第一篇：【建筑工程類】合同無效,賠償協(xié)議是否有效

【建筑工程類】合同無效，賠償協(xié)議是否有效

【案情回放】

2009年5月7日，重慶天字實業(yè)集團有限公司（以下簡稱天字公司）與楊某簽訂協(xié)議，將其承包的部分建筑工程發(fā)包給楊某，并約定了工程質(zhì)量、計價方式、付款方式和違約責(zé)任等。同年11月20日，天字公司又與楊某簽訂《1號樓退場賠償協(xié)議》，約定：因天字公司原因，雙方解除承包協(xié)議，天字公司賠償楊某61萬元。此后天字公司支付了楊某50萬元。2012年10月，楊某訴至法院要求天字公司支付剩余的11萬元。重慶市涪陵區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)為，天字公司因自身原因致承包協(xié)議不能履行，雙方因此而簽訂的《1號樓退場賠償協(xié)議》是雙方真實意思表示，不違反法律規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)積極、全面履行協(xié)議約定的義務(wù)。根據(jù)退場賠償協(xié)議，天字公司還應(yīng)支付給楊某11萬元，故判決支持楊某的訴訟請求。

天字公司不服一審判決，提起上訴，認(rèn)為承包協(xié)議因楊某不具備施工資質(zhì)而無效，雙方解除無效協(xié)議而達成的賠償協(xié)議也應(yīng)無效，應(yīng)駁回楊某訴訟請求。重慶市第三中級人民法院二審維持了一審判決。

【法官說法】

賠償協(xié)議效力認(rèn)定應(yīng)以當(dāng)事人對合同無效的過錯為基礎(chǔ)

合同無效或者被撤銷后，合同法第五十八條規(guī)定有過錯一方應(yīng)賠償另一方損失，雙方均有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。當(dāng)事人按照該條規(guī)定

協(xié)商賠償事宜，法律不應(yīng)當(dāng)禁止。故無效合同和賠償協(xié)議相對獨立，不應(yīng)簡單地以賠償協(xié)議是在無效合同基礎(chǔ)上達成的而認(rèn)定為無效。但合同無效總是由于當(dāng)事人的意思表示具有重大瑕疵，故其在賠償協(xié)議中的意思表示應(yīng)當(dāng)受到限制，需要根據(jù)當(dāng)事人對合同無效的過錯程度判斷其責(zé)任，進而認(rèn)定賠償協(xié)議的效力。

1.導(dǎo)致合同無效的情形及其過錯分類。

根據(jù)合同法規(guī)定，合同無效有五種情形：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第（一）種情形是合同當(dāng)事人一方的原因或者一方的過錯，第（二）、（五）種情形是合同當(dāng)事人雙方的原因或者雙方的過錯，而第（三）、（四）種情形既可能是合同當(dāng)事人一方的原因或者過錯，也可能是雙方的原因或者過錯。如何理解合同無效的第（五）種情形是因當(dāng)事人雙方的原因或者過錯？在法治國家，法律是通過民主議定程序上升成為國家意志的人民意志，體現(xiàn)了全體人民的共同利益。法律必須被遵守是法治的基礎(chǔ)，它一旦被公布，社會成員就負(fù)有學(xué)習(xí)、遵守的義務(wù)，任何人不得以不知曉作為不遵守甚至違反法律而逃脫懲罰的理由。合同效力指的是合同依意思表示所追求發(fā)生的法律上的效果，當(dāng)事人要想使其訂立的合同受到法律保護，那么在訂立合同前就應(yīng)當(dāng)知悉相關(guān)法律，以使合同符合法律規(guī)定。合同如因違反法律規(guī)定而導(dǎo)致無效，則當(dāng)事人雙方就被視為未遵守法律，雙方均存在過錯。

2.在無效合同基礎(chǔ)上達成的賠償協(xié)議分類。

按照上述無效合同的分類，區(qū)分賠償協(xié)議中當(dāng)事人對導(dǎo)致合同無效的過錯及其程度，賠償協(xié)議可以劃分為：（1）有過錯一方賠償無過錯一方的協(xié)議；（2）無過錯一方賠償有過錯一方的協(xié)議；（3）有過錯一方賠償有過錯另一方的協(xié)議。第（3）種情形還可以再細(xì)分為過錯程度大一方賠償過錯程度小一方的協(xié)議和過錯程度小一方賠償過錯程度大一方的協(xié)議。當(dāng)事人有時并不思考他們協(xié)議解除的合同的效力。在沒有法律保護的情況下，當(dāng)事人有時也會自愿履行無效的合同，但在法官眼里，這并不能改變合同無效的法律評價、當(dāng)事人的過錯及其程度的認(rèn)定。

