第一篇：司法考試公司法經(jīng)典三個(gè)總結(jié)研究與分析

司法考試公司法經(jīng)典三個(gè)總結(jié)

對(duì)學(xué)過(guò)的知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行總結(jié)，自成系統(tǒng)，不僅是對(duì)知識(shí)把握的一種技巧，更是一種自我歸納能力的提高，當(dāng)我們擺脫了別人固有的系統(tǒng)，在原有的知識(shí)框架內(nèi)，建立一種全新的思考模式，你就成了專家。

我們每個(gè)人在學(xué)習(xí)的時(shí)候都要不斷的把知識(shí)進(jìn)行總結(jié)。別人總結(jié)好的可以作為一種借鑒。總結(jié)1：三大會(huì)議的次數(shù)規(guī)定

類型/會(huì)議

股東(大)會(huì)

董事會(huì)

監(jiān)事會(huì)

有限公司

無(wú)強(qiáng)制規(guī)定

無(wú)強(qiáng)制規(guī)定

一年至少1次

股份公司

一年至少1次

一年至少2次

半年至少1次

總結(jié)2：三大臨時(shí)會(huì)議的提起主體

類型/會(huì)議

臨時(shí)股東(大)會(huì)

臨時(shí)董事會(huì)

臨時(shí)監(jiān)事會(huì)

有限公司

1/10以上股東、3/1以上董事、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事

無(wú)規(guī)定

監(jiān)事提議

股份公司

6中情形下2個(gè)月之內(nèi)召開(kāi)

1/10以上股東、3/1以上董事、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事

監(jiān)事提議

總結(jié)3：公司法中容易混淆的數(shù)字與比例

數(shù)字/比例

情形

連續(xù)90天單獨(dú)或合計(jì)持股10%以上的股東

召集和主持股東大會(huì)(股)

連續(xù)180天單獨(dú)或合計(jì)持有1%以上的股東

有權(quán)提起股東代表訴訟(股)

10%表決權(quán)(股份)以上的股東

提起強(qiáng)制解散公司之訴(股/有)+提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)(股)1/10以上股東、1/3以上董事、監(jiān)事(會(huì))

提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)(有)+提議召開(kāi)臨時(shí)董事會(huì)(股)單獨(dú)或合計(jì)持股3%以上的股東

股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案(股)

第二篇：公司法與現(xiàn)代企業(yè)制度關(guān)系分析

公司法與現(xiàn)代企業(yè)制度關(guān)系分析

摘要：現(xiàn)代企業(yè)制度是適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要的企業(yè)制度。從各國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展形式來(lái)看，公司可以說(shuō)是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型形態(tài)。我國(guó)1993年頒布的公司法，確立了公司在現(xiàn)代企業(yè)制度中的地位。通過(guò)結(jié)合公司法的立法目的及其影響來(lái)研究現(xiàn)代企業(yè)制度，充分發(fā)揮好公司法在現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)中的作用并協(xié)調(diào)好二者的關(guān)系，將有助于推動(dòng)現(xiàn)代企業(yè)制度的建立和規(guī)范。

關(guān)鍵詞：公司法；現(xiàn)代企業(yè)制度；關(guān)系；推行

中圖分類號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1000-8772(2012)02-0135-02

在分析公司法的立法目的及其影響的基礎(chǔ)之上，結(jié)合現(xiàn)代企業(yè)制度的特征及其主要內(nèi)容，進(jìn)一步研究和探討公司法與現(xiàn)代企業(yè)制度的關(guān)系，不僅具有一定的理論價(jià)值，而且具有十分重大的現(xiàn)實(shí)意義。

一、公司法的立法目的及其影響

《公司法》第1條規(guī)定，為了規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法。由此可知，公司法是為專門調(diào)整公司這種現(xiàn)代企業(yè)制度，也是國(guó)家為了實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的宏觀調(diào)控而制定的，用來(lái)調(diào)整公司在設(shè)立、變更和終止以及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外活動(dòng)中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。這是一部既適合我國(guó)國(guó)情又充分注意到與國(guó)際慣例接軌的法律，它的頒布和實(shí)施，對(duì)建立現(xiàn)代企業(yè)制度，具有舉足輕重的作用。

公司法是建立和完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的重要內(nèi)容，同時(shí)也是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的重要法律保障。作為專門調(diào)整公司這種現(xiàn)代企業(yè)制度的法律，公司法的制定明確了公司形式的選擇，加大了對(duì)公司自治實(shí)質(zhì)的立法確定，同時(shí)加大了對(duì)公司股東大會(huì)的法律保障和立法制約，并且建立健全了資本信用制度，體現(xiàn)了創(chuàng)新與謹(jǐn)慎并重，有利于我國(guó)現(xiàn)代企業(yè)制度的推行。

二、現(xiàn)代企業(yè)制度的特征及其主要內(nèi)容

現(xiàn)代企業(yè)制度是指以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)，以完善的企業(yè)法人制度為主體，以有限責(zé)任制度為核心，以公司企業(yè)為主要形式，以產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開(kāi)、管理科學(xué)為條件的新型企業(yè)制度。從企業(yè)制度演變的過(guò)程看，現(xiàn)代企業(yè)制度適應(yīng)了現(xiàn)代社會(huì)化大生產(chǎn)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的要求，因此也是具有中國(guó)特色的一種企業(yè)制度。

黨的十四屆三中全會(huì)基于國(guó)有企業(yè)存在的深層次矛盾，指出：“建立現(xiàn)代企業(yè)制度，是發(fā)展社會(huì)化大生產(chǎn)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求，是我國(guó)國(guó)有企業(yè)改革的方向?！蔽覈?guó)所要建立的現(xiàn)代企業(yè)制度，是指適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求的以規(guī)范和完善的企業(yè)法人制度為主體，以有限責(zé)任形式為核心的產(chǎn)權(quán)明晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開(kāi)、管理科學(xué)的新型企業(yè)制度。

(一)現(xiàn)代企業(yè)制度的特征

十四屆三中全會(huì)把現(xiàn)代企業(yè)制度的基本特征概括為“產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開(kāi)、管理科學(xué)”十六個(gè)字。1999年9月黨的十五屆四中全會(huì)再次強(qiáng)調(diào)要建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度，并重申了具有現(xiàn)代企業(yè)制度基本特征的“十六字”總體要求。產(chǎn)權(quán)清晰

所謂產(chǎn)權(quán)明晰是指企業(yè)出資者與企業(yè)自身二者的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)要徹底分開(kāi)，企業(yè)要真正成為擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事責(zé)任的法人實(shí)體?，F(xiàn)代企業(yè)制度之所以要求產(chǎn)權(quán)明晰，是因?yàn)楝F(xiàn)代企業(yè)是出資者與經(jīng)營(yíng)者、所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的產(chǎn)權(quán)關(guān)系復(fù)雜的企業(yè)形式。這就必須通過(guò)立法明確出資者與企業(yè)的關(guān)系，明確企業(yè)所有者與企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的關(guān)系，明確出資者與企業(yè)、企業(yè)所有者與企業(yè)經(jīng)營(yíng)者各自享有哪些財(cái)產(chǎn)權(quán)利，承擔(dān)哪些財(cái)產(chǎn)義務(wù)。只有將這些權(quán)利義務(wù)關(guān)系界定清楚，尤其是要將國(guó)家作為出資者、所有者與企業(yè)及企業(yè)經(jīng)營(yíng)者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系界定清楚才符合產(chǎn)權(quán)明晰的要求。權(quán)責(zé)明確

所謂權(quán)責(zé)明確是指要明確資產(chǎn)所有者、經(jīng)營(yíng)者和勞動(dòng)者的權(quán)利、責(zé)任和義務(wù)。所有者、經(jīng)營(yíng)者、勞動(dòng)者在企業(yè)中的地位和作用是不同的，因此他們的權(quán)利和責(zé)任也是不同的。權(quán)利即所有者按其出資額，享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利，企業(yè)破產(chǎn)時(shí)則對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的有限責(zé)任。責(zé)任即與上述權(quán)利相對(duì)應(yīng)的責(zé)任。嚴(yán)格意義上說(shuō)，責(zé)任也包含了通常所說(shuō)的承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)容。要做到“權(quán)責(zé)明確”，除了明確界定所有者、經(jīng)營(yíng)者、勞動(dòng)者及其他企業(yè)利益相關(guān)者各自的權(quán)利和責(zé)任外，還必須使權(quán)利和責(zé)任相對(duì)應(yīng)或相平衡。政企分開(kāi)

