第一篇:論行政合法行為之要件
論行政合法行為之要件
西南政法大學成都函授站2004級
張榮紅
行政合法行為之要件即行政行為的合法要件,是指法律要求行政行為應具備的基本條件。行政行為的合法要件,就是為行政機關及其工作人員確立一個具體的行為標準,為相對人和有權監(jiān)督行政的主體設立一個便于操作的檢驗標準,可分為行式合法要件和實質合法要件。具體的說行政行為合法應當具備以下幾個要件:
一、行政行為主體合法
1、行為主體是行政主體
行政行為必須由行政主體作出,不是行政主體無權作出行政行為。確定行政行為的主體合法,首先必須確定行為是否確實為行政主體所為,行為實施者是否代表行政主體或是根據(jù)行政主體的指派或委托實施相應行為的。
2、行為在行政主體權限范圍內
法律、法規(guī)為每個行政主體規(guī)定了法定的權限。行政主體只能在法定的權限范圍內實施行政行為,否則,會構成行政行為主體不合法。如工商行政管理機關對實施了違反治安管理處罰條例行為的公民處以罰款,因工商行政管理機關在法定的權限范圍外實施該行為,構成了該行為主體不合法。
3、應通過一定會議作出的行政行為通過了相應會議討論決定,并且相應會議有法定人數(shù)出席
法律、法規(guī)規(guī)定了一些行政行為必須通過一定的會議討論,然后經行政首長簽署,才能對外發(fā)生法律效力,那么,該行政行為的作出必須通過會議討論,而且相應會議必須有法定人數(shù)出席,才能視為相應行政主體的行為。否則,即為行政主體不合法。
二、行政行為內容合法
1、行政行為有事實根據(jù),證據(jù)確鑿
行政行為應以事實為根據(jù),以法律為準繩。行政行為內容合法必須以有事實根據(jù)為前提。如行政主體實施行政處罰一定要有行政相對人實施了違法行為的事實,且行政行為不僅要有事實根據(jù),而且此種事實必須證據(jù)確鑿,而不能根據(jù)道聽途說或想象推理。否則,該行政行為就會因缺乏可靠的證據(jù)基礎而受到行政相對人的指控,最終可能被有權機關撤銷。
2、正確適用了法律、法規(guī)、規(guī)章和行政規(guī)范性文件
所謂正確適用首先是指正確把握法律、法規(guī)的效力等級,其次是指正確選擇與相應行政行為相適應的現(xiàn)行有效的法律規(guī)范,再次是指全面適用法律規(guī)范。
3、行為目的合乎立法目的
這項要求是主觀性要求,即對行為者主觀動機、目的要求。行政主體實施行政行為,應是為了實現(xiàn)相應立法所欲達到的目的。而不應以權謀私,通過行政職權的行使去實現(xiàn)自己的某種私利,如打擊報復,為親朋好友謀取某種好處等。否則,其行為就是濫用職權。濫用職權的行為在外在形式上可能是合法的,但其實質內容是違法的。
三、行政行為程序合法
1、行為符合法定方式
這是行政行為程序合法的橫向要求,之所以規(guī)定行為符合法定方式,主要目的是為了保障行政公正。行政行為是各種各樣的,法律、法規(guī)對各種不同的行政行為規(guī)定了各種不同的方式。但有一些行為方式是各種行政行為共同的,是法律法規(guī)要求所有行政行為共同遵循的。行政行為符合法定方式包括遵循共同的方式,又要遵循法律、法規(guī)為不同的行政行為規(guī)定的方式。特別是符合行政程序法確定的基本規(guī)則、制度。
2、行為符合法定步驟、順序