3.不同賠償協(xié)議的效力。

（1）有過錯一方賠償無過錯一方的協(xié)議。

因當(dāng)事人一方原因?qū)е潞贤瑹o效的，按照我國合同法第五十八條的規(guī)定，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此受到的損失。因此，有過錯一方賠償無過錯方損失的協(xié)議符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。在就賠償協(xié)議履行發(fā)生糾紛的場合，賠償義務(wù)人會抗辯其在簽訂賠償協(xié)議時認(rèn)為合同有效，從而在此基礎(chǔ)上與合同相對人達成賠償協(xié)議。但是，在此類無效合同中，當(dāng)事人一方具有明顯的惡意（采用欺詐、脅迫手段或目的非法），也應(yīng)當(dāng)知道法律對其出于惡意行為的負(fù)面評價后果，其辯稱不知悉所訂立的合同無效不僅與法律相悖，也與公眾的普遍道德認(rèn)知水準(zhǔn)不符，顯然是不能成立的。

（2）無過錯一方賠償有過錯一方的協(xié)議。

在合同因具有一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益或以

合法形式掩蓋非法目的而無效場合，如合同尚未履行就被解除，被欺詐或者不知對方懷有非法目的的合同當(dāng)事人可能同意賠償對方當(dāng)事人（在實際生活中，極少出現(xiàn)被脅迫訂立合同的一方獲得賠償?shù)那樾危祟愘r償協(xié)議應(yīng)為無效。

合同法第七條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益?！钡谖迨l規(guī)定損害社會公共利益的合同無效。民法通則也有相應(yīng)的法律規(guī)定。所謂“社會公共利益”及“社會公德”，在性質(zhì)和作用上與公序良俗原則相當(dāng)，“社會公共利益”相當(dāng)于“公共秩序”，“社會公德”相當(dāng)于“善良風(fēng)俗”。梁慧星先生曾將違反公序良俗的行為類型化為10種，具體包括：危害國家公序型、危害家庭關(guān)系型、違反性道德型、射幸行為型，但經(jīng)政府特許者除外、違反人格和人格尊重行為型、限制經(jīng)濟自由型、違反公平競爭型、違反消費者保護型、違反勞動者保護型、暴利行為型。古老的羅馬法諺稱：法律不得使違法者通過違法行為而獲利。非法行為人以欺詐、隱瞞其非法目的的手段誘使善良相對人與其訂立合同，又通過解除合同獲得對方的賠償，其違法行為不僅未得到制裁，還因此取得利益，如果這種行為不被認(rèn)定為無效，將鼓勵違法行為，使整個社會陷入法律信仰危機，進而危害到社會公共秩序和善良風(fēng)俗，這在任何人類社會中均是不被允許的。因此，此類賠償協(xié)議應(yīng)認(rèn)定為無效。

（3）有過錯一方賠償有過錯另一方的協(xié)議。

在雙方均對合同無效有過錯場合下所訂立的賠償協(xié)議中，符合合同法第五十八條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。當(dāng)然，如果賠償數(shù)額跟應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任相比不相當(dāng)，當(dāng)事人可以依法請求撤銷或變更。但是其行使撤銷權(quán)或變更權(quán)的理由并非基于對合同效力的錯誤理解，而是雙方對賠償數(shù)額與應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的約定顯失公平，即承擔(dān)的責(zé)任較小而賠償數(shù)額過大，或者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任較大而賠償數(shù)額過小才是行使該權(quán)利的理由。

本案中，承包協(xié)議因違反法律的強制性規(guī)定而無效，楊某與天字公司均對合同無效具有過錯，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)責(zé)任，但分擔(dān)責(zé)任的大小和賠償數(shù)額的約定屬雙方意思自治范圍，其約定未違反法律規(guī)定，故賠償協(xié)議有效，一、二審法院對賠償協(xié)議效力的認(rèn)定均正確。如若當(dāng)事人認(rèn)為其賠償數(shù)額與其應(yīng)分擔(dān)責(zé)任不相適應(yīng)，存在重大誤解或顯示公平情形，可以依法要求變更或撤銷。但在未依法被變更或撤銷前，賠償協(xié)議有效，當(dāng)事人應(yīng)依約履行。

第二篇：工傷賠償私了協(xié)議是否有效？

工傷賠償私了協(xié)議是否有效？

隆安律所上海分所勞動法實務(wù)

1為何會出現(xiàn)私了協(xié)議？

職工在發(fā)生工傷事故后，選擇私了的情況在現(xiàn)實中十分普遍。據(jù)《建筑業(yè)農(nóng)民工勞動保護與工傷維權(quán)調(diào)研報告》數(shù)據(jù)顯示，有89%的工傷工人遭遇了拒賠，67.1%的工傷工人最后接受了私了的方式。

