第一篇：外資參與A股上市公司增發(fā)股份認(rèn)購(gòu)_相關(guān)問題梳理

一、提示：如對(duì)外國(guó)投資者、外商投資企業(yè)等相關(guān)概念存在疑問的，請(qǐng)點(diǎn)擊鏈接先閱讀最后一個(gè)章節(jié)“附件：一些基本概念和一些主要法規(guī)”。感謝漢坤律師事務(wù)所為本文的案例分析提供的幫助。

二、概述

外資是否可以參與A股上市公司增發(fā)股份認(rèn)購(gòu)，這個(gè)問題的有兩個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)：第一、外國(guó)投資者、外商投資企業(yè)是否具備認(rèn)購(gòu)A股的主體資格；第二、認(rèn)購(gòu)A股增發(fā)股份的對(duì)價(jià)（外匯結(jié)匯資金、自有資金、資產(chǎn)等）有什么限制。本文結(jié)合A股案例

（一）以外國(guó)投資者身份認(rèn)購(gòu)

外國(guó)投資者不能直接持有中國(guó)境內(nèi)上市公司股票，如認(rèn)購(gòu)A股上市公司的增發(fā)股份，一種方式是申請(qǐng)成為合格境外機(jī)構(gòu)投資者（QFII）、人民幣境外機(jī)構(gòu)投資者（RQFII）。（鑒于如何申請(qǐng)獲得上述資格不是本次討論的重點(diǎn)，如關(guān)注可參考附注中提及的法律法規(guī)）；另外一種方式是根據(jù)《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，獲得商務(wù)部批復(fù)，參與上市公司非公開發(fā)行。

（二）以外商投資企業(yè)身份認(rèn)購(gòu)

外商投資企業(yè)可分為普通的外商投資企業(yè)和投資性的外商投資企業(yè)。

1、普通外商投資企業(yè)（1）再投資審批

根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》分兩種：其一投資限制類/禁止類的，需要商務(wù)部門審批，然后工商登記；其二投資許可類/鼓勵(lì)類的，無須審批直接去工商登記。

（2）投資資金來源

其投資資金來源不能是外資股東增資、借貸的外匯結(jié)匯資金，此用其經(jīng)營(yíng)積累的人民幣資金或中資股東投資的人民幣資金認(rèn)購(gòu)A股上市公司非公開發(fā)行股份，或以其資產(chǎn)與上市公司進(jìn)行換股，也可通過將上市公司債務(wù)轉(zhuǎn)換為股份等創(chuàng)新方式進(jìn)行。

2、投資性的外商投資企業(yè) 境內(nèi)設(shè)立的投資性外商投資企業(yè)的在國(guó)內(nèi)的投資與普通的外資企業(yè)境內(nèi)再投資不同，被視為外國(guó)企業(yè)的直接投資（FDI）。目前有三種通道可實(shí)現(xiàn)境內(nèi)投資：

（1）按照《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》設(shè)立“外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”，這類企業(yè)主要目的是對(duì)未上市的創(chuàng)業(yè)型企業(yè)投資，不得直接認(rèn)購(gòu)上市公司股份，只能將其投資的國(guó)內(nèi)創(chuàng)業(yè)型企業(yè)與上市公司換股來參與非公開；

（2）按照《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》、《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補(bǔ)充規(guī)定》設(shè)立的外商投資性公司，可對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資，視為境外股東；

（前兩種門檻都較高，設(shè)立難度較大，其具體設(shè)立條件可參照上文列示的法規(guī)）

（3）按照QFLP相關(guān)設(shè)立規(guī)定設(shè)立的“外商投資股權(quán)投資企業(yè)”。QFLP的投資方向也主要是對(duì)未上市企業(yè)的投資，不得在二級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行股票和企業(yè)債券交易，但所投資企業(yè)上市后，外商投資股權(quán)投資企業(yè)所持股份不在此列，QFLP的申請(qǐng)目前正在試點(diǎn)階段，尚無禁止其直接以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)上市公司非公開（一級(jí)市場(chǎng)認(rèn)購(gòu)）股份的規(guī)定，但明確可通過將其投資的企業(yè)以換股的方式認(rèn)購(gòu)上市公司非公開。

三、具體分析

（一）外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資

1、法定條件

戰(zhàn)略投資者以上市公司定向發(fā)行新股方式取得上市公司A股股份的，按照《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》的規(guī)定，需滿足相應(yīng)的要求：

法規(guī)中無對(duì)戰(zhàn)略投資者持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間的強(qiáng)制性規(guī)定，但有財(cái)務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗(yàn)的相關(guān)要求，新設(shè)平臺(tái)作為戰(zhàn)略投資者無法規(guī)禁止性規(guī)定。

2、可參考案例

瀚藍(lán)環(huán)境（600323）向創(chuàng)冠香港（香港公司，為外國(guó)投資人）發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購(gòu)買其所持創(chuàng)冠中國(guó) 100%股權(quán)（其中7.5億元為股權(quán)支付，11億元為現(xiàn)金支付），同時(shí)，瀚藍(lán)環(huán)境向不超過十名特定投資者非公開發(fā)行股票配套融資，用于支付本次購(gòu)買創(chuàng)冠中國(guó)100%股權(quán)的部分現(xiàn)金對(duì)價(jià)。該事項(xiàng)得到國(guó)家商務(wù)部以商資批[2014]769 號(hào)文件核準(zhǔn)創(chuàng)冠香港戰(zhàn)略投資瀚藍(lán)環(huán)境，2014年12月15日通過證監(jiān)會(huì)審核通過。

根據(jù)上述案例，以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)A股上市公司增發(fā)股份，或A股上市公司發(fā)行股份與外國(guó)投資者換股，都履行同樣的審批手續(xù)。

3、商務(wù)部、證監(jiān)會(huì)審核的程序安排

按照《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》的規(guī)定，項(xiàng)目運(yùn)作程序是股東大會(huì)審批非公開決議后，即向商務(wù)部提交申報(bào)文件，取得商務(wù)部原則批復(fù)函后，再向證監(jiān)會(huì)提交申請(qǐng)文件。但從目前瀚藍(lán)環(huán)境的案例可以看到，先向證監(jiān)會(huì)提交申請(qǐng)文件，在反饋期間取得商務(wù)部的批文也具備可行性。

以下為《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》規(guī)定的審核程序：（1）上市公司董事會(huì)通過草案；（2）上市公司股東大會(huì)通過非公開決議；（3）上市公司與投資者簽訂定向發(fā)行的合同；

（4）上市公司根據(jù)本辦法第十二條向商務(wù)部報(bào)送相關(guān)申請(qǐng)文件，有特殊規(guī)定的從其規(guī)定；

（5）在取得商務(wù)部就投資者對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的原則批復(fù)函后（商務(wù)部收到全部申報(bào)文件后應(yīng)在30日內(nèi)作出原則批復(fù)，原則批復(fù)有效期180日），上市公司向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)送定向發(fā)行申請(qǐng)文件，中國(guó)證監(jiān)會(huì)依法予以核準(zhǔn)；

（6）定向發(fā)行完成后，上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書，并憑該批準(zhǔn)證書到工商行政管理部門辦理變更登記。

【重點(diǎn)提示】根據(jù)最新的瀚藍(lán)環(huán)境（600323）、麥迪電氣（300341）等案例，上市公司股東大會(huì)完成后，馬上向商務(wù)部提交申請(qǐng)文件，但尚未未取得商務(wù)部批復(fù)，也有向證監(jiān)會(huì)提交申請(qǐng)文件的先例，在反饋階段取得批文后。

4、申報(bào)文件內(nèi)容（具體附件文件詳見《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》第十二條）

5、原則性批復(fù)的審批時(shí)間和批文有效期

根據(jù)規(guī)定，商務(wù)部收到上述全部文件后應(yīng)在30日內(nèi)作出原則批復(fù)，原則批復(fù)有效期180日。

（二）外商投資企業(yè)投資A股上市公司增發(fā)股份 外商投資企業(yè)可概括性分為兩大類型： 一種為普通外商投資企業(yè)。

一種為投資性的外商投資企業(yè)。又可分為創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、投資性公司、股權(quán)投資投資企業(yè)等幾類。

1、普通外商投資企業(yè)（1）出資要求及投資限制

這類企業(yè)可以根據(jù)《商務(wù)部關(guān)于涉及外商投資企業(yè)股權(quán)出資的暫行規(guī)定》以股權(quán)等資產(chǎn)出資設(shè)立。

根據(jù)外管局《關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問題的通知》（匯綜發(fā)[2008]142號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“142號(hào)文”）的規(guī)定，外商投資企業(yè)資本金結(jié)匯所得人民幣資金，應(yīng)當(dāng)在政府審批部門批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)使用，除另有規(guī)定外，結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。所以這類企業(yè)如果通過外資股東增資、借貸得到的外匯資金，結(jié)匯后不能用于認(rèn)購(gòu)A股上市公司股份。但可以將中資股東投資的人民幣資金、企業(yè)運(yùn)營(yíng)積累的自有人民幣資金用于A股股權(quán)投資，或以資產(chǎn)進(jìn)行股份認(rèn)購(gòu)。

（2）可參考案例

新南洋（600661）發(fā)行股份收購(gòu)昂立科技100%股權(quán)。本次發(fā)行股份的對(duì)象之一起然教育為外商獨(dú)資企業(yè)，起然教育以其持股的公司股權(quán)認(rèn)購(gòu)上市公司非公開發(fā)行的股份。該事項(xiàng)取得了上海市商務(wù)委員會(huì)出具的《關(guān)于原則同意上海起然教育管理咨詢有限公司境內(nèi)再投資的初步批復(fù)》：“原則同意起然教育以其持有的昂立科技股權(quán)認(rèn)購(gòu)新南洋非公開發(fā)行的股份?！辈⒆罱K獲得證監(jiān)會(huì)審核通過。