所謂政企分開(kāi)是指企業(yè)不依附于作為出資者的有關(guān)行政主管部門，同時(shí)，任何類型和級(jí)別的行政機(jī)構(gòu)也不得從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，任何企業(yè)都要成為自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、自我發(fā)展、自我約束的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位?！罢蠓珠_(kāi)”的基本含義是政府行政管理職能、宏觀和行業(yè)管理職能與企業(yè)經(jīng)營(yíng)職能分開(kāi)。同時(shí)應(yīng)注意的是，政府作為國(guó)有資本所有者對(duì)其擁有股份的企業(yè)行使所有者職能是理所當(dāng)然的，不能因?yàn)閺?qiáng)調(diào)“政企分開(kāi)”而改變這一點(diǎn)。當(dāng)然，問(wèn)題的關(guān)鍵還在于政府如何才能正確地行使而不是濫用其擁有的所有權(quán)。管理科學(xué)

所謂管理科學(xué)就是指企業(yè)內(nèi)部要形成一個(gè)科學(xué)合理的決策、執(zhí)行與監(jiān)督相互聯(lián)系、相互制約的領(lǐng)導(dǎo)體制和組織管理制度，要形成激勵(lì)與約束相結(jié)合的機(jī)制。要做到“管理科學(xué)”，當(dāng)然要學(xué)習(xí)、創(chuàng)造，引入先進(jìn)的管理方式，包括國(guó)際上先進(jìn)的管理方式。對(duì)于管理是否科學(xué)，雖然可以從企業(yè)所采取的具體管理方式的“先進(jìn)性”上來(lái)判斷，但最終還要從管理的經(jīng)濟(jì)效率上，即管理成本和管理收益的比較上作出評(píng)判。

概括上述特征的基本內(nèi)涵有助于形成完善的企業(yè)法人制度、債權(quán)債務(wù)的有限責(zé)任制度以及企業(yè)的科學(xué)組織制度。只有逐步建立與完備這些制度，才能形成與建立我國(guó)的現(xiàn)代企業(yè)制度。因此，充分了解現(xiàn)代企業(yè)制度的特征是建立現(xiàn)代企業(yè)制度必不可少的環(huán)節(jié)之一。

(二)現(xiàn)代企業(yè)制度的主要內(nèi)容

現(xiàn)代企業(yè)制度是當(dāng)今社會(huì)最為發(fā)達(dá)的企業(yè)體制，它的內(nèi)涵十分豐富，主要體現(xiàn)在如下七個(gè)方面：一是健全的企業(yè)法人制度，即按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，對(duì)企業(yè)資產(chǎn)等進(jìn)行評(píng)估，并在核實(shí)企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)占有量的基礎(chǔ)上進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記，以確定企業(yè)法人的財(cái)產(chǎn)權(quán)。二是新的國(guó)有產(chǎn)權(quán)經(jīng)營(yíng)制度，即政府結(jié)合機(jī)構(gòu)改革授權(quán)或明確國(guó)有產(chǎn)權(quán)運(yùn)營(yíng)機(jī)構(gòu)。三是完善的企業(yè)組織制度，即依據(jù)《公司法》等相關(guān)法律規(guī)范，完善以公司為典型的財(cái)產(chǎn)組織形式。四是新型的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)體制和民主管理制度，即企業(yè)應(yīng)依法建立完善領(lǐng)導(dǎo)管理體制，使權(quán)力機(jī)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)相互獨(dú)立、相互制衡。五是通行的企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，即按照企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)相關(guān)規(guī)定，健全和完善企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度。六是新型的企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營(yíng)管理制度，即改變?cè)瓉?lái)企業(yè)管理人員與工人界限分明的狀態(tài)，按照效率優(yōu)先、兼顧公平的原則，制定多重分配方案，企業(yè)自主決定與內(nèi)部經(jīng)營(yíng)相關(guān)事項(xiàng)。七是新型的政企關(guān)系，即改變以往企業(yè)同政府的隸屬關(guān)系，以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為導(dǎo)向，用法律規(guī)制市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，逐步改革政府管理企業(yè)的方式。

三、公司法與現(xiàn)代企業(yè)制度的關(guān)系

通過(guò)前文對(duì)公司法立法目的及其影響的分析，結(jié)合現(xiàn)代企業(yè)制度的特征及其主要內(nèi)容，筆者認(rèn)為公司法與現(xiàn)代企業(yè)制度呈現(xiàn)出一種相輔相成的關(guān)系，即現(xiàn)代企業(yè)制度的建立使得公司法在實(shí)踐中不斷完善，同時(shí)公司法亦成為建立現(xiàn)代企業(yè)制度過(guò)

程中必須遵守的法律法規(guī)。

(一)現(xiàn)代企業(yè)制度中最普遍和最重要的組織形式是由公司法所調(diào)整并確認(rèn)的

現(xiàn)代企業(yè)制度按照財(cái)產(chǎn)結(jié)構(gòu)主要有獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)三種組織形式。公司是在獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的基礎(chǔ)上逐步發(fā)展演變而成的又一種新型企業(yè)形式。然而公司法只調(diào)整公司這種現(xiàn)代企業(yè)制度，不調(diào)整其他類型的現(xiàn)代企業(yè)制度?！豆痉ā返?條規(guī)定，本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。然而有限責(zé)任公司和股份有限公司它們正好分別適應(yīng)了中小型企業(yè)和大型企業(yè)在公司形式方面的選擇需要。因此，我國(guó)公司法以有限責(zé)任公司和股份有限公司為其調(diào)整范圍，既反映了我國(guó)公司當(dāng)前的實(shí)際情況，也順應(yīng)了我國(guó)公司今后的發(fā)展趨勢(shì)。從社會(huì)經(jīng)濟(jì)實(shí)踐來(lái)看，公司也是現(xiàn)代企業(yè)制度中最普遍、最重要、最為典型和最具有代表性的組織形式，可以說(shuō)是現(xiàn)代企業(yè)制度的核心。

(二)公司法的制定和實(shí)施開(kāi)創(chuàng)了我國(guó)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的新紀(jì)元

改革開(kāi)放三十多年來(lái)，我國(guó)企業(yè)改革基本上以實(shí)現(xiàn)兩權(quán)分離、擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)營(yíng)自主權(quán)、改革企業(yè)經(jīng)營(yíng)方式為目標(biāo)，以市場(chǎng)為導(dǎo)向的思路向前推進(jìn)。這些改革措施不僅增強(qiáng)了企業(yè)活力，也為企業(yè)擺脫政府附屬物的地位進(jìn)入市場(chǎng)奠定了初步的基礎(chǔ)，但同市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的發(fā)展要求仍相去甚遠(yuǎn)。因此，我國(guó)的企業(yè)改革必須進(jìn)一步深化，解決如組織制度不合理，產(chǎn)權(quán)關(guān)系不明晰，管理制度不科學(xué)等深層次問(wèn)題。建立現(xiàn)代企業(yè)制度，是一項(xiàng)艱巨復(fù)雜的系統(tǒng)工程，絕不可能一蹴而就。我國(guó)之所以頒布公司法，就是為了探索一條適應(yīng)社會(huì)化大生產(chǎn)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的企業(yè)改革新途徑，進(jìn)一步解放和發(fā)展生產(chǎn)力。因此，我國(guó)公司法的頒布和實(shí)施，不僅適應(yīng)了我國(guó)企業(yè)改革的客觀要求，而且開(kāi)創(chuàng)了我國(guó)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的新紀(jì)元，使我國(guó)的企業(yè)改革由過(guò)去以放權(quán)讓利為主要內(nèi)容的政策調(diào)整，進(jìn)入了企業(yè)制度創(chuàng)新的法制化時(shí)代。