老吳是一名受過工傷的建筑業(yè)農(nóng)民工。2011年夏天，他在北京市海淀區(qū)溫泉鎮(zhèn)某建筑工地工作。僅當(dāng)年4月~7月，這個工地發(fā)生了10多起事故。無論是開發(fā)商還是建筑總承包單位，沒有對其中一人主動提出過工傷認(rèn)定，只有3人走上了個人申報工傷認(rèn)定的維權(quán)路，最后成功維權(quán)且拿到賠償?shù)?，僅有老吳一人，其他人大多選擇私了解決。

石家莊市工傷職業(yè)病法律援助與研究中心張士謙律師在接受本報記者采訪時表示，由于現(xiàn)行勞動爭議處理制度規(guī)定不夠簡單、靈活，特別是關(guān)于工傷賠償程序規(guī)定必須先確認(rèn)勞動關(guān)系、再經(jīng)過工傷認(rèn)定、而后是勞動能力鑒定、再經(jīng)勞動仲裁，對裁決不服方可向法院起訴等。即便是一個簡單的工傷賠償案件，整個程序下來也要一年以上的時間，若碰上復(fù)雜的案件可能要拖上幾年；勞動者因為上訴太累只好望而卻步，不得不私下與用人單位簽訂賠償協(xié)議，放棄部分（有的甚至是大部分）應(yīng)有的待遇。

此外，不少用人單位特別是沒有參加工傷保險的用人單位為了逃避工傷賠償責(zé)任，常常會采取脅迫或者利誘等方式要求與勞動者簽訂一份工傷補償協(xié)議，承諾賠給勞動者一些錢，但要勞動者放棄索賠的權(quán)利和部分應(yīng)有的待遇。

“職工法律意識淡薄也是重要原因。一些職工不了解勞動法律法規(guī)所賦予自己的合法權(quán)益，更不知如何用法律來維護自己的合法權(quán)益，有的貪一時之利與用人單位私下簽訂工傷賠償協(xié)議?！睆埵恐t律師說。

2私了后病情加重怎么辦？ 鄭某是一家私營飯店的員工，2014年12月，他在搬運液化氣罐時不慎被砸傷膝關(guān)節(jié)，經(jīng)醫(yī)院搶救治療后，飯店老板找到鄭某私下協(xié)商給付一筆錢了事，雙方同意。就此，飯店老板付給鄭某3000元，雙方簽訂了一次性處理協(xié)議書，并解除勞動合同。

然而，鄭某回家后不到一個月，膝關(guān)節(jié)股骨頭壞死，又住進醫(yī)院治療，共花了1.5萬余元。鄭某找到飯店老板要求報銷治療費用，但飯店老板表示，雙方已經(jīng)在自愿的基礎(chǔ)上簽訂了工傷賠償協(xié)議，承諾一次性補償，因此不同意報銷。

張士謙律師告訴記者，根據(jù)我國《工傷保險條例》的規(guī)定，職工因工負(fù)傷治療，享受工傷醫(yī)療待遇。治療工傷所需的掛號費、住院費、醫(yī)療費、藥費等可以報銷；住院治療期間享受伙食補助費；停工留薪期間原工資福利待遇不變，標(biāo)準(zhǔn)為職工本人受傷前12個月內(nèi)平均月工資收入；停工留薪期滿經(jīng)評為殘疾后，享受一次性傷殘補助金、傷殘津貼等一系列傷殘待遇。

他表示，本案中，私營飯店老板在鄭某發(fā)生工傷后，不按上述法律政策規(guī)定執(zhí)行，而是一次性支付3000元就不管不問，嚴(yán)重侵犯了鄭某的合法權(quán)益。

“國家工傷保險法律政策具體規(guī)定待遇項目的標(biāo)準(zhǔn)，就是為了切實保障勞動者權(quán)益。因此，盡管雙方私下達成了協(xié)議，并且簽字同意，但是鄭某在沒有進行工傷認(rèn)定、勞動能力鑒定等情形下，不清楚自己應(yīng)得的工傷待遇，根據(jù)此協(xié)議鄭某獲得的工傷待遇與依法應(yīng)得的工傷待遇相差甚遠，顯失公平，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》第十條的規(guī)定，可以請求撤銷。”張律師說。