這是行政行為程序合法的縱向要求,之所以規(guī)定行為符合法定步驟、順序,主要目的是為了保障行政公正和行政效率。行為步驟是指行政行為應該經過的過程、階段、手續(xù)。如行政主體實施行政處罰行為,要先后經過立案、調查取證、聽取被處罰人的申辯或舉行聽證、作出正式處罰決定、將處罰決定書送達被處罰人和為被處罰人受領(簡易程序可省略某些步驟)等。行政行為如沒有遵循法定步驟,少進行一道或幾道工序,則構成步驟違法。行為順序是指行政行為各步驟的先后秩序:先進行哪一步驟,然后在實施哪一步驟。法律對行政行為的有些步驟沒有嚴格的順序要求,行政主體可自行確定先實施某一步驟,后實施某一步驟。法律對有些行政行為的步驟有嚴格的順序要求,如行政處罰的先調查取證、后裁決,行政主體必須嚴格遵循,否則就構成行為順序違法,從而構成違反法定程序,導致相應的行政行為成為違法行政行為。
3、行為符合法定時限
法律對行政行為時限的規(guī)定,主要目的是為了保障行政效率。行政行為如果沒有法定時限,就有可能造成拖延耽擱,給國家、社會利益導致嚴重損害,也會給公民個人、組織的權益造成損害。故對行政行為堅持法定時限要求是非常必要的。違反法定時限要求的行政行為是違法行政行為,相對人對違反法定時限的行政行為可請求撤銷,如相應行為已造成了相對人的損失,相對人還可申請行政賠償。如行政復議法規(guī)定,行政復議機關應當自受理申請之日起60天內作出行政復議決定,(法律規(guī)定的行政復議期限少于60天的除外),如果行政復議機關自受理申請之日起第65天才作出行政復議決定,這個行政復議決定就構成時限違法,從而導致相應的行政行為成為違法行政行為。
英語作業(yè)-英譯漢
西南政法大學成都函授站2004級
張榮紅
很多的人都會相信剌目的強光是引發(fā)雪盲癥的原因。但是,不管你戴不戴墨鏡,連續(xù)數(shù)小時白雪愷愷,他們還是會同樣的頭疼和流眼淚也是同樣的雪盲。
美國的陸軍覺得這個雪地的強光不是導致雪盲癥在一個軍隊中引發(fā)的原因。恰恰相反,一個男子的眼睛經常在被大雪覆蓋的荒蕪地區(qū)看不到任何的東西。所以他的目光開始轉動而且跳動,而且試著去看整個的全部地形,但是什么也找不到,一個小時又一個小時,眼睛始終不能停止搜索,眼球開始變得疼痛,眼睛也開始無力。要抵消這種疼痛就要靠更多的液體來覆蓋眼球。這種液體滴上后眼球會視沉覺開始模糊,直到看不清楚,結果是同樣的雪盲癥。
實驗指引軍隊用簡單的方法來幫助解決這一問題。軍隊的排頭兵被培養(yǎng)成搖動常青樹,從面建立一條斷斷續(xù)續(xù)的線在大雪覆蓋的地形里面。從中丟出線看看那些是他們不能找到的。這個時侯,大家能看到一些東西了。他們的目光被吸引住了,他們的眼睛也能夠看到矮樹叢從而找到一些東西了停止對地形的搜索。通過這種方式設立焦點,這名男子成功穿越了雪地而且沒有有患雪盲癥。在這種條件下,穿越雪地區(qū)域也是可能的了。
論勞動體制的完善
西南政法大學成都函授站2004級
張榮紅
隨著社會主義市場經濟體制的逐步建立和完善,勞動關系成為相當普遍的一種社會關系,勞動爭議案件也越來越多,但反觀我國的勞動爭議處理體制,筆者認為存在種種弊端,有必要對其進行修改和完善,在此做一探討,以期能拋磚引玉。
根據(jù)相關法律規(guī)定,我國勞動爭議處理體制可概括為“一調一裁兩審”。此體制存在如下弊端:
一、有悖于法律的價值取向。勞動爭議案件如果經過基層調解、仲裁和訴訟中一審、二審的全過程,在正常體現(xiàn)“及時”原則的前提下往往需要長達1年多的時間,尚不包括其他法定延期因素和非法定延期因素。如此長的時間,不利于案件的及時了結,往往造成久拖不決的現(xiàn)象,這不僅不利于保護勞動者權益和社會穩(wěn)定,也難以體現(xiàn)勞動法律以效率為核心的價值。同時把仲裁作為訴訟前的必經程序,排除了勞動爭議當事人對審判的自由選擇,這就與仲裁作為非行政、非訴訟的社會公斷行為應當以當事人自愿為原則的精神不符,也增加了當事人解決爭議的成本。
二、各司其政,法律適用混亂。由于我國勞動爭議解決機構中的勞動爭議仲裁委員會和人民法院屬于不同性質的機構,因而在審理勞動爭議案件時,對法律、法規(guī)、政策的適用各有側重。如勞動爭議仲裁委員會在審理勞動爭議案件時適用的法律除了《勞動法》以外,主要是國務院的行政法規(guī)及勞動和社會保障部部門規(guī)章、地方性法規(guī)乃至地方勞動與社會保障部門的規(guī)范性文件,對最高人民法院的司法解釋適用較少,而法院則不同。由于現(xiàn)行立法上的不統(tǒng)一,以致出現(xiàn)審理同一勞動爭議案件,勞動爭議仲裁委員會與人民法院裁決結果截然相反的情況,嚴重影響了我國司法威信,影響了勞動爭議仲裁的社會公信力。
三、勞動爭議仲裁申訴時效制度不符合勞動法的主旨。現(xiàn)行勞動法規(guī)定,當事人應當在勞動爭議發(fā)生之日起60日內向勞動爭議仲裁委員會申訴。一方面,勞動爭議的申訴時效僅為60日,這在時間期限上較民事訴訟時效而言過短。實踐中,一般勞動者及用人單位不知悉這60日時限的規(guī)定而喪失了依法保護自己合法權益的勝訴權。另一方面,在勞動爭議申訴時效的起算上,“勞動爭議發(fā)生之日”為“當事人知道或應當知道其權利被侵害之日”。在現(xiàn)實中,處于弱者地位的勞動者,其權利被侵害而不知道,或即使知道其權利被侵害而不能或不敢與對方爭議,乃是常見現(xiàn)象。若把“知道或應當知道其權利被侵害之日”作為長度僅為60日的仲裁時效起點,顯然不利于保護勞動者合法權益,不符合勞動法第82條的立法原意。
針對以上種種不足,筆者認為,可從以下幾方面加以完善:
一、建立勞動爭議處理體制上的“雙軌制”。勞動爭議處理的雙軌制,即“裁審分軌,各自終局”的體制,是指未能和解的當事人不愿或調解機構調解不成的勞動爭議案件,可以由當事人在申請仲裁和提起訴訟之間自由選擇;申請仲裁的不得再提起訴訟,且仲裁裁決為終局裁決;已提起訴訟的就不得再申請仲裁。訴訟實行兩審終審制。勞動爭議處理的雙軌制的優(yōu)點在于可縮短爭議處理時間,提高爭議處理效率,減少爭議處理成本,避免法律適用上的混亂引起的不良影響并尊重當事人的選擇。
二、完善申訴時效制度。一方面,適當延長申訴時效60日期限,另一方面,規(guī)范申訴時效的起算。如果將作為仲裁時效起點的勞動爭議發(fā)生之日理解為“知道或應當知道自己的權利受到侵害之日”,在實踐中就難免出現(xiàn)仲裁時效起點后延的現(xiàn)象。由于仲裁時效期間很短,因而法律容許仲裁時效起點后延,這樣對仲裁申訴人有利,實質上對勞動者有利。但是,如果對仲裁時效期限后延不作限制,在實踐中就會導致仲裁時效起點過長甚至無限后延,不利于促使權利被侵害當事人盡早申請仲裁。