本案例中，外商投資企業(yè)認(rèn)購(gòu)上市公司非公開發(fā)行股份適用法規(guī)：《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》（對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國(guó)家工商行政管理局［2000］第6號(hào)），其第十五條規(guī)定：“外商投資企業(yè)購(gòu)買被投資公司投資者的股權(quán)，被投資公司經(jīng)營(yíng)范圍屬于鼓勵(lì)類或允許類領(lǐng)域的，被投資公司應(yīng)向原公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送本規(guī)定第七條所列的材料，并按照《公司登記管理?xiàng)l例》等有關(guān)規(guī)定，申請(qǐng)變更登記。被投資公司經(jīng)營(yíng)范圍涉及限制類領(lǐng)域的，外商投資企業(yè)應(yīng)按照本規(guī)定第九條、第十條規(guī)定的程序辦理后，被投資公司憑省級(jí)審批機(jī)關(guān)的同意批復(fù)，按照《公司登記管理?xiàng)l例》等有關(guān)規(guī)定，向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記?！?/p>

根據(jù)上述規(guī)定，普通外商投資企業(yè)進(jìn)行再投資，屬于鼓勵(lì)類的行業(yè)直接到工商局辦理，屬于限制類的行業(yè)需取得省級(jí)商務(wù)部門的批復(fù)，再到工商辦理。本案例中，因上市公司新南洋主營(yíng)業(yè)務(wù)涉及學(xué)歷教育，屬于外商投資限制類，因此起然教育為本次再投資向商務(wù)部門提出了申請(qǐng)。

此案例為換股認(rèn)購(gòu)A股上市公司非公開發(fā)行的股票，未觸及142號(hào)文的限制性規(guī)定。

2、投資性的外商投資企業(yè)

出資方式為貨幣，受到142號(hào)文的限制，外匯資金結(jié)匯后不得用于股權(quán)投資，但以股權(quán)投資為投資方向的外資PE，目前有以下幾種途徑，可入境設(shè)立以股權(quán)投資為目的的外商投資企業(yè)用于股權(quán)投資：

（1）【外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)】（不得直接間接投資上市公司股票，可以其持有的未上市公司股份IPO、或上市公司換股并購(gòu)等形式成為上市公司股份）第一種方式是根據(jù)2002年原外經(jīng)貿(mào)部（現(xiàn)為商務(wù)部）下發(fā)的《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》（2002）設(shè)立的“外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”。通過審批的企業(yè)，在142號(hào)文的框架下資本金結(jié)匯渠道也是暢通的。

但實(shí)務(wù)中，外資PE少走此通道的較少，因?yàn)楦鶕?jù)《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》對(duì)此類投資機(jī)構(gòu)的資格認(rèn)定很苛刻，而且要求被投企業(yè)是創(chuàng)業(yè)型企業(yè)。發(fā)改委對(duì)創(chuàng)業(yè)型企業(yè)有一系列財(cái)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定起來比較復(fù)雜。

根據(jù)《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》第三十二條之規(guī)定，這類創(chuàng)投企業(yè)不得直接或間接投資于上市交易的股票和企業(yè)債券，但所投資企業(yè)上市后，創(chuàng)投企業(yè)所持股份不在此列。即這類企業(yè)不能直接參與認(rèn)購(gòu)A股上市公司非公開發(fā)行股票，但可通過其投資的創(chuàng)業(yè)企業(yè)IPO、上市公司并購(gòu)等方式取得上市公司股份。

（2）【外商投資性公司】（可對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資，視為境外股東）第二種方式是根據(jù)商務(wù)部2004年《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》設(shè)立的“外商投資性公司”，目前《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》已經(jīng)被《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補(bǔ)充規(guī)定》予以修訂。

依據(jù)《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補(bǔ)充規(guī)定》，“允許投資性公司根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資，投資性公司應(yīng)視為股份有限公司境外股東?！?/p>

但實(shí)踐中這類公司對(duì)投資者的門檻極高，比如要求在中國(guó)境內(nèi)已設(shè)立了十個(gè)以上外商投資企業(yè)，比較適用于一些大型跨國(guó)公司設(shè)立投資總部。

（3）【外商投資股權(quán)投資企業(yè)、外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)】（試點(diǎn)）（不得在二級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行股票和企業(yè)債券交易，但所投資企業(yè)上市后，外商投資股權(quán)投資企業(yè)所持股份不在此列）

2010年年末上海出臺(tái)《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點(diǎn)工作的實(shí)施辦法》、（《上海市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點(diǎn)工作實(shí)施辦法細(xì)則》，去年年初深圳出臺(tái)《關(guān)于深圳市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點(diǎn)工作的暫行辦法》，初步確立了外商投資股權(quán)投資企業(yè)，即QFLP的管理體系。

外商投資股權(quán)投資企業(yè)是指經(jīng)審批，由外國(guó)企業(yè)或個(gè)人參與投資設(shè)立的，以對(duì)非上市企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資為主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的企業(yè)。

外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)，是指經(jīng)審批由外國(guó)企業(yè)或個(gè)人參與投資設(shè)立的，以發(fā)起設(shè)立股權(quán)投資企業(yè)，和/或受托進(jìn)行股權(quán)投資管理為主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的企業(yè)。外商投資股權(quán)投資企業(yè)可以采用合伙制等組織形式，外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)可以采用公司制、合伙制等組織形式。

外商投資股權(quán)投資企業(yè)不得在二級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行股票和企業(yè)債券交易，但所投資企業(yè)上市后，外商投資股權(quán)投資企業(yè)所持股份不在此列。

這類企業(yè)不能直接參與認(rèn)購(gòu)A股上市公司非公開發(fā)行股票，但可通過其投資的企業(yè)IPO、上市公司并購(gòu)等方式取得上市公司股份。

目前在上海取得試點(diǎn)的企業(yè)僅為20多家，審批較為緩慢，目前申請(qǐng)QFLP需要由工商局、商務(wù)部門、外管局等多部門協(xié)調(diào)，上海還在金融辦專門設(shè)立了專家委員會(huì)進(jìn)行評(píng)審，審批難、額度不高。隨著試點(diǎn)的推廣，加上深圳、北京等地的陸續(xù)加入，加之國(guó)家外匯管理局下發(fā)的《關(guān)于在部分地區(qū)開展外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式改革試點(diǎn)有關(guān)問題的通知》（下稱“36號(hào)文”），推行外商投資企業(yè)“意愿結(jié)匯試點(diǎn)”，對(duì)資本金結(jié)匯放開，未來可能QFLP將成為外資PE入境的主要方式。

（4）可參考的案例

知名生物醫(yī)療創(chuàng)投機(jī)構(gòu)VIVO Ventures（維梧生技）申請(qǐng)的一億美金的QFLP資格于2012年獲得上海金融辦批準(zhǔn)，成為國(guó)內(nèi)第一家獲得QFLP資格的專業(yè)生物醫(yī)藥基金，并計(jì)劃推動(dòng)其投資的國(guó)內(nèi)生物醫(yī)療企業(yè)再A股上市。

2014年，上市公司天一科技（000908）購(gòu)買景峰制藥100%股權(quán)（構(gòu)成借殼重組），景峰制藥原股東的股權(quán)結(jié)構(gòu)為：維梧股權(quán)投資管理（上海）有限公司作為GP、維梧境外控制的企業(yè)作為L(zhǎng)P，并在在上海設(shè)立一家外商投資有限合伙企業(yè)維梧白達(dá)，再由該有限合伙企業(yè)全資出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司維梧百通用于認(rèn)購(gòu)上市公司股份。

這個(gè)案例是典型的GFLP投資境內(nèi)未上市企業(yè)，然后通過上市公司定向發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)（構(gòu)成借殼）成為上市公司股東的案例。在此案例下，因QFLP成立時(shí)已經(jīng)過審批，其入股上市公司則無需再做一次審批。

附件：一些基本概念和一些主要法規(guī)：

（一）【外國(guó)投資者】、【外國(guó)企業(yè)】

不具有中國(guó)國(guó)籍的，香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)的，在中國(guó)進(jìn)行直接投資的企業(yè)、經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人即為外國(guó)投資者。

外國(guó)企業(yè)是在中國(guó)以外依照某一外國(guó)法律設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織，盡管它可經(jīng)中國(guó)法律許可在中國(guó)境內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但不具有中國(guó)國(guó)籍，中國(guó)只對(duì)其有屬地的管轄權(quán)，沒有屬人的管轄權(quán)。

延伸閱讀：

外國(guó)投資者是指具有某一外國(guó)國(guó)籍而在中國(guó)進(jìn)行直接投資的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人。依照我國(guó)法律的一般規(guī)定，判定一投資者是內(nèi)國(guó)投資者抑或是外國(guó)投資者，是依據(jù)國(guó)籍而確定的，不具有中國(guó)國(guó)籍而在中國(guó)進(jìn)行直接投資的企業(yè)、經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人即為外國(guó)投資者。但此為一般原則，例外的是，依據(jù)《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第82條之規(guī)定，“香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人以及在國(guó)外居住的中國(guó)公民在大陸設(shè)立全部資本為其所有的企業(yè)，參照本實(shí)施細(xì)則辦理”。由此說明，港澳臺(tái)地區(qū)的投資者、華僑也被視為是外國(guó)投資者。

（二）【外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)】 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)是指外國(guó)公司依照我國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的從事業(yè)務(wù)活動(dòng)的場(chǎng)所或者辦事機(jī)構(gòu)。

延伸閱讀：

外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)具有以下三個(gè)方面的特點(diǎn)：

第一，必須以外國(guó)公司的存在為前提。由于外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)不具備中國(guó)的法人資格，也不具備獨(dú)立的外國(guó)法人資格，必須依附于某一合法成立的外國(guó)法人才能進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，也才能使債權(quán)人的合法權(quán)益得到保障。因此，外國(guó)公司要在中國(guó)境內(nèi)成立分支機(jī)構(gòu)，首先必須取得所在國(guó)的公司法人資格。未取得法人資格或雖已取得后來又被取消法人資格的外國(guó)公司，沒有資格在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。