3工傷私了協(xié)議是否有效？

何某是一家安裝公司的女職工，2014年11月，她在工作時不慎受傷，經(jīng)醫(yī)院診斷為：右手拇指開放性粉碎性骨折、右手拇指屈伸肌腱斷裂。住院時，公司與何某簽訂一份《工傷補償協(xié)議書》，約定“一次性賠付1萬元，以后發(fā)生的有關(guān)工傷的任何事情與公司無關(guān)，概不負(fù)責(zé)”。不久后，何某做了傷殘鑒定，被確定為九級傷殘。這樣，何某所受工傷損失依法應(yīng)為4萬余元。隨即何某要求增加賠償數(shù)額，但公司以賠償協(xié)議已履行完畢為由，拒絕再次賠付。用人單位和工傷職工簽訂的私了協(xié)議是否有效呢？北京市道成律師事務(wù)所馬晶晶告訴記者，《工傷保險條例》第五十四條規(guī)定：“職工與用人單位發(fā)生工傷待遇方面的爭議，按照處理勞動爭議的有關(guān)規(guī)定處理。”

《勞動法》第七十七條規(guī)定：“用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人可以依法申請調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可以協(xié)商解決?！薄秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第四條規(guī)定：“發(fā)生勞動爭議，勞動者可以與用人單位協(xié)商，也可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商，達成和解協(xié)議?！?/p>

“可見，法律允許用人單位和勞動者協(xié)商解決工傷賠償事宜。但對于職工受傷后，在醫(yī)療期間的私了協(xié)議是否有法律效力的問題，我國法律目前沒有明確的規(guī)定。但當(dāng)事人對協(xié)議有異議提起訴訟的、法院應(yīng)根據(jù)實際情況，結(jié)合公平原則與當(dāng)事人意思自治原則作出判斷?！瘪R晶晶說。

4三種情形下協(xié)議無效

她告訴記者，在以下三種情況下工傷賠償私了協(xié)議無效：在未經(jīng)工傷認(rèn)定和勞動能力鑒定之前，就對是否認(rèn)定工傷和勞動能力等級做出協(xié)議的；存在顯失公平、重大誤解，甚至是在用人單位欺詐、脅迫、乘人之危的情況下簽訂的，違背了勞動者真實意思表示的；違反了工傷保險條例對工傷事故的管理制度，而且以合法的形式掩蓋非法的目的。

馬晶晶認(rèn)為，上述何某與安裝公司簽訂的私了協(xié)議中注明：“以后發(fā)生的有關(guān)工傷的任何事情與公司無關(guān)，概不負(fù)責(zé)”這一條款，是違反有關(guān)勞動法規(guī)的，屬無效民事行為。依照《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第二款的規(guī)定，由于過錯侵害了他人的人身安全，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

“根據(jù)《合同法》的第五十四條和最高人民法院司法解釋《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解釋》第二十二條‘對于追索勞動報酬、養(yǎng)老金、醫(yī)療費及工傷保險待遇、經(jīng)濟賠償金及其他相關(guān)費用等案件，給付數(shù)額不當(dāng)?shù)?，人民法院予以變更’的?guī)定，何某可以申請仲裁或法院起訴，追要應(yīng)該得到而沒有得到的另外3萬元?！瘪R晶晶說。

第三篇：工傷賠償私了協(xié)議是否有效？

工傷賠償私了協(xié)議是否具有法律效力？

問：2011年2月，王某到一家化工公司打工，化工公司一直未與王某簽訂勞動合同，也未為其參加工傷保險。某日，王某在上夜班的路上被一拖拉機撞翻，昏迷不醒，肇事司機逃逸。化工公司在王某送醫(yī)院搶救的過程中用去2萬余元，王某家人也用去5千多元醫(yī)藥費，但王某仍未能蘇醒。王某家人要求公司繼續(xù)搶救王某，化工公司稱除非王某家人同意與公司簽下“化工公司一次性付王某家屬5萬元，無論王某能否蘇醒，均不再與公司有任何聯(lián)系”等內(nèi)容的書面協(xié)議。因救人要緊，急需巨額醫(yī)藥費，王某的家屬（文化程度低、年齡大、經(jīng)濟條件差）極不情愿地在協(xié)議上簽了字，但王某最終未能搶救過來。后王某的家屬在進行工傷認(rèn)定后向化工公司要求支付王某因工死亡的相關(guān)待遇，化工公司以已與王某家屬簽訂了書面協(xié)議為由，拒絕支付相關(guān)待遇。請問，化工公司與王某的家屬達成的私下協(xié)議是否有效？

答：《勞動法》第七十七條規(guī)定：“用人單位與勞動者發(fā)生爭議，當(dāng)事人可以依法申請調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可以協(xié)商解決。”《工傷保險條例》第五十四條規(guī)定，職工與用人單位發(fā)生工傷待遇方面的爭議，按照處理勞動爭議的有關(guān)規(guī)定處理。依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十一條規(guī)定，當(dāng)事人雙方可以自行和解。