尤其是在沒有欺詐、暴力、威脅或者非法人身限制的情況下,由于勞動者不知其權利被侵害或者知道其權利被侵害而不愿與用人單位爭議,致使仲裁時效起點長久后延,就更不合理。所以,立法中有必要規(guī)定權利保護最長期限,以限制仲裁時效起點后延。即規(guī)定:從當事人一方權利被侵害之日起,受害人未受欺詐、暴力、威脅或其他非法人身限制而在一定期限內不與對方當事人爭議的,或者在勞動關系終止后一定期限內不與對方當事人爭議的,仲裁委員會不予保護。凡超過這種期限的仲裁申請,就不予受理。
第二篇:論農業(yè)部門行政事實行為
論農業(yè)部門行政事實行為
摘要:行政事實行為是大陸法系國家存在的概念,對當前我國農業(yè)行政部門行
政事實行為的類型化研究,指出當前存在的問題,同時通過制度化的方式和行政主體自身道德的提高對行政事實行為加以規(guī)制。農業(yè)部門行政事實行為研究有助于促進我國農村經濟穩(wěn)定,加快農業(yè)發(fā)展。
關鍵詞:行政事實行為類型化行政事實行為法律規(guī)制
一、行政事實行為概念
行政事實行為是指行政主體基于職權實施的不能產生、變更或者消滅行政法律關系的行為,具有行政性、不能產生、變更、或者消滅行政法律關系、可致權益損害性的三大特征。在世界行政法學史上,真正將這一概念首先提出是魏瑪共和國時代的德國學者耶律納克(W·Jelinek)。耶律納克認為,公權力之事實上行為并非受到行政法支配,如若違法則依刑法、民法或國家賠償法確定其賠償責任。在我國,行政主體的“事實行為”概念首見于《行政法概要》:“國家行政機關的行為,有的直接發(fā)生法律效果,稱為法律的行為;有的不直接發(fā)生法律的效果,稱為事實的行為。”行政事實行為只是一個學理概念,并且這個學理概念從未得到過統(tǒng)一。德國傳統(tǒng)的行政訴訟奉行的是“無行政處分即為無法律救濟”的訴訟原則,“行政事實行為”概念的建立初始只是為了揭示“法外之行政”這一司法實踐中的現(xiàn)象。這與在大陸法系國家中,“行政權”始終占據(jù)行政法上的核心地位是相適應的。第二次世界大戰(zhàn)后,隨著生產社會化的發(fā)展,政府對經濟社會的干預和調節(jié)越來越成為一種普遍現(xiàn)象,國家行政的重點逐漸從維持秩序的“消極行政”發(fā)展到積極的“公益行政”,“有損害就有救濟”成了行政法學的重要理念,這反映在行政法中就是要求不但要對行政權予以制衡,而且要完善行政權實施后果的糾錯和救濟機制。
大陸法系國家的學者漸漸淡化了對“行政事實行為”在概念上的爭議,開始通過變通法律救濟途徑,將事實行為納人行政法院的訴訟范圍。大陸法系由此顯現(xiàn)出向普通法系逐漸靠攏的跡象。
在普通法系中,“普通法沒有劃分出行政機關的行政行為與行政機關的其他行為之間的區(qū)別,也沒有將行政機關的實際行為看作是完全不同于行政機關的其
他行為?!?它更注重從行政程序及司法審查的角度,對個體權利予以救濟和保護,而不過分關注對概念進行理性建構。
因此,可以說“行政事實行為”是大陸法系對法學概念進行邏輯分析的產物。德國學者創(chuàng)立的“行政事實行為”的概念在大陸法系國家中的影響頗為廣泛,但是,由于德國學者對“行政事實行為”的理解存在很大分歧,也給其他國家的學者對該概念的吸收造成了很大的障礙。在日本,對事實行為的理解眾說紛紜;在我國臺灣地區(qū),據(jù)有的學者統(tǒng)計,對事實行為的概念闡釋有不下10種觀點??梢哉f,對“行政事實行為”的理論爭論,一方面促進了行政法學的發(fā)展,另一方面又加劇了行政法學體系的混亂?!靶姓聦嵭袨椤钡亩ㄎ恢苯雨P系到行政行為、具體行政行為、行政法律行為等重要概念的界定。
