第一篇：律師之道16： 合同起草需要注意的事項(xiàng)

律師之道16： 合同起草需要注意的事項(xiàng)

一、選擇合適的范本

從合同起草的角度講，并不是合同越復(fù)雜越好。合同應(yīng)該是什么樣子的，首先取決于交易的具體性質(zhì)。這一性質(zhì)包括交易的法律性質(zhì)、合同談判雙方目前的地位，雙方在目前階段希望達(dá)到的效果等，都應(yīng)充分考慮。在起草合同前要有一個(gè)整體的思路，合同是長什么樣的，有多大的篇幅，你首先要有一個(gè)概念，然后去尋找最合適的范本。比如一個(gè)復(fù)雜的大型并購交易，交易比較復(fù)雜，那么你要尋找一個(gè)方方面面約定得比較全面的范本。如果是一些意向書或者框架書之類的，那你可能需要尋找的是概括性強(qiáng)一點(diǎn)的、短篇幅的、簡潔一點(diǎn)的范本。

此外，如果你為起草一份合同需要尋找一個(gè)合適的范本，應(yīng)當(dāng)尋找與你需要的合同內(nèi)容最接近的范本。以買賣合同為例，你需要了解范本的交易主體、交易模式、標(biāo)的的特性、適用法律、范本側(cè)重于對(duì)賣方還是買方的保護(hù)，然后判斷它與你所起草的合同在多大程度上是一致的。

如果找不到有合適內(nèi)容的范本，也要找一個(gè)在模板條款和基本格式方面符合你要求的范本。我們經(jīng)常在修改初級(jí)或中級(jí)律師起草的合同時(shí)發(fā)現(xiàn)很多在格式上不是非常注意。如果你在這些方面不注意的話，合伙人或資深律師幫你修改就會(huì)花很多額外的時(shí)間，因此你把起草好的合同提交給合伙人或者資深律師的時(shí)候，你應(yīng)該把他們當(dāng)成客戶。你給的東西不能讓他們抱怨，至少要能看得出來這是你百分之百盡了力完成的一份東西。比如定義的前后統(tǒng)一、格式等。律師起草的合同文本對(duì)于細(xì)節(jié)應(yīng)有比較嚴(yán)格的要求。

二、避免合同起草中的常見錯(cuò)誤

以下列舉律師在起草合同中容易犯的錯(cuò)誤:

1、仔細(xì)審閱和斟酌原合同范本、出現(xiàn)不適用本交易的情形

這種錯(cuò)誤分為兩種情況，一是遺留原合同范本交易的印記，一是對(duì)范本條款不加思考地直接搬用。這兩種錯(cuò)誤都是初級(jí)律師起草合同的大忌，屬于重大工作失誤。初級(jí)律師需要記住，任何范本條款在適用具體的交易時(shí)都需要仔細(xì)的斟酌，判斷是否對(duì)我方客戶有利，是否適用于本交易，并作出適當(dāng)調(diào)整和修改，絕對(duì)不能照搬任何條款。

2、條款意思表達(dá)不準(zhǔn)確或易產(chǎn)生歧義、內(nèi)容缺乏邏輯性

合同語言應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確、簡練、清晰。初級(jí)律師起草合同條款時(shí)應(yīng)注意以下原則：

謹(jǐn)慎選擇措辭，避免使用含義不清的詞句；

使用法言法語，避免口語化；

每一句的主謂賓結(jié)構(gòu)應(yīng)按照邏輯順序排列；

將復(fù)雜的句子分解為簡單的句子，必要時(shí)歸納標(biāo)題；

能夠用短句子準(zhǔn)確表達(dá)意思的，不應(yīng)當(dāng)用長句。

好的合同條款首先是邏輯性強(qiáng)的條款，需要某一事項(xiàng)進(jìn)行適當(dāng)歸納、總結(jié)和概括，在歸納總結(jié)的基礎(chǔ)上進(jìn)行完整的描述。合同條款的邏輯性強(qiáng)以及方便閱讀將提高交易各方談判并達(dá)成交易的效率。

例如，在描述一方的權(quán)利或義務(wù)時(shí)，應(yīng)避免將該合同方承擔(dān)的權(quán)利和義務(wù)不作區(qū)分全部放在同一條款中。這種情況下，可考慮按照承擔(dān)義務(wù)的對(duì)間發(fā)生先后進(jìn)行分類，并對(duì)不同內(nèi)容的事項(xiàng)總結(jié)小標(biāo)題，避免在行文中產(chǎn)生前后矛盾或重復(fù)。

3、沒有注意合同條款之間的關(guān)聯(lián)性、上下文內(nèi)容出現(xiàn)矛盾或重復(fù)

在起草較復(fù)雜的合同時(shí)一定要注意條款之間的聯(lián)系，不但要避免條款中的重疊、矛盾之處，而且要明確條款適用的優(yōu)先性。

例如，通常我們需要特別關(guān)注違約條款和終止條款以及與違約和終止條款所關(guān)聯(lián)的義務(wù)和承諾條款之間，是否存在任何重疊或沖突，是否把每一種可能發(fā)生的情形都窮盡了。在起草每一個(gè)義務(wù)和承諾條款時(shí)，必須要考慮違反的后果是什么樣的，是否將導(dǎo)致一方有權(quán)終止合同等。如某一條款和另一條款有關(guān)聯(lián)，則需要特別關(guān)注該兩條條款在適用上的優(yōu)先性問題。在起草(a)條時(shí)，我們會(huì)在(a)條內(nèi)容之前加入“受限于(b)條的約定(Subject to the

provisions under Clause(b))”。這樣的表述旨在闡明兩個(gè)條款之間的關(guān)系，表明在適用(a)條款時(shí)，(b)條款應(yīng)優(yōu)先適用，在某種程度上構(gòu)成適用(a)條款的一項(xiàng)例外。