(三)公司法為明確現(xiàn)代企業(yè)制度中的權(quán)責(zé)關(guān)系提供了可能性

我國(guó)是社會(huì)主義國(guó)家，因此大量的資金和物質(zhì)財(cái)富是由國(guó)家掌握的。國(guó)家將其掌握的資金和財(cái)富投入到不同類型的企業(yè)中去，然后通過(guò)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)為國(guó)家創(chuàng)造更多的財(cái)富，以滿足人們?nèi)找嬖鲩L(zhǎng)的物質(zhì)文化需求。這就產(chǎn)生了作為投資者的國(guó)家和作為經(jīng)營(yíng)者的企業(yè)之間產(chǎn)權(quán)關(guān)系和利益分配問(wèn)題。這個(gè)問(wèn)題若處理不好，就會(huì)造成國(guó)家資產(chǎn)流失或者嚴(yán)重影響企業(yè)經(jīng)營(yíng)的積極性。我國(guó)《公司法》第3條規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。由此可見(jiàn)，將公司財(cái)產(chǎn)以法律的形式加以規(guī)定，明確產(chǎn)權(quán)關(guān)系上自負(fù)盈虧的責(zé)任，筆者認(rèn)為，公司法為明確現(xiàn)代企業(yè)制度中的權(quán)責(zé)關(guān)系提供了可能性。

(四)公司法為實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)制度中政企分開(kāi)創(chuàng)造了條件

國(guó)家管理經(jīng)濟(jì)的職能，主要是通過(guò)立法和行政措施來(lái)實(shí)現(xiàn)的，對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行宏觀調(diào)控，創(chuàng)造良好的經(jīng)濟(jì)環(huán)境，同時(shí)保證市場(chǎng)有序地動(dòng)作，而不應(yīng)直接插手干預(yù)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)代是一個(gè)充滿激烈競(jìng)爭(zhēng)的時(shí)代，倘若企業(yè)沒(méi)有獨(dú)立的法人地位，也就沒(méi)有辦法形成競(jìng)爭(zhēng)，終將與世界脫軌。在公司法制定和實(shí)施的這18年里，國(guó)家逐步完善了公司法人制度，賦予企業(yè)應(yīng)享有的權(quán)利，使企業(yè)擺脫了國(guó)家政權(quán)機(jī)構(gòu)附屬物的地位，真正成為了自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、自我發(fā)展和自我約束的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。

(五)公司法為科學(xué)管理現(xiàn)代企業(yè)奠定了法律基礎(chǔ)

科學(xué)的企業(yè)管理制度是現(xiàn)代企業(yè)制度的重要內(nèi)容。從克服我國(guó)現(xiàn)有企業(yè)管理制度的弊端和提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的角度出發(fā)，建立現(xiàn)代的企業(yè)管理制度，重點(diǎn)是對(duì)企業(yè)機(jī)構(gòu)的設(shè)置、用工制度、工資制度和財(cái)務(wù)制度等進(jìn)行改革，建立嚴(yán)格的責(zé)任制體系?！吨腥A人民共和國(guó)公司法》是新中國(guó)的第一部公司法，對(duì)于規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有著十分重要的意義。其對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)制度、責(zé)任制度、設(shè)立制度、資本制度、組織制度、經(jīng)營(yíng)管理制度、財(cái)會(huì)會(huì)計(jì)制度、利潤(rùn)分配制度、變更制度、終止制度及其清算制度都作了明確的界定，為科學(xué)管理現(xiàn)代企業(yè)奠定了堅(jiān)實(shí)的法律基礎(chǔ)。

第三篇：《經(jīng)濟(jì)法》公司法案例分析

公司法案例分析

有限責(zé)任公司

1、甲、乙均為某電子有限公司的董事。2004年10月，甲、乙又與公司外人員丙合伙開(kāi)辦了一個(gè)無(wú)線電廠，從事收錄機(jī)的生產(chǎn)，其產(chǎn)品與電子公司的產(chǎn)品相同。2007年2月，電子有限公司發(fā)現(xiàn)甲、乙的這一行為，經(jīng)股東會(huì)會(huì)議表決，免去了兩人的董事職務(wù)，并要求兩人將其經(jīng)營(yíng)無(wú)線電廠所得共計(jì)32萬(wàn)元交給公司。兩人當(dāng)場(chǎng)拒絕，公司遂訴至法院。

問(wèn)：（1）甲、乙的行為是否違反了法律的規(guī)定？為什么？

（2）該糾紛應(yīng)如何處理？

答：（1）甲、乙的行為違反了《公司法》關(guān)于董事、經(jīng)理競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定。公司法規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

（2）根據(jù)公司法規(guī)定，公司股東會(huì)有權(quán)罷免公司董事職務(wù)。董事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)義務(wù)，從事上述營(yíng)業(yè)活動(dòng)的，所得收入應(yīng)歸公司所有。所以，公司股東會(huì)決議應(yīng)該確認(rèn)有效。甲、乙應(yīng)將經(jīng)營(yíng)無(wú)線電廠所得32萬(wàn)元交給公司。

出資

2、甲、乙、丙、丁、戊意欲成立一家麗人美容有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為200萬(wàn)元，其中甲乙各以貨幣60萬(wàn)元出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬(wàn)元；丁以其專利技術(shù)出資，作價(jià)50萬(wàn)元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價(jià)l0萬(wàn)元。公司擬不設(shè)董事會(huì)，由甲擔(dān)任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。

麗人美容公司成立之后經(jīng)營(yíng)慘淡，已欠A銀行到期貸款l00萬(wàn)元。經(jīng)股東會(huì)決議，決定把美容公司唯一盈利的美容用品工作室分出去，另成立具有獨(dú)立法人資格的美容用品廠。后美容公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給宏達(dá)公司。問(wèn)題：

（1）美容公司組建過(guò)程中，各股東出資是否符合公司法規(guī)定，原因何在?（2）美容公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置是否符合公司法規(guī)定?為什么?（3）美容公司設(shè)立美容用品廠在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為?設(shè)立之后，美容公司原有債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)?（4）乙在轉(zhuǎn)讓股份時(shí)應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則?（5）A銀行如若起訴追討美容公司所欠l00萬(wàn)元到期貸款，應(yīng)以誰(shuí)為被告? 原因何在?

答：（1）出資有不合法之處：勞務(wù)出資不合法。其他出資合法。

（2）組織機(jī)構(gòu)設(shè)置合法，公司法規(guī)定規(guī)模小或者股東人數(shù)少的公司可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。（3）設(shè)立美容用品廠的行為性質(zhì)上屬于公司法人分立。分立后的兩家法人要對(duì)分立以前的公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（4）應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)其他股東過(guò)半數(shù)同意，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。（5）可以兩家公司為共同被告，也可以單獨(dú)起訴其中任何一家公司，因?yàn)閮杉页袚?dān)連帶責(zé)任。

有限責(zé)任公司成立、出資、登記手續(xù)

3、發(fā)起人A、B、C簽約共同設(shè)立一家衛(wèi)生用品有限責(zé)任公司。其中，A以技術(shù)秘密出資，作價(jià)l5萬(wàn)元；B以廠房出資，作價(jià)20萬(wàn)元；C以現(xiàn)金17萬(wàn)元出資。后C因資金緊張實(shí)際出資l4萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn)：

（1）該有限責(zé)任公司能否有效成立?為什么?（2）以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)?（3）C承諾出資l7萬(wàn)元，實(shí)際出資l4萬(wàn)元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

有限公司董事會(huì)

1.甲股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）于2006年2月1日召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，該次會(huì)議召開(kāi)情況及討論決議事項(xiàng)如下：

（1）甲公司董事會(huì)的7名董事中有6名出席該次會(huì)議。其中，董事謝某因病不能出席會(huì)議，電話委托董事李某代為出席會(huì)議并行使表決權(quán)。

（2）甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，但甲公司總經(jīng)理胡某于2003年下半年擅自為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，損害甲公司的利益，故董事會(huì)作出如下決定：解聘公司總經(jīng)理胡某；將胡某為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所得的收益收歸甲公司所有。

（3）為完善公司經(jīng)營(yíng)管理制度，董事會(huì)會(huì)議通過(guò)了修改公司章程的決議，并決定從通過(guò)之日起執(zhí)行。根據(jù)上述情況和《公司法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）董事謝某電話委托董事李某代為出席董事會(huì)會(huì)議并行使表決權(quán)的做法是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

（2）董事會(huì)作出解聘甲公司總經(jīng)理的決定是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

（3）董事會(huì)作出將胡某為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所得的收益收歸甲公司所有的決定是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

（4）董事會(huì)作出修改公司章程的決議是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

（1）不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司召開(kāi)董事會(huì)，董事因故不能出席時(shí)，可以書面委托其他董事代為出席，但在書面委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。而在本題中，董事謝某只以電話方式委托董事李某代為出席會(huì)議行使表決權(quán)，而沒(méi)有以書面的形式進(jìn)行委托，因此委托方式不合法。（2）符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，解聘公司經(jīng)理屬于董事會(huì)的職權(quán)。

