以內(nèi)”，即任何連續(xù)的12個月以內(nèi)，累計曠工就達30天之多，無論其跨年度以否，其違犯勞動紀律的嚴重性是一樣的。第四，從情理上分析，如果一個職工在年頭歲尾的兩、三個月時間內(nèi)累計曠工就達30天之多，但由于跨年度而不夠除名，顯然因有悖于情理而難以服眾。

三、曠工時間的計算問題。

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勞動人事部《關(guān)于〈企業(yè)職工獎懲條例〉若干問題的解答意見》（勞人勞2號）第18問：“計算連續(xù)曠工時，曠工期間的節(jié)假日是否計算為曠工時間？”解答指出：“可以把節(jié)假日的天數(shù)扣除后計算曠工時間?！钡谒痉▽嵺`中，無論是計算連續(xù)曠工還是計算累計曠工，都扣除了節(jié)假日。

筆者認為這一作法欠妥。理由是：

（一）勞動人事部只規(guī)定計算“連續(xù)曠工”時可以扣除節(jié)假日天數(shù)，對累計曠工并未規(guī)定。

（二）即使是連續(xù)曠工，也只是規(guī)定“可以”扣除節(jié)假日天數(shù)，而不是“應(yīng)當”扣除。那么，在哪種情況下“可以”扣除，哪種情況下“可以”不扣除呢？應(yīng)根據(jù)企業(yè)的性質(zhì)和特點來定，因為有些企業(yè)無法安排節(jié)假日休息，如服務(wù)行業(yè)。因此，筆者認為：計算累計曠工不一定要扣除節(jié)假日天數(shù)。計算連續(xù)曠工時是否扣除，要由企業(yè)的性質(zhì)特點來定。

四、怎樣才算“經(jīng)批評教育無效？”

對此有兩種特殊情況：一是職工無正當理由經(jīng)常曠工，在臨近除名所具備的法定期限時，企業(yè)仍對其進行教育，受教育職工在剛好達到法定期限時又停止曠工，開始上班。這種情況算不算“經(jīng)批評教育無效？”。二是企業(yè)對已上班的符合除名條件的職工繼續(xù)教育，希望職工能認識錯誤，但該職工拒不認錯，企業(yè)能否以“批評教育無效”為由將其除名。

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筆者認為第一種情況應(yīng)屬“經(jīng)批評教育無效。”因為從《企業(yè)職工獎懲條例》的規(guī)定來看，這個“無效”是指職工連續(xù)或累計曠工達到了一定期限。不能認為職工在連續(xù)曠工15天以后馬上上班，就是接受了批評教育。

在第二種情況中，應(yīng)根據(jù)具體情況區(qū)別對待。如果企業(yè)在職工曠工期間不對其進行批評教育，而僅僅在職工連續(xù)或累計曠工超過了除名所具備的一定期限后再來批評，那么，該職工顯然不屬于“經(jīng)批評教育無效?！钡绻髽I(yè)在職工曠工期間就教育，上班后仍要求職工認識錯誤，但該職工卻不接受教育，拒不認錯，筆者認為這種情況可以認定為“經(jīng)批評教育無效”。也就是說，關(guān)鍵要看批評教育是否在其曠工期間進行。

五、如何理解“無正當理由”？

這里有兩種情況。一是因不服從正常調(diào)動而曠工的，能否算“無正當理由”？筆者以為關(guān)鍵是看調(diào)動是否正常？如果是打擊報復調(diào)動職工或其他非正常調(diào)動而導致職工曠工，不能算“無正當理由”。如職工對正常調(diào)動不服從而曠工，應(yīng)認定為“無正當理由”。

試舉一例：某職工與企業(yè)簽訂的勞動合同上約定，職工在該企業(yè)

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從事飲食業(yè)工作，而企業(yè)卻將其從餐館調(diào)到商店，職工不服從而經(jīng)常曠工，企業(yè)不能對其除名，因為企業(yè)方違反了勞動合同約定，職工曠工理由應(yīng)認定為“正當”。但如企業(yè)將其從商店調(diào)往餐館以更符合合同約定，職工不服從而經(jīng)常曠工，并已符合除名其他條件，則企業(yè)有權(quán)對其除名。

還有一種情況是職工違反計劃生育政策超生二胎，在生育時不上班，是否屬于“無正當理由經(jīng)常曠工”而可以予以除名？筆者認為對于違反計劃生育政策的職工，可以按照《企業(yè)職工獎懲條例》第11條的規(guī)定，“犯有其他嚴重錯誤的”應(yīng)當給予行政處分或者經(jīng)濟處罰，而給予行政處分，但不能以曠工為由予以除名。因為不能上班畢竟是因為生育，而不是無故曠工。盡管生育第二胎是錯誤的，但生育期間不能上班卻是有正當理由的，因而不應(yīng)視其為無正當理由曠工。

六、如何理解企業(yè)“有權(quán)”予以除名？

筆者認為：“企業(yè)有權(quán)予以除名”的規(guī)定，賦予了企業(yè)一定的機動性和主動權(quán)，是否行使權(quán)利由企業(yè)方根據(jù)具體情況掌握。例如，某職工雖已符合除名條件，但上班后痛心疾首，表示再不重犯，企業(yè)可以不咎既往，據(jù)此不予除名。但在同樣情形下，違紀職工拒不認錯，企業(yè)在處理的法定期限內(nèi)仍有權(quán)予以除名。

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這種規(guī)定是否偏重于保護企業(yè)的合法權(quán)益呢？是否會導致企業(yè)濫用權(quán)利？不會。因為企業(yè)只有在職工“無正當理由經(jīng)常曠工，經(jīng)批評教育無效，連續(xù)曠工時間超過15天，或者一年以內(nèi)累計曠工時間超過30天”這么多條件同時具備的情況下，才“有權(quán)”對職工予以除名。上述五個問題以及其他一些問題，都是實踐中相當模糊的地方，因此希望立法部門和有權(quán)作出解釋的部門能盡快予以明確。

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第二篇：企業(yè)搬遷所涉及法律問題

企業(yè)搬遷所涉及法律問題

一、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營資質(zhì)、行政許可的承繼問題：

食品企業(yè)搬遷地址，需要辦理相關(guān)的住所變更登記。目前主要有食品衛(wèi)生許可證、食品生產(chǎn)許可證、外商投資企業(yè)批準證書、營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、國地稅登記等。所需要的主要變更材料有：工商部門的遷移通知書、章程修正案、股東會決議、房證（產(chǎn)權(quán)證）、租房協(xié)議、驗資報告等。

參考法律：

1.食品衛(wèi)生許可證變更：

a)《食品衛(wèi)生許可證管理辦法》二00五年十二月二十五日衛(wèi)生部頒發(fā)：

第 三十條 規(guī)定：食品生產(chǎn)經(jīng)營者改變生產(chǎn)經(jīng)營地址的，應(yīng)當重新申請并辦理衛(wèi)生許可證。食品生產(chǎn)經(jīng)營者變更衛(wèi)生許可證其他內(nèi)容的，應(yīng)當按照省級衛(wèi)生行政部門的有關(guān)規(guī)定辦理相應(yīng)的變更手續(xù)。

食品生產(chǎn)企業(yè)變更名稱或住所時，需要先變更衛(wèi)生許可證。

b)《上海市食品經(jīng)營衛(wèi)生許可證發(fā)放管理辦法》二00五年八月四日市食品藥品監(jiān)管局頒發(fā)

第四十條 規(guī)定：食品經(jīng)營者的生產(chǎn)經(jīng)營地點需要改變的，應(yīng)當重新申請辦理衛(wèi)生許可證。

2.食品生產(chǎn)許可證變更：

a)《加強食品質(zhì)量安全監(jiān)督管理工作實施意見》2002年07月09日國家質(zhì)檢總局頒發(fā)