第二，依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立。外國(guó)公司是依外國(guó)的法律設(shè)立的公司，但其要在中國(guó)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須依照中國(guó)的法律。外國(guó)公司在中國(guó)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須要經(jīng)過有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)，然后到工商行政管理部門領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，才能開始營(yíng)業(yè)。外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)必須標(biāo)明國(guó)籍及所屬外國(guó)公司的名稱及責(zé)任形式，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中必須遵守中國(guó)的法律、法規(guī)，不得損害我國(guó)的社會(huì)公共利益，在撤銷時(shí)，必須依法清算。由于外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)不具備公司法人資格，所以設(shè)立條件和程序都相對(duì)比較簡(jiǎn)單。

第三，不具備中國(guó)法人資格。外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)依照中國(guó)的法律設(shè)立，只能領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，而不能領(lǐng)取公司法人執(zhí)照，不具備中國(guó)法人的資格，其法律責(zé)任最后由其所屬外國(guó)公司承擔(dān)。這是外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)區(qū)別于中外合作、中外合資和外商投資企業(yè)的最大特點(diǎn)。

相關(guān)依據(jù)：

《中華人民共和國(guó)公司法》（2013年修訂）第十一章外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)

（三）【外商投資企業(yè)】

指外國(guó)企業(yè)、外國(guó)經(jīng)濟(jì)組織、外國(guó)個(gè)人在中國(guó)投資舉辦的，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，具有中國(guó)企業(yè)法人資格的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。

根據(jù)投資方式、分配方式、風(fēng)險(xiǎn)方式、回收投資方式、承擔(dān)責(zé)任方式、清算方式的不同，外商投資企業(yè)又分為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)（也稱外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè)）和外商投資股份有限公司。

1、【中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)】（1）定義

中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指外國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人與中國(guó)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的營(yíng)利法人組織。

（2）適用法律法規(guī)

《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（2001修正）、《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》（2001修正）

（3）延伸

合營(yíng)企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于百分之二十五。合營(yíng)各方按注冊(cè)資本比例分享利潤(rùn)和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損。合營(yíng)者的注冊(cè)資本如果轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營(yíng)各方同意。

2、【中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)】（1）定義

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)是外國(guó)企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人同中國(guó)的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織按平等互利原則，依照中國(guó)法律，用書面合同約定合作條件，并經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)的在中國(guó)境內(nèi)共同設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織。香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人以及在國(guó)外居住的中國(guó)公民舉辦的合作企業(yè)視為中外合作企業(yè)。

（2）適用法律法規(guī)

《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》（1995）、《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（2000修正）

（3）延伸

中外合作企業(yè)是契約式合營(yíng)企業(yè)，中外雙方的投資可以不以貨幣單位進(jìn)行計(jì)算，也可以不按股份比例分享利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，雙方可自愿協(xié)商其各自的權(quán)利義務(wù)。中外合作企業(yè)包括法人式合作企業(yè)和非法人式合作企業(yè)。

中外合作開采自然資源須經(jīng)我國(guó)政府批準(zhǔn)給予特別許可，有別于一般的中外合作企業(yè)，應(yīng)適用特別規(guī)定。中外合作項(xiàng)目不同于中外合作企業(yè)，只是單純的合同關(guān)系，如訂立合同開展“三來一補(bǔ)”業(yè)務(wù)，無需建立組織機(jī)構(gòu)并經(jīng)批準(zhǔn)后登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照才成立，合作項(xiàng)目合同被批準(zhǔn)之日起該合同即成立并具有法律效力，所以不適用有關(guān)中外合作企業(yè)的法律規(guī)定。

3、【外資企業(yè)】（1）定義

外資企業(yè)是指依照中國(guó)有關(guān)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人投資的企業(yè)，不包括外國(guó)的企業(yè)和其他組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。

（2）適用法律

《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》（2000修正）、《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》（2001修正）

（3）延伸

外資企業(yè)具有以下法律特征：

1）外資企業(yè)是中國(guó)企業(yè)，不是外國(guó)企業(yè)。外資企業(yè)是依照中國(guó)有關(guān)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)，盡管其全部資本都由外國(guó)投資者投入，但就其總體而言，外資企業(yè)與中國(guó)的聯(lián)系更為密切，依照中國(guó)法律取得中國(guó)國(guó)籍，中國(guó)對(duì)其有屬人和屬地的管轄權(quán)。反之，外國(guó)企業(yè)是指在中國(guó)以外依照某一外國(guó)法律設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織，盡管它可經(jīng)中國(guó)法律許可在中國(guó)境內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但不具有中國(guó)國(guó)籍，中國(guó)只對(duì)其有屬地的管轄權(quán)，沒有屬人的管轄權(quán)。

2）外資企業(yè)的全部資本由外國(guó)投資者投入。外資企業(yè)不同于中外合資和合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)。中外合資和合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)是由中外合營(yíng)者共同投資按合同約定所組建的企業(yè)，但外資企業(yè)則為全部資本歸外國(guó)投資者所有的企業(yè)，外國(guó)投資者可以單獨(dú)前來投資，也可以聯(lián)合在中國(guó)投資，只要企業(yè)的全部資本由外國(guó)投資者投入，就屬于外資企業(yè)。

3）外資企業(yè)是獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。外資企業(yè)不同于外國(guó)企業(yè)設(shè)立在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)，雖然這類分支機(jī)構(gòu)也是依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，而且其全部資本也歸其外國(guó)總公司所有，但它們?cè)诮?jīng)濟(jì)上和法律上都無獨(dú)立性，完全從屬于總公司；反之，外資企業(yè)是以自己的名義獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織，是一個(gè)獨(dú)立的企業(yè)，從法律上講，不從屬于任何其他的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。

4、【外商投資股份有限公司】（1）定義

外商投資股份有限公司是指依《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份。外國(guó)股東購(gòu)買并持有的股份占有公司注冊(cè)資本25%以上的企業(yè)法人。

（2）適應(yīng)法律法規(guī)

《中華人民共和國(guó)公司法》（2013修正）、《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（1995）

（3）延伸

按照《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)只能采取有限責(zé)任公司形式。然而，隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的確立和改革開放的深化，1993年10月5日原對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部公布了三個(gè)有關(guān)“舉辦股份有限公司中外合資企業(yè)”的通知，從而正式確定了組織形式為股份有限公司的中外合資企業(yè)。為進(jìn)一步擴(kuò)大國(guó)際經(jīng)濟(jì)合作與引進(jìn)外資，1995年1月10日原對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部又發(fā)布了《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》，進(jìn)一步對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立股份有限公司式的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)做了較明確的規(guī)定。

根據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》之規(guī)定，外商投資股份有限公司可采取發(fā)起方式或募集方式設(shè)立。以發(fā)起方式設(shè)立的，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件后，其中至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國(guó)股東；以募集方式設(shè)立的，除應(yīng)符合上述條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，并應(yīng)提供經(jīng)過審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告。外商投資股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3千萬元，其中外國(guó)股東購(gòu)買并持有的股份不得低于公司注冊(cè)資本的25%。此外，已在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的組織形式為有限責(zé)任公司的外商投資企業(yè)，也可申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。

（四）【外國(guó)投資者投資比例低于25%的企業(yè)】

外資比例低于25%的中外合資企業(yè)企業(yè)性質(zhì)仍為外商投資企業(yè)，但是稅制一律按照內(nèi)資企業(yè)處理。

依照《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定，在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于25%?！蛾P(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》（2002）的規(guī)定，外國(guó)投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，均應(yīng)按照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批登記程序進(jìn)行審批和登記。通過登記的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

與外資比例高于25%的外商投資企業(yè)相比，差別在于不能享受外往存在25%企業(yè)所得稅優(yōu)惠，詳見《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于外國(guó)投資者出資比例低于25%的外商投資企業(yè)稅務(wù)處理問題的通知》。

（五）外商投資合伙企業(yè)

1、含義

外商投資合伙企業(yè)是指2個(gè)以上外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的合伙企業(yè)，以及外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人與中國(guó)的自然人、法人和其他組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的合伙企業(yè)。

2、適用的法律法規(guī)

《外商投資合伙企業(yè)登記管理規(guī)定》（2014修訂）、《中華人民共和國(guó)外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》

3、延伸

中國(guó)自然人可以參與設(shè)立外商投資合伙企業(yè)，但外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)舉辦中外合資（合作）企業(yè)，中國(guó)合營(yíng)者不能是自然人。但有一個(gè)例外：根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》第5條規(guī)定，外國(guó)投資者收購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的，“原境內(nèi)公司中國(guó)自然人股東在原公司享有股東地位一年以上的，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。暫不允許境內(nèi)中國(guó)自然人以新設(shè)或收購(gòu)方式與外國(guó)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人成立外商投資企業(yè)。”

備注：（本文件中的資料基于公開信息和項(xiàng)目操作經(jīng)驗(yàn)制作而成。本人未就本文件涉及資料的完整性、準(zhǔn)確性、及時(shí)性做出任何保證或承諾，本文件中的表述可能因情況變化而未能反映最新情況。其中如涉及商業(yè)機(jī)密，非用于商業(yè)用途，僅供學(xué)習(xí)討論。）

本文原創(chuàng)：中國(guó)并購(gòu)菁英匯投行事業(yè)部

文/Jane

第二篇：定向增發(fā)股份認(rèn)購(gòu)合同(專業(yè)版)（模版）

XXXXXXX股份有限公司

股份認(rèn)購(gòu)合同

本《股份認(rèn)購(gòu)合同》（以下簡(jiǎn)稱“本合同”）于 年 月 日由以下雙方在 簽署： 甲方：XXXXX股份有限公司 住所： 法定代表人：

乙方： 住所：

身份證號(hào)：

鑒于：

1、甲方系依據(jù)中國(guó)法律有效設(shè)立并存續(xù)的股份有限公司，年 月 日起公司股票在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌并公開轉(zhuǎn)讓，證券簡(jiǎn)稱為“ ”，證券代碼為“ ”，截至本合同簽署之日，甲方注冊(cè)資本為 萬元人民幣。