二、農業(yè)部門行政事實行為的表現(xiàn)
根據(jù)陳晉勝教授的觀點,以行政事實行為的功能為標準,可以將行政事實行為分為輔助型、溝通型和服務型行政事實行為三種基本類型。輔助型具有單向性,溝通型具有雙向性,服務型具有全面性。21、輔助型行政事實行為農業(yè)部門中的體現(xiàn)
輔助型行政事實行為主要是一種成就性行為。就一般含義即相對于行政行為而言,主要包括三個方面的內容:一是能夠做出輔助型行政行為的一定是行政主體,即行政機關、法律、法規(guī)授權組織和行政機關委托的組織。這是主體要件。二是可以做出輔助型行政事實行為一定是作為該行為主體的行政主體擁有其職權,并且屬于其職責范圍內的事項。這是職權條件。三是所做出的行政行為一定是對主行政行為具有輔助性質的行為。這是條件要件?;绢愋秃托问接型晟菩?、程序型、處理型、即時型、補充型、職責型和充實型行政事實行為。
當前我國農村正處在轉型之中。青壯勞動力遠離農村,在城市成為農民工,使得農村勞動力極度缺乏,當前農村勞動力主要以中老年勞動力為主。這是經濟發(fā)展的必然,我們不能用強制手段加以規(guī)制,面對這種新情況我們農業(yè)部門應及早發(fā)現(xiàn)這種情況,針對此種狀況首先做好農村經濟發(fā)展規(guī)劃,對于政府的相關惠農政策積極做好配套解決方案。其次要保障農作物種子安全,保持土壤肥力,逐步提高土壤質量。這些行政事實行為的做出,可以極大的促進農村經濟的發(fā)展。
2、溝通型行政事實行為在農業(yè)部門中的體現(xiàn)
溝通型行政事實行為是指行政主體為了很好的實現(xiàn)行政目標,完成行政任務、發(fā)揮行政職能,履行行政職責,在積極主動地與行政相對人進行接觸練習過1M?P?賽夫:《德國行政法—普通法的分析》周偉譯,臺灣:五南圖書公司1980年版,第141頁 陳晉勝:《行政法專題研究》,國際炎黃文化出版社2010年版,第237頁。
程中實施的行政行為。包括如下幾個方面的含義:第一,溝通型行政事實行為的主體是行政主體。第二,溝通型行政事實行為的行政主體在“溝通”中是積極主動的。第三,溝通型行政事實行為的對象是行政相對人。第四,溝通型行政事實行為的形式是接觸和聯(lián)系。第五,溝通型行政事實行為的目的主要是基于行政主體的考慮。溝通型行政事實行為,是實現(xiàn)上情下達、下情上報、知情必實、實情必知的有效途徑,是建立官民魚水關系構建干群和諧關系的重要方式,是增強官民互信、建立誠信政府的必要舉措,是現(xiàn)代政府“民本”理念的基本要求。
作為農業(yè)行政部門,要對當?shù)氐挠绊戅r業(yè)生產的各方面要素有著清晰的了解,做好與農民的積極溝通。要走向田間傾聽農民的聲音,積極做好與農民的溝通,保障國家惠農政策在農村的有效實施。在引進新品種時既要看到其良好的經濟效益,又要了解當?shù)氐膶嶋H狀況。做好與農民的溝通,穩(wěn)定農村經濟,加快農業(yè)發(fā)展。溝通是拉近老百姓與國家距離的最好方式。
3、服務型行政事實行為在農業(yè)部門中的運用