（五）企業(yè)因遷址、進行生產(chǎn)工藝或設(shè)備重大技術(shù)改造等原因使生產(chǎn)條件發(fā)生重大變更時，或者開發(fā)生產(chǎn)新資源食品時，或者企業(yè)生產(chǎn)與生產(chǎn)許可證核準的產(chǎn)品不同并且生產(chǎn)必備條件差異較大時，應(yīng)當在變化后３個月內(nèi)向質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門提出《食品生產(chǎn)許可證》變更申請。質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門應(yīng)當針對發(fā)生變化的項目，按照《食品生產(chǎn)許可證》申請、審查的程序和要求，實施必要的生產(chǎn)必備條件審查和產(chǎn)品檢驗。

3.外商投資企業(yè)批準證書變更：

a)《中華人民共和國外資企業(yè)法》

第十條 規(guī)定：外資企業(yè)分立、合并或者其他重要事項變更，應(yīng)當報審查批準機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。b)《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》

第十七條 規(guī)定：外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變動，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并應(yīng)當聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；經(jīng)審批機關(guān)批準后，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

4.企業(yè)營業(yè)執(zhí)照變更：

a)《中華人民共和國公司法》（2005年10月27日主席令第42號修正發(fā)布）

第七條 公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應(yīng)當依法辦理變更登記，由公司登記機關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

b)《中華人民共和國公司登記管理條例》》2005年12月18日國務(wù)院令第451號修正發(fā)布

第二十六條 公司變更登記事項，應(yīng)當向原公司登記機關(guān)申請變更登記。未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項。

第二十七條 公司申請變更登記，應(yīng)當向公司登記機關(guān)提交下列文件：

（一）公司法定代表人簽署的變更登記申請書；

（二）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；

（三）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應(yīng)當提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。5.6.7.8.變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準的，還應(yīng)當向公司登記機關(guān)提交有關(guān)批準文件。

第二十九條 公司變更住所的，應(yīng)當在遷入新住所前申請變更登記，并提交新住所使用證明。組織機構(gòu)代碼證變更：

a)《組織機構(gòu)代碼管理辦法》二00八年十一月十一日國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局頒發(fā)

第十九條 組織機構(gòu)代碼登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當自變更之日起30日內(nèi),持有關(guān)部門核準的變更文件或者證明辦理變更登記。國地稅務(wù)登記證變更：

a)《中華人民共和國稅收征收管理法》

第十九條 從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人，稅務(wù)登記內(nèi)容發(fā)生變化的，自工商行政管理機關(guān)辦理變更登記之日起三十日內(nèi)或者在向工商行政管理機關(guān)申請辦理注銷登記之前，持有關(guān)證件向稅務(wù)機關(guān)申報辦理變更或者注銷稅務(wù)登記。

b)《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第十四條

c)《稅務(wù)登記管理辦法》第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條

d)《國家稅務(wù)總局關(guān)于換發(fā)稅務(wù)登記證件的通知》（國稅發(fā)〔2006〕38號）財政登記證變更：

a)《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》

第七條 企業(yè)因修改合同、章程或者更改名稱、住所、企業(yè)負責人、經(jīng)營范圍等，變更工商登記的，應(yīng)當自辦理變更工商登記之日起３０日內(nèi)，憑工商變更登記證明及有關(guān)證件，辦理變更財政登記。

b)《關(guān)于調(diào)整外商投資企業(yè)財政登記行政審批權(quán)限的通知》上海市財政局滬財企[2002]8號 中國商品條碼系統(tǒng)證書變更：

a)《商品條碼管理辦法》2005年5月16日國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局頒發(fā)

第二十九條 系統(tǒng)成員的名稱、地址、法定代表人等信息發(fā)生變化時，應(yīng)當自有關(guān)部門批準之日起30內(nèi)，持有關(guān)文件和《系統(tǒng)成員證書》到所在地的編碼分支機構(gòu)辦理變更手續(xù)。

二、企業(yè)搬遷所涉及土地相關(guān)問題：

參考法律：

1.2.3.4.《物權(quán)法》

《中華人民共和國土地管理法》

《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》

《上海市人民政府關(guān)于修改＜上海市土地使用權(quán)出讓辦法＞的決定》

a)第十四條第二款

用于商業(yè)、旅游、娛樂、金融、服務(wù)業(yè)、商品房等項目的土地使用權(quán)出讓，應(yīng)當通過招標、拍賣方式進行，但經(jīng)市人民政府批準以協(xié)議方式出讓土地使用權(quán)的特殊情形除外。

b)第十五條土地使用權(quán)出讓前，出讓人應(yīng)當以書面形式向規(guī)劃管理部門征詢該地塊的規(guī)劃要求，規(guī)劃管理部門應(yīng)當根據(jù)經(jīng)批準的詳細規(guī)劃提供各項規(guī)劃要求及其附圖。

土地使用權(quán)通過招標、拍賣方式出讓的，出讓人應(yīng)當在招標、拍賣前，以書面形式向計劃管理部門和相關(guān)管理部門征詢意見，并在招標文件和拍賣的有關(guān)資料中明確該地塊建設(shè)項目的立項、規(guī)劃、環(huán)境保護、園林綠化、衛(wèi)生防疫、交通和消防等要求；招標、拍賣完成后，受讓人憑出讓合同向計劃、規(guī)劃等管理部門辦理建設(shè)項目的相關(guān)批準手續(xù)。土地使用權(quán)通過協(xié)議方式出讓的，出讓地塊建設(shè)項目的相關(guān)批準手續(xù)，由受讓人按照國家和本市有關(guān)規(guī)定向計劃、規(guī)劃等管理部門辦理。

c)第十八條土地使用權(quán)通過拍賣方式出讓的，其主要程序為：

（一）由出讓人委托的拍賣人發(fā)布拍賣公告；

（二）競買人按拍賣公告確定的時間踏勘出讓地塊，并支付保證金；

（三）拍賣人按拍賣公告確定的時間、地點進行拍賣，通過公開競價，應(yīng)價最高的競買人為買受人；

（四）買受人與拍賣人簽訂成交確認書；

（五）買受人持成交確認書與出讓人簽訂出讓合同，并支付定金。

拍賣應(yīng)當有本市的公證機關(guān)參加，并出具公證書。

5.《上海市實施＜中華人民共和國土地管理法＞辦法》 6.實施＜上海市房地產(chǎn)登記條例＞的補充規(guī)定(二)》 7.上海市土地使用權(quán)出讓招標拍賣試行辦法

參考其他地區(qū)、城市政策性搬遷所涉及土地問題：

1.《長春市工業(yè)企業(yè)搬遷調(diào)整實施辦法》：經(jīng)批準的搬遷調(diào)整企業(yè)，原土地使用權(quán)為劃撥的，由市政府無償收回原廠區(qū)土地使用權(quán)；原土地使用權(quán)為出讓的，市政府收回后，從招標拍賣所得金額中支付土地轉(zhuǎn)讓金，經(jīng)市政府批準后也可直接依法轉(zhuǎn)讓。收回的土地使用權(quán)的出讓要依法進行招標拍賣。地上物的補償按拆遷有關(guān)規(guī)定辦理或者依法進行招標拍賣。實施搬遷調(diào)整企業(yè)原廠區(qū)土地按合法手續(xù)抵押的土地、房產(chǎn)，按下列規(guī)定處置：

（一）堅持維護債權(quán)人合法權(quán)益，對抵押資產(chǎn)給予保全的原則；

（二）搬遷調(diào)整企業(yè)要主動征求債權(quán)人的意見，商討抵押資產(chǎn)的處置辦法，新廠區(qū)建成后，要及時用等值的資產(chǎn)和土地變更抵押給債權(quán)人，并簽訂有關(guān)協(xié)議，解決好變更抵押的“時間差”和 “價值差”問題。變更抵押的評估費和公告費按規(guī)定標準的２０％收??；他項權(quán)利證不收登記費。2.杭州市人民政府辦公廳關(guān)于市區(qū)范圍內(nèi)市屬工業(yè)企業(yè)搬遷的若干意見（杭政辦[2002]32號）3.哈爾濱市人民政府辦公廳關(guān)于印發(fā)哈爾濱市國有工業(yè)企業(yè)搬遷改造暫行辦法的通知（哈政辦發(fā)[2004]7號）