2、甲方為增強(qiáng)公司管理團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性及工作積極性，特針對(duì)公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及核心員工進(jìn)行股票定向發(fā)行；旨在幫助公司管理層及核心員工平衡短期目標(biāo)與長(zhǎng)期目標(biāo)，吸引與留住優(yōu)秀管理人才，激勵(lì)持續(xù)價(jià)值的創(chuàng)造，保證公司的長(zhǎng)期穩(wěn)健發(fā)展。

3、乙方系甲方的【□股東/□董事/□監(jiān)事/□核心員工】，【目前持有甲方的股份數(shù)額為 萬股，持股比例為 %。□目前不持有甲方股份】。

4、甲方擬向特定對(duì)象發(fā)行不超過 萬股（含 萬股）股份（下稱“本次發(fā)行”），乙方同意按照本合同約定的條件認(rèn)購(gòu)甲方本次發(fā)行的部分股份。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)證券法》、《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)合同法》、《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)細(xì)則（試行）》等法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的相關(guān)規(guī)定，基于平等、自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則，本合同雙方就乙方認(rèn)購(gòu)甲方本次發(fā)行的部分股份的事宜經(jīng)充分協(xié)商訂立本合同，并共同遵照履行。

第一條 認(rèn)購(gòu)股份數(shù)量

甲、乙雙方同意，乙方認(rèn)購(gòu)甲方本次發(fā)行的股份 股，認(rèn)購(gòu)金額人民幣

元（大寫： 元整，以下簡(jiǎn)稱“認(rèn)購(gòu)款”）。

第二條 認(rèn)購(gòu)方式、認(rèn)購(gòu)價(jià)格、限售期及支付方式

1、認(rèn)購(gòu)方式：乙方以人民幣現(xiàn)金方式認(rèn)購(gòu)甲方本次發(fā)行的股份。

2、認(rèn)購(gòu)價(jià)格：本次股份認(rèn)購(gòu)價(jià)格為人民幣XXX元/股。

3、限售期：乙方本次認(rèn)購(gòu)的甲方發(fā)行的股份為有限售條件的普通股，自在中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司北京分公司完成股份登記之日起12個(gè)月內(nèi)，乙方不得轉(zhuǎn)讓本次認(rèn)購(gòu)的股份；12個(gè)月后,可解禁本次認(rèn)購(gòu)股份總數(shù)的30%；24個(gè)月后，可解禁本次認(rèn)購(gòu)股份總數(shù)的30%，36個(gè)月后可解禁本次認(rèn)購(gòu)的全部股份?！豆痉ā?、《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》、《公司章程》有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件對(duì)乙方本次認(rèn)購(gòu)股票的轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，乙方轉(zhuǎn)讓該等股票還應(yīng)符合前述相關(guān)規(guī)定。

若在限售期內(nèi)發(fā)生公積金轉(zhuǎn)增股本、派送股票紅利、配股、增發(fā)等使股份數(shù)量發(fā)生變動(dòng)的事項(xiàng)，鎖定股份數(shù)量相應(yīng)調(diào)整。

4、支付方式：在甲方發(fā)布與本次定向發(fā)行股票有關(guān)的《股票發(fā)行認(rèn)購(gòu)公告》后，按照該公告載明的繳款時(shí)限將認(rèn)購(gòu)款一次性足額匯入甲方指定銀行賬戶。

5、其他約定：甲方在收到乙方繳納的本次發(fā)行的認(rèn)購(gòu)款后，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有證券相關(guān)從業(yè)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行驗(yàn)資，并及時(shí)辦理相應(yīng)的工商變更登記手續(xù)和中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司北京分公司的股份登記手續(xù)。

第三條 合同生效條件

1、本合同由甲乙雙方簽署，并且在下述條件全部滿足時(shí)生效：（1）甲方董事會(huì)批準(zhǔn)本次股票發(fā)行方案及本合同；（2）甲方股東大會(huì)批準(zhǔn)本次股票發(fā)行方案及本合同。

2、上述任何一個(gè)條件未得到滿足，《股份認(rèn)購(gòu)合同》將自行終止，雙方各自承擔(dān)因簽署及準(zhǔn)備履行本協(xié)議所支付之費(fèi)用，且雙方互不承擔(dān)責(zé)任；上述條件均滿足后，以最后一個(gè)條件的滿足日為合同生效日。

第四條 附帶的保留條款、前置條件

除本合同第三條所述的合同生效條件外，本合同未附帶其他任何保留條款、前置條件。

第五條 甲方聲明、承諾與保證

1、甲方是合法設(shè)立且有效存續(xù)的股份有限公司，具有簽署及履行本合同項(xiàng)下義務(wù)的合法主體資格，并已取得現(xiàn)階段所必須的授權(quán)或批準(zhǔn)，本合同系甲方真實(shí)的意思表示；

2、甲方簽署及履行本合同不會(huì)導(dǎo)致甲方違反有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及甲方的《公司章程》，也不存在與甲方既往已簽訂的合同或已經(jīng)向其他第三方所作出的任何陳述、聲明、承諾或保證等相沖突之情形；

3、甲方最近36個(gè)月無重大違法行為，亦無足以妨礙或影響本次定向發(fā)行的重大訴訟、仲裁、行政處罰及或有負(fù)債事項(xiàng)；

4、甲方將按照有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，與乙方共同妥善處理本合同簽署及履行過程中的任何未盡事宜。

第六條 乙方聲明、承諾與保證

1.乙方應(yīng)當(dāng)按公司所聘崗位的要求，勤勉盡責(zé)、恪守職業(yè)道德，為公司的發(fā)展做出應(yīng)有貢獻(xiàn)。

2.自股票首次授予日起36個(gè)月內(nèi)，乙方不得要求與公司解除勞動(dòng)合同。乙方在上述期限內(nèi)辭職的，甲方可要求其向甲方補(bǔ)足自離職之日起剩余的本次所認(rèn)購(gòu)股份的公允價(jià)值與發(fā)行價(jià)格的差額。股票公允價(jià)值依據(jù)解除勞動(dòng)合同日前30個(gè)交易日公司股票的加權(quán)平均價(jià)格確定。

如乙方在申請(qǐng)與公司解除勞動(dòng)合同前已出售部分解禁股份，甲方可要求其向甲方補(bǔ)足該限售股份出讓價(jià)格與發(fā)行價(jià)格的差額。

3.乙方應(yīng)按照本合同規(guī)定鎖定其認(rèn)購(gòu)的股份。4.乙方的資金來源為乙方自籌資金。5.乙方認(rèn)購(gòu)的股份在限售期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓用于擔(dān)?；騼斶€債務(wù)。6.乙方因本合同方案獲得的收益，應(yīng)按國(guó)家稅收法規(guī)交納個(gè)人所得稅及其它稅費(fèi)。

7.法律、法規(guī)規(guī)定的其他相關(guān)權(quán)利義務(wù)。第七條 乙方發(fā)生異動(dòng)的處理

1.乙方發(fā)生職務(wù)變更，但仍在甲方或甲方下屬分、子公司內(nèi)任職的，其認(rèn)購(gòu)股份仍按照本合同及職務(wù)變更前原發(fā)行方案規(guī)定的程序進(jìn)行。

但是，乙方因不能勝任崗位工作、不服從公司崗位及區(qū)域（包括國(guó)內(nèi)、國(guó)外）調(diào)整、違反公司各項(xiàng)規(guī)章制度、觸犯法律、違反執(zhí)業(yè)道德、泄露甲方機(jī)密、違反與甲方簽訂的《保密協(xié)議》條款、失職或?yàn)^職等行為損害甲方利益或聲譽(yù)而導(dǎo)致職務(wù)變更，或因前列原因?qū)е录追浇獬c乙方勞動(dòng)合同的，甲方可要求其向甲方補(bǔ)足本次認(rèn)購(gòu)股份公允價(jià)值與發(fā)行價(jià)格的差額。股票公允價(jià)值依據(jù)職務(wù)變更或解除勞動(dòng)合同前30個(gè)交易日公司股票的加權(quán)平均價(jià)格。

2.乙方因喪失勞動(dòng)能力而離職，其認(rèn)購(gòu)股份仍按照本合同及喪失勞動(dòng)能力前原發(fā)行方案規(guī)定的程序進(jìn)行。

3.乙方身故的，其認(rèn)購(gòu)股份將由其指定的財(cái)產(chǎn)繼承人或法定繼承人代為持有，并按照本合同及身故前原發(fā)行方案規(guī)定的程序進(jìn)行。

4.其它未說明的情況由董事會(huì)認(rèn)定，并確定其處理方式。第八條 保密

1、本合同項(xiàng)下各方承諾不以任何方式，包括口頭或書面，向任何其他方（各方上級(jí)單位、就本項(xiàng)目聘任的中介機(jī)構(gòu)等為簽訂或履行本合同之目的或根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定而需披露的除外）披露有關(guān)本合同和本合同項(xiàng)目相關(guān)文件，以及各自的任何信息；任何與承諾相反的行為將被視為違反保密責(zé)任，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

2、本條規(guī)定的保密責(zé)任不因任何一方?jīng)]有簽署本合同、退出本合同、違約不履行本合同或本合同履行完畢而終止，將負(fù)有保密責(zé)任直至保密信息已經(jīng)為公眾所知。

第九條 違約責(zé)任 本合同任何一方違反本合同的約定，未能全面履行本合同，或與本合同有關(guān)的文件中向另一方做出的的保證與承諾有任何虛假、不真實(shí)、或?qū)φ鎸?shí)（事實(shí)）有隱瞞與重大遺漏、或不履行已作的保證，均構(gòu)成違約。違約方應(yīng)按照法律規(guī)定及本合同的約定，向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