最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》（法釋[2010]12號）

第十條規(guī)定，勞動者與用人單位達成的協(xié)議存在重大誤解或顯示公平的情形，當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院應(yīng)予支持。本案中，化工公司在王某發(fā)生工傷昏迷不醒的情況下，不按工傷保險政策相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，而是私下了結(jié)，以王某家屬不懂勞動法律法規(guī)，搶救王某心切，一次性支付王某家屬5萬元錢就推出不管，與工亡待遇四五十萬元的賠償金額懸殊較大，化工公司與王某簽訂的書面協(xié)議明顯顯示公平，應(yīng)屬于無效協(xié)議。

第四篇：建筑工程工傷賠償協(xié)議

協(xié) 議 書

甲方：

乙方：

乙方于2011年9月6日在工作中，由于操作不慎，導(dǎo)致電鋸把右腳割傷。乙方受傷后，甲方立即將乙方送至醫(yī)院接受治療，并支付在受傷期間的一切費用11000元（大寫：壹萬壹仟元）。乙方現(xiàn)于2011年9月20日出院，于2011年10月06日向甲方提出賠償?shù)纳暾?，為妥善解決乙方受傷事宜，甲乙雙方本著平等自愿，互諒互讓的原則，經(jīng)友好協(xié)商達成如下協(xié)議：

1、協(xié)議簽訂之后乙方不得再以任何理由向甲方主張前述期間發(fā)生的任何費用。

2、經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意，甲方向乙方一次性支付傷殘補助金14000元（大寫：壹萬肆仟元整），以終結(jié)雙方有關(guān)受傷事故賠償問題的一切權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并且放棄追究另一方的法律責(zé)任。自簽訂本協(xié)議之日起，乙方不得就上述賠償問題另行主張任何權(quán)利，甲方也不再承擔(dān)任何義務(wù)。

3、甲乙雙方簽署本協(xié)議后，乙方今后身體或精神出現(xiàn)任何問題均與甲方無關(guān)。

4、甲方應(yīng)在簽訂本協(xié)議后一次性向乙方支付上述賠償費，乙方自收到甲方賠償費之日起應(yīng)自覺遵守本協(xié)議的內(nèi)容。

5、本協(xié)議為雙方平等、自愿協(xié)商的結(jié)果，是雙方真實意思的表示，并且公平、合理。

6、本協(xié)議內(nèi)容甲乙雙方已經(jīng)全文閱讀并理解無誤，甲乙雙方明白違反本協(xié)議所涉及的后果，甲乙雙方對此協(xié)議處理結(jié)果完全滿意。

7、本協(xié)議一式兩份。甲乙雙方各執(zhí)一份，協(xié)議自甲乙雙方簽字后即發(fā)生法律效力。

甲方：乙方：

年月日年月日

見證人：

第五篇：合同是否有效

合同是否有效

雙方共建聯(lián)合體

中國某市筑壘工程公司是一家股份制企業(yè)。該公司以工程建筑為主業(yè)，９０年代后又向服裝、汽車配件、木器加工等行業(yè)拓展。該公司的股東，先后投資興建了興光服裝廠、宇東汽車配件廠、華光木器廠等五家企業(yè)，其中有三家屬中外合資經(jīng)營企業(yè)。

興發(fā)科工貿(mào)總公司是一家全民所有制企業(yè)，其下設(shè)三家直屬公司，實力實業(yè)公司即為其中之一。１９９２年１０月興發(fā)總公司以實力公司的名義，兼并了一絲釘廠后，上馬保健品、試劑盒等幾個項目，但均未能投入正常生產(chǎn)，致使２４０００平方米的廠地和５０００平方米的廠房處于閑置狀態(tài)，大部分工人放假。為擺脫實力實業(yè)公司的困境其主管單位興發(fā)科工貿(mào)總公司與筑壘工程公司經(jīng)多次協(xié)商，決定由筑壘工程公司通過引進外資的方式將實力實業(yè)公司的廠房廠地利用起來，安置已放假的職工回廠上班，以擺脫實業(yè)公司舉步維艱的局面。就此興發(fā)總公司和實力公司與筑壘工程公司于１９９３年５月簽訂了組建緊密型企事業(yè)聯(lián)合體的協(xié)議書。協(xié)議的主要內(nèi)容如下：

（１）為促進集約化規(guī)模經(jīng)營和優(yōu)勢互補，興發(fā)科工貿(mào)總公司及實力實業(yè)公司與筑壘工程公司自愿組建緊密型聯(lián)合體，該聯(lián)合體為下步組建企事業(yè)集團的雛形。聯(lián)合體在董事會的領(lǐng)導(dǎo)下，采用新的管理體制，把企事業(yè)單位推向高效率、高效益、高品位的三高境地，在國內(nèi)外樹立起良好的、有影響的企業(yè)形象。