4.成都市人民政府關(guān)于印發(fā)成都市東郊工業(yè)企業(yè)搬遷改造暫行辦法的通知（成府發(fā)[2002]4號）

5.鞍山市人民政府關(guān)于印發(fā)鞍山市城區(qū)工業(yè)企業(yè)搬遷若干規(guī)定(暫行)的通知（鞍政發(fā)〔2005〕23號）6.自貢市人民政府辦公室關(guān)于生態(tài)流域建設(shè)涉及工業(yè)企業(yè)搬遷有關(guān)問題的通知（自府辦函〔2007〕57號）

7.南寧市人民政府關(guān)于市中心城區(qū)工業(yè)企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和搬遷改造的實施意見（南府發(fā)〔2004〕86號 8.重慶市人民政府關(guān)于加快實施主城區(qū)環(huán)境污染安全隱患重點企業(yè)搬遷工作的意見（渝府發(fā)[2004]59號）

三、企業(yè)政策性搬遷所涉及的稅務(wù)問題：

參考法律：

1.所得稅：《關(guān)于企業(yè)政策性搬遷收入有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》：

(一)搬遷企業(yè)根據(jù)搬遷規(guī)則，用企業(yè)搬遷收入購置或建造與搬遷前相同或類似性質(zhì)、用途的固定資產(chǎn)和土地(以下簡稱重置固定資產(chǎn))，以及進行技術(shù)改造或安置職工的，準予搬遷企業(yè)的搬遷收入扣除重置固定資產(chǎn)、技術(shù)改造和安置職工費用，其余額計入企業(yè)應(yīng)納稅所得額。

(二)企業(yè)因轉(zhuǎn)換生產(chǎn)經(jīng)營方向等原因，沒有用上述搬遷收入進行重置固定資產(chǎn)或技術(shù)改造，而將搬遷收入用于購置其他固定資產(chǎn)或進行其他技術(shù)改造項目的，可在企業(yè)政策性搬遷收入中將相關(guān)成本扣除，其余額計入企業(yè)應(yīng)納稅所得額。

(三)搬遷企業(yè)沒有重置固定資產(chǎn)、技術(shù)改造或購置其他固定資產(chǎn)的計劃或立項報告，應(yīng)將搬遷收入加上各類拆遷固定資產(chǎn)的變賣收入、減除各類拆遷固定資產(chǎn)的折余價值和處置費用后的余額計入企業(yè)當年應(yīng)納稅所得額，計算繳納企業(yè)所得稅。

(四)搬遷企業(yè)利用政策性搬遷收入購置的固定資產(chǎn)，可以按照現(xiàn)行稅收規(guī)定計算折舊或推銷，并在企業(yè)所得稅稅前扣除。

(五)搬遷企業(yè)從規(guī)劃搬遷第二年起的五年內(nèi)，其取得的搬遷收入暫不計入企業(yè)當年應(yīng)納稅所得額，在五年期內(nèi)完成搬遷的，企業(yè)搬遷收入按上述規(guī)定扣除相關(guān)成本費用后，其余額并入搬遷企業(yè)當年應(yīng)納稅所得額，繳納企業(yè)所得稅。

2.土地增值稅：《土地增值稅暫行條例》、《土地增值稅暫行條例實施細則》。上述法律規(guī)定因國家建設(shè)需要依法征用、收回的房地產(chǎn)，免征土地增值稅；因城市市政規(guī)劃、國家建設(shè)的需要而搬遷，由納稅人自行轉(zhuǎn)讓原房地產(chǎn)而取得的收入，免征土地增值稅。因此，企業(yè)取得政策性搬遷收入免予征收土地增值稅。

3.印花稅：《印花稅暫行條例》、《印花稅暫行條例施行細則》和《關(guān)于印花稅若干政策的通知》（財稅〔2006〕162號）。上述法律規(guī)定：對土地使用權(quán)出讓合同、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商品房銷售合同按產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)征收印花稅。因此，搬遷企業(yè)取得政策性搬遷收入中屬于土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓收入部分需按規(guī)定繳納印花稅。

4.營業(yè)稅：國家稅務(wù)總局的文件沒有明確規(guī)定，但參照《廣東省地方稅務(wù)局關(guān)于舊城拆遷改造有關(guān)營業(yè)稅問題的批復》（粵地稅函〔1999〕295號）與《福建省地方稅務(wù)局關(guān)于拆遷補償業(yè)務(wù)征收營業(yè)稅問題的通知》(閩地稅發(fā)〔2004〕63號），暫免征收營業(yè)稅。5.搬遷補償?shù)呢敹愄幚恚?/p>

a)《國家稅務(wù)總局關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)取得搬遷補償費收入稅務(wù)處理問題的批復》

一、企業(yè)取得搬遷補償費收入，凡搬遷后重新購置或建造與搬遷前相同或類似性質(zhì)和用途的固定資產(chǎn)（以下稱重置固定資產(chǎn)）的，應(yīng)將上述搬遷補償費收入加各類拆遷固定資產(chǎn)的變賣收入減除各類拆遷固定資產(chǎn)的折余價值和處置費用后的余額，沖減企業(yè)重置固定資產(chǎn)的原價。

二、企業(yè)取得搬遷補償費收入，凡搬遷后不再重置與搬遷前相同或類似性質(zhì)和用途的固定資產(chǎn)的，根據(jù)《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》第四十四條的規(guī)定，應(yīng)將上述搬遷補償費收入加各類拆遷固定資產(chǎn)的變賣收入減除各類拆遷固定資產(chǎn)的折余價值及處置費用后的余額，計入企業(yè)當期應(yīng)納稅所得額，計算繳納企業(yè)所得稅。

b)《財政部關(guān)于企業(yè)收到政府撥給的搬遷補償款有關(guān)財務(wù)處理問題的通知》（財企〔2005〕123號）

一、企業(yè)收到政府撥給的搬遷補償款，作為專項應(yīng)付款核算。搬遷補償款存款利息，一并轉(zhuǎn)增專項應(yīng)付款。

二、企業(yè)在搬遷和重建過程中發(fā)生的損失或費用，區(qū)分以下財政部文件情況進行處理：

（一）因搬遷出售、報廢或毀損的固定資產(chǎn)，作為固定資產(chǎn)清理業(yè)務(wù)核算，其凈損失核銷專項

應(yīng)付款；

（二）機器設(shè)備因拆卸、運輸、重新安裝、調(diào)試等原因發(fā)生的費用，直接核銷專項應(yīng)付款；

（三）企業(yè)因搬遷而滅失的、原已作為資產(chǎn)單獨入賬的土地使用權(quán)，直接核銷專項應(yīng)付款；

（四）用于安置職工的費用支出，直接核銷專項應(yīng)付款。

三、企業(yè)搬遷結(jié)束后，專項應(yīng)付款如有余額，作調(diào)增資本公積金處理，由此增加的資本公積金由全體股東共享；專項應(yīng)付款如有不足，應(yīng)計入當期損益。

企業(yè)收到的政府撥給的搬遷補償款的總額及搬遷結(jié)束后計入資本公積金或當期損益的金額應(yīng)當單獨披露。

四、企業(yè)搬遷所涉及的人事問題：

參考法律：

1、《勞動合同法》

2、《勞動合同法實施條例》

a)因企業(yè)搬遷，欲解除與部分員工的《勞動合同》，應(yīng)盡量與員工協(xié)商解決，如無法協(xié)商，則司法實踐通常是由企業(yè)支付補償金的。

b)因企業(yè)搬遷，導致工作地點改變，員工欲與公司解除《勞動合同》，通常依據(jù)《勞動合同法》“第四十條：有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的?！备鶕?jù)司法實踐，（同城變動）通常不認為是屬于“客觀情況發(fā)生重大變化”，企業(yè)無需支付賠償金。

c)如果企業(yè)搬遷，公司取消班車接送員工。由此產(chǎn)生的糾紛公司無需承擔責任。因為公司班車接送員工上下班，屬于公司福利，法律法規(guī)并不予以約束。

d)搬遷企業(yè)在搬遷過程中, 員工因?qū)Π徇w政策有異議,不來上班,也不辦理辭職手續(xù),企業(yè)可以依據(jù)與員工所簽訂《勞動合同》約定向該員工追究相應(yīng)責任。