（3）符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得未經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，否則所得收入歸公司所有。

（4）不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司修改公司章程應(yīng)由股東大會(huì)決定

(四)案例題

(一)某有限責(zé)任公司擬任命有經(jīng)營(yíng)頭腦的W擔(dān)任公司的董事，但股東甲提出反對(duì)意見(jiàn)，因?yàn)閃目前在文化局擔(dān)任副處長(zhǎng)，是國(guó)家的公務(wù)員；股東乙認(rèn)為W才華出眾，極富經(jīng)營(yíng)頭腦，還有半年就退休了，現(xiàn)在工作不是很忙，完全可以勝任董事的職務(wù)。另外，該有限責(zé)任公司董事Z在擔(dān)任該公司董事期間，還與高中同學(xué)合伙成立了合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)與該有限責(zé)任公司相同的產(chǎn)品，獲得個(gè)人收益10萬(wàn)元。股東甲一直對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理業(yè)績(jī)不太滿意，想抽回出資或者悄悄將自己持有的出資份額轉(zhuǎn)讓給一直想投資實(shí)業(yè)的G。問(wèn)題：

1．W是否可以擔(dān)任公司的董事？為什么？

2．Z董事是否可以成立合伙企業(yè)與該有限責(zé)任公司競(jìng)爭(zhēng)？為什么？ 3．10萬(wàn)元收益如何處理？

4．股東甲是否可以實(shí)現(xiàn)自己的想法？為什么？

答案：

1．【答案】W不可以擔(dān)任該有限責(zé)任公司的董事。

【解析】因?yàn)槲覈?guó)公司法對(duì)公司高級(jí)管理人員有嚴(yán)格的任職資格限制。根據(jù)《公務(wù)員法》的規(guī)定，公務(wù)員

甲是不能任意抽回出資的，即便該公司不能或不想繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，那也要清算以后股東才能分配公司的剩余財(cái)產(chǎn)。因此，丙抽回出資償還債務(wù)的要求是不能得到支持的。

2．【答案】如果甲沒(méi)有其他財(cái)產(chǎn)可供清償，則丙可申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在該有限責(zé)任公司的股權(quán)。【解析】甲出資30萬(wàn)元與乙設(shè)立了有限責(zé)任公司，雖然該出資已屬于公司的財(cái)產(chǎn)而不是甲的財(cái)產(chǎn)，但甲卻因其出資行為而獲得了在該有限責(zé)任公司的股權(quán)。股權(quán)是具有財(cái)產(chǎn)屬性并可供強(qiáng)制執(zhí)行的，如果甲沒(méi)有其他財(cái)產(chǎn)可供清償，則法院可強(qiáng)制執(zhí)行其擁有的該有限責(zé)任公司的股權(quán)。如果不足清償，也只能等甲有清償能力后再繼續(xù)執(zhí)行。

(三)甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立了紅黃蘭有限責(zé)任公司，公司章程規(guī)定：如果股東認(rèn)為有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)不令其滿意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人。公司成立后，經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)一直不理想，因此乙在沒(méi)有通知甲、丙的情況下準(zhǔn)備將出資份額轉(zhuǎn)讓給丁，甲認(rèn)為不能轉(zhuǎn)讓，但乙堅(jiān)持認(rèn)為其轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人是公司章程賦予股東的權(quán)利。鑒于甲提出異議，乙為了避免大家關(guān)系緊張，又提出抽回出資的要求，丙認(rèn)為這一要求是受公司章程保護(hù)的，應(yīng)予支持。甲認(rèn)為公司章程規(guī)定的內(nèi)容不好，使公司的經(jīng)營(yíng)很被動(dòng)，馬上修改了公司章程。

問(wèn)：1．甲認(rèn)為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的行為是無(wú)效的看法是否正確？為什么？ 2．丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是否正確？為什么？ 3．甲迅速修改公司章程的行為是否合適？為什么？

答案：

1．【答案】甲認(rèn)為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的行為是無(wú)效的看法是正確的。

【解析】盡管公司章程規(guī)定：“如果股東認(rèn)為有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)不令其滿意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人?！钡鲁虠l款的內(nèi)容不能與公司法的強(qiáng)制性規(guī)定相違背，如果與公司法的強(qiáng)制性規(guī)定沖突的話，則該章程條款無(wú)效。

根據(jù)《公司法》第72條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)?！笨芍菊鲁桃?guī)定的股東有權(quán)不經(jīng)通知即可轉(zhuǎn)讓股權(quán)的章程條款是與法律相違背的，是無(wú)效的。因此乙不能依據(jù)無(wú)效的章程條款來(lái)行使自己的權(quán)利。

2．【答案】丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是不正確的。

【解析】盡管公司章程規(guī)定了股東可以抽回出資，盡管公司章程對(duì)公司、股東有約束力，但公司章程的條款不得違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，根據(jù)公司法第36條“公司成立后，股東不得抽逃出資”的規(guī)定，公司章程允許股東抽回出資的條款是無(wú)效條款，乙不能依據(jù)無(wú)效章程條款行事。因此，丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是不正確的。

3．【答案】甲迅速修改公司章程是不合適也不合法的。

【解析】因?yàn)楣菊鲁剃P(guān)系到公司的發(fā)展和股東的利益，其修改應(yīng)有嚴(yán)格的條件和程序限制，甲作為股東之一不能任意修改公司章程?！豆痉ā返?4條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。因此，甲的行為是不合法的。

(四)甲公司欲作為發(fā)起人募集設(shè)立一股份有限公司，其擬定的基本構(gòu)想包括以下內(nèi)容：

(1)為了吸引外資，開(kāi)拓國(guó)際市場(chǎng)，7個(gè)發(fā)起人中有4個(gè)住所地在境外的發(fā)起人，這為公司的國(guó)際化打下良好的基礎(chǔ)；

第四篇：企業(yè)與公司法模擬題

中國(guó)地質(zhì)大學(xué)（北京）繼續(xù)教育學(xué)院2013年09課程考試

《企業(yè)與公司法》模擬題（補(bǔ)）

一、判斷改錯(cuò)題

1．合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地而不是合伙企業(yè)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)

申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

解答：正確。

2．合伙人可以以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為其個(gè)人或他人的債務(wù)質(zhì)押擔(dān)保，但必須經(jīng)其

他合伙人一致同意。

解答：正確。

3．個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人在其刑事、行政、民事責(zé)任并存時(shí)，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。解答：正確。

4．法定資本制是指公司的資本數(shù)額由法律規(guī)定。

解答：錯(cuò)誤。法定資本制指公司不僅應(yīng)在章程中記載注冊(cè)資本的數(shù)額，而且全部注冊(cè)資本必須于公司成立時(shí)全部實(shí)際繳納，公司方得成立。

5．上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)情況及重大訴訟，在每會(huì)計(jì)內(nèi)一年公布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

解答：錯(cuò)誤。上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開(kāi)其財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)情況及重大訴訟，在每會(huì)計(jì)內(nèi)半年公布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

6．公司可以發(fā)行無(wú)表決權(quán)股。

解答：正確。

7．資本維持原則是指股東負(fù)有在注冊(cè)資本數(shù)額范圍內(nèi)不斷對(duì)公司補(bǔ)充投資、維持資本的義

務(wù)。

解答：錯(cuò)誤。資本維持原則是指公司應(yīng)維持與注冊(cè)資本相當(dāng)?shù)馁Y本，以維護(hù)債權(quán)人的利益，保護(hù)社會(huì)交易安全。

8．股東代表訴訟勝訴所獲利益歸公司所有，而不是歸起訴的股東所有。

解答：正確。

9．公司以營(yíng)利為目的活動(dòng)，不僅要求本身經(jīng)營(yíng)盈利，而且要求其盈利應(yīng)當(dāng)分配給股東。解答：正確。

10．設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。

解答：正確。

二、名詞解釋

1．有限責(zé)任公司

解答：

股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

2．隱名合伙

解答：

當(dāng)事人約定一方即隱名合伙人對(duì)他方即出名合伙人經(jīng)營(yíng)的事業(yè)投資，分享利潤(rùn)，但不以其名義對(duì)外活動(dòng)，不參加經(jīng)營(yíng)，并僅以出資額為限承擔(dān)合伙債務(wù)的合伙形式。