三、起草合同的具體要求

起草合同條款要求準(zhǔn)確、簡練和清晰。以下舉例說明：

1、準(zhǔn)確

例句：

中文譯文：如所有人認(rèn)為管理人違反本協(xié)議項(xiàng)下的條款和條件，則所有人可通知管理人終止本協(xié)議，但應(yīng)給予管理人合理時(shí)間糾正該等違約行為。

英文原文：Owner,by notice to Manager,may terminate this agreement,if

Owner asserts a braech by Manager of the terms and conditions hereof, to the extent Manager is given a reasonable time to care such breach.為了表述更加準(zhǔn)確，考慮得更加全面，代表管理人的利益，可以將前句修改為：

中文譯文：如(a)管理人違反本協(xié)議項(xiàng)下的任何義務(wù)；(b)所有人向管理人發(fā)出一份標(biāo)明為“終止通知”的書面通知指出該等違約行為；且(c)管理人未能在發(fā)現(xiàn)該等通知后30天內(nèi)糾正該等違約行為，本協(xié)議應(yīng)當(dāng)終止，但是，如果糾正該等違約行為合理地需要第三方的行動(dòng)或配合，則在管理人盡其審慎努力促使該等第三方人入出行動(dòng)或提供配合的前提下，本協(xié)議不應(yīng)被終止。

英文原文：If(a)Managers breaches any of its obligations hereunder,(b)Owner delivers a written notice to Manager stating that it is a “Motice of Termination ” which identifies such breach, and(c)Manager fails to cure breach within 30 danys after the date of such notice, this Agreement shall terminate , provided however ,that if the cure of such breach reasonably requires the action or cooperation of a third party,no termination shall occur so long as Manager is using its diligent efforts to cause such third party to act or cooperate.2、簡練

例句：

中文譯文：[許可人在此同意并認(rèn)可]，被許可人可以在向許可人交付一份事先書面通知后立即行使該選擇權(quán)。

英文原文：[ licensor hereby garees and acknowledges that ] licensee may exercise the Option immediately following Licensee's delivery of advance written notice to licensor.此處方括號(hào)內(nèi)的部分就顯得不夠簡練，因?yàn)槊總€(gè)合同都會(huì)有雙方合意的意思表示，沒有必要加入該等內(nèi)容。

3、清晰

例如合同中約定的“獨(dú)家代理或許可”，這需要搞清楚其他代理人、授權(quán)人自己、授權(quán)人的繼受人、授權(quán)人的繼受人授權(quán)的人是否可以進(jìn)行該等獨(dú)家代理的行為，這些內(nèi)容都必須在合同里面規(guī)定清晰，以免之后不必要的麻煩。

四、定稿前的多次審閱

合同第一稿的起草往往會(huì)花費(fèi)較長的時(shí)間，這是因?yàn)樾枰獙?duì)初稿進(jìn)行多次仔細(xì)核對(duì)。初稿定稿前的審閱要點(diǎn)包括：

合同的法律風(fēng)險(xiǎn)和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是否已經(jīng)揭示給客戶?

針對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，合同條款中是否已有充分保護(hù)和考慮?

所有需要進(jìn)行法律研究的要點(diǎn)是否已經(jīng)進(jìn)行論證并得出清晰的結(jié)論?

是否充分、準(zhǔn)確地反映了客戶要求的商業(yè)要點(diǎn)?

合同章節(jié)和條款結(jié)構(gòu)上有無重大遺漏?

是否提示了客戶要求其進(jìn)一步澄清的內(nèi)容?

條款之間的相互關(guān)系是否明確、清晰?

是否完成了全文proof reading?

在初稿完成并提交給客戶之后，還需要根據(jù)客戶或?qū)Ψ降男薷囊庖娺M(jìn)一步完善和修改合同。

(責(zé)任編輯：中外民商裁判網(wǎng))

第二篇：律師之道15： 合同起草前的準(zhǔn)備工作

律師之道15： 合同起草前的準(zhǔn)備工作

合同的起草是一個(gè)過程，在這個(gè)過程中，你需要不斷地重復(fù)檢查以下這些準(zhǔn)備工作是否都已完成了。在初稿提交給客戶之前，你都有機(jī)會(huì)改正。但是，一旦初稿提交給客戶，除非因商業(yè)條款而需要改變合同條款，否則不應(yīng)出現(xiàn)需要“返工”的情形。

(一)把握典型合同的結(jié)構(gòu)和要點(diǎn)

我們通常不建議律師拿起筆就從ABCD一條條開始寫合同。這是因?yàn)?，某一類典型合同的結(jié)構(gòu)和重點(diǎn)條款應(yīng)當(dāng)是一致的，而一開始從細(xì)節(jié)入手容易遺漏一些重要的結(jié)構(gòu)性要點(diǎn)。在起草任何類型的合同之前，需要對(duì)此類合同的大致結(jié)構(gòu)和要點(diǎn)有所了解。在不了解某一合同的大致結(jié)構(gòu)和要點(diǎn)之前就著手起草合同是不謹(jǐn)慎的。但初級(jí)律師往往缺乏這方面的知識(shí)和買踐。因此，在起草每一類合同時(shí)都特別需要注意這類合同的大致結(jié)構(gòu)，逐步積累經(jīng)驗(yàn)。