（２）本聯(lián)合體以各方投入的資產(chǎn)為本緊密企業(yè)資產(chǎn)。

（３）各方所屬或相關(guān)企業(yè)的重大變革、重大投入、新辦項目、高層管理人員變動，均應(yīng)經(jīng)最高決策層認(rèn)可。

（４）本聯(lián)合體的最高權(quán)力機構(gòu)為董事會，董事長由筑壘公司的法定代表人王曉擔(dān)任，副董事長由興發(fā)總公司法定代表人(也是實力公司的法定代表人)趙晉擔(dān)任。在董事會沒有正式組建之前，董事長、副董事長為最高決策層，以董事長為主。

（５）關(guān)于聯(lián)合體名稱和組建集團事宜待定。

本協(xié)議具有法律約束力，各方應(yīng)認(rèn)真執(zhí)行，如有違背將承擔(dān)法律責(zé)任。

聯(lián)營協(xié)議簽訂不久筑壘公司即投入６５萬元人民幣，首先進行了鍋爐改造并派出車輛供實力公司使用。隨后筑壘公司為了引進外資又開展了積極有效的工作。經(jīng)過與國外幾家公司洽談，初步與日本鮮安株式會社達成合資意向，筑壘公司以實力公司院內(nèi)南側(cè)１４００平方米廠房與５０００平方米廠地作為股本同日方組建合資公司。在合資公司籌備、廠房改建、設(shè)備安裝等過程中，始終由實力公司派出的副經(jīng)理張虹主持工作(合資公司成立后，由他擔(dān)任中方經(jīng)理)。

為進一步做好引進外資工作，使實力公司院內(nèi)有一個嶄新形象，筑壘公司又出資對院內(nèi)南部的廠區(qū)進行整體改造，鋪設(shè)瀝青路面２４００平方米，砌筑邊石４１０多米，建起了廠內(nèi)道路形成了綠化帶，并改建院內(nèi)食堂，擴大了就餐用房。

合資經(jīng)營初告捷

日本鮮安株式會社，是一家經(jīng)營水產(chǎn)業(yè)務(wù)的企業(yè)，１９９０年來華投資。１９９４年５月該會社與該市一食品公司在合資經(jīng)營過程中發(fā)生爭議，正在尋找新的合作伙伴。恰在此時筑壘公司也在尋覓合資對象。雙方一拍即合，１９９５年５月雙方簽訂了正式合營合同。合同的主要內(nèi)容如下：

（１）中國筑壘工程公司(甲方)位于中國某市城西區(qū)青云路２０號，法定代表人王曉，職務(wù)：總經(jīng)理，國籍：中國。鮮安水產(chǎn)公司(乙方)位于日本松仁市于向區(qū)，法定代表人池田，職務(wù)：社長，國籍：日本。雙方本著友好互利原則，依據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和中國其他有關(guān)法規(guī)，同意在中國建立合資經(jīng)營三星食品有限公司。

（２）公司的一切活動，必須遵守中華人民共和國的法律和有關(guān)條例規(guī)定。

（３）合營公司的組織形式為有限責(zé)任公司，各方以各自認(rèn)繳的出資額對合營公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，各方按其出資額在注冊資本中的比例分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險及虧損。（４）公司的經(jīng)營范圍是冷飲系列、糖果、即食食品。

（５）合營公司的投資總額為１３５萬美元，注冊資本為１３５萬美元，其中甲乙各５０％，甲方出資土地使用權(quán)５０００平方米，合２８．５萬美元，工廠建筑１４００平方米合２０．５萬美元，通訊設(shè)備兩臺合０．２萬美元，交通運輸工具兩臺合６萬美元，變電所、電、水設(shè)施合１８．３萬美元，共計６７．５萬美元。乙方出資１０臺機械設(shè)備合６２．３萬美元，模具４８０個合５．２萬美元，共計６７．５萬美元。合資經(jīng)營期內(nèi)不得減少注冊資本。

（６）合營各方的責(zé)任如下：

甲方負(fù)責(zé)辦理向與設(shè)立合營公司有關(guān)的主管部門申請批準(zhǔn)、登記注冊、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照等事宜；向土地管理部門辦理申請取得土地使用權(quán)的手續(xù)；協(xié)助合營企業(yè)招聘經(jīng)營管理人員、技術(shù)人員、工人及其他所需人員；負(fù)責(zé)辦理公司委托的其他事宜。