3．募集設(shè)立

解答：

第1頁(yè)（共5頁(yè)）

指公司股份除一部分由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)?fù)?，其余部分向社?huì)公眾公開(kāi)募集或者向特定對(duì)向募集而設(shè)立股份有限公司。

4．授權(quán)資本制

解答：

指股東只需認(rèn)足并繳納公司章程中記載的注冊(cè)資本數(shù)額的一部分，公司即可設(shè)立，注冊(cè)資本與實(shí)際發(fā)行資本之間的差額，通常授權(quán)董事會(huì)在公司成立之后視營(yíng)業(yè)需要另行募集。

三、簡(jiǎn)答題

1．簡(jiǎn)答公司經(jīng)理的職權(quán)。

解答：

根據(jù)《公司法》規(guī)定，經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；

（二）組織實(shí)施公司經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

（三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（四）擬訂公司的基本管理制度；

（五）制定公司的具體規(guī)章；

（六）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

（七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；

（八）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。

2．簡(jiǎn)答個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件。

解答：

設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1．投資人為一個(gè)自然人。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人應(yīng)當(dāng)具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。法律、行政法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。2．有合法的企業(yè)名稱。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。3．有投資人申報(bào)的出資。立法未規(guī)定個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的注冊(cè)資本及最低出資額制度。4．有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。5．有必要的從業(yè)人員。

四、論述題

1、試論董事的義務(wù)與責(zé)任。

解答：

在各國(guó)公司法理論上，董事的義務(wù)主要有忠實(shí)義務(wù)和善管義務(wù)（又稱注意義務(wù)）。忠實(shí)義務(wù)，是指董事必須忠實(shí)履行職務(wù)，積極維護(hù)公司利益，在其自身利益與公司利益發(fā)生矛盾時(shí)，應(yīng)當(dāng)將公司利益置于個(gè)人利益之上，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。忠實(shí)義務(wù)強(qiáng)調(diào)對(duì)董事的道德與誠(chéng)信要求。善管義務(wù)，是指董事在履行職務(wù)時(shí)，對(duì)公司負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)，即其行為應(yīng)是其合理相信為公司的最佳利益進(jìn)行，并盡到普通謹(jǐn)慎之人在類似地位和情況下應(yīng)有的合理注意。善管義務(wù)更強(qiáng)調(diào)于對(duì)董事行為的稱職要求。

我國(guó)《公司法》規(guī)定董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人。董事、經(jīng)理不得將公司資產(chǎn)以其個(gè)人名義或者其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)。董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。

我國(guó)《公司法》規(guī)定了董事、經(jīng)理的競(jìng)業(yè)禁止與關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題。競(jìng)業(yè)禁止是指董事、經(jīng)理不得在公司以外從事與本公司有利益沖突的同類營(yíng)業(yè)的商業(yè)活動(dòng)，目的是為防止董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，損害公司利益。法律規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事上述違法營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有，并可由公司給予處分。法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易也加以限制。董事、經(jīng)理除公司

章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外，不得與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。《公司法》還規(guī)定了董事、監(jiān)事、經(jīng)理的保密義務(wù)。

董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。針對(duì)上述各種違法行為，《公司法》作出具體處罰規(guī)定，如董事、經(jīng)理挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人的，責(zé)令退還公司資金，由公司給予處分，其所得收入歸公司所有，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。董事、經(jīng)理將公司資產(chǎn)以任何個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)的，沒(méi)收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。董事、經(jīng)理以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保的，責(zé)令取消擔(dān)保，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任，將違法提供擔(dān)保取得的收入歸公司所有，情節(jié)嚴(yán)重的，由公司給予處分。

2、論《合伙企業(yè)法》修改中的主要制度創(chuàng)新。

解答：

2006年8月27日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十三次會(huì)議審議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法（修訂案）》。修訂后的合伙企業(yè)法將于2007年6月1日起施行。修改后的合伙企業(yè)法共一百零九條，增加了“有限合伙”這種新的合伙企業(yè)形式，并對(duì)采用普通合伙形式的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的特殊責(zé)任形式作出了規(guī)定。此外，還對(duì)原合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了修改。在此，重點(diǎn)分析其中的主要制度創(chuàng)新：

1．明確法人可以合伙，擴(kuò)大了合伙人的范圍

舊合伙企業(yè)法要求合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全民事行為能力的自然人，禁止自然人以外的主體如公司等法人組織利用合伙企業(yè)形式，這是不妥的。新合伙企業(yè)法刪除了舊法對(duì)合伙人范圍的限制，允許各類市場(chǎng)主體參與設(shè)立合伙企業(yè)。修改后的合伙企業(yè)法第二條明確規(guī)定，本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

按照新合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)中的合伙人分為兩類：普通合伙人和有限合伙人，普通合伙人依法對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人依法對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。雖然所有的市場(chǎng)主體都可以參與設(shè)立合伙企業(yè)，成為合伙人，但對(duì)于一些特殊的市場(chǎng)主體來(lái)說(shuō)，如果讓其成為合伙企業(yè)的普通合伙人，對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，不利于保護(hù)國(guó)有資產(chǎn)和上市公司利益以及公共利益。因此，新合伙企業(yè)法

第三條規(guī)定：“國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。”按照這一規(guī)定，上述組織只能成為有限合伙人，而不得成為普通合伙人。

2．適應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展需要，增加有限合伙制度。

新合伙企業(yè)法增加了“有限合伙的特殊規(guī)定”一章。有限合伙是承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的合伙人與承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人共同組成的合伙。這種合伙在至少有一名合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的基礎(chǔ)上，允許其他合伙人承擔(dān)有限責(zé)任，它將具有投資管理經(jīng)驗(yàn)或技術(shù)研發(fā)能力的機(jī)構(gòu)和個(gè)人，與具有資金實(shí)力的投資者進(jìn)行有效結(jié)合，既激勵(lì)管理者全力創(chuàng)業(yè)，降低決策與管理成本，提高投資效益，又使資金投入者在承擔(dān)與公司制企業(yè)同樣責(zé)任的前提下，獲取更高收益。有限合伙尤其適合風(fēng)險(xiǎn)投資，它使承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的合伙人在企業(yè)中行使事務(wù)執(zhí)行權(quán)，負(fù)責(zé)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理；有限合伙人依據(jù)合伙協(xié)議享受投資收益，對(duì)企業(yè)債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任，但不能對(duì)外代表合伙，也不直接參與經(jīng)營(yíng)。

3．適應(yīng)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的發(fā)展需要，增加特殊的普通合伙企業(yè)制度。

新合伙企業(yè)法第二章增加了第六節(jié)“特殊的普通合伙企業(yè)”，即有限責(zé)任合伙。該節(jié)規(guī)定：“以專業(yè)知識(shí)和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)”，并就其定義、專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)合伙人的責(zé)任等作了規(guī)定。有限責(zé)任合伙是普通合伙的一種特殊形式，在這種合伙中各合伙人仍對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，但這種責(zé)任僅限于合伙人本人業(yè)務(wù)范圍及過(guò)錯(cuò)，即對(duì)企業(yè)形成的債務(wù)屬于本人職責(zé)范圍且由本人的過(guò)錯(cuò)所

導(dǎo)致的方承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，對(duì)于其他合伙人職責(zé)范圍或過(guò)錯(cuò)所導(dǎo)致的債務(wù)不負(fù)連帶責(zé)任。這種制度使有關(guān)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)的合伙人避免承擔(dān)過(guò)度風(fēng)險(xiǎn)，有利于其發(fā)展壯大和異地發(fā)展業(yè)務(wù)。由于有限責(zé)任合伙限定了合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的范圍，客觀上需要增加對(duì)客戶和第三人的補(bǔ)充保護(hù)制度?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限責(zé)任合伙機(jī)構(gòu)要從業(yè)務(wù)收入中提取一定比例資金，建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金，用于償付由執(zhí)業(yè)責(zé)任形成的債務(wù)。

此外，《合伙企業(yè)法》還就其他問(wèn)題進(jìn)行了修正。如根據(jù)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)與投資者財(cái)產(chǎn)無(wú)嚴(yán)格區(qū)分、企業(yè)出資人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的特性，2000年國(guó)務(wù)院發(fā)文停止對(duì)合伙企業(yè)征收企業(yè)所得稅，這也是國(guó)際上通行的做法，《合伙企業(yè)法》第6條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！?/p>