一個(gè)比較好的合同范本能夠提供現(xiàn)成的合同框架。但在缺乏合適范本的情況下，比較有效率的方法是準(zhǔn)備一個(gè)合同的提綱，列出這個(gè)合同應(yīng)該包含的主要條款以及每一條款下的主要內(nèi)容。如果同時(shí)還有其他合同在起草，還需要明確各個(gè)合同之間的關(guān)系。

合同的成立只需具備必備要素即可，但好的合同應(yīng)當(dāng)包含更多的內(nèi)容。我國《合同法》

第12條列舉了合同一般應(yīng)當(dāng)包括的條款：

·當(dāng)事人

·標(biāo)的·數(shù)量

·質(zhì)量

·價(jià)款或者報(bào)酬

·履行期限、地點(diǎn)和方式

·違約責(zé)任

·解決爭議的方法

以買賣合同為例，《合同法》第131條規(guī)定，買賣合同的內(nèi)容除了一般應(yīng)具備《合同法》

第12條規(guī)定的條款外，還可以包括包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。但律師起草的買賣合同條款涵蓋的范圍應(yīng)當(dāng)更廣，條款的細(xì)節(jié)應(yīng)更深入，例如，你需要問客戶，是否提供維修服務(wù)、是否有保質(zhì)期的約定、是否存在分期交付的情形、如何確定交付的標(biāo)準(zhǔn)、運(yùn)輸和保險(xiǎn)條款如何、是否涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保證，等等。除非客戶特別要求，律師應(yīng)至少就上述條款與客戶確認(rèn)其內(nèi)容。

另以設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的合資合同等法律文件為例，合資經(jīng)營合同通常應(yīng)包含合資各方、合同目的和宗旨、合資公司的名稱和經(jīng)營范圍、注冊資本和投資總額、出資方式和出資期限、合資各方的權(quán)利義務(wù)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、經(jīng)營管理、利潤分配、終止和解散、違約責(zé)任、爭議解決、適用法律、一般條款等條款；在起草合資經(jīng)營企業(yè)章程時(shí)，要注意合資經(jīng)營合同和章程之間的關(guān)系以及發(fā)生沖突時(shí)如何處理；如合資企業(yè)的設(shè)立還涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的許可、資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓等，則還需要考慮是否將知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可協(xié)議和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議作為單獨(dú)的文件或合資經(jīng)營合同的附件，與合資經(jīng)營合同同時(shí)或前后時(shí)間簽署。

值得注意的是，律師起草的合同通常還會(huì)設(shè)計(jì)某些特定條款。這些條款通常是為了更加明確地界定權(quán)利義務(wù)關(guān)系(如陳述與保證、先決條件、承諾事項(xiàng)、免責(zé)條款、違約救濟(jì))，或者為了使得合同的體系和結(jié)構(gòu)更為完善(如鑒于條款、定義條款)，或者僅僅是一些非交易實(shí)質(zhì)內(nèi)容的通用一般法律條款(如下述第四部分的模板條款)。

(二)了解交易背景、搜集相關(guān)信息

起草合同前，必須了解交易的背景、合同的目的和已商定的商業(yè)條款。除了合伙人及資深律師交代的背景之外，初級(jí)律師需要在起草合同之前和過程中有意識(shí)地搜集所有與合同起草相關(guān)的所有來往郵件和文件。

如果起草合同所必需的信息不完整，你應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備一份合同必須明確的事項(xiàng)的清單與客戶溝通，尋求其確認(rèn)，這些需要確認(rèn)的事項(xiàng)包括：

·當(dāng)事人及合同結(jié)構(gòu)；

·合同標(biāo)的(交易事項(xiàng))、數(shù)量、價(jià)款、質(zhì)量；

·履行程序(時(shí)間、地點(diǎn)和方式)；

·違約責(zé)任／救濟(jì)手段；

·法律適用／爭議解決／合同語言；

·與該交易相關(guān)的特別的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)以及解決方案；

·其他(交易背景：目的／合同當(dāng)事人特點(diǎn)／時(shí)間的重要性等)。

了解交易的背景應(yīng)當(dāng)巨細(xì)無遺。如果有已商定的主要條款(TermSheet)，應(yīng)確保將Term Sheet所有的內(nèi)容放入合同。除非有充分的理由，不能去修改Term Sheet中已經(jīng)確定的內(nèi)容。如果放入該等內(nèi)容將產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)，則必須在提交第一稿合同的同時(shí)提示相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。如Term Sheet中有條款含義不清楚或有遺漏之處，一般應(yīng)在起草合同之前與客

戶澄清，如因時(shí)間原因或其他原因無法澄清，則應(yīng)當(dāng)在第一稿草稿中注明需要客戶的確認(rèn)。對(duì)于已經(jīng)商定的商業(yè)條款，應(yīng)防止自作聰明地對(duì)已經(jīng)商定的商業(yè)條款進(jìn)行增刪，甚至改變原有的含義。如果因某種原因無法與客戶進(jìn)一步澄清其含義模糊之處，則應(yīng)當(dāng)在出具的第一稿中點(diǎn)明，以提示客戶注意。在完成起草工作后，應(yīng)再次核實(shí)有沒有將所有的商業(yè)條款和客戶要求的合同要點(diǎn)放入合同。

除了了解交易的大致背景和合同的目的之外，還需要了解客戶對(duì)該交易的基本立場，比如雙方的談判地位，目前處于交易的哪一個(gè)階段，合同的相對(duì)方是什么樣的性質(zhì)，甚至合同的相對(duì)方負(fù)責(zé)審閱合同的人員的背景，等等。這些可能不會(huì)影響你決定合同的結(jié)構(gòu)和基本條款，但會(huì)影。向你設(shè)計(jì)合同的語言、篇幅和風(fēng)格。