第十條 適用法律和爭(zhēng)議解決

1、本合同受中華人民共和國(guó)有關(guān)法律法規(guī)的管轄并據(jù)其進(jìn)行解釋。

2、雙方在履行本合同過程中的一切爭(zhēng)議，均應(yīng)通過友好協(xié)商解決，如協(xié)商不成，任何一方可向甲方所在地的人民法院提起訴訟。

第十一條 本合同的解除或終止

1、因不可抗力致使本合同不可履行，經(jīng)雙方書面確認(rèn)后本合同終止。

2、本合同的一方嚴(yán)重違反本合同，致使對(duì)方不能實(shí)現(xiàn)合同目的，對(duì)方有權(quán)解除本合同。

3、本合同的解除，不影響一方向違約方追究違約責(zé)任。

4、雙方協(xié)商一致終止本合同。第十二條 合同文本

1、本合同經(jīng)雙方簽字蓋章，并經(jīng)XXXXXX科技股份有限公司董事會(huì)、股東大會(huì)審議批準(zhǔn)后生效。

2、本合同一式五份，具備同等法律效力，雙方各執(zhí)一份，其余用于辦理相關(guān)審批、登記或備案手續(xù)。

（以下無正文）

（本頁無正文，為《XXXXX股份有限公司股份認(rèn)購(gòu)合同》之簽章頁）

甲方：XXXXXX股份有限公司

法定（授權(quán)）代表人： 簽署日期： 年 月

乙方： 簽署日期： 年 月

日日

第三篇：創(chuàng)業(yè)板上市公司小額快速定向增發(fā)股份業(yè)務(wù)辦理指南

創(chuàng)業(yè)板上市公司小額快速定向增發(fā)股份業(yè)務(wù)辦理指南

（深交所創(chuàng)業(yè)板公司管理部 2014年8月1日頒布）為規(guī)范創(chuàng)業(yè)板上市公司小額快速定向增發(fā)股份過程中特殊的信息披露要求及業(yè)務(wù)辦理流程，根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行管理暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱“《暫行辦法》”）、《證券發(fā)行與承銷管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱“《承銷辦法》”）、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第36號(hào)——?jiǎng)?chuàng)業(yè)板上市公司非公開發(fā)行股票預(yù)案和發(fā)行情況報(bào)告書》（以下簡(jiǎn)稱“《第36號(hào)格式準(zhǔn)則》”）等相關(guān)法規(guī)，以及《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》的規(guī)定，制定本業(yè)務(wù)指南。

一、股東大會(huì)授權(quán)董事會(huì)審議小額快速定向增發(fā)事宜

1、董事會(huì)可以根據(jù)公司章程的規(guī)定，在審議公司報(bào)告同時(shí)或在股東大會(huì)召開之前規(guī)定的期限內(nèi)，提請(qǐng)股東大會(huì)授權(quán)董事會(huì)決定發(fā)行融資總額不超過最近一年末凈資產(chǎn)百分之十的股票，該項(xiàng)授權(quán)在下一股東大會(huì)召開日失效。

2、上市公司股東大會(huì)審議給予董事會(huì)前款授權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按照前述《創(chuàng)業(yè)板上市公司非公開發(fā)行股票業(yè)務(wù)辦理指南》中“公司召開股東大會(huì)審議發(fā)行事宜”的一般規(guī)定，履行股東大會(huì)的審議程序及信息披露義務(wù)。

3、董事會(huì)應(yīng)在股東大會(huì)授權(quán)的范圍和有效期內(nèi)，審議決定并披露小額快速定向增發(fā)事項(xiàng)，審議程序及披露內(nèi)容均需符合《創(chuàng)業(yè)板上市公 司非公開發(fā)行股票業(yè)務(wù)辦理指南》中有關(guān)“公司召開董事會(huì)審議發(fā)行事宜”的一般規(guī)定。

4、上市公司董事會(huì)依據(jù)股東大會(huì)授權(quán)審議小額快速定向增發(fā)方案的，應(yīng)在董事會(huì)決議公告中明確說明是否適用《暫行辦法》規(guī)定的簡(jiǎn)易程序，同時(shí)說明本次股票發(fā)行申請(qǐng)有效期自董事會(huì)審議通過之日（非股東大會(huì)審議通過之日）起算。

二、小額快速定向增發(fā)中聘請(qǐng)保薦人的特殊規(guī)定

上市公司小額快速定向增發(fā)方案適用簡(jiǎn)易程序，且依據(jù)《暫行辦法》第四十條擬自行銷售本次定向增發(fā)股份的，可以不聘請(qǐng)保薦人，在相關(guān)信息披露及其他業(yè)務(wù)辦理過程中，無需提交與保薦人相關(guān)的各項(xiàng)文件資料。

三、發(fā)行階段小額快速定向增發(fā)的特別規(guī)定

1、董事會(huì)決議中未確定具體發(fā)行對(duì)象的小額快速定向增發(fā)，上市公司在啟動(dòng)小額快速定向發(fā)行股票后，應(yīng)根據(jù)《非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》有關(guān)規(guī)定或證監(jiān)會(huì)其他相關(guān)規(guī)定，確定具體的發(fā)行對(duì)象和發(fā)行價(jià)格。

2、上市公司未聘請(qǐng)承銷商而自行銷售小額快速定向增發(fā)股份的，發(fā)行對(duì)象的認(rèn)購(gòu)資金應(yīng)直接劃入公司募集資金專項(xiàng)存儲(chǔ)賬戶并履行驗(yàn)資程序。

3、按本業(yè)務(wù)辦理指南申請(qǐng)定向增發(fā)股份快速上市的，上市公司可在辦理完成增發(fā)股份登記手續(xù)后，將本次發(fā)行情況報(bào)告書與上市公告書等一并對(duì)外披露。

四、小額快速定向增發(fā)股份快速上市流程

1、上市公司在完成小額快速定向增發(fā)募集資金的驗(yàn)資程序，取得會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的驗(yàn)資報(bào)告后，可以向深圳證券交易所（以下簡(jiǎn)稱“交易所”）及中國(guó)結(jié)算公司深圳分公司（以下簡(jiǎn)稱“結(jié)算公司”）同時(shí)申請(qǐng)辦理新增股份登記與上市手續(xù)，實(shí)現(xiàn)新增股份快速上市。

2、上市公司應(yīng)在驗(yàn)資報(bào)告出具的當(dāng)日或后一個(gè)交易日上午9：30以前，通過交易所業(yè)務(wù)專區(qū)上傳以下文件資料：（1）非公開發(fā)行股票新增股份《上市申請(qǐng)書》；（2）發(fā)行情況報(bào)告及上市公告書；

（3）保薦協(xié)議和保薦機(jī)構(gòu)出具的《上市保薦書》（如適用）；（4）保薦機(jī)構(gòu)或董事會(huì)關(guān)于本次發(fā)行過程和認(rèn)購(gòu)對(duì)象合規(guī)性的報(bào)告；（5）律師關(guān)于本次發(fā)行過程和認(rèn)購(gòu)對(duì)象合規(guī)性的報(bào)告；（6）驗(yàn)資報(bào)告；

（7）特定投資者分別出具的關(guān)于在一定期間內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所認(rèn)購(gòu)股份的承諾函及股份鎖定申請(qǐng)（限售期從新增股份上市首日起算，如適用）；（8）本所要求的其他文件。

3、上市公司應(yīng)在驗(yàn)資報(bào)告出具的當(dāng)日或后一個(gè)交易日上午9：30以前，通過傳真等方式向結(jié)算公司提供以下文件資料：（1）中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于股票發(fā)行的核準(zhǔn)文件；（2）非公開發(fā)行新股登記申報(bào)表；（3）非公開發(fā)行新股登記申報(bào)文件；

（4）具有從事證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的驗(yàn)資報(bào)告；（5）承銷協(xié)議（如適用）；

（6）法定代表人證明書、法定代表人授權(quán)委托書；

（7）法定代表人及受托人的身份證、公司最新年檢的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

（8）結(jié)算公司要求的其他文件。

上述申請(qǐng)文件中，結(jié)算公司要求提供原件的（如驗(yàn)資報(bào)告），上市公司最遲應(yīng)在新增股份上市日的前兩個(gè)交易日下午5：00前補(bǔ)充提供，若無法按期提供的，需及時(shí)與交易所及結(jié)算公司聯(lián)系，確認(rèn)是否需延期辦理新增股份上市。

4、交易所、結(jié)算公司在上市公司提交前述申請(qǐng)文件當(dāng)日完成審查工作，并確定新增股份上市日，由交易所通知上市公司根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市公司非公開發(fā)行股票業(yè)務(wù)辦理指南》的一般規(guī)定，對(duì)外披露《發(fā)行情況報(bào)告及上市公告書》及其他相關(guān)文件。

5、若上市公司在發(fā)行期首日申請(qǐng)停牌的，應(yīng)在提交新增股份上市申請(qǐng)文件的同時(shí)，申請(qǐng)公司股票在《發(fā)行情況報(bào)告及上市公告書》等文件披露當(dāng)日復(fù)牌。

五、本業(yè)務(wù)指南未規(guī)定事宜，參照《創(chuàng)業(yè)板上市公司非公開發(fā)行股票業(yè)務(wù)辦理指南》辦理。

第四篇：外資參與新三板掛牌問題

外資參與新三板掛牌企業(yè)的主要法律問題

黃才華、董立陽 國(guó)浩律師事務(wù)所 發(fā)表于 2015-07-25 09:07 0

新三板，即全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，被稱為中國(guó)的“納斯達(dá)克”。2013年年底，新三板方案突破試點(diǎn)國(guó)家高新區(qū)限制，開始擴(kuò)容至所有符合條件的企業(yè)，在新三板掛牌的企業(yè)迅猛增加。

新三板成了中小企業(yè)的福音，也成了資本市場(chǎng)的寵兒，除此之外，它還成就了各大金融機(jī)構(gòu)。擴(kuò)容1年多以來，券商、公募、私募等機(jī)構(gòu)紛紛推出投向新三板的產(chǎn)品，而新三板產(chǎn)品銷售的火爆更體現(xiàn)了這個(gè)領(lǐng)域的投資價(jià)值。