五、案例分析題

1、A、B、C、D、E共同出資設(shè)立龍圖文化傳播有限責(zé)任公司，A持股60%，其他股東各持股10%，從事圖書營(yíng)銷業(yè)務(wù)。公司章程規(guī)定：“如果股東出現(xiàn)死亡的情形，死亡股東的股份不得繼承，由其他股東購(gòu)買或者轉(zhuǎn)讓給其他股東一致同意的第三人?！惫境闪⒑螅捎诮?jīng)營(yíng)有方，公司連續(xù)盈利，業(yè)績(jī)良好，連續(xù)五年盈利。但公司大股東A一心擴(kuò)大公司規(guī)模，連續(xù)五年未曾分配利潤(rùn)，并且于2006年1月15日召開(kāi)股東會(huì)議，通過(guò)了一項(xiàng)決議：公司暫不分配利潤(rùn)，并決定以凈資產(chǎn)的60%投資加入專營(yíng)中小學(xué)教學(xué)輔導(dǎo)書籍營(yíng)銷業(yè)務(wù)的前景圖書傳播有限公司，成為該公司的第一大股東。A、B、C、D都同意該項(xiàng)決議，但E認(rèn)為此舉欠妥，拒絕簽字，并以公司連續(xù)五年不分配利潤(rùn)為由，要求公司以合理價(jià)格收購(gòu)其股份，公司拒絕了E的要求。2006年3月28日，子公司如期設(shè)立。同年4月1日，公司股東D在出差途中遭遇車禍，不幸身亡。其子F要求繼承其父D在公司的股份。公司拒絕了F的請(qǐng)求，決定其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東一致同意的第三人G。

問(wèn)：（1）公司投資60%的凈資產(chǎn)設(shè)立子公司的行為是否符合法律的規(guī)定？E拒絕簽字是否影

響該項(xiàng)股東會(huì)決議的效力？

（2）E要求公司以合理價(jià)格收購(gòu)其股份的請(qǐng)求是否符合法律規(guī)定？如果符合法律規(guī)定，公司拒絕了其請(qǐng)求，E能尋求哪些救濟(jì)途徑？

（3）D死亡后，其股權(quán)能否由F繼承？公司能否拒絕F繼承股份的請(qǐng)求？

解答：

（1）公司投資60%的凈資產(chǎn)加入前景公司的行為符合法律規(guī)定。因?yàn)楦鶕?jù)新公司法的規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資，法律不再限制轉(zhuǎn)投資比例，只是不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。股東E拒絕簽字并不會(huì)影響該項(xiàng)股東會(huì)決議的效力，因?yàn)樵擁?xiàng)股東會(huì)決議有占多數(shù)股權(quán)與人數(shù)的其余四名股東簽字同意，符合股東會(huì)議的表決規(guī)則。

（2）股東E要求公司以合理價(jià)格收購(gòu)其股份的請(qǐng)求合法，因?yàn)槲覈?guó)新公司法第75條規(guī)定：“有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；??自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”因此，公司不得拒絕。公司如果拒絕了E的請(qǐng)求，E可以在法律規(guī)定的期限內(nèi)向法院提起訴訟。

（3）根據(jù)新公司法第76條的規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！北景钢校菊鲁桃?guī)定了自然人股東死亡后，其股份不能繼承。因此，公司有權(quán)據(jù)此拒絕F要求繼承其父D的股份的請(qǐng)求。

2、神農(nóng)公司是2005年7月成立的股份有限公司。甲、丙是神農(nóng)公司的發(fā)起人，各持有

10%股份，乙是神農(nóng)公司的股東兼財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，持有15%的股份。公司定于2006年3月15日召開(kāi)股東大會(huì)。2006年3月1日，丙將股票背書轉(zhuǎn)讓給他人，公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)。2006年3月15日，公司召開(kāi)股東大會(huì)，作出決議，決定將公司與另一公司進(jìn)行合并。會(huì)后，甲、乙將其持有的全部股份轉(zhuǎn)讓給他人。

問(wèn)：（1）2006年3月1日的股東名冊(cè)變更登記是否合法？

（2）甲、乙將股份轉(zhuǎn)讓給他人是否合法？為什么？

解答：

1．不合法。因?yàn)楦鶕?jù)新公司法第140條的規(guī)定，記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)。股東大會(huì)召開(kāi)前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前五日內(nèi)，不得進(jìn)行前款規(guī)定的股東名冊(cè)的變更登記。但是，法律對(duì)上市公司股東名冊(cè)變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。而本案中，3月15日召開(kāi)股東大會(huì)，股權(quán)變更登記則是在3月1日進(jìn)行的，違反了股東大會(huì)召開(kāi)前二十日內(nèi)不得進(jìn)行變更登記的規(guī)定。

2．甲的股份不能轉(zhuǎn)讓，理由是，甲是公司的發(fā)起人，而公司法第142條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

乙的股份也不能全部轉(zhuǎn)讓，雖然其不是公司的發(fā)起人，但其作為財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，屬于公司的高級(jí)管理人員。根據(jù)公司法第142條2款規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五?！币虼?，乙在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五。

第五篇：公司法與合同法案例

合同法

【小案例】

10月5日，某電器商行向國(guó)外某著名品牌音響代理商發(fā)函，并列明各項(xiàng)條件，注明如同意，請(qǐng)于收到信函后10日內(nèi)函復(fù)告之。由于此音響為馬來(lái)西亞組裝，受經(jīng)濟(jì)危機(jī)的影響，開(kāi)工不足，代理商又沒(méi)有存貨準(zhǔn)備，因而一時(shí)又無(wú)法組織起貨源，所以代理商沒(méi)有立即答復(fù)。直到10月19日，也就是其接到信函后的第9天，代理商得知供貨有保證后，才函復(fù)電器商行同意其一切條件，并按期交貨。然而，按正常情形此函已不能及時(shí)到達(dá)要約人，因此，代理商于當(dāng)天又向電器商行發(fā)了一個(gè)電報(bào)，將情況作了解釋與說(shuō)明。此電當(dāng)天到達(dá)。10月22日，商行收到承諾函。然而，由于銷售市場(chǎng)的變化，商行已不準(zhǔn)備再訂購(gòu)這批音響了，遂沒(méi)有答復(fù)。而代理商卻認(rèn)為該承諾已生效，便開(kāi)始發(fā)貨，商行拒收，雙方遂起糾紛。

【答案解析】對(duì)本案的正確表述是：

? 代理商的承諾未生效，因?yàn)樵摮兄Z不是在承諾有效期內(nèi)作出的； ? 代理商的承諾未生效，因?yàn)楸景钢械碾妶?bào)不構(gòu)成對(duì)承諾的通知； ? 代理商的承諾應(yīng)視為新要約；

【案例】

二00五年三月十六日，郭某到潔凈干洗店干洗大衣。其大衣為乳白色，郭某對(duì)店員囑附不僅要洗干凈，且最好不要與其他深色衣服混洗。店員答應(yīng)后并給郭某一張取衣單。當(dāng)月二十日，郭某去取衣服時(shí)，發(fā)現(xiàn)衣袖被污染了大塊紅漬。經(jīng)洗衣店重洗后，大衣上仍有紅色污漬。郭某要求干洗店賠償其大衣價(jià)款1880元。干洗店承認(rèn)因自己過(guò)失造成大衣污損，但聲稱本店取衣單背面印有“顧客須知”其中第三條說(shuō)明，衣物如有污損，賠償價(jià)格最高為1000元。郭某不同意遂向法院起訴，請(qǐng)求判決干洗店“顧客須知”第三條內(nèi)容無(wú)效，干洗店賠償自己大衣款1880元。問(wèn)：法院會(huì)支持的請(qǐng)求嗎？

【解析】

法院經(jīng)審理認(rèn)為，干洗店的“顧客須知”屬格式合同，該“顧客須知”第三條屬格式條款，該條款單方減輕洗衣店的責(zé)任，造成不公平，不合理的結(jié)果，依照《合同法》第三十九條、第四十條的規(guī)定，該條款無(wú)效，干洗店應(yīng)賠償郭某1880元。