備注：以上四種常見法律問題，為網(wǎng)絡(luò)上收集的通常或大部分司法實踐處理方法，并不具有絕對性，具體問題還需分析具體情況予以解決。

五、其他參考文件：

1.公司新址建設(shè)與搬遷項目可行性研究報告目錄（法律服務(wù)）

第一部分 總論（法律服務(wù)公司搬遷與新址選擇概況）

一、企業(yè)搬遷與新址選擇基本概況

二、搬遷企業(yè)概況

三、研究方法與研究依據(jù)

第二部分 項目背景

一、企業(yè)搬遷項目開展的必要性

二、搬遷到新址是促進企業(yè)發(fā)展的重要一環(huán)

三、企業(yè)現(xiàn)在地址存在問題

四、現(xiàn)在地址不適應(yīng)企業(yè)發(fā)展壯大要求

第三部分 新址周邊環(huán)境分析

一、新址交通環(huán)境

二、新址周邊配套設(shè)施

三、新址建設(shè)規(guī)模

四、新址選擇依據(jù)

第四部分 公司搬遷與新廠區(qū)建設(shè)條件

一、企業(yè)現(xiàn)有資源條件

二、企業(yè)資金條件

三、新廠區(qū)建設(shè)基本條件

四、新址開發(fā)的融資環(huán)境

第五部分 法律服務(wù)公司項目實施方案

一、新址土木工程建設(shè)方案

二、企業(yè)搬遷方案

三、新址使用規(guī)劃

第六部分 新址建設(shè)環(huán)境保護與勞動安全

一、新址建設(shè)后的環(huán)保問題處理

二、新址建設(shè)的節(jié)能問題處理

三、項目擬采用的環(huán)境保護標準

四、新址建設(shè)與企業(yè)搬遷勞動保護與安全衛(wèi)生

第七部分 企業(yè)組織和勞動定員

一、新址建設(shè)的組織

二、企業(yè)搬遷的人員安排 第八部分 項目實施進度安排

一、項目實施的各階段

二、項目實施進度表

三、項目實施費用預算

第九部分 投資估算與風險防控

一、項目總投資估算

二、資金籌措

三、投資使用計劃

四、項目風險防控

第十部分 經(jīng)濟效益和社會效益評價

一、企業(yè)新址建設(shè)與搬遷經(jīng)濟效益評價

二、社會效益評價

第十一部分 可行性研究結(jié)論與建議

一、結(jié)論

二、建議

2.企業(yè)搬遷項目報告框架：

☆執(zhí)行摘要

☆項目概述

☆市場分析

☆需求預測

☆項目組織

☆項目管理

☆項目實施

☆投資估算

☆資金籌措

☆財務(wù)評價

☆社會評價

☆風險分析

☆項目結(jié)論 [報告目錄]：

第1章：執(zhí)行摘要

第2章：項目概述

第1節(jié)：項目背景

第2節(jié)：項目概況

1.項目選址

2.項目范圍及規(guī)模

3.項目工期

4.項目投入總資金

5.項目主要技術(shù)經(jīng)濟指標

第3節(jié)：項目的必要性

第3章： 市場分析與需求預測

第1節(jié)： 市場分析

1.國外市場分析

2.國內(nèi)市場分析

3.國內(nèi)主要大城市市場分析

4.項目地市場分析

第2節(jié)：項目地市場需求預測

1.項目地市場容量和潛在的律師及相關(guān)法律市場需求

2.項目地市場帶來新的發(fā)展機遇

3.市場SWOT分析

第4章：項目組織管理與實施進度計劃

第1節(jié)：項目階段組織架構(gòu)及其管理模式

第2節(jié)：項目運營階段組織架構(gòu)、人員配置及其管理模式

第3節(jié)：項目實施進度安排

第5章：投資估算與資金籌措

第1節(jié)：投資估算

1.投資估算的編制范圍

2.投資估算編制依據(jù)

3.投資估算編制說明

第2節(jié)：資金籌措與運用

第6章：財務(wù)評價

第1節(jié)：說明

第2節(jié)：營業(yè)收入和稅金

第3節(jié)：折舊前營業(yè)成本費用預測

第4節(jié)：損益估算

第5節(jié)：財務(wù)評價的基本結(jié)論

1.基本結(jié)論

2.建議

第7章：社會評價

第1節(jié)：與項目關(guān)系密切的主要利益群體分析

第2節(jié)：社會效益評價

第8章：風險分析

第1節(jié)：項目主要風險因素識別

第2節(jié)：風險評估及評價

第3節(jié)：風險控制

結(jié)論與建議

相關(guān)附件

3.眾鑫律師事務(wù)所關(guān)于濟南柴油機股份有限公司騰籠換業(yè)的法律意見書 致：濟南柴油機股份有限公司

受濟南柴油機股份有限公司（以下簡稱“股份公司”）的委托，眾鑫律師事務(wù)所（以下簡稱“本所”）根據(jù)中華人民共和國公司法、證券法及相關(guān)法律法規(guī)和證券監(jiān)管規(guī)則的要求，就股份公司依據(jù)濟南市人民政府濟政字[1999]36號文《濟南市工業(yè)企業(yè)騰龍換業(yè)實施細則》的規(guī)定，進行異地搬遷（以下簡稱“騰籠換業(yè)”）的工作進程與目前的實施結(jié)果出具法律意見。

本所律師已得到股份公司的保證，即股份公司向本所律師提供的有關(guān)文件和材料是完整、真實、有效的，且無隱瞞、虛假、重大遺漏之處，其中文件資料為副本、復印件的，保證與正本或原件一致相符。

本所律師對于出具本法律意見書至關(guān)重要而又無法得到獨立證據(jù)支持的事實，依賴于有關(guān)政府部門、股份公司或者其他單位出具的證明文件發(fā)表法律意見。

本所律師根據(jù)中國有關(guān)法律、法規(guī)，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，就有關(guān)問題發(fā)表法律意見如下：

一、本次騰籠換業(yè)的政策背景

濟南市人民政府（濟政字[1999]36號）《濟南市工業(yè)企業(yè)騰籠換業(yè)實施細則》規(guī)定，“用3年—5年的時間逐步將位于市區(qū)二環(huán)路以內(nèi)的73戶企業(yè)外遷，基本完成中心地區(qū)工業(yè)企業(yè)的搬遷任務(wù)”。股份公司及控股股東濟南柴油機廠（以下簡稱“柴油機廠”）主廠區(qū)地處濟南市一環(huán)路以內(nèi)，四周毗鄰多處省直機關(guān)和大專院校，是機關(guān)、學校和居民稠密區(qū)，被濟南市政府列為搬遷之列。股份公司的主要生產(chǎn)設(shè)施（廠房、設(shè)備等）及辦公設(shè)施位于柴油機廠主廠區(qū)內(nèi)，柴油機廠系以國有土地劃撥和以出讓方式取得該宗土地使用權(quán)的權(quán)利人，股份公司以國有土地使用權(quán)租賃的形式租用該宗部分土地（歷下國用（97）字第0709001～7號土地使用權(quán)證書所屬土地，共計72.29畝）。因此柴油機廠的搬遷意味著股份公司將隨之一起搬遷。

根據(jù)濟南市政府批準的濟南市國土資源局濟國土資發(fā)[2002] 597號文，柴油機廠騰籠換業(yè)項目土地（含地上附著物等生產(chǎn)能力補償，以下簡稱“相關(guān)補償金”）按市場價格46000萬元進行補償。

本所律師認為，股份公司本次騰籠換業(yè)的實施系根據(jù)濟南市政府有關(guān)規(guī)定，進行城市改造，股份公司本次搬遷屬市政建設(shè)行為，有政策依據(jù)。濟南市國地資源局根據(jù)濟南市政府的有關(guān)規(guī)定對股份公司和柴油機廠進行補償有法律依據(jù)，股份公司有權(quán)獲得上述補償相關(guān)部分的權(quán)利。