在各路投資人對(duì)于新三板的未來前景看好時(shí)，一些外商投資企業(yè)以及外資投資機(jī)構(gòu)也對(duì)于參與新三板懷有濃厚的興趣。外商投資企業(yè)和外資投資機(jī)構(gòu)如何參與這場(chǎng)新三板的盛宴呢? 外資機(jī)構(gòu)參與新三板的可能情形有兩種，第一種：外商投資企業(yè)或外商投資企業(yè)的自然人股東或法人股東，以該外商投資企業(yè)作為主體直接掛牌新三板，從而分享未來的估值增值，并享受做市制度及未來可能的轉(zhuǎn)板制度紅利帶來的流動(dòng)性;第二種，外資自然人投資人或機(jī)構(gòu)投資人，希望參與對(duì)于新三板擬掛牌企業(yè)或已掛牌企業(yè)的定向增發(fā)，從而分享新三板掛牌企業(yè)的增值。我們將根據(jù)這兩種不同的情形分別予以分析其參與新三板掛牌過程的法律可行性和法律障礙。

一、外商投資企業(yè)新三板掛牌的可行性分析 1外商投資企業(yè)可否在新三板掛牌交易? 根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》(國(guó)發(fā)〔2013〕49號(hào))的規(guī)定，境內(nèi)股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請(qǐng)?jiān)谛氯鍜炫?，公開轉(zhuǎn)讓股份，進(jìn)行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。

根據(jù)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)〔2013〕49號(hào)公告的規(guī)定，境內(nèi)符合條件的股份公司均可提出股票在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓、定向發(fā)行證券的申請(qǐng)?！稑I(yè)務(wù)規(guī)則》的規(guī)定，股份有限公司不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，均可申請(qǐng)股票在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌。而《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引(試行)》同時(shí)規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請(qǐng)?jiān)谛氯鍜炫?，但申?qǐng)時(shí)須提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件。同時(shí)，該指引規(guī)定了，申請(qǐng)掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。

因而，根據(jù)法律法規(guī)的要求，外商投資企業(yè)可以在新三板掛牌。實(shí)踐中，也存在類似的案例。例如，展唐通訊科技(上海)有限公司于2013年5月8日獲得上海市商務(wù)委員會(huì)《市商務(wù)委關(guān)于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》(編號(hào)：滬商外資批[2013]1567號(hào))，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技(上海)股份有限公司”，隨后展唐通訊科技(上海)股份有限公司成為首家在新三析掛牌的外商投資企業(yè)。同樣的案例還有如旭建新材(股份代碼：430485)，其發(fā)起人為香港錦發(fā)商務(wù)拓展有限公司等。那么問題來了，外商投資企業(yè)如果在新三板掛牌的話，應(yīng)當(dāng)符合哪些條件呢? 2外商投資企業(yè)在新三板掛牌的條件

根據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》(以下稱“《業(yè)務(wù)規(guī)則》”)的規(guī)定，外商投資企業(yè)應(yīng)符合的條件與其它赴新三板掛牌的企業(yè)條件是一致的，即應(yīng)符合以下條件：(一)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算;(二)業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力;(三)公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營(yíng);(四)股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī);(五)主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo);(六)全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。

而根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定，外商投資企業(yè)若為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。外商投資企業(yè)若為中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，其組織形式包括依法取得中國(guó)法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)，若合作企業(yè)依法取得中國(guó)法人資格的，為有限責(zé)任公司。同時(shí)，《外資企業(yè)法》、《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，外商投資企業(yè)若為外資企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司，但經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

實(shí)踐中，外商投資企業(yè)一般是依據(jù)前述的法律法規(guī)設(shè)立的，因此外商投資企業(yè)不論其是中外合營(yíng)、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責(zé)任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會(huì)先進(jìn)行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中，外資企業(yè)屬外商獨(dú)資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國(guó)股東。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。

外商投資企業(yè)變更為股份有限公司主要是依據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》(以下稱“《暫行規(guī)定》”)。其中的要求包括(1)對(duì)發(fā)起人要求：以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國(guó)股東;(2)對(duì)投資產(chǎn)業(yè)的要求：應(yīng)符合國(guó)家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，如《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2015年修訂)》;(3)對(duì)于審批權(quán)限的規(guī)定：限額(《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類、允許類1億美元，限制類5000萬美元)以下(轉(zhuǎn)制企業(yè)以評(píng)估后的凈資產(chǎn)值計(jì)算)外商投資股份公司的設(shè)立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更)，由省級(jí)商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批，但涉及外商投資有專項(xiàng)規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)以及外國(guó)投資者對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的，仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理或按有關(guān)規(guī)定報(bào)商務(wù)部審核;(4)需要符合《暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。主要條件為“以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國(guó)股東。以募集方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合前款條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國(guó)股東時(shí)，應(yīng)提供其近3年經(jīng)過中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告;該發(fā)起人為外國(guó)股東時(shí)，應(yīng)提供該外國(guó)股東居住所所在地注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告?！蓖瑫r(shí)，“股東認(rèn)購(gòu)的股份的轉(zhuǎn)讓應(yīng)符合本規(guī)定第七條所規(guī)定的條件。發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。所所在地注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告?！?5)港澳臺(tái)在大陸投資的規(guī)定：香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，在大陸投資設(shè)立公司的，準(zhǔn)用《暫行規(guī)定》。

3對(duì)于《暫行規(guī)定》中限定條件的突破

根據(jù)此前的分析，我們可以看出，《暫行規(guī)定》對(duì)于設(shè)立外商投資股份有限公司做了諸多限制性規(guī)定，例如，需要連續(xù)經(jīng)營(yíng)三年均由盈利記錄，外國(guó)股東持有的股份比例不得低于25%等。實(shí)際上，由于《暫行規(guī)定》出臺(tái)的時(shí)間較早，后續(xù)一些法律法規(guī)已經(jīng)將中間的一些限制性規(guī)定突破。

《暫行規(guī)定》第七條規(guī)定了外商投資股份公司外資持股必須高于25%，注冊(cè)資本不得低于人民幣3000萬元。而《公司法(2013年修訂)》規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強(qiáng)制要求外商投資股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3千萬元。而且《公司法(2013年修訂)》規(guī)定能對(duì)注冊(cè)資本最低限額另行規(guī)定的，只能是法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定。《商務(wù)部關(guān)于改進(jìn)外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號(hào))規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)特定行業(yè)注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定外，取消公司最低注冊(cè)資本的限制。因此，除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)特定行業(yè)注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定外，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊(cè)資本無須一定要達(dá)到人民幣3千萬元。此外，2002年12月30日，對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部協(xié)同國(guó)家稅務(wù)總局、國(guó)家工商行政管理總局、國(guó)家外匯管理局發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》(以下簡(jiǎn)稱“通知”)，該通知中雖未明確規(guī)定外商投資股份有限公司中外國(guó)股東可以持有少于25%的股份;但該通知規(guī)定，是允許外國(guó)投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在，只是該公司不享受稅收優(yōu)惠等外商投資企業(yè)待遇?！豆痉?2013年修訂)》規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強(qiáng)制要求外商投資股份有限公司中外國(guó)股東持有不少于25%的股份?！渡虅?wù)部關(guān)于改進(jìn)外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號(hào))規(guī)定，認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限由外商投資企業(yè)投資者(股東、發(fā)起人)自主約定，并在合營(yíng)(合作)合同、公司章程中載明。各級(jí)商務(wù)主管部門應(yīng)在批復(fù)中對(duì)上述內(nèi)容予以明確。因此，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其外資股東持股比例無須一定要達(dá)到25%。

《暫行規(guī)定》規(guī)定了“以募集方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合前款條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人還應(yīng)有募集股分前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國(guó)股東時(shí)，應(yīng)提供其近3年經(jīng)過中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告;該發(fā)起人為外國(guó)股東時(shí)，應(yīng)提供該外國(guó)股東居住所所在地注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告”。而根據(jù)《商務(wù)部辦公廳關(guān)于中外合資經(jīng)營(yíng)等類型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問題的函(商辦資函[2014]516號(hào))》的說明要求，“經(jīng)研究，現(xiàn)就有關(guān)問題做出如下說明：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機(jī)關(guān)可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求“應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄”。下一步，我部將通過修訂有關(guān)法律法規(guī)解決上述問題?！奔?，根據(jù)商辦資函[2014]516號(hào)的要求，目前對(duì)于三資企業(yè)申請(qǐng)變更為外商投資股份有限公司，可以不具備連續(xù)3年盈利的條件?！稌盒幸?guī)定》第八條規(guī)定“發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！倍度珖?guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(施行)》(2013年12月30日修訂)對(duì)于發(fā)起人股票鎖定期沒有規(guī)定，僅規(guī)定掛牌公司的控股股東及實(shí)際控制人股票轉(zhuǎn)讓的限制。顯然三年的限制期不利于外資企業(yè)股份的流通。根據(jù)商務(wù)部辦公廳于2009 年3 月20 日向天津市商務(wù)委員會(huì)下發(fā)的《商務(wù)部辦公廳關(guān)于外商投資股份制公司發(fā)起人股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》(商辦資函[2009]75號(hào))的批復(fù)內(nèi)容，“《暫行規(guī)定》(對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部令[1995]第1號(hào))第八條規(guī)定的?發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3 年后進(jìn)行?源于《公司法》(中華人民共和國(guó)主席令[1993]第16 號(hào))第147 條之規(guī)定。鑒于新《公司法》(中華人民共和國(guó)主席令[2005]第42 號(hào))第142 條對(duì)股份公司發(fā)起人股份的限售期已做出了修訂，外商投資股份有限公司發(fā)起人的股份轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用新《公司法》第142 條的規(guī)定，即?發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?，但限售期滿后外商投資股份有限公司發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓應(yīng)經(jīng)具有相應(yīng)權(quán)限的商務(wù)部門批準(zhǔn)。”同時(shí)，根據(jù)《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊(cè)》(2008年版)，其第五部分第六條第(二)項(xiàng)“現(xiàn)行有關(guān)外資規(guī)定與《公司法》不一致的處理原則”中規(guī)定，《公司法》有明確規(guī)定的，適用于《公司法》;《公司法》沒有明確規(guī)定的，仍按照現(xiàn)行外資法規(guī)及規(guī)范性文件審核辦理。如，公司法對(duì)有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本的要求(3萬元人民幣)，股份公司設(shè)立人數(shù)最低兩人要求、最低注冊(cè)資本500萬元人民幣、分立合并減資45天一次性公告(從公司董事會(huì)決議之日起即可刊登公告，不用等商務(wù)部門的原則性批復(fù))等。因此，關(guān)于外商投資股份有限公司中外資股東的股票限售期應(yīng)按照《公司法》、《業(yè)務(wù)規(guī)則》的規(guī)定辦理。即，關(guān)于外資企業(yè)的股份轉(zhuǎn)讓只適用《公司法》一年限售期的規(guī)定。