合同起草準(zhǔn)備工作中最重要也是最難以把握的是客戶的需求。必須考慮到客戶希望看到什么樣的合同，包括復(fù)雜程度、對(duì)客戶的保護(hù)程度，在了解客戶的期望后從客戶的角度出發(fā)去設(shè)計(jì)一些條款，充分保護(hù)或者在商業(yè)談判最可能的范圍內(nèi)保護(hù)客戶的利益。因此，在第一輪起草過程中，我們就需要對(duì)某些條款進(jìn)行取舍。

以并購交易中的排他性條款為例，在排他期內(nèi)，如諒解備忘錄簽署后6個(gè)月內(nèi)，或某一具體日期之前，作為出售股權(quán)的一方，承諾不得就出售該等股權(quán)與除受讓股權(quán)一方之外的第三方進(jìn)行談判或達(dá)成任何協(xié)議；作為受讓股權(quán)的一方，承諾不會(huì)就人股同樣類型的目標(biāo)公司及業(yè)務(wù)與第三方進(jìn)行談判或達(dá)成任何協(xié)議。如客戶在Term Sheet中并沒有對(duì)此加以規(guī)定，如果可能的話，你應(yīng)當(dāng)盡量在起草排他性條款之前與客戶進(jìn)行溝通；如客戶確認(rèn)可以加入排他性條款，則需要客戶進(jìn)一步確認(rèn)排他性的有效期、排他性所排除的范圍、排他性的例外，是否對(duì)雙方對(duì)等適用，等等。

盡管需要考慮到客戶對(duì)交易的判斷，但在一開始起草的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)盡量把能夠考慮到的最大限度保護(hù)客戶利益的條款放到合同里去。

(三)進(jìn)行必要的法律研究

如果是常見的合同類型且合同交易比較典型，可能不一定需要特別的法律研究。當(dāng)然，對(duì)于初學(xué)者而言，合同涉及的基本法律法規(guī)，比如《合同法》和《民法通則》，你都應(yīng)當(dāng)比較熟悉。但是對(duì)于特別的交易涉及特別的合同架構(gòu)，需要根據(jù)交易的情況先定位這個(gè)方面的法律規(guī)定。一定要自己先了解后，再開始動(dòng)筆，比如說許可協(xié)議，應(yīng)當(dāng)查詢有關(guān)許可合同、備案、登記、技術(shù)進(jìn)出口等方面的規(guī)定。這些可能不是特定問題的法律研究，而是框架問題的研究，比如需不需要政府部門審批，有沒有評(píng)估程序等，對(duì)這些大致內(nèi)容有所了解后才去起草合同。

(責(zé)任編輯：中外民商裁判網(wǎng))

第三篇：審查起草合同注意事項(xiàng)

審查、起草合同注意事項(xiàng)

律師在著手起草或?qū)彶楹贤?，?yīng)通過電話、電子郵件，最好是面談的形式或直接參與談判，摸清當(dāng)事人擬簽合同的真正目的，包括動(dòng)機(jī)。實(shí)踐中，明明是加工承攬合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作買賣合同處理；明明是一般合作建房合同，有的當(dāng)事人當(dāng)作合作開發(fā)房地產(chǎn)合同處理，結(jié)果導(dǎo)致合同名不副實(shí)。有的當(dāng)事人企圖以合法形式掩蓋非法目的，例如，明明是企業(yè)相互借貸合同，確要搞成一份合作經(jīng)營合同。

只有明確合同目的，律師才能搞清合同各方的真實(shí)意思；只有明確合同目的，律師才能確定合同的性質(zhì)及合同的準(zhǔn)確名稱；只有明確合同的目的，律師才能“規(guī)劃”合同雙方的權(quán)利和義務(wù)及違約責(zé)任；只有明確合同的目的，律師才能確保合同的有效性。應(yīng)注意合同的有效性

保證合同的有效性，乃律師義不容辭的責(zé)任。律師要特別注意我國《民法通則》第五十八條的規(guī)定和我國《合同法》第五十二條的規(guī)定。判斷合同有效還是無效，除了上述規(guī)定外，還要注意一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。只要不違背我國法律法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，合同的有效性就得到了保障。律師在起草和審查某一合同時(shí)，應(yīng)特別注意相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋當(dāng)中強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定。關(guān)于合同有效性問題，事實(shí)上包括三個(gè)方面的問題，一是合同主體是否適格，二是合同目的是否正當(dāng)，三是合同內(nèi)容、合同形式及程序是否合法。合同個(gè)別條款無效并不導(dǎo)致整個(gè)合同無效，整個(gè)合同無效并不導(dǎo)致合同約定的仲裁條款無效。當(dāng)合同個(gè)別條款無效時(shí)，律師只需修改該個(gè)別條款；當(dāng)整個(gè)合同無效時(shí)，律師就要放棄當(dāng)事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。