二、本次騰籠換業(yè)的工作進程

2003年5月24日，股份公司召開第三屆董事會2003年第三次會議，審議通過了公司搬遷的議案及《搬遷補償協(xié)議》（草案）。

2003年5月26日，柴油機廠和濟南市土地收購儲備中心簽訂（濟土收字［2003］第6 號）《國有土地使用權(quán)收回（購）合同》，濟南市土地收購儲備中心代表濟南市政府在規(guī)定時間內(nèi)收回柴油機廠主廠區(qū)國有土地使用權(quán)，并按有關(guān)規(guī)定在上述合同生效后向柴油機廠分期于二十四個月內(nèi)補償14997萬元。2003年5月26日，濟南市土地收購儲備中心、柴油機廠和山東省三名投資有限公司在濟南簽署了《濟南柴油機廠土地收購補償補充協(xié)議》，由該宗土地開發(fā)商山東省三名投資有限公司向柴油機廠補償31002萬元。

2003年5月26日，柴油機廠和股份公司簽署了《搬遷補償協(xié)議》，柴油機廠利用所得到的相關(guān)補償金在濟南市經(jīng)濟開發(fā)區(qū)購置土地，按照股份公司重置生產(chǎn)能力的資產(chǎn)公允價值進行補償，在二十四個月內(nèi)（最多不超過三十個月）興建具有國際先進水平的、智能化內(nèi)燃機制造企業(yè)，并對股份公司在本次搬遷改造中的停工和試生產(chǎn)損失給予合理補償。

2003年9月10日，股份公司2002股東大會審議通過了公司搬遷的議案及《搬遷補償協(xié)議》。2003年10月10日，中聯(lián)資產(chǎn)評估有限公司出具中聯(lián)評報字[2003]第66號《整體資產(chǎn)補償價值資產(chǎn)評估報告書》及其附件，股份公司重置生產(chǎn)能力的資產(chǎn)公允價值為34,220.38萬元。中聯(lián)資產(chǎn)評估有限公司出具的中聯(lián)評咨字[2003]第67號《當期損益補償價值評估報告書》及其附件，股份公司在本次搬遷中的停工和試生產(chǎn)損失為2,773.31萬元。根據(jù)評估結(jié)果，股份公司重置生產(chǎn)能力的資產(chǎn)公允價值和本次搬遷中的停工和試生產(chǎn)損失共計36,993.69萬元。

柴油機廠為股份公司重置生產(chǎn)能力及股份公司在本次搬遷中的停工和試生產(chǎn)損失進行補償。經(jīng)柴油機廠與股份公司協(xié)商一致，參照《資產(chǎn)評估報告書》和《評估報告書》，補償價格定為40,000萬元。2004年2月18日，股份公司第三屆開董事會2004年第一次會議，審議通過《關(guān)于公司搬遷補償?shù)淖h案》及《公司搬遷補償補充協(xié)議》（草案），并與柴油機廠簽訂了《公司搬遷補償補充協(xié)議》。

經(jīng)本所律師審查：

1.本次股份公司與柴油機廠及有關(guān)各方的協(xié)議業(yè)已經(jīng)過雙方或其它有關(guān)各方有權(quán)機構(gòu)的審議或批準通過。股份公司關(guān)聯(lián)方股東柴油機廠在審議騰籠換業(yè)議案的董事會、股東大會上履行了回避表決義務(wù)。股份公司本次騰籠換業(yè)的審批程序是適當?shù)?，行使審批?quán)利的方式是正當?shù)摹?.股份公司對本次騰籠換業(yè)事宜履行了必要的公告披露義務(wù)。

3.股份公司本次搬遷改造不會導致公司主營業(yè)務(wù)、經(jīng)營和產(chǎn)品方向發(fā)生變化。

4.本次搬遷改造中股份公司生產(chǎn)能力重置的資產(chǎn)公允價值和股份公司在本次搬遷改造中的停工和試生產(chǎn)損失已擬定合理補償方式，利用所得到的相關(guān)補償金使股份公司生產(chǎn)能力進行合理重置。對股份公司在本次搬遷改造中的相關(guān)損失給予合理補償，不會損害股份公司利益，對股份公司今后發(fā)展有好處。

本所律師認為，股份公司本次騰籠換業(yè)在現(xiàn)階段的實施過程是合法有效的，不存在法律障礙。

三、結(jié)論

股份公司本次騰籠換業(yè)現(xiàn)階段已履行了必要的審批程序并及時履行了信息披露的義務(wù)，不存在損害中小股東權(quán)益的事實。股份公司應(yīng)及時召開股東大會，審議股份公司搬遷補償方面的議案和《股份公司搬遷補償補充協(xié)議》，并履行必要的公告程序。股份公司在騰籠換業(yè)實施過程中，應(yīng)切實履行職責，加強監(jiān)督、檢查和控制，維護股東利益，保證騰籠換業(yè)的順利實施。

眾鑫律師事務(wù)所（蓋章）經(jīng)辦律師：李曉松 成 慧

北京市辦理跨區(qū)經(jīng)營地址變更流程

一、第一步先辦理營業(yè)執(zhí)照

1、到新地址所在地工商部門辦理“移送企業(yè)登記檔案通知函”，辦理時需要帶與新企業(yè)新辦理所提供的資料一樣，資料齊全當時就可取到“移送企業(yè)登記檔案通知函”及《關(guān)于遷址變更登記的通知》。

2、憑“移送企業(yè)登記檔案通知函”到原來工商登記部門辦理工商資料轉(zhuǎn)出手續(xù)（資料由兩地工商部門進行郵寄），舊地址工商部門接受“移送企業(yè)登記檔案通知函”后出具“企業(yè)遷出核準通知書”給企業(yè)。

3、手續(xù)辦理后等待新地址工商部門接到企業(yè)工商資料后給企業(yè)電話通知，帶上“企業(yè)遷出核準通知書”到新工商部門辦理具體的地址變更事宜（填一份“變更登記表、指定委托書、”）手續(xù)辦理完七日后帶上《關(guān)于遷址變更登記的通知》到領(lǐng)證窗口領(lǐng)取新的“營業(yè)執(zhí)照”。

二、第二步辦理組織機構(gòu)代碼證

1、到原來舊地址的技術(shù)監(jiān)督局辦理注銷舊的“組織機構(gòu)代碼證”（所需資料：新的營業(yè)執(zhí)照副本原件及復印件）并出俱“組織機構(gòu)代碼證注銷證明”。

2、帶上“組織機構(gòu)代碼證注銷證明”原件、新營業(yè)執(zhí)照副本原件及復印件、法人身份證復印件”并填寫一份“辦理組織機構(gòu)代碼證的表格”及30元錢，技術(shù)監(jiān)督局出具30元的收據(jù)，3個工作日后憑30元的收據(jù)領(lǐng)取新的“組織機構(gòu)代碼證”。

三、第三步辦理地稅

1、新營業(yè)執(zhí)照副本復印件、近三年納稅情況統(tǒng)計表（按、按稅種）及帶上公章填寫其他相關(guān)資料。

2、辦理完畢上述手續(xù)后等待專管員的通知，接到通知后帶上企業(yè)近三年所有帳務(wù)讓專管員核查，核查完畢后再等待核查結(jié)果。

3、核查通過后地稅通知帶上公章再去辦理相關(guān)手續(xù)并給企業(yè)出具“北京市地方稅務(wù)局納稅人遷移通知書”。

4、帶上“北京市地方稅務(wù)局納稅人遷移通知書”及新企業(yè)報到所需要的（營業(yè)執(zhí)照副本、章程、銀行開戶許可證、法人代表或負責人身份證、公章、財務(wù)章、組織機構(gòu)代碼證、房屋租賃合同及租金發(fā)票，以上均是復印件）其他相關(guān)資料、公章到新地址所屬的地稅局辦理報到事宜并交納40元錢打印新的地稅正、副本。

5、新的地稅局出具“新企業(yè)報到證明單”到新地址所屬的街道稅收服務(wù)站辦理相關(guān)事項（包括辦理地稅網(wǎng)上報稅、領(lǐng)取稅單、辦理辦稅人員聯(lián)系卡及住所證明、完稅憑證、個人所得稅第一次網(wǎng)上申報成功界面打印件等）

四、第四步辦理國稅

1、帶上新的營業(yè)執(zhí)照副本復印件、股東會決議、申請書、地稅結(jié)算證明、國稅正副本原件、公章到舊的國稅局辦稅窗口辦理相關(guān)手續(xù)。