服務型行政行為主要是一種目的性行為。服務型行政事實行為,是指行政主體在為社會公眾服務過程中所實施的各種實際行為。就一般意義而言,包括四方面內容:一是能夠做出服務型行政事實行為的一定是行政主體,即行政機關、法律、法規(guī)授權組織和行政機關委托的組織。這是主體要件。二是,可以作出服務型行政事實行為一定是作為該行為主體的行政主體擁有其職權,并且屬于其職責范圍內的事項。這是職權條件。三是所作出的行政行為一定是對社會公眾具有服務性質的行為。這是條件要件。四是該服務型行政行為的作出必定產生明確的服務與被服務關系,這是關系要件?;绢愋秃托问接型该餍?、告知型、建議型、幫助型、鑒證型、獎勵型和懲戒型七大類型服務型行政事實行為。服務型行政事實行為的基本價值應當主要體現(xiàn)在以“民”為核心內容的“服務理念”的價值取向上,要做到尊重民權,實現(xiàn)民意,增強民益。
農業(yè)是國民經濟的基礎,在當前中國農業(yè)的發(fā)展離不開農村這個組織,而農村發(fā)展的關鍵是農民,農業(yè)部門要切實保障好農民的各項權益。例如在我省晉南地區(qū),農村取暖一直是一個大問題,農業(yè)部門在農村推廣吊炕取暖這一新技術,對此,國家給予每戶一定數(shù)額的補助,但當這種福利在分配的過程中極度不合理,對于這種服務型行政事實行為我們法律上沒有任何的規(guī)制措施。這是需要我們反思的一方面。
三、農業(yè)行政事實行為的法律規(guī)制
袁署宏先生在北京大學法學院的學術講座上說到:“審計署通過一年的審計,發(fā)現(xiàn)違法腐敗的是十幾個億,但是發(fā)現(xiàn)決策失誤的有100多個億?!睕Q策的失誤
是最大的失誤,決策的腐敗是最大的腐敗。因此筆者認為,對行政事實行為的規(guī)制是極有必要的。行政事實行為的破壞是陰性的,不容易被人們察覺,尤其是在當前我國政府的轉型中。在公民意識不強的當代社會,法律應先行一步,對行政事實行為加以規(guī)制,最大限度保護公民民的權益。
陳晉勝教授認為,行政事實行為的規(guī)范包括行政事實行為目的的正當性規(guī)范、手段的正當性規(guī)范、內容的恰當性規(guī)范和形式的穩(wěn)定性規(guī)范四方面。在對農業(yè)行政事實行為的規(guī)制中,我們首先應該做到決策的民主化和科學化在制度上對行政事實行為加以規(guī)制。其次我們還應該加農業(yè)強行政主體的道德教育,提高其自身素質。只要通過這兩個方面的共同努力才能保證我國農業(yè)行政事實行為能真正促進我國農村經濟的發(fā)展,加快農業(yè)的進步。
四、結語
農業(yè)行政事實行為的研究有助于我國農業(yè)部門在行使職權的過程中最大限度的保護當代農民的利益。行政事實行為的類型化研究可以使我們清楚各種行為性質,提高解決效率,當前社會行政事實行為造成的損害已經很大,法律應該對此加以研究和規(guī)制,并提出解決方案,維護社會公共利益。
第三篇:具體行政行為的合法要件有哪些
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具體行政行為的合法要件有哪些
行政行為是行政機關對行政相對人作出的行為,行政行為必須合法,否則行政相對人有權提出行政復議或者行政訴訟。那么,行政行為的合法要件有哪些,行政行為的分類是什么呢?