應(yīng)注意合同的平衡性

所謂合同的平衡性是指合同一方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡，合同雙方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡。沒有只有權(quán)利而沒有義務(wù)的合同，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，權(quán)利與義務(wù)必須“匹配”，不應(yīng)出現(xiàn)有權(quán)利主題而沒有義務(wù)主體、或有義務(wù)主體而沒有權(quán)利主體的情形，一方當(dāng)事人的權(quán)利內(nèi)容應(yīng)與另一方當(dāng)事人的義務(wù)相對(duì)應(yīng)。過分強(qiáng)調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對(duì)方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”！雖然律師是受合同一方委托，律師當(dāng)然要注意委托方的利益，但若不考慮合同相對(duì)方的利益或者不注意合同的平衡性，絕對(duì)不是一個(gè)好律師！有的律師在起草合同時(shí)，還往往為合同相對(duì)方設(shè)立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會(huì)被“發(fā)現(xiàn)”。要么你辛辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高閣”，要么你起草的合同雖然得到了簽署，但在履行過程中由于這些陷阱會(huì)逐步暴露而遭到合同相對(duì)方的種種刁難。最終，導(dǎo)致當(dāng)事人的合同目的不能實(shí)現(xiàn)。吃虧的，還是你的當(dāng)事人，甚至是你本人?！皺C(jī)關(guān)算盡反誤了卿卿性命”，教訓(xùn)不可不吸！

應(yīng)注意合同的可操作性

實(shí)踐中，大量合同缺乏可操作性，具體表現(xiàn)在：對(duì)合同各方權(quán)利的規(guī)定過于抽象原則，對(duì)合同各方的義務(wù)規(guī)定不明確不具體，或雖對(duì)各方的義務(wù)作了詳細(xì)規(guī)定但沒有違約責(zé)任條款或?qū)Υ艘?guī)定不清，合同雖規(guī)定了損失賠償?shù)珱]有計(jì)算依據(jù)，整個(gè)交易程序不清晰，合同用語不確切等等?！皩?shí)現(xiàn)合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實(shí)現(xiàn)利益均衡的具體保證”，尤其像建設(shè)工程合同、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同、BOT合同諸如此類的履行周期長、影響因素多、風(fēng)險(xiǎn)大的合同，更需要對(duì)于可操作性做出更高的要求。關(guān)于合同可操作性問題，西方發(fā)達(dá)國家律師的經(jīng)驗(yàn)值得我們借鑒。君不見，在美國甚至我國港澳臺(tái)地區(qū)，一份“簡單”的個(gè)人房屋租賃合同，可能長達(dá)十幾頁，各方權(quán)利義務(wù)規(guī)定得清清楚楚，違約責(zé)任非常詳盡，對(duì)可能產(chǎn)生歧義的名詞還用一章作出“定義”，雖然讀起來有點(diǎn)拗口，但執(zhí)行過程中不容易產(chǎn)生歧義、誤解和扯皮。從某種意義講，合同就是立約方對(duì)合同所涉事項(xiàng)的事先“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”，這種規(guī)劃和設(shè)計(jì)既包括對(duì)立約各方“角色”的規(guī)劃和設(shè)計(jì)，也包括對(duì)交易程序的“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”，還包括立約各方如果在履行過程中產(chǎn)生爭議不能達(dá)成共識(shí)一旦“訴諸法律”的“規(guī)劃”和“設(shè)計(jì)”。工程建設(shè)，如果規(guī)劃不當(dāng)，設(shè)計(jì)不周，后果可以想象，同樣，合同缺乏可操作性，后果也就不言而喻了。套用現(xiàn)代俗語解釋，合同就是立約各方制定的游戲規(guī)則，沒有詳細(xì)的規(guī)則，何談?dòng)螒颍?/p>

應(yīng)注意合同結(jié)構(gòu)的合理性

合同結(jié)構(gòu)是指合同各個(gè)組成部分的排列、組合和搭配形式。合同通常由三部

分組成，即首部、內(nèi)容、結(jié)尾。首部一般包括標(biāo)題、合同編號(hào)、雙方當(dāng)事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開戶行、賬號(hào)等；內(nèi)容一般包括簽訂合同的依據(jù)和目的（常見的鑒于條款）、標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行方式、地點(diǎn)和期限、違約責(zé)任、合同生效及終止、不可抗力、爭議的解決方式、法律適用、保密、權(quán)利放棄、權(quán)利轉(zhuǎn)讓、繼承者和受讓人、修訂、可分割性、全部協(xié)議（常見的取代條款）、未盡事宜、通知、合同正副本份數(shù)及保存、附件等；合同結(jié)尾一般包括簽約單位蓋章及簽約單位授權(quán)代表簽字、簽約時(shí)間、簽約地點(diǎn)等。

實(shí)踐中，嚴(yán)格按上述順序排列的合同并不多見，對(duì)一般條款或通用條款如不可抗力、爭議的解決方式、法律適用、保密、通知，大部分合同均未敘述。合同內(nèi)容繁多，并無固定模式，如何編排，取決于律師個(gè)人習(xí)慣、經(jīng)驗(yàn)和對(duì)合同所涉事項(xiàng)的精湛理解乃至律師的心境和態(tài)度。

合同各方的權(quán)利和義務(wù)無疑是合同內(nèi)容重中之重，筆者的經(jīng)驗(yàn)是以各方權(quán)利和義務(wù)為中心編排合同其它內(nèi)容，通常做法是：在對(duì)合同標(biāo)的物、數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行方式、地點(diǎn)和期限等合同必備條款進(jìn)行敘述后，采取專章的形式對(duì)各方權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行界定，然后就是各方的保證和承諾，緊接著就是違約責(zé)任條款及爭議解決方式，其他條款統(tǒng)統(tǒng)放在合同后半段或以“一般規(guī)定”作單章敘述。這樣做有三個(gè)好處，一是能抓住重點(diǎn)，二是敘述方便，三是能夠保證合同整體框架的協(xié)調(diào)。

追求合同結(jié)構(gòu)合理性就是要讓合同整體框架協(xié)調(diào)、各條款功能互補(bǔ)，從而避免和減少合同條款之間的矛盾和歧義。應(yīng)注意合同體例的適用性