2、辦理完上述手續(xù)后等待專管員的通知，接到通知后帶上企業(yè)近三年所有帳務(wù)讓專管員核查，核查完畢后再等待核查結(jié)果。

3、核查通過后國稅通知帶上公章再去辦理相關(guān)手續(xù)并給企業(yè)出具“注銷稅務(wù)登記通知書”，同時專管員讓企業(yè)拿上企業(yè)檔案資料到稅務(wù)征管科辦理相關(guān)轉(zhuǎn)出手續(xù)。

4、企業(yè)帶上檔案資料到新國稅局征管科辦理登記手續(xù)，辦理完后再到辦稅窗口辦理具體稅務(wù)登記手續(xù)（需要新營業(yè)執(zhí)照副本復印件、法人身份證復印件、經(jīng)辦人身份證復印件等）并交納10元錢打印國稅正副本。

如果注冊地址遷到高新區(qū)以后,如申報稅務(wù)報表連續(xù)3個月出現(xiàn)異常，即使你在其它地方辦公,也會有人來查，每年的稽查是必到的。

第三篇：企業(yè)并購礦產(chǎn)資源涉及的相關(guān)法律問題

企業(yè)并購礦產(chǎn)資源涉及的相關(guān)法律問題【轉(zhuǎn)載】

(2012-02-26 23:19:39)

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企業(yè)并購礦產(chǎn)資源涉及的相關(guān)法律問題

2006年以來，國家相關(guān)部委出臺了系列規(guī)章，對礦產(chǎn)資源的試點整合工作，尤其是對各類“私挖濫采、礦難頻發(fā)、資源浪費、技術(shù)落后”的小礦的資源整合。

典型的如云南有色金屬礦整合、山西的煤礦整合等，整合中發(fā)現(xiàn)一些礦山企業(yè)主在先前在收購兼并礦產(chǎn)資源時法律意識不強，沒有依法完善相關(guān)法律手續(xù)，導致在整合過程中無法被認定為礦產(chǎn)資源的權(quán)利主體，無法獲得相應(yīng)的經(jīng)濟補償，令人扼腕嘆息。

因此，本人對現(xiàn)有的礦產(chǎn)資源轉(zhuǎn)讓的相關(guān)法律法規(guī)進行分析和歸納總結(jié)后，提供以便于相關(guān)企業(yè)參考和借鑒。

一、礦產(chǎn)資源權(quán)屬屬于國家所有

根據(jù)我國《憲法》規(guī)定，礦產(chǎn)資源屬于國家所有，由國務(wù)院行使國家對礦產(chǎn)資源的所有權(quán)。礦產(chǎn)資源的合理開發(fā)利用，勘查、開采礦產(chǎn)資源的，必須申請并經(jīng)批準取得探礦權(quán)和采礦權(quán)，辦理相關(guān)登記；

二、礦產(chǎn)資源轉(zhuǎn)讓規(guī)定

礦產(chǎn)資源只能有限制的轉(zhuǎn)讓。具體分析如下：

（一）、探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制根據(jù)《中華人民共和國礦產(chǎn)資源法》第六條之規(guī)定：除按下列規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓外，探礦權(quán)、采礦權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：

（1）探礦權(quán)人有權(quán)在劃定的勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)進行規(guī)定的勘查作業(yè)，有權(quán)優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)礦產(chǎn)資源的采礦權(quán)。探礦權(quán)人在完成規(guī)定的最低勘查投入后，經(jīng)依法批準，可以將探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。

（2）已取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)，因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經(jīng)營，或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形而需要變更采礦權(quán)主體的，經(jīng)依法批準可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人采礦。

（二）、法律禁止非法倒賣探礦權(quán)、采礦權(quán)牟利。

對未經(jīng)審批管理機關(guān)批準，擅自轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)、采礦權(quán)的，由登記管理機關(guān)責令改正，沒收違法所得，處 10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，由原發(fā)證機關(guān)吊銷勘查許可證、采礦許可證。

三、礦產(chǎn)資源轉(zhuǎn)讓的審批機關(guān)

探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批主體根據(jù)國務(wù)院制定的《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第四條之規(guī)定：國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門是探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批管理機關(guān)。即是至少省級的國土資源廳。

（1）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門負責由其審批發(fā)證的探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批。

另外，根據(jù)《國土資源部關(guān)于開展煤炭礦業(yè)權(quán)審批管理改革試點的通知》（國土資發(fā)〔 2010〕143號）決定在黑龍江、貴州、陜西 3省國土資源廳進行煤炭礦業(yè)權(quán)審批管理改革試點。該通知下發(fā)前，在國土資源部登記發(fā)證的該三省煤炭探礦權(quán)、采礦權(quán)項目，由該項目所在地試點省廳辦理延續(xù)、保留、變更、轉(zhuǎn)讓、注銷審批登記。煤炭探礦權(quán)采礦權(quán)保留、變更、轉(zhuǎn)讓審批，省廳審查同意后，將審查意

見表及項目基本情況報告報部備案并經(jīng)同意后，頒發(fā)勘查許可證、采礦許可證。

（2）省、自治區(qū)、直轄市人民政府地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門負責上述部分以外的探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批。

四、探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

（一）出讓方的條件。根據(jù)《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第五條、第六條之規(guī)定可知：

1、、轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)，應(yīng)當具備下列條件：

（1）自頒發(fā)勘查許可證之日起滿 2年，或者在勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)發(fā)現(xiàn)可供進一步勘查或者開采的礦產(chǎn)資源；

（2）完成規(guī)定的最低勘查投入；第一個勘查投入，每平方公里 2000元，第二個勘查投入每平方公里 5000元；第三個勘查投入每平方公里 10000元；

（3）探礦權(quán)屬無爭議；

（4）按照國家有關(guān)規(guī)定已經(jīng)繳納探礦權(quán)使用費、探礦權(quán)價款；

（5）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定的其他條件。

2、轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)，應(yīng)當具備下列條件：

（1）礦山企業(yè)投入采礦生產(chǎn)滿 1年；

（2）采礦權(quán)屬無爭議；

（3）按照國家有關(guān)規(guī)定已經(jīng)繳納采礦權(quán)使用費、采礦權(quán)價款、礦產(chǎn)資源補償費和資源稅；

（4）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定的其他條件。國有礦山企業(yè)在申請轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)前，應(yīng)當征得礦山企業(yè)主管部門的同意。

五、受讓方的條件。

根據(jù)《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第七條之規(guī)定可知，探礦權(quán)或者采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓人，應(yīng)當符合《礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》或者《礦產(chǎn)資源開采登記管理辦法》規(guī)定的有關(guān)探礦權(quán)申請人或者采礦權(quán)申請人的條件。具體規(guī)定如下：

1、如果受讓人為外商投資企業(yè)，其受讓礦產(chǎn)種類必須符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》（2007年修訂）的相關(guān)規(guī)定。

2、探礦權(quán)受讓人的條件，根據(jù)《礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》第六條、第七條之規(guī)定，探礦權(quán)申請人申請?zhí)降V權(quán)時，應(yīng)當向登記管理機關(guān)提交下列資料：

（1）申請登記書和申請的區(qū)塊范圍圖；

（2）勘查單位的資格證書復印件；

（3）勘查工作計劃、勘查合同或者委托勘查的證明文件；

（4）勘查實施方案及附件；

（5）勘查項目資金來源證明；

（6）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定提交的其他資料。申請勘查石油、天然氣的，還應(yīng)當提交國務(wù)院批準設(shè)立石油公司或者同意進行石油、天然氣勘查的批準文件以及勘查單位法人資格證明。

3、申請石油、天然氣滾動勘探開發(fā)的受讓人條件，其應(yīng)當向登記管理機關(guān)提交下列資料，經(jīng)批準，辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取滾動勘探開發(fā)的采礦許可證：