行政行為合法要件
1、行政行為的主體合法
行政行為的主體合法是行政行為合法有效的主體要件。主體合法是指實施行政行為的組織必須具有行政主體資格,能以自己的名義獨立承擔法律責任。
2、行政行為應當符合行政主體的權限范圍
權限合法是指行政主體必須在法定的職權范圍內實施行為,這是行政行為合法有效的權限方面的要件。
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3、行政行為的內容應當合法、適當
行政行為的內容應當合法、適當是行政行為合法有效的內容要件。行政行為的內容合法是指行為所涉及到的權利、義務以及對這些權利、義務的影響或處理,均應符合法律、法規(guī)的規(guī)定和社會公共利益。所謂行政行為內容適當是指行政行為的內容要明確、適當,而且應當公正、合理。
4、行政行為應當符合法定程序
所謂程序是指行政行為的實施所要經過的步驟、方式、順序以及時限。行政主體實施行政行為,必須按照法定的程序進行,不得違反法定程序,任意作出某種行為。
行政行為的分類:
一、抽象行政行為與具體行政行為:
1、抽象行政行為指行政主體針對不特定行政管理對象實施的行政行為;
2、具體行政行為指行政主體針對特定對象實施的行政行為。
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二、羈束行政行為與自由裁量行政行為:
1、羈束行政行為指行政主體依嚴格法律規(guī)范實施的行政行為;
2、自由裁量行政行為指行政主體依法自由裁量實施的行政行為。
三、依職權行政行為與應請求行政行為:
1、依職權行政行為指行政主體直接依法定職權實施的行政行為;
2、應請求行政行為指行政主體在相對人提出申請后依法實施的行為。
四、附款行政行為與無附款行政行為:
1、附款行政行為指主體實施的附有一定條件限制的行政行為;
2、無附款行政行為指行政主體實施的不附條件的行政行為。
五、要式行政行為與不要式行政行為:特定形式
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1、法律,法規(guī)規(guī)定必須具備某種方式或形式才能產生法律效力的行政行為
2、法律沒有明確行政行為的具體形式,行政機關根據(jù)實際需要作出各種形式的行政行為。
六、授益行政行為與不利行政行為
1、是指設定或確認權益,或者減免義務的行為。
2、是指設定或確認權益,或者限制,剝奪或拒絕確認權益的行為。
? 抽象行政行為納入行政復議范圍的可行性 http://s.yingle.com/w/xz/624792.html
? 處理嚴重危害社會治安秩序的突發(fā)事件有何規(guī)定 http://s.yingle.com/w/xz/624791.html
? ? 不作為即違法 http://s.yingle.com/w/xz/624790.html 身份證
復
印
件
使
用
注
意
事
項
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? 行政訴訟法第1章第31節(jié)標題:證據(jù)種類 http://s.yingle.com/w/xz/624788.html
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? 行政復議申請人必須是行政管理相對人嗎 http://s.yingle.com/w/xz/624778.html
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? 起訴欠錢不還的訴訟費和執(zhí)行費
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? 申請行政許可有幾種方法
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第四篇:建筑工程分包的合法要件都有什么內容
建筑工程分包的合法要件都有什么內容
來源:作者:日期:10-01-16
從理論上分析,建筑工程分包的合法要件分實質要件和形式要件兩大類,具體來說,包括:
(一)主體要件。工程分發(fā)包人要具有分發(fā)包工程或勞務的資格,工程分承包人要具有完成工程項目的能力。
(二)責任要件。分承包人依據(jù)分包合同對分發(fā)包人負責,分發(fā)包人依據(jù)主合同對建設單位負責;同時,分承包人就分包的項目對建設單位負連帶責任。所負責任,包括技術、質量、安全、經濟等法律責任和管理責任。這里的責任,包含兩層含義:其一是履行責任的過程,其二是承擔責任的后果。事實上,責任要件從屬于主體要件,責任能力是主體能力的一個方面;這里單列出來,只是為了強調而已。