合同體例通常是指合同簡繁及合同各條內(nèi)容排列形式。有的合同方方面面的內(nèi)容都要涉及，有的合同力求簡要；有的合同采取先有“章”，后有“條”，“條”下面是“款”，“款”下面是“項(xiàng)”，有的合同只有“條”、“款”、“項(xiàng)”，有的合同干脆就按“一、二、三 ┅┅ ”順序排列。合同體例既要視委托人要求和委托人情況而定，又要與合同所涉事項(xiàng)、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因人而異、因事而異，不能千篇一律。

由上可知，一份好的合同應(yīng)該是：目的正當(dāng)，內(nèi)容、形式和程序有效，各方

權(quán)利與義務(wù)關(guān)系均衡，具有可操作性，并且結(jié)構(gòu)合理，體例適應(yīng)，此乃律師追求的目標(biāo)。

第四篇：律師之道18：如何起草法律意見書(中)

律師之道18：如何起草法律意見書（中）

三、出具法律意見書前的基礎(chǔ)工作

了解事實(shí)，事實(shí)是出具法律意見書的依據(jù)。了解事實(shí)包括做盡職調(diào)查、審查文件、跟客戶溝通，等等。

無論是大型的上市項(xiàng)目還是其他類型的交易，法律意見書出具之前，都需要做盡職調(diào)查。如，我們所作的很多上市項(xiàng)目，項(xiàng)目的盡職調(diào)查往往花費(fèi)很多的時(shí)間和人力。對(duì)公司進(jìn)行盡職調(diào)查，需要審閱公司的基本的文件。一般來講，盡職調(diào)查都是審閱文件，因?yàn)槲募且粋€(gè)實(shí)實(shí)在在的事實(shí)依據(jù)。

口頭表述是不是也可以作為一個(gè)事實(shí)的依據(jù)出現(xiàn)在法律意見書里?對(duì)此有不同的理解，有的律師認(rèn)為口頭表述是不可以作為事實(shí)依據(jù)出現(xiàn)在法律意見書中的，這個(gè)觀點(diǎn)的背景是為上市出具法律意見書，該種法律意見書因?yàn)殛P(guān)系比較重大，將口頭表達(dá)作為一個(gè)事實(shí)依據(jù)，一是監(jiān)管部門不會(huì)滿意，再者投資者也會(huì)無法接受。但是在其他的兼并收購的交易中，包括融資、貸款、私募之類的交易，其要求是盡量用文件作為事實(shí)依據(jù)，但是如果情況不允許，口頭表達(dá)也可以作為事實(shí)依據(jù)。這種情況下需要律師在語言上，把自己保護(hù)住，需對(duì)口頭表述做個(gè)清楚的說明，說明該表述是一個(gè)真實(shí)的對(duì)事實(shí)情況的表述，在沒有得到任何文件依據(jù)的情況下律師的意見依賴于該口頭表述，這種情況下可以將口頭表述作為法律意見書的事實(shí)依據(jù)。當(dāng)然，實(shí)踐中是否可以將口頭表述作為法律意見書的事實(shí)依據(jù)，也需要看請律師出具法律意見書的客戶或者機(jī)構(gòu)同意或接受與否。依據(jù)經(jīng)驗(yàn)，實(shí)踐中很多時(shí)候客戶或其他主管機(jī)構(gòu)是認(rèn)同將口頭表述作為法律意見書的依據(jù)的。

另外，盡職調(diào)查到何種程度也是很重要的一個(gè)問題，如我們的法律意見中表述公司合法設(shè)立、有效存續(xù)時(shí)，從謹(jǐn)慎的角度和在實(shí)際條件允許的情況下，建議做工商調(diào)查，實(shí)踐中也有企業(yè)偽造文件包括營業(yè)執(zhí)照等去取得上市資格，從而產(chǎn)生了很壞的影響。同時(shí)，在做盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)問題后，一定要和客戶就問題盡早溝通，不要給客戶一個(gè)驚訝，在項(xiàng)目要結(jié)束的時(shí)候才告訴客戶無法為其出具法律意見書。

進(jìn)行法律研究，法律研究需全面、深入、細(xì)致、準(zhǔn)確。如何做到全面、深入、細(xì)致、準(zhǔn)確，只能靠個(gè)人經(jīng)驗(yàn)積累，才能一步一步達(dá)到這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。在中國的現(xiàn)有的法律體系下，很多時(shí)候做到全面比較難，因?yàn)榉梢?guī)定紛繁雜亂，法律是如此規(guī)定的，但有時(shí)某個(gè)部委發(fā)布一個(gè)通知，另外一個(gè)部委頒布一個(gè)意見，然后在某個(gè)關(guān)于其他事情的通知或意見里又規(guī)定了一點(diǎn)關(guān)于這個(gè)問題的內(nèi)容，所以，在這樣的體系下，法律研究是比較難以全面的，需要大家有耐心并且對(duì)問題要有一個(gè)全面的判斷。在作法律研究時(shí)，首先要想到這個(gè)問題會(huì)和哪些法律法規(guī)或者哪些部門相關(guān)聯(lián)，然后有目的性、方向性地去做法律研究。如果將所有法律法規(guī)全部篩選一遍，需要花費(fèi)大量的時(shí)間和人力。所以律師需要對(duì)法律問題有一個(gè)判斷，這個(gè)判斷要靠經(jīng)歷和經(jīng)驗(yàn)的積累，慢慢地培養(yǎng)法律意識(shí)和感覺。