評(píng)析：本案中，潔凈干洗店取衣單背面的“顧客須知”屬格式合同，第三條屬格式條款。干洗店在交付取衣單時(shí)并沒(méi)有提請(qǐng)郭某注意該條款，該格式條款并未由雙方達(dá)成一致意見(jiàn)，并且該條款減輕潔凈干洗店的責(zé)任，造成不公平結(jié)果，因此該條款無(wú)效，法院的判決是正確的。

【案例】

某織布廠廠長(zhǎng)派本廠職工郭某攜帶采購(gòu)純棉紗的介紹信去外地某棉紗廠聯(lián)系采購(gòu)業(yè)務(wù)。后來(lái)，棉紡廠向郭某推薦該廠生產(chǎn)的人造純棉紗質(zhì)優(yōu)價(jià)廉。于是簽訂了一份合同，約定：棉紡廠供給織布廠純棉紗5噸；人造棉紗20萬(wàn)噸；需方自提。郭某當(dāng)即提走純棉紗、人造棉紗各5噸。回廠后，織布廠廠長(zhǎng)鑒于工廠當(dāng)前急需純棉紗而不需要人造棉紗以及考慮到5噸人造棉紗已經(jīng)提回，以后生產(chǎn)可以用，同意收已提回的貨物，其他15噸人造棉堅(jiān)決拒收。為此棉紡廠訴到法院。

問(wèn)題：本案中合同是否有效？該如何處理？

【解析】第四十八條 行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催被告代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

違反合同的品質(zhì)條款退貨案

【案情簡(jiǎn)介】

1994年在廣州秋季交易會(huì)上，中國(guó)H省A公司與B國(guó)一客戶簽訂了一項(xiàng)冷凍北京鴨的出口合同，規(guī)定我方向?qū)Ψ匠隹趲ь^、翼蹼、無(wú)毛的一級(jí)凍北京填鴨10公噸，凍鴨都必須按照伊斯蘭教的方法屠宰。貨物運(yùn)到該國(guó)后，經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生部門檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)這批鴨子是用“鉗宰殺法”屠宰，不符合合同要求，為伊斯蘭教習(xí)俗所不容，拒絕收貨，并通報(bào)我方，或當(dāng)?shù)劁N毀，或?qū)⒇浳锿嘶?。?wèn)：本案應(yīng)如何處理？為什么？

【參考答案】

答：本案是由于中方A公司擅自改變屠宰方式，違反了合同的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)條款，因此，中方A公司應(yīng)承擔(dān)一切違約責(zé)任。

根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買方合同公約》規(guī)定，賣方有憑說(shuō)明交貨的擔(dān)保義務(wù)。憑說(shuō)明交貨主要有憑價(jià)格、等級(jí)、標(biāo)準(zhǔn)及說(shuō)明書等形式，而在本案中的“一級(jí)北京凍鴨”屬商品的等級(jí)，“伊斯蘭教宰殺法”是商品的標(biāo)準(zhǔn)。由于中方A公司雖然出自善意，且利用最先進(jìn)的科學(xué)方法，但由于擅自改變屠宰方式，違反了雙方合同中規(guī)定的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)條款，觸犯了B公司所在國(guó)的教規(guī)。為此，中方A公司應(yīng)承擔(dān)退貨、往返運(yùn)費(fèi)和銷售差價(jià)等一切違約責(zé)任，還要承擔(dān)國(guó)際交往中不良影響的責(zé)任。所以，在國(guó)際貨物買賣合同履行中，應(yīng)堅(jiān)持重合同、守信用的原則，只有全面履行義務(wù)，才能最終實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。

【案例】

A公司向某化工廠訂購(gòu)化肥5000噸，雙方約定分批交貨，并于2006年12月底前交清。至2006年11月，化工廠向A公司共供應(yīng)化肥3000噸。此后由于生產(chǎn)能力不夠，化工廠無(wú)力再向A公司供應(yīng)化肥，在得到B公司同意的基礎(chǔ)上，化工廠與A公司協(xié)商，決定由B公司在2006年12月底之前向A公司提供化肥2000噸，以此履行化工廠與A公司之間的合同。當(dāng)合同到期時(shí)，B公司沒(méi)有按時(shí)交貨。因此，A公司要求化工廠繼續(xù)履行合同并承擔(dān)由于違約而造成的經(jīng)濟(jì)損失。但化工廠認(rèn)為A公司已知道并同意由B公司繼續(xù)履行供應(yīng)2000噸化肥的義務(wù)，現(xiàn)在合同未得到適當(dāng)履行是由于B公司違約造成的，與化工廠無(wú)關(guān)，因此化工廠不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。A公司無(wú)奈以化工廠和B公司為被告起訴至法院。

問(wèn)題：本案中誰(shuí)應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任

【評(píng)析】本例中合同的雙方當(dāng)事人為A公司和化工廠，B公司是作為合同的第三人出現(xiàn)的。根據(jù)我國(guó)合同法律的規(guī)定，化工廠應(yīng)向A公司承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償因延期履行合同所造成的經(jīng)濟(jì)損失。至于第三人B公司違約所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，則應(yīng)按照化工廠與B公司之間的約定，根據(jù)法律的規(guī)定另案處理。

買賣合同違約賠償案

原告：H 西服廠

被告：G百貨公司

【案情簡(jiǎn)介】

2004年11月1日，G百貨公司向H西服廠訂購(gòu)了特定顏色、規(guī)格和款式的西服200套，總價(jià)款50萬(wàn)元，2004年12月31日前交貨，雙方簽定了書面合同。為保證合同的履行，雙方約定被告G百貨公司向原告H 西服廠支付定金10萬(wàn)元，貨到后10日內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款。任何一方違約，均按總價(jià)款的30%償付違約金并賠償對(duì)方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失。被告公司如約支付了定金。2004年12月20日，原告正準(zhǔn)備發(fā)貨時(shí)，被告突然來(lái)電要求解除合同并退還定金，原告提出被告必須來(lái)人具體洽商違約賠償事宜，否則仍按合同約定發(fā)貨，被告未予答復(fù)，后拒收貨物。原告不得不削價(jià)處理，累計(jì)損失達(dá)20萬(wàn)元，遂訴諸法院，原告請(qǐng)求判決定金歸原告所有,被告按總價(jià)款的30%償付違約金15萬(wàn)元，并賠償20萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。法院對(duì)原告的一二項(xiàng)請(qǐng)求予以認(rèn)可，第三項(xiàng)中判定賠償5萬(wàn)元。

法院的判決對(duì)嗎？為什么？

提示：

（1）給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

（2）可得利益的求償不得任意擴(kuò)大，合同法規(guī)定，不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。

（3）當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。

（4）當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

【案例一】

水果公司與果農(nóng)王某于某年3月簽訂了一份蘋果購(gòu)銷合同。雙方約定王某于10月底以前向水果公司供應(yīng)一級(jí)蘋果2萬(wàn)公斤，總價(jià)款3萬(wàn)元，貨到付款。雙方還約定了交貨方式、交貨地點(diǎn)、雙方的違約責(zé)任等內(nèi)容。同年8月，王某的果園遭冰雹災(zāi)害，果樹(shù)絕產(chǎn)，經(jīng)氣象部門勘察認(rèn)定屬重大自然災(zāi)害。王某及時(shí)向水果公司通報(bào)了有關(guān)情況，并出具了相應(yīng)的證明。但水果公司認(rèn)為王某違約使自己?jiǎn)适Я艘粋€(gè)賺錢的機(jī)會(huì)，要求賠償自己的利潤(rùn)損失 問(wèn)題：王某可否免除不能履行合同的違約責(zé)任？

【答】提示：《合同法》第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外”。第118條規(guī)定：當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明?！?/p>

公司法

【案例一】

2003年6月9日，某市A廠與某市B廠準(zhǔn)備共同出資設(shè)立燕北有限責(zé)任公司。協(xié)議規(guī)定B廠以實(shí)物和土地使用權(quán)作價(jià)出資共計(jì)1200萬(wàn)元，A廠以貨幣出資800方元。燕北有限責(zé)任公司注冊(cè)資本2000萬(wàn)元，公司籌備事宜及辦理注冊(cè)登記由B廠負(fù)責(zé)。雙方制定了公司章程，選舉成立了董事會(huì)，制訂了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃，A廠資金及時(shí)足額到位。到2004年12月A廠還未分得利潤(rùn)，在董事會(huì)上，A廠要求分配利潤(rùn)，董事長(zhǎng)表示公司沒(méi)有盈利，所以暫時(shí)不能分配利潤(rùn)。于是A廠的董事要求查看賬簿，這才發(fā)現(xiàn)原B廠沒(méi)有注銷，用于出資的實(shí)物和土地使用權(quán)均未辦理過(guò)戶手續(xù)，A廠遂提起訴訟，認(rèn)為B廠屬于欺騙行為，應(yīng)退還出資，并賠償損失。

問(wèn)題：此案如何處理?