二、外國(guó)投資者向擬新三板掛牌企業(yè)或已掛牌企業(yè)定增的可行性分析

根據(jù)第一部分的分析，外資股東參與的企業(yè)在新三板掛牌可行，從理論上而言，對(duì)于外資股東向擬新三板掛牌企業(yè)進(jìn)行定向增發(fā)并無障礙;而已經(jīng)掛牌新三板的企業(yè)，如果進(jìn)行定向增發(fā)時(shí)外國(guó)投資者是否也可以參與?實(shí)踐中，也存在一些外資PE希望參與對(duì)已經(jīng)掛牌新三板的企業(yè)的定向增發(fā)。

根據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則(試行)》的規(guī)定，除現(xiàn)有股東、公司董、監(jiān)、高及核心員工以外的認(rèn)購(gòu)對(duì)象應(yīng)當(dāng)符合下列要求：(1)注冊(cè)資本500萬元人民幣以上的法人機(jī)構(gòu);(2)實(shí)繳出資總額500萬元人民幣以上的合伙企業(yè);(3)集合信托計(jì)劃、證券投資基金、銀行理財(cái)產(chǎn)品、證券公司資產(chǎn)管理計(jì)劃，以及由金融機(jī)構(gòu)或者相關(guān)監(jiān)管部門認(rèn)可的其他機(jī)構(gòu)管理的金融產(chǎn)品或資產(chǎn);(4)本人名下前一交易日日終證券類資產(chǎn)市值500萬元人民幣以上并具有兩年以上證券投資經(jīng)驗(yàn)或具有會(huì)計(jì)、金融、投資、財(cái)經(jīng)等相關(guān)專業(yè)背景或培訓(xùn)經(jīng)歷的自然人。并不存在對(duì)于外國(guó)投資者的限制性規(guī)定。結(jié)合《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引(試行)》的規(guī)定中外商投資企業(yè)可申請(qǐng)?jiān)谛氯鍜炫?，但申?qǐng)時(shí)須提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。我們理解，外資機(jī)構(gòu)原則上可以參與已經(jīng)新三板掛牌企業(yè)的定向增發(fā)，但同樣需要遵守產(chǎn)業(yè)政策的限制且需要遵守商務(wù)部門的規(guī)定。在實(shí)踐中，根據(jù)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)于2013年12月30日發(fā)布的《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票轉(zhuǎn)讓細(xì)則(試行)》第二十一條的要求，“投資者開立證券賬戶，應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司的規(guī)定辦理?！倍鶕?jù)中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司(以下稱“中證登”)于2013年12月30日發(fā)布的《中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司關(guān)于全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)登記結(jié)算業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》(以下稱“實(shí)施細(xì)則”)第十五條規(guī)定“申請(qǐng)掛牌公司在獲得全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司同意掛牌的審查意見及中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)文件后，應(yīng)向本公司申請(qǐng)辦理全部股份的集中登記”。同時(shí)，《實(shí)施細(xì)則》第二十條規(guī)定“本公司依據(jù)全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)成交轉(zhuǎn)讓的交收結(jié)果，辦理全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)成交轉(zhuǎn)讓的過戶登記”?！秾?shí)施細(xì)則》第三十條規(guī)定“本公司根據(jù)掛牌公司的申報(bào)和全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司的確認(rèn)辦理掛牌公司股份的限售或解除限售的登記”。因此，外商投資股份有限公司中外資股東的股票及其限售、交易等均應(yīng)在中證登登記。同時(shí)，根據(jù)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)于2014年12月31日修訂的《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌業(yè)務(wù)操作指南(試行)》，除股東存在外資、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等特殊情形外，其他境內(nèi)股東均應(yīng)于申請(qǐng)掛牌公司向股轉(zhuǎn)系統(tǒng)報(bào)送申請(qǐng)掛牌文件前，完成開立證券賬戶的工作。實(shí)踐中，通常是掛牌成功后外資股東再開立證券賬戶。

需要注意的是，根據(jù)《中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司特殊機(jī)構(gòu)及產(chǎn)品證券賬戶業(yè)務(wù)指南》的要求，所有符合《合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法》和《人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資試點(diǎn)辦法》規(guī)定的合格境外機(jī)構(gòu)投資者(QFII)和人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者(RQFII)以及符合《外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》對(duì)于戰(zhàn)略投資者的要求的境外機(jī)構(gòu)投資者均可參與。一般來說，這主要適用于外國(guó)投資者投資掛牌的新三板企業(yè)。審慎起見，國(guó)浩律師事務(wù)所黃才華律師和董立陽律師與中證登總部及北京分公司投資者業(yè)務(wù)部進(jìn)行了溝通，根據(jù)中證登的反饋，在實(shí)踐中，中證登掌握的尺度是以擬新三板掛牌企業(yè)在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申報(bào)材料作為時(shí)間點(diǎn)，如果外國(guó)投資者在擬新三板掛牌企業(yè)在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申報(bào)材料之前已經(jīng)進(jìn)入該擬新三板掛牌企業(yè)，可以視為原始股東，即便是不具有QFII、RQFII以及戰(zhàn)略投資者的資質(zhì)的一般外資企業(yè)，也可以在中證登登記開戶。但是如果外國(guó)投資者在擬新三板掛牌企業(yè)在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申報(bào)材料之后才進(jìn)入并成為該企業(yè)股東，則需要具備QFII、RQFII或者戰(zhàn)略投資者的資質(zhì)方可開戶。同時(shí)，根據(jù)其他渠道了解的信息為：如果如果外國(guó)投資者在擬新三板掛牌企業(yè)在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申報(bào)材料之后才進(jìn)入并成為該企業(yè)股東，需要事先取得全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司的確認(rèn)函方可登記開戶。我們從審慎的角度傾向于認(rèn)為需要先取得全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司的確認(rèn)函。同時(shí)，根據(jù)全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司審批部門的意見，目前全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對(duì)于外國(guó)投資者定增掛牌后的公司傾向于標(biāo)準(zhǔn)放寬，但尚無明確統(tǒng)一的意見且沒有明確的文件支持，因而操作中并未放開，但是這一情況近期或有改變。

即，如果外資投資者在新三板掛牌企業(yè)向全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申報(bào)材料前定增進(jìn)入，符合本文第一部分分析的條件即可;如外資投資者在新三板掛牌企業(yè)向全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申報(bào)材料后擬以定增方式進(jìn)入，則必須具備QFII、RQFII或者戰(zhàn)略投資者的資質(zhì)才可以操作，但是目前這一通道尚未完全放開。

三、外資股東的退出 據(jù)中國(guó)新三板現(xiàn)行法規(guī)和政策，總體上來說參與新三板定向增發(fā)的機(jī)構(gòu)一般通過做市轉(zhuǎn)讓、競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓以及協(xié)議轉(zhuǎn)讓三種方式實(shí)現(xiàn)退出，目前，做市轉(zhuǎn)讓、協(xié)議轉(zhuǎn)讓都已經(jīng)正式施行，而競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓仍在討論階段，尚未正式實(shí)施。

根據(jù)上述《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票轉(zhuǎn)讓細(xì)則(試行)》第十三條的規(guī)定，“股票可以采取做市轉(zhuǎn)讓方式、協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式、競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓方式之一進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。”同時(shí)，根據(jù)《轉(zhuǎn)讓細(xì)則》第十四條的規(guī)定“股票采取做市轉(zhuǎn)讓方式的，應(yīng)當(dāng)有2家以上做市商為其提供做市報(bào)價(jià)服務(wù)。申請(qǐng)掛牌公司股票擬采取做市轉(zhuǎn)讓方式的，其中一家做市商應(yīng)為推薦其股票掛牌的主辦券商或該主辦券商的母(子)公司?！币约暗谑鍡l的規(guī)定“股票采取競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓方式的，應(yīng)當(dāng)符合全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司規(guī)定的條件。具體條件由全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司另行制定。”

如果采取做市轉(zhuǎn)讓的方式，“做市商應(yīng)在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)持續(xù)發(fā)布買賣雙向報(bào)價(jià)，并在其報(bào)價(jià)數(shù)量范圍內(nèi)按其報(bào)價(jià)履行與投資者的成交義務(wù)。做市轉(zhuǎn)讓方式下，投資者之間不能成交。全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司另有規(guī)定的除外。投資者可以采用限價(jià)委托方式委托主辦券商買賣股票?！?/p>

如果采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式，“投資者委托分為意向委托、定價(jià)委托和成交確認(rèn)委托。意向委托是指投資者委托主辦券商按其確定價(jià)格和數(shù)量買賣股票的意向指令，意向委托不具有成交功能。意向委托應(yīng)包括證券賬戶號(hào)碼、證券代碼、買賣方向、委托數(shù)量、委托價(jià)格、聯(lián)系人、聯(lián)系方式等內(nèi)容。”“定價(jià)委托是指投資者委托主辦券商按其指定的價(jià)格買賣不超過其指定數(shù)量股票的指令。定價(jià)委托應(yīng)包括證券賬戶號(hào)碼、證券代碼、買賣方向、委托數(shù)量、委托價(jià)格等內(nèi)容。”“成交確認(rèn)委托是指投資者買賣雙方達(dá)成成交協(xié)議，或投資者擬與定價(jià)委托成交，委托主辦券商以指定價(jià)格和數(shù)量與指定對(duì)手方確認(rèn)成交的指令。成交確認(rèn)委托應(yīng)包括：證券賬戶號(hào)碼、證券代碼、買賣方向、委托數(shù)量、委托價(jià)格、成交約定號(hào)等內(nèi)容;擬與對(duì)手方通過互報(bào)成交確認(rèn)委托方式成交的，還應(yīng)注明對(duì)手方交易單元代碼和對(duì)手方證券賬戶號(hào)碼。股轉(zhuǎn)系統(tǒng)接受主辦券商的意向申報(bào)、定價(jià)申報(bào)和成交確認(rèn)申報(bào)。”