(三)意思表示要件。兩層含義:首先,一般的,工程實行總分包的意思,必須由建設單位、分發(fā)包人、分承包人三方協(xié)商一致且表示真實。分發(fā)包人發(fā)包專業(yè)工程時,必須經建設單位同意:可以在主合同中約定允許分包;主合同中未作規(guī)定的分包活動,應在分包之前征得同意(這一點和《FIDIC土木工程合同條件》有關規(guī)定相一致)。勞務分包可以由分發(fā)包人決定。其次,無論是專業(yè)分包還是勞務分包,其合同內容都必須由分發(fā)包人和分承包人協(xié)商一致;內容必須真實,不能有欺詐和脅迫情形。
(四)客體要件。凡分包的工程必須是國家法律和公共秩序允許分包的工程;凡國家法律禁止或公共秩序不允許分包的工程不得分包。
(五)形式要件。分包合同必須采用書面形式。分包合同是建設工程合同的一種,而建設工程合同的書面形式的要求在《合同法》第270條等和《建筑法》第15條均有明確規(guī)定。這種形式要件,不僅是建設工程合同自身特殊性的要求,更是建設工程合同外部管理的要求;必要時還須經過公證或鑒證。
2.2只有實質要件和形式要件同時成立,方構成合法有效的工程分包行為。
第五篇:論行政證明行為的不可訴性
論行政證明行為的不可訴性
摘要:行政證明是行使證明權而非行政權的行為,行為結果不會直接影響相對人的權利義務關系。行政證明,在訴訟法上的意義僅僅是為法院審理案件提供證據(jù)。故此類行為不具有可訴性,不應當成為法院司法審查的對象。
關鍵詞:行政證明行政權 證明權不可訴
一、行政證明的概念及性質
在日常語言中,證明有以下兩種含義:第一,用可靠的材料來表明或 斷定人或事物的真實性。第二,指一切導致內心確認或者否定某種狀態(tài)的事實或者情況。1前者表達的是動詞屬性上的含義,后者表達的則是證明的名詞性含義。行政證明正是從動詞意義上來使用“證明”一詞。所謂行政證明,即是指享有國家行政權的行政主體,對法律上的事實、性質、權利、資格或關系進行甄別和認定,并將甄別和認定的結論以某種形式(如認定書等)予以表現(xiàn)的行為。
隨著社會經濟的發(fā)展,為了穩(wěn)定社會秩序,行政證明行為充當著越來越重要的角色。但目前,我國行政法學者對其進行專門論證的較少。關于行政證明的性質也眾說紛紜,主要有以下幾種觀點:
第一種觀點將行政證明行為界定為一種準行政行為。所謂準行政行為,是指行政主體針對相對人運用行政權所作的,僅以觀念表示為內容的行為。2此種觀念表示,并非重新創(chuàng)設公法上之權利義務關系,而系僅就存在的或形成之權利義務關系,予以觀念上之認識或澄清而已。雖有加強法律效果之作用,要與創(chuàng)制權利義務關系之行為本身有別。3故有的學者將行政證明行為表述為:國家行政機關單方面
作出的,自身不直接產生特定的法律效果,但對行政行為有直接影響,并間接地產生法律效果的行為。4
第二種觀點將行政證明行為作為一種具體的行政確認行為。有學者認為,根據(jù)法律規(guī)范和行政活動的實際情況,行政確認主要有如下1【英】戴維?M?沃克:《牛津法律大辭典》,光明日報出版社1988年版,第1608頁姜明安主編:《行政法與行政訴訟法》,北京大學出版社高等教育出版社,2005年1月第2版,第183頁 3 胡建淼主編:《行政行為基本范疇研究》,浙江大學出版社2005年版,第258頁黎國智:《行政法詞典》,山東大學出版社1989年版,第82頁。
五種具體形式:確定、認定(認證)、證明、登記、鑒證等。5
第三中國觀點認為行政證明行為是行政處理的一種形式。行政處理,是指行政主體應相對人申請或依職權處理有關特定相對人權利義務的具體行政行為。并且認為,行政處理的形式很多,主要有征收、發(fā)放、登記、許可、鑒定、命令、證明……。6
還有學者認為行政證明從屬于行政措施7,也有人認為是一種行政許可。8
以上幾種觀點,有一共同之處,即都將行政證明行為界定為一種具體的行政行為,從屬于其他一些行政行為。歸根結底,行政證明行為是一種行政行為。
筆者認為,行政證明行為并不是行使行政權的結果,不同于通常意義上的行政行為。
二、行政證明的主要類型
三、行政證明的不可訴性
四、行政證明糾紛的救濟途徑 5
6姜明安主編:《行政法與行政訴訟法》,北京大學出版社高等教育出版社,2005年1月第2版,第283-284葉必豐:《行政法學》,武漢大學出版社1996年版,第179-182頁皮純協(xié)主編:《中國行政法教程》,中國政法大學出版社1998年版,第112-114頁楊中文、胡東主編:《行政法學》,黑龍江人民出版社1994年版,第191頁