（1）申請登記書和滾動勘探開發(fā)礦區(qū)范圍圖；

（2）國務(wù)院計劃主管部門批準的項目建議書；

（3）需要進行滾動勘探開發(fā)的論證材料；

（4）經(jīng)國務(wù)院礦產(chǎn)儲量審批機構(gòu)批準進行石油、天然氣滾動勘探開發(fā)的儲量報告；

（5）滾動勘探開發(fā)利用方案。

4、采礦權(quán)受讓人的條件，根據(jù)《礦產(chǎn)資源開采登記管理辦法》第五條之規(guī)定，采礦權(quán)申請人申請辦理采礦許可證時，應(yīng)當向登記管理機關(guān)提交下列資料：能源與環(huán)保

（1）申請登記書和礦區(qū)范圍圖；

（2）采礦權(quán)申請人資質(zhì)條件的證明；

（3）礦產(chǎn)資源開發(fā)利用方案；

（4）依法設(shè)立礦山企業(yè)的批準文件；

（5）開采礦產(chǎn)資源的環(huán)境影響評價報告；

（6）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定提交的其他資料。申請開采國家規(guī)劃礦區(qū)或者對國民經(jīng)濟具有重要價值的礦區(qū)內(nèi)的礦產(chǎn)資源和國家實行保護性開采的特定礦種的，還應(yīng)當提交國務(wù)院有關(guān)主管部門的批準文件。

5、申請開采石油、天然氣的受讓人，還應(yīng)當提交國務(wù)院批準設(shè)立石油公司或者同意進行石油、天然

氣開采的批準文件以及采礦企業(yè)法人資格證明。另外，轉(zhuǎn)讓國家出資勘查所形成的探礦權(quán)、采礦權(quán)的，必須進行評估。探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的評估工作，由國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門會同國務(wù)院國有資產(chǎn)管理部門認定的評估機構(gòu)進行；評估結(jié)果由國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門確認。

第四篇：外資并購國內(nèi)企業(yè)涉及的反壟斷法律問題

外資并購國內(nèi)企業(yè)涉及的反壟斷法律問題

鄭惠

一、當前外資并購壟斷國內(nèi)企業(yè)的特點和做法

諾貝爾經(jīng)濟學獎獲得者喬治?斯蒂格勒在論文《通向壟斷和寡頭之路——兼并》中說：“一個企業(yè)通過兼并其競爭對手的途徑成為巨型企業(yè)是現(xiàn)代經(jīng)濟史上的一個突出現(xiàn)象?！?/p>

目前，跨國公司對華投資的方式出現(xiàn)了一些新特點。主要是從合資、合作到獨資建廠，再大舉并購我國發(fā)展?jié)摿^大的優(yōu)秀企業(yè)?！氨仨毥^對控股、必須是行業(yè)龍頭企業(yè)、預期收益必須超過15％”這三個“必須”是一些跨國公司目前在華并購戰(zhàn)略的基本要求。一些跨國公司認為，現(xiàn)在是收購中國企業(yè)的最好時機，收購價格正像中國的勞動力一樣，比歐美低得太多；還可以利用中國企業(yè)原有的銷售網(wǎng)絡(luò)、原材料和能源供給渠道以及品牌，再加上外商的資本和技術(shù)就可以逐步實現(xiàn)壟斷中國市場的目標。目前，國際啤酒巨頭已把中國啤酒企業(yè)和市場瓜分的差不多了；可口可樂通過品牌戰(zhàn)略，已在我國飲料市場占有70％的份額；寶潔在中國的公司除上海沙宣是合資企業(yè)外，其余9家已全部獨資；歐萊雅只用50天就整合了中國護膚品牌“小護士”；我國大型超市的80％以上已被跨國公司納入囊中。近年來，跨國公司已開始大舉進軍我國大型制造業(yè)，并購重點直奔我國工業(yè)機械業(yè)、電器業(yè)等領(lǐng)域的骨干企業(yè)、龍頭企業(yè)。

跨國公司對于中國企業(yè)的并購完成后，往往有兩種做法，一是終止企業(yè)運營，以達到消滅競爭對手獲取國內(nèi)市場份額的目的；二是把并購獲得的企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)槠湎聦俚募庸て髽I(yè)，作為跨國公司全球生產(chǎn)鏈條上的一個環(huán)節(jié)，“既沒有知識產(chǎn)權(quán)，也沒有核心技術(shù)?！?/p>

面對如此嚴峻的外資壟斷趨勢，消極地抵制外商來華并購是錯誤的，而是要立法規(guī)范，主要針對以壟斷我國市場為目標的惡意并購行為，要采取有效的防范措施和制裁手段。

二、我國有關(guān)外資反壟斷法立法狀況及問題

1980年，在國務(wù)院發(fā)表的《關(guān)于開展和保護社會主義競爭的暫行規(guī)定》，首次提出了“反壟斷”的觀點。1993年出臺的《反不正當競爭法》第6條、第7條、第15條等規(guī)定，由于缺乏可操作性，對于遏制各種壟斷行為的蔓延并沒有起到顯著的作用。

1997年12月頒布的《中華人民共和國價格法》第14條規(guī)定，經(jīng)營者不得“相互串通，操縱市場價格，損害其他經(jīng)營者或者消費者的合法權(quán)益。”

1999年8月通過的《中華人民共和國招標投標法》也有禁止串通投標招標的規(guī)定。

2003年3月7日我國對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局和國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》對外資并購創(chuàng)設(shè)了相對完善的反壟斷審查機制。上述規(guī)定表明立法部門對外資并購可能引發(fā)的壟斷問題給予了高度重視。

2004年5月，國家工商行政管理總局公平交易局反壟斷處公布的《在華跨國公司限制競爭行為表現(xiàn)及對策》。2006年召開的兩會期間，國家統(tǒng)計局局長和全國工商聯(lián)向全國政協(xié)提交議案：呼吁防范跨國公司壟斷性并購中國企業(yè)。溫家寶總理在政府工作報告中也明確指出“在擴大開放中重視維護國家經(jīng)濟安全?！?2006年8月初，中國政府高層官員舉行了一次前所未有的會議，試圖打破持續(xù)一年之久的僵局，即是否批準美國私人股本公司凱雷集團(CarlyleGroup)對中國徐工機械有爭議的收購交易。

2006年8月8日，六部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，《規(guī)定》中特別將反壟斷問題設(shè)立了一章，專門提出應(yīng)向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告，由上述機構(gòu)決定是否批準并購。但有關(guān)人士就上述規(guī)定的可操作性提出了質(zhì)疑，認為此規(guī)定大大增加了上述兩部門的工作量，兩部門是否能及時作出準確的回應(yīng)令人擔憂。

總體而言，目前我國的反壟斷法還停留在部委規(guī)章的層面，而且很多規(guī)定僅反映了政府意向，不具有操作性。這些法律制度存在的問題主要包括：

1、尚未形成一個系統(tǒng)和完整的反壟斷體系

反壟斷法在反對私人壟斷方面至少應(yīng)當規(guī)定三個方面的任務(wù)：禁止壟斷協(xié)議、禁止濫用市場支配地位、控制企業(yè)合并。這三個方面也被稱為反壟斷法實體法的三大支柱。但是，中國現(xiàn)行反壟斷法在這三個方面都沒有完善的規(guī)定。

2、對濫用行政權(quán)力限制競爭的行為制裁不力

中國當前政企不分的情況尚未徹底改變，中國舊經(jīng)濟體制下的行政壟斷行為目前仍然很嚴重。

3、缺乏獨立的和權(quán)威的反壟斷執(zhí)法機關(guān)

反壟斷法與其他法律制度不同，要求執(zhí)法機關(guān)具有相當大的獨立性和足夠大的權(quán)威性。特別是行政性限制競爭的案件，往往有著盤根錯節(jié)的復雜關(guān)系，調(diào)查難度大，如果反壟斷法的主管機關(guān)沒有相當大的獨立性和權(quán)威性，它的審案工作就會受到其他行政部門的干擾和影響，不利于依法作出裁決。

三、關(guān)于《反壟斷法》規(guī)范外資并購的立法建議

針對上述我國反壟斷法律體系存在的問題，筆者認為應(yīng)從以下幾方面完善我國的《反壟斷法》立法：

1、慎重考慮反壟斷法適用除外規(guī)定

對自然壟斷行業(yè)，在科學技術(shù)突飛猛進的今天，許多過去屬于壟斷的領(lǐng)域，現(xiàn)在已經(jīng)喪失了其存在的基礎(chǔ)。我國的反壟斷法應(yīng)當是全面的、適用于所有行業(yè)的。