乙方負(fù)責(zé)及時提供生產(chǎn)機械設(shè)備并負(fù)責(zé)全部生產(chǎn)設(shè)備的安裝、調(diào)試直到正式運行；負(fù)責(zé)培養(yǎng)技術(shù)人員和工人、辦理合營公司委托的其他事宜。

（７）合營公司的最高權(quán)力機構(gòu)為董事會。中方委派二名，日方委派三名，由中方王曉任董事長，日方的田中任副董事長。重大問題決策董事會應(yīng)一致通過。

（８）合營公司設(shè)經(jīng)營管理機構(gòu)，由日方的池田任總經(jīng)理，中方張虹任副總經(jīng)理。（９）公司合營期限為３０年。

此外，合同還就物資購買、勞動管理、合同終止、不可抗力、爭議解決和違約責(zé)任等重大問題，分別都做了規(guī)定。

在合營合同簽訂后的一個月內(nèi)，日方將１０臺主要設(shè)備及其附屬設(shè)備運抵中國并在其指導(dǎo)下開始組裝。筑壘公司又投入了近１５０萬元人民幣對原廠房進行了徹底改造、擴建、裝修。并投資２００萬元人民幣，在廠房內(nèi)新

建兩個冷庫、泵房，購置安裝了制冷機組及生產(chǎn)配套設(shè)置等。

１９９５年７月２０日，該市人民政府向該公司頒發(fā)了中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。１９９５年７月２８日，中華人民共和國工商行政管理局向該公司頒發(fā)了中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

１９９５年８月，合營企業(yè)生產(chǎn)設(shè)備組裝調(diào)試完畢，雙方即開始投入雪糕生產(chǎn)。生產(chǎn)的品種有哈密瓜、山葡萄、草莓王、雪霸等６個品種。在產(chǎn)銷旺季，平均日產(chǎn)量可達９００多箱。

場地轉(zhuǎn)讓起**

就在三星公司投入正常生產(chǎn)之際，１９９６年２月的一個星期五，合營公司副總經(jīng)理張虹告訴總經(jīng)理池田，應(yīng)向?qū)嵙窘患{房租。不久又發(fā)生了實力公司的守衛(wèi)人員對三星公司進出車輛多次拒開大門的事件。隨后立志實業(yè)公司自稱是實力公司的上級主管部門，向三星公司正式提出，不允許三星公司在其廠區(qū)砌筑圍墻，要求另開大門向其交納房租，租用廠地廠房費用標(biāo)準(zhǔn)要三年一簽，并告知三星公司限期解決輸電電纜，否則停止供電后果自負(fù)。三星公司的負(fù)責(zé)人頓感情況嚴(yán)重，經(jīng)過調(diào)查原來在１９９５年８月在三星公司正式投入生產(chǎn)階段，興發(fā)總公司在未與筑壘公司作任何聯(lián)系的情況下將實力公司的廠地、廠房轉(zhuǎn)讓給了立志實業(yè)總公司。

對簿公堂

１９９６年５月，立志實業(yè)公司停止向三星公司供電，致使三星公司被迫停產(chǎn)。在多次協(xié)商未果的情況下，１９９７年２月，鮮安株式會社狀告筑壘工程公司。訴稱：“筑壘工程公司以自己無權(quán)處分的土地使用權(quán)和自己無所有權(quán)的廠房、設(shè)備出資，也沒有向?qū)Ψ脚杜c興

發(fā)公司、實力公司聯(lián)營的事實，造成合資企業(yè)不能正常生產(chǎn)實屬欺詐行為。主張合資經(jīng)營合同無效，返還鮮安公司投入的設(shè)備并賠償損失?！?/p>

１９９７年８月，筑壘工程公司狀告興發(fā)科工貿(mào)總公司和實力公司，訴稱：“筑壘工程公司于１９９３年５月與二被告簽訂組建緊密型企事業(yè)聯(lián)合體協(xié)議，原告按協(xié)議約定，利用實力公司廠房、場地投資數(shù)百萬元，建立了三星食品公司，而二被告單方違背協(xié)議：將已投資進行生產(chǎn)的場地、廠房轉(zhuǎn)讓給立志實業(yè)公司，給我方造成了極大的經(jīng)濟損失與名譽損失，引起外商強烈不滿。請求法院判決二被告繼續(xù)履行協(xié)議，取消與立志實業(yè)公司不合法的轉(zhuǎn)讓關(guān)系，賠償違約期間給原告造成的經(jīng)濟損失?！?/p>

１９９７年１１月，立志實業(yè)公司起訴三星食品公司，要求支付在其生產(chǎn)經(jīng)營期間欠交的房屋租金、電費、電話費及逾期付款的滯納金。

三、討論參考題

１．怎樣認(rèn)識筑壘工程公司與興發(fā)科工貿(mào)總公司和實力實業(yè)公司的聯(lián)營性質(zhì)?協(xié)議是否有效?