【提示】

根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存人準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的臨時(shí)賬戶；以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

【案例二】

A、B、G系同村農(nóng)民，2000年2月共同出資成立了某有限責(zé)任公司，每人出資20萬(wàn)元，注冊(cè)資本60萬(wàn)元。A為董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。2001年6月，B家中失火，損失慘重。為了重建住房，B要求公司退還股份，A表示同意，于是B將自己的20萬(wàn)元股份抽回。同年12月，工商行政管理部門在年檢時(shí)發(fā)現(xiàn)了此情況。問(wèn)題：

B能否抽回自己的出資?如果不能，應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任?

【提示】

1．《公司法》第34條規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資。”

2．《公司法》第209條規(guī)定：“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5％以上10％以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

【案例三】

某服裝公司是由9家集體所有制企業(yè)依{公司法}組建的有限責(zé)任公司。1999年6月注冊(cè)資本是800萬(wàn)元。為進(jìn)一步擴(kuò)大公司生產(chǎn)規(guī)模，董事會(huì)制定了增資方案，該方案計(jì)劃將注冊(cè)資本增加到1300萬(wàn)元。2001年3月增資方案提交股東會(huì)討論表決時(shí)，5家股東同意增資，同意的股東原出資總額470萬(wàn)元。4家股東反對(duì)增資，反對(duì)的股東原出資總額為330萬(wàn)元。股東會(huì)通過(guò)了增資決議，授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。

問(wèn)題：該有限責(zé)任公司作出的增資決議是否合法?為什么?

【提示】

《公司法》第39條第2款規(guī)定：“股東會(huì)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)?！?/p>

【案例四】

2000年7月初，甲、乙、丙、丁四公司商議共同投資改造甲所屬微波爐廠，并將廠名改為如意微波爐有限責(zé)任公司，總投資額為3200萬(wàn)元。甲以舊廠折價(jià)200萬(wàn)元；乙出資550萬(wàn)

元，并以其擁有的微波爐生產(chǎn)改造技術(shù)折價(jià)450萬(wàn)元；丙、丁各出資1000萬(wàn)元。四方商定，10日內(nèi)資金到位，由甲負(fù)責(zé)辦理公司登記手續(xù)。

根據(jù)上述情況，請(qǐng)判斷下列選項(xiàng)是否正確，并說(shuō)明理由。

【解析】在合同生效第5天，甲、乙、丙均按照合同約定辦理了出資手續(xù)和財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)；但是丁提出，因資金困難，要求退出。大家認(rèn)為，丁的要求可以接受，但應(yīng)賠償甲、乙、丙的損失。

公司成立后，丙提出自己公司改造缺乏資金，要求抽回自己出資，同時(shí)愿意賠償其他股東損失50萬(wàn)元，丙的要求可以接受；

甲在公司運(yùn)作一段時(shí)間后，提出將自己所有的1/4股權(quán)轉(zhuǎn)讓給戊。甲的要求須經(jīng)過(guò)全體股東1/2同意方可。如同意甲的請(qǐng)求，其他股東在同等條件下，有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

【案例四】

天宇股份有限公司是一家上市公司，該公司于2000年7月2日召開(kāi)董事會(huì)。該公司董事11人，出席此次董事會(huì)的成員有5人。A、B兩董事因故不能出席會(huì)議，其中A董事電話委托出席會(huì)議的張董事代為行使表決權(quán)，B董事書面委托出席會(huì)議的李董事代為行使表決權(quán)。會(huì)議的內(nèi)容包括：(1)決定公司的投資計(jì)劃；(2)制定公司的基本管理制度；(3)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告；(4)制定公司的利潤(rùn)分配方案。(5)根據(jù)經(jīng)理的提名解聘財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。以上事項(xiàng)均經(jīng)出席會(huì)議的董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。

問(wèn)題：

1．董事會(huì)的召開(kāi)是否符合《公司法》規(guī)定?說(shuō)明理由。

2．董事會(huì)通過(guò)的事項(xiàng)是否符合《公司法》規(guī)定?

【解析】

根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定：

1．股份有限公司董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席；委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

2．董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由1／2以上的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。

3．董事會(huì)有權(quán)制定公司的基本管理制度，制訂公司的利潤(rùn)分配方案，根據(jù)經(jīng)理的提名解聘公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；而決定公司的投資計(jì)劃、審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告屬于公司股東大會(huì)的職權(quán)范圍。

【案例五】

田某系一家上市公司的經(jīng)理。2000年4月，田某對(duì)公司的不良現(xiàn)象進(jìn)行了糾正：(1)田某將公司的副經(jīng)理解雇，聘用了年輕有為、認(rèn)真負(fù)責(zé)、積極為公司著想的黃某為該公司的副經(jīng)理。

(2)更換了一名職工監(jiān)事。(3)重新制定了公司的基本管理制度。經(jīng)過(guò)半年多的努力，公司狀況良好，收益有所增加。2000年12月田經(jīng)理提出召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，決定2001年公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃。

問(wèn)題：

1．田經(jīng)理的行為有無(wú)不合法之處?

2．股東大會(huì)能否在田經(jīng)理的提議下召開(kāi)?

【提示】

1．股份有限公司聘任或者解聘副經(jīng)理、更換監(jiān)事、制定公司基本管理制度以及決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃等，均不屬于經(jīng)理職權(quán)范圍。

2．臨時(shí)股東大會(huì)只有在下列情況下才可以召開(kāi)：

(1)董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2／3時(shí)；

(2)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額1／3時(shí)；

(3)持有公司股份10％以上的股東請(qǐng)求時(shí)；

(4)董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；

(5)監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)

【案例六】

紅遠(yuǎn)股份有限公司為籌集資金，彌補(bǔ)虧損，董事長(zhǎng)決定發(fā)行兩種公司債券(3年期公司債券和1年期公司債券)。董事會(huì)制定了債券發(fā)行方案，同時(shí)公司也成立了債券發(fā)行委員會(huì)，負(fù)責(zé)公司債券的具體銷售工作。

問(wèn)題：指出該公司的上述活動(dòng)是否有與《公司法》不符之處?請(qǐng)說(shuō)明理由。

【提示】

1．發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出；

2．發(fā)行公司債券須經(jīng)股東大會(huì)作出決議；

3．發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)與承銷機(jī)關(guān)簽定承銷協(xié)議

【案例七】

天海股份有限公司為揚(yáng)長(zhǎng)避短獲得更大經(jīng)濟(jì)效益，股東大會(huì)決議與通達(dá)股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱通達(dá)公司)合并，在此之前，通達(dá)公司也表示過(guò)愿意合并的意向。通達(dá)公司就合并事項(xiàng)召開(kāi)了股東大會(huì)，有75％的股東出席股東大會(huì)，持表決權(quán)數(shù)占60％的股東表示同意合并，持表決權(quán)15％的股東表示不同意合并。1999年6月10日通達(dá)公司股東大會(huì)做出合并決議，同時(shí)發(fā)出通知，通知債權(quán)人，1999年6月12日、6月20日、6月26日在報(bào)紙上刊登公告。通達(dá)公司的債權(quán)人甲未接到通知書，見(jiàn)公告后，于7月14日要求償還1998年的材料款，通達(dá)公司答復(fù)說(shuō)，現(xiàn)在資金緊張，暫時(shí)無(wú)法支付材料款，等公司合并后再償還。于是甲要求通達(dá)公司提供擔(dān)保，通達(dá)公司拒絕擔(dān)保。甲向法院起訴，要求通達(dá)公司在合并前必須歸還材料款及利息。

問(wèn)題：

1．通達(dá)公司股東大會(huì)作出公司合并的決議是否合法?

2．通達(dá)公司的通知、公告是否在法定期限中完成?

3．對(duì)甲的要求如何處理?

【提示】

根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定：

1.股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。股東大會(huì)對(duì)公司合并、分立或者解散公司作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)；

2．公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并。