“深入”是法律研究最重要的一項(xiàng)要求，因?yàn)槁蓭煶鼍叻梢庖姇呢?zé)任重大，所以法律研究必須深入。依照中國法律目前的狀況，有些法律規(guī)定的文字表達(dá)很多時(shí)候不是很清楚，或者說是可以有很多種解釋。因此律師第一遍研讀法律規(guī)定和第十遍研讀的時(shí)候得出的結(jié)論可能是不同的，在第一遍研讀規(guī)定時(shí)，也許只能想到一種解釋，但

是越深入地研究下去，再結(jié)合其他的情況，對(duì)同一條文可能就會(huì)有三四種解釋。這時(shí)，需要律師用排除或其他方法作出一個(gè)結(jié)論，解讀該法規(guī)的含義，這時(shí)研究的深入性就是極為重要的。法律研究如何做到深入仍是需要律師的經(jīng)驗(yàn)積累的。

“細(xì)致準(zhǔn)確”，與“全面深入”有一定的交叉，因?yàn)椴患?xì)心做法律研究就可能遺漏一些事情。準(zhǔn)確是法律研究要求的最后結(jié)果。如果法律研究全面、深入、細(xì)致地展開，準(zhǔn)確一般就是水到渠成的結(jié)果。

四、法律意見書的起草和修改

盡職調(diào)查和法律研究完成后，法律意見書的框架和基本的內(nèi)容將基本具備。但是僅僅依據(jù)審查文件和法律研究起草法律意見書是不夠的，很多交易是否能夠進(jìn)行，關(guān)鍵在于律師在通過盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)問題后能夠解決該問題。實(shí)踐中任何人或企業(yè)都不是完美的，會(huì)出現(xiàn)很多問題。例如，企業(yè)設(shè)立的時(shí)候缺少批文，或者是其注冊資本、投資

不合法，或者是虛假出資，或者是其某個(gè)期限錯(cuò)誤，或者是在審閱某項(xiàng)合同時(shí)，其某條規(guī)定是無效的。在這種情況下，如何處理對(duì)交易成功與否有重大影響的問題就是對(duì)律師的考驗(yàn)。因?yàn)槊繂谓灰锥加胁煌慕灰妆尘昂徒灰浊闆r，所以需要具體情況具體分析。

非訴訟業(yè)務(wù)律師，一般是以促成一個(gè)交易為目標(biāo)，因此，律師需要首先找到自己的底線，在不超越底線的前提下，盡量促成交易。如果很肯定該項(xiàng)交易有較大的法律風(fēng)險(xiǎn)可能會(huì)導(dǎo)致交易無法繼續(xù)，這時(shí)律師也可以考慮將巨大的風(fēng)險(xiǎn)處理成有一定的風(fēng)險(xiǎn)，或者降低風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)的可能性。在有些情況下，企業(yè)的某些方面可能不合法，這時(shí)可以考慮是否能夠取得政府部門的諒解。特別是針對(duì)上市的項(xiàng)目，請環(huán)保部門、稅務(wù)部門等出具一個(gè)正式的文件，表明其知曉該事項(xiàng)并且不會(huì)就此進(jìn)行處罰，或者是表明其認(rèn)為該事項(xiàng)符合法律規(guī)定。解決問題需要律師盡量找到一種方法，或者是通過跟政府部門的溝通，或者是律師對(duì)問題進(jìn)行重新思考，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行重新評(píng)估，或者是建議企業(yè)去補(bǔ)辦審批手續(xù)，或補(bǔ)辦批文來尋找解決問題的方法。因此，如何解決問題不僅僅考驗(yàn)律師的法律知識(shí)、法律研究的深度和廣度，而且需要律師對(duì)問題作出一個(gè)判斷，而一個(gè)比較準(zhǔn)確的判斷是基于各種各樣的經(jīng)驗(yàn)才能作出的。因此，一般來講，完成盡職調(diào)查及法律研究，然后提出解決問題的方法，如果客戶接受律師所提出的解決問題的方法，解

決了問題之后，就形成了法律意見書的正文內(nèi)容。

第五篇：安置地轉(zhuǎn)讓合同(律師起草)

轉(zhuǎn) 讓 合 同

甲方（轉(zhuǎn)讓方）： 身份證號(hào)：

身份證號(hào)：

身份證號(hào)： 身份證號(hào)： 地址： 聯(lián)系電話：

乙方（受讓方）： 身份證號(hào)： 地址： 聯(lián)系電話：

甲方有一塊座落于XX鎮(zhèn)XX村XXX的安置建房用地，現(xiàn)將取得此安置用地的相關(guān)合同及安置用地土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方。通過協(xié)商，甲、乙雙方自愿達(dá)成以下協(xié)議條款，以資信守。

一、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的及基本概況

1、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的（1）甲方將XXX年XX月XX日XX縣土地收購儲(chǔ)備中心補(bǔ)償安置協(xié)議書（土地使用權(quán)調(diào)換）》中涉及甲方XXX安置地的一切合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓給乙方，相應(yīng)的義務(wù)也由乙方履行。本轉(zhuǎn)讓合同生效后，乙方有權(quán)按此合同XXX安置地的一切合同權(quán)益。

（2）甲方通過《XX鎮(zhèn)XX村XXX的安置建房用地（土地使用權(quán)調(diào)換）》取得的XX安置地的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方。本轉(zhuǎn)讓合同生效后，該安置地的土地使用權(quán)屬于乙方所有。