２．筑壘工程公司在合資時的出資方式是否存在問題?與鮮安株式會社的合資經(jīng)營合同是否有效?

３．興發(fā)科工貿(mào)公司將實力公司的土地使用權(quán)及廠房轉(zhuǎn)讓給立志實業(yè)公司的行為是否合法?

４．立志實業(yè)公司的訴訟請求能否得到支持?

聯(lián)營是指兩個以上的企業(yè)之間或企業(yè)、事業(yè)單位之間的橫向經(jīng)濟合作關(guān)系的一種法律形式。根據(jù)我國《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，聯(lián)營有三種形式：

一是法人型聯(lián)營，又稱緊密型聯(lián)營，其特點是兩個以上企事業(yè)單位共同出資創(chuàng)辦的聯(lián)營體是一個新法人，所需要具備的條件和一般企業(yè)法人的條件相同。

二是合伙型聯(lián)營，又稱半緊密型聯(lián)營，其特點是各方共同出資創(chuàng)辦的聯(lián)案例背景 聯(lián)營是指兩個以上的企業(yè)之間或企業(yè)、事業(yè)之間的橫向經(jīng)濟合營體是一個不具備法人條件的新企業(yè)，從法律性質(zhì)上看是聯(lián)營各方組成的一個合伙企業(yè)，由聯(lián)營各方按照出資比例或協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任。本案例中的聯(lián)營體盡管合同中提及的是緊密型聯(lián)合體，但就其性質(zhì)來看并不具備法人資格，因此實際上屬此種類型。

三是合同型聯(lián)營，又稱協(xié)作型聯(lián)營或松散型聯(lián)營。其特點是聯(lián)營各方按照合同的約定各自獨立經(jīng)營，它的權(quán)利義務(wù)關(guān)系由合同約定。

２．利用外資是我國對外開放的一項重要內(nèi)容，可以彌補我國建設(shè)資金不足，調(diào)整改善產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，是開拓國際市場的有效途徑。目前我國利用外商直接投資的形式可分為：

（１）中外合資經(jīng)營企業(yè)，又叫股權(quán)式合營企業(yè)。它是依據(jù)中國法律在中國境內(nèi)取得了中國法人地位的，由中外合資者共同投資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險的有限責(zé)任公司。本案例中的三星食品有限公司即是中外合資經(jīng)營企業(yè)。

（２）中外合作經(jīng)營企業(yè)，即契約式企業(yè)。它是依照中國法律由中外雙方在中國境內(nèi)建立的、以合同為基礎(chǔ)的經(jīng)濟聯(lián)合體或經(jīng)濟實體。

（３）外資企業(yè)。它是依據(jù)中國法律在中國

境內(nèi)建立的、全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。

四、分析要點

１．筑壘工程公司在與興發(fā)公司和實力公司簽訂聯(lián)營協(xié)議時，雙方的權(quán)利義務(wù)約定不明，董事會的人選人數(shù)也未予以明確。作為緊密型聯(lián)合體，應(yīng)是具有法人資格的企業(yè)，應(yīng)有自己的名稱，而該聯(lián)合體不但沒有自己的名稱，甚至連字號都沒有。這種條款不完備的協(xié)議，為后來爭議的出現(xiàn)埋下隱患。

２．根據(jù)<中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法)規(guī)定，組建中外合資經(jīng)營企業(yè)，各方的出資方式有：外方可以用現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等方式出資；中方可以用現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和場地使用權(quán)等方式出資，但中外雙方無

論以什么方式出資，都必須是投資者自己所有的現(xiàn)金，自己所有的且不設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)：

本案例中筑壘公司在未取得土地使用權(quán)，也未明確廠房、場地的有償使用條款的情況下，單方面與日方合資對此應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。同時興發(fā)公司和實力公司在明知筑壘公司已利用其廠房、場地投入大量資金，以筑壘公司的名義組建合資企業(yè)的情況下予以默認(rèn)，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

３．凡是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議即是合同，合同有效成立后，雙方當(dāng)事人必須依約履行。本案例中的聯(lián)營協(xié)議雖不完善，卻為當(dāng)事人的真實意思表示，對當(dāng)事人有法律約束力；而興發(fā)公司單方終止協(xié)議，將場地、廠房轉(zhuǎn)讓給立志公司，違背了誠實信用原則，屬違約行為。

４．作為合資經(jīng)營的中外投資者來說，在確定合資之前一定要對合營方的資信情況加以了解，切莫投資心切求“資”若渴，要做到有的放矢。