如果采用競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓的方式，“股票競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓采用集合競(jìng)價(jià)和連續(xù)競(jìng)價(jià)兩種方式。集合競(jìng)價(jià)，是指對(duì)一段時(shí)間內(nèi)接受的買賣申報(bào)一次性集中撮合的競(jìng)價(jià)方式。連續(xù)競(jìng)價(jià)，是指對(duì)買賣申報(bào)逐筆連續(xù)撮合的競(jìng)價(jià)方式?！?/p>

一般而言，做市商傾向于選擇新三板企業(yè)中資質(zhì)良好且具有良好成長(zhǎng)性的企業(yè)，新三板企業(yè)選擇做市轉(zhuǎn)讓方式后，股票交易活躍度將大幅提高，對(duì)企業(yè)知名度、融資環(huán)境都會(huì)有進(jìn)一步改善。這些做市轉(zhuǎn)讓的企業(yè)流動(dòng)性也更好，一定程度上解決了股權(quán)流動(dòng)性，也更有利于投資者退出。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2015年5月31日，協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓的新三板企業(yè)有2079家，做市方式轉(zhuǎn)讓新三板企業(yè)數(shù)為407家。而協(xié)議轉(zhuǎn)讓的企業(yè)整體流動(dòng)性要差一些，投資者退出相較于做市轉(zhuǎn)讓的企業(yè)要困難。如有可能，盡量選擇可以做市轉(zhuǎn)讓的企業(yè)，進(jìn)行較小比例的投資，相對(duì)而言更加利于后續(xù)退出。

當(dāng)然，如果后續(xù)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)進(jìn)一步完善競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓制度，也可以預(yù)期未來通過提高了流動(dòng)性的競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓完成退出。此外，投資者也可以通過與大股東簽訂對(duì)賭協(xié)議的方式，在掛牌企業(yè)的業(yè)績(jī)未能達(dá)到預(yù)期的效果時(shí)，通過執(zhí)行對(duì)賭協(xié)議，由大股東以約定的價(jià)格以現(xiàn)金收購(gòu)?fù)顿Y者持有的股權(quán)的方式，使投資者在掛牌企業(yè)業(yè)績(jī)表現(xiàn)不佳的情況下也得以完成退出。

第五篇：A股及新三板上市公司股份鎖定期的比較總結(jié)

A股及新三板上市公司股份鎖定期的比較總結(jié)

為維持上市公司治理結(jié)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理的穩(wěn)定性，避免因上市公司主要股東、管理人員的頻繁變動(dòng)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理的確定性及公司業(yè)務(wù)的可持續(xù)性造成不利影響，我國(guó)法律對(duì)多層次資本市場(chǎng)上市公司的主要股東的股份出售都規(guī)定了一定期限的鎖定期。鑒于相關(guān)法律規(guī)定比較分散，為了讓廣大投資者及公司股東更清楚的了解上市公司股份鎖定期的規(guī)定，中銀律師事務(wù)所合伙人吳迎西律師通過比較整理，做出如下總結(jié)供大家參考。

下文提到的法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件有《公司法》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》(以下統(tǒng)稱“《上市規(guī)則》”）、《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》（以下簡(jiǎn)稱“《業(yè)務(wù)規(guī)則》）、證監(jiān)會(huì)及證券交易所發(fā)布的部門規(guī)章、規(guī)范性文件以及證監(jiān)會(huì)IPO審核的窗口指導(dǎo)意見等。

一、發(fā)起人及不同股東所持股份

大部分上市公司以發(fā)起方式設(shè)立，發(fā)起人持有的公司股份，自股份公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板的普通股東（非控股股東、實(shí)際控制人）所持發(fā)行人公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。新三板掛牌公司的普通股東的股份轉(zhuǎn)讓不受任何限制。

另外，《業(yè)務(wù)規(guī)則》將公司“依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年”作為新三板申請(qǐng)掛牌的條件之一，若有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。因此，若掛牌公司股改后未滿一年的，發(fā)起人所持公司股份不得轉(zhuǎn)讓。

二、控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方所持股份

由于控股股東、實(shí)際控制人對(duì)公司的股權(quán)穩(wěn)定及經(jīng)營(yíng)管理影響重大，因此對(duì)其所持股份的鎖定期規(guī)定也最為嚴(yán)格，控股股東、實(shí)際控制人直接或間接持有的發(fā)行人公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份，在公司上市之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。對(duì)于控股股東、實(shí)際控制人關(guān)聯(lián)方持股的，比照控股股東、實(shí)際控制人持股鎖定期的規(guī)定，鎖定36個(gè)月。

在實(shí)踐中，部分公司由于股權(quán)分散等原因，不存在控股股東及實(shí)際控制人，這一情況并不必然對(duì)公司上市造成實(shí)質(zhì)性障礙，但證監(jiān)會(huì)仍要求比照控股股東、實(shí)際控制人持股鎖定期的規(guī)定，對(duì)持股比例較大的股東規(guī)定鎖定期限制，股東按持股比例從高到低依次自上市之日起鎖定36個(gè)月，鎖定股份比例不低于發(fā)行前股份總額的51%。

另外，根據(jù)《業(yè)務(wù)規(guī)則》的規(guī)定，新三板掛牌公司控股股東和實(shí)際控制人直接或間接持有股票轉(zhuǎn)讓限制解除規(guī)定可簡(jiǎn)單總結(jié)為“兩年三批次”。即掛牌公司控股股東及實(shí)際控制人在掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉(zhuǎn)讓限制，每批解除轉(zhuǎn)讓限制的數(shù)量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除轉(zhuǎn)讓限制的時(shí)間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。

三、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持股份

發(fā)行人董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持有公司股份的，除適用上述關(guān)于股東鎖定期的規(guī)定以外，在任職期間及離職后仍需遵守下列規(guī)定：

(一)所有A股上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

(二)創(chuàng)業(yè)板上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在公司上市之日起6個(gè)月內(nèi)申報(bào)離職的，自申報(bào)離職之日起18個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其直接持有的本公司股份；在公司上市之日起第7個(gè)月至第12個(gè)月之間申報(bào)離職的，自申報(bào)離職之日起12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其直接持有的本公司股份。

(三)中小企業(yè)板上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在申報(bào)離任6個(gè)月后的12月內(nèi)通過證券交易所掛牌交易出售本公司股票數(shù)量占其所持有本公司股票總數(shù)的比例不得超過50%。

(四)關(guān)于新三板掛牌公司對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的持股轉(zhuǎn)讓限制，《業(yè)務(wù)規(guī)則》并未專門作出規(guī)定。但應(yīng)當(dāng)按照《公司法》第141條的規(guī)定執(zhí)行，即：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，上述人員離職半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

四、刊登A股招股說明書前取得的股份

在公司上市前突擊入股，創(chuàng)造了一個(gè)個(gè)資本市場(chǎng)上身價(jià)暴增的神話，亦引起了監(jiān)管層的關(guān)注。為了使突擊入股行為得到有效的控制，證監(jiān)會(huì)分別針對(duì)主板、中小企業(yè)板及創(chuàng)業(yè)板上市公司，對(duì)鎖定期做出了不同的規(guī)定：

針對(duì)主板、中小企業(yè)板上市公司，證監(jiān)會(huì)要求，對(duì)于刊登招股說明書之日前12個(gè)月內(nèi)通過增資擴(kuò)股引入的股東，其所持股份自完成增資工商變更登記之日起鎖定36個(gè)月；對(duì)于刊登招股說明書之日前12個(gè)月內(nèi)自控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方受得股份的股東，其所持股份自公司上市之日起鎖定36個(gè)月；對(duì)于刊登招股說明書之日前12個(gè)月內(nèi)自非控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方受得股份的股東，其所持股份自公司上市之日起鎖定12個(gè)月。

針對(duì)創(chuàng)業(yè)板上市公司，證監(jiān)會(huì)要求，對(duì)于公司提交其首次公開發(fā)行股票申請(qǐng)前6個(gè)月內(nèi)通過增資擴(kuò)股引入的股東，其所持股份自完成增資工商變更登記之日起鎖定36個(gè)月；對(duì)于公司提交其首次公開發(fā)行股票申請(qǐng)前6個(gè)月內(nèi)自控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方受得股份的股東，其所持股份自公司上市之日起鎖定36個(gè)月；對(duì)于公司提交其首次公開發(fā)行股票申請(qǐng)前6個(gè)月內(nèi)自非控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方受得股份的股東，其所持股份自公司上市之日起鎖定12個(gè)月。

五、刊登A股招股說明書前通過轉(zhuǎn)增、送紅股取得的股份

證監(jiān)會(huì)規(guī)定將刊登招股說明書之日前12個(gè)月內(nèi)進(jìn)行的轉(zhuǎn)增、送紅股視同增資擴(kuò)股，股東取得的股份自完成工商變更登記之日起鎖定36個(gè)月。

六、通過上市公司定向增發(fā)取得的股份（A股上市公司）

A股上市公司非公開發(fā)行股票，控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)、境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者認(rèn)購(gòu)的股份，自發(fā)行結(jié)束之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；其他投資者認(rèn)購(gòu)的股份自發(fā)行結(jié)束之日起，12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

七、新三板并購(gòu)重組中收購(gòu)人獲得的股份轉(zhuǎn)讓制度股份

新三板掛牌公司作為非上市公眾公司，根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第十五條規(guī)定，在公眾公司收購(gòu)中，收購(gòu)人持有的被收購(gòu)公司的股份，在收購(gòu)?fù)瓿珊笫€(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

八、境外戰(zhàn)略投資者持有的上市公司A股股份

境外戰(zhàn)略投資者通過定向增發(fā)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式取得的上市公司A股股份三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。