2、建立符合我國國情的反壟斷執(zhí)法體制

發(fā)達國家在市場經(jīng)濟發(fā)展過程中都依法建立了獨立的有權(quán)威的反壟斷執(zhí)法機構(gòu)，并由法律規(guī)定了這些機構(gòu)執(zhí)行反壟斷法的專門職權(quán)及工作程序，以確保其獨立行使職權(quán)，保證反壟斷法能夠得到嚴格和統(tǒng)一的實施。我國應(yīng)當借鑒這一做法，通過反壟斷法立法建立一個有效的、有極高獨立性和極大權(quán)威性的反壟斷執(zhí)法機構(gòu)，以保證反壟斷法得到有效和統(tǒng)一實施。

3、建立外資并購的反壟斷報告制度

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第51條規(guī)定了外資并購的反壟斷報告制度，該條規(guī)定主要是從投資規(guī)?；蚴袌龇蓊~方面判斷是否可能構(gòu)成壟斷，如果達到規(guī)定的規(guī)模必須向商務(wù)部與國家工商行政總局報告。該報告制度可以作為將來反壟斷法的內(nèi)容之一。除投資規(guī)?；蚴袌龇蓊~需要做出明確規(guī)定以外，還需要規(guī)定報告的受理時間、報告義務(wù)人、確定審核與批準的時間。

4、完善外資并購的反壟斷聽證制度

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》規(guī)定了有關(guān)部門應(yīng)對外資并購涉及壟斷審查的過程中舉行聽證。但該規(guī)定過于簡單，不具有操作性。因此，在將來的立法中應(yīng)規(guī)定出舉行聽證的標準和程序。

5、外資并購的反壟斷審查制度

這主要涉及反壟斷的標準問題。標準實施的難點在于相關(guān)市場的界定問題。建議對相關(guān)市場的劃分作出原則性規(guī)定，同時授權(quán)反壟斷機關(guān)根據(jù)實際情況進行具體認定。在界定清楚相關(guān)市場后，經(jīng)客觀調(diào)查再確定該市場支配地位是否損害了相關(guān)市場的有效競爭。

6、對導致壟斷的外資并購行為的控制制度

對壟斷的控制措施主要應(yīng)包括：事前阻止外資并購、事后進行企業(yè)分割以及對當事企業(yè)及其領(lǐng)導人的處罰。其中對企業(yè)的處罰和領(lǐng)導人的處罰主要包括：通過連續(xù)罰款督促企業(yè)執(zhí)行反壟斷措施，禁止已經(jīng)實現(xiàn)控股的外資企業(yè)行使其股東權(quán)利，勒令停止營業(yè)或勒令歇業(yè)，請求登記結(jié)算公司拒絕或凍結(jié)股份轉(zhuǎn)讓登記，宣布并購無效并通報相關(guān)部門，代表政府向法院提起訴訟等。

（作者系本所綜合業(yè)務(wù)一部主任、資深律師。）

第五篇：清產(chǎn)核資中涉及的法律問題匯總

清產(chǎn)核資中涉及的法律問題匯總

一、清產(chǎn)核資定義和流程（《國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》）

清產(chǎn)核資，是指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)根據(jù)國家專項工作要求或者企業(yè)特定經(jīng)濟行為需要，按照規(guī)定的工作程序、方法和政策，組織企業(yè)進行賬務(wù)清理、財產(chǎn)清查，并依法認定企業(yè)的各項資產(chǎn)損溢，從而真實反映企業(yè)的資產(chǎn)價值和重新核定企業(yè)國有資本金的活動。企業(yè)清產(chǎn)核資包括賬務(wù)清理、資產(chǎn)清查、價值重估、損溢認定、資金核實和完善制度等內(nèi)容。

清產(chǎn)核資流程：

（一）企業(yè)提出申請；

（二）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批復同意立項；

（三）企業(yè)制定工作實施方案，并組織賬務(wù)清理、資產(chǎn)清查等工作；

（四）聘請社會中介機構(gòu)對清產(chǎn)核資結(jié)果進行專項財務(wù)審計和對有關(guān)損溢提出鑒證證明；

（五）企業(yè)上報清產(chǎn)核資工作結(jié)果報告及社會中介機構(gòu)專項審計報告；

（六）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)對資產(chǎn)損溢進行認定，對資金核實結(jié)果進行批復；

（七）企業(yè)根據(jù)清產(chǎn)核資資金核實結(jié)果批復調(diào)賬；

（八）企業(yè)辦理相關(guān)產(chǎn)權(quán)變更登記和工商變更登記；

（九）企業(yè)完善各項規(guī)章制度。

二、清產(chǎn)核資法律后果（《國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》）

第三十五條 企業(yè)在清產(chǎn)核資中應(yīng)當認真清理各項長期積壓的存貨，以及各種未使用、剩余、閑置或因技術(shù)落后淘汰的固定資產(chǎn)、工程物資，并組織力量進行處置，積極變現(xiàn)或者收回殘值。

第三十七條 企業(yè)清產(chǎn)核資中產(chǎn)權(quán)歸屬不清或者有爭議的資產(chǎn)，可以在清產(chǎn)核資工作結(jié)束后，依據(jù)國家有關(guān)法規(guī)，向同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)另行申報產(chǎn)權(quán)界定。

第三十八條 企業(yè)對經(jīng)批復同意核銷的各項不良債權(quán)、不良投資及實物資產(chǎn)損失，應(yīng)當加強管理，建立賬銷案存管理制度，組織力量或成立專門機構(gòu)積極清理和追索，避免國有資產(chǎn)流失。

第三十九條 企業(yè)應(yīng)當在清產(chǎn)核資中認真清理各項賬外資產(chǎn)、負債，對經(jīng)批準同意入賬的各項盤盈資產(chǎn)及同意賬務(wù)處理的有關(guān)負債，應(yīng)當及時納入企業(yè)日常資產(chǎn)及財務(wù)管理的范圍。

三、法律責任《企業(yè)資產(chǎn)損失財務(wù)處理暫行辦法》

第八條 企業(yè)對外擔保承擔連帶責任導致資產(chǎn)損失，應(yīng)當依法行使追索權(quán)，落實內(nèi)部追債責任。對無法追回的債權(quán)，按照本辦法第三條的規(guī)定確認壞賬損失。

第十條 企業(yè)發(fā)生資產(chǎn)損失，應(yīng)當按照以下內(nèi)部程序處理：

（一）企業(yè)內(nèi)部有關(guān)責任部門經(jīng)過取證，提出報告，闡明資產(chǎn)損失的原因和事實；

（二）企業(yè)內(nèi)部審計（監(jiān)察）部門經(jīng)過追查責任，提出結(jié)案意見；

（三）涉及訴訟的資產(chǎn)損失，企業(yè)應(yīng)當委托律師出具法律意見書；

（四）企業(yè)財務(wù)管理部門經(jīng)過審核后，對確認的資產(chǎn)損失提出財務(wù)處理意見，按照企業(yè)內(nèi)部管理制度提交董事會或者經(jīng)理（廠辦）辦公會審定。

第十一條 企業(yè)對屬于違法、違紀行為造成的資產(chǎn)損失，應(yīng)當按照有關(guān)法律、法規(guī)以及黨紀、政紀和企業(yè)內(nèi)部管理規(guī)章的規(guī)定，對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員予以處理；涉嫌犯罪的，應(yīng)當移交司法機關(guān)追究其法律責任。

四、清產(chǎn)核資報告中可能涉及的法律問題

（一）抽逃出資

報告第10頁，永基物業(yè)可能存在抽逃出資的情形，同時該企業(yè)也存在財務(wù)資料不齊全、長期股權(quán)投資未入賬等問題。

（二）產(chǎn)權(quán)不清晰

報告第八頁，工商聯(lián)大廈裙房實際產(chǎn)權(quán)人與產(chǎn)證人不一致，第九頁中的登記在上海工商聯(lián)經(jīng)濟開發(fā)公司名下的上海銀行法人股歸屬不明。