2、基本概況

（1）安置建房用地座落于XX縣XX鎮(zhèn)XX村XX項(xiàng)目拆遷安置小區(qū)的壹宗編號(hào)為XX的國有土地。

（2）XX宗土地基本情況：面寬XX米，進(jìn)深XX米，建筑占地面積XX平方米，土地性質(zhì)為國有劃撥土地，土地用途為商住建設(shè)用地，現(xiàn)合同戶主為甲方。

（3）XX宗土地使用權(quán)來源：拆遷安置協(xié)議，具體見XXX年XX月XX日XX縣房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議書（土地使用權(quán)調(diào)換）》。

二、轉(zhuǎn)讓價(jià)格及支付期限

1、轉(zhuǎn)讓價(jià)格

乙方自愿支付給甲方本轉(zhuǎn)讓合同及所含XX宗土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格等所有各種費(fèi)用合計(jì)人民幣X佰X拾X萬X仟元整（￥XXXXXX）。除此之外，甲方不得以任何理由再向乙方收取任何費(fèi)用。

2、支付期限

在簽訂本合同時(shí)乙方向甲方給付定金人民幣貳拾萬元，定金抵作轉(zhuǎn)讓價(jià)款。在簽訂本合同一個(gè)月內(nèi)付X佰X拾X萬X仟元整，如一個(gè)月內(nèi)未付清余款，按2分計(jì)息。余款貳萬元房產(chǎn)證過戶后付清。如一個(gè)月內(nèi)未付清余款，雙方解除合同。

三XX宗土地的房屋建設(shè)及土地使用權(quán)證、房屋所有權(quán)證過戶登記辦理

1、XX宗土地的房屋建設(shè)

乙方受讓XX宗土地后，仍然由甲方以甲方的名義申領(lǐng)建設(shè)用地通知書、工程建設(shè)許可證，但由乙方自行投資建造，產(chǎn)權(quán)屬于乙方所有，乙方在建設(shè)房屋時(shí)，甲方應(yīng)當(dāng)予以配合，不得阻撓。房屋建設(shè)完工后，如乙方需將該房屋及土地以甲方名義進(jìn)行抵押貸款時(shí)，甲方應(yīng)無條件配合。

2、土地使用權(quán)證及房屋所有權(quán)證過戶登記辦理

本宗土地使用權(quán)和房產(chǎn)所有權(quán)以甲方名義辦理土地使用權(quán)證和房屋的所有權(quán)證。辦好這兩證后，必須在過戶條件允許時(shí)向有關(guān)部門辦理相關(guān)手續(xù)，以過戶登記至乙方或乙方指定的人。具體約定如下：

（1）過戶條件允許時(shí)，甲方應(yīng)當(dāng)無條件配合乙方，將乙方自行建造的房屋但在甲方名下的土地使用證及房屋所有權(quán)證，向有關(guān)部門過戶登記至乙方或乙方指定的人的名下。

（2）XX宗建房用地現(xiàn)為國有劃撥土地，辦理過戶登記時(shí)，按規(guī)定劃撥土地轉(zhuǎn)為出讓土地所需繳交的出讓金，由乙方承擔(dān)，與甲方無關(guān)。

(3)過戶登記所需的稅費(fèi)及其它費(fèi)用，均由乙方承擔(dān)，與甲 方無關(guān)。

(4)本合同中所指的“過戶條件允許時(shí)”是指法律、法規(guī)及政策層面的條件允許。在此條件允許情況下，甲方必須按法律法規(guī)規(guī)定和本合同約定無條件辦理過戶手續(xù)。否則，甲方應(yīng)按本合同第四條第八款向乙方賠償。

四、其他約定

1、甲方承諾在簽訂本協(xié)議前已經(jīng)征求了全體家庭成員及相關(guān)人員的意見，其父母、妻子、兒女等均同意甲方將本宗土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方或乙方指定的人。甲方家庭成員及相關(guān)人員就本宗土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的內(nèi)部分配事宜由甲方負(fù)責(zé)，與乙方無關(guān)。甲方及甲方所有家庭成員和相關(guān)人員不得以土地升值(含大幅度升值)等任何理由反悔，不得再向乙方索要任何費(fèi)用，不得阻撓乙方對(duì)本宗土地的建設(shè)、使用、收益、轉(zhuǎn)讓等。

2、甲方承諾本宗土地?zé)o任何糾紛，如仍有遺留糾紛，由甲方負(fù)責(zé)解決，所需的費(fèi)用由甲方承擔(dān)，與乙方無關(guān)。

3、建設(shè)指揮部允許該小區(qū)建房戶開工建設(shè)時(shí)，乙方即可在本宗土地上進(jìn)行工程施工建設(shè)。在施工建設(shè)期間，甲方應(yīng)及時(shí)配合、協(xié)助乙方辦理建筑施工用水、用電等相關(guān)手續(xù)。乙方應(yīng)自覺接受有關(guān)部門的監(jiān)督管理，否則，一切后果由乙方自負(fù)，各項(xiàng)罰款由乙方負(fù)擔(dān)，與甲方無關(guān)。

4、甲方指定其妻子 或其子、，在甲方因客觀原因無法辦理本宗土地的有關(guān)手續(xù)時(shí)，無償提供相關(guān)證件和申請材料，無償?shù)接嘘P(guān)部門辦理本合同所述的各項(xiàng)手續(xù)。

5、以甲方名義辦理的本宗房地產(chǎn)的各項(xiàng)審批手續(xù)、證件、發(fā)票等的原件，甲方均應(yīng)及時(shí)交付給乙方，由乙方保管。在未辦理過戶登記之前，甲方不得以其名義登記的產(chǎn)權(quán)而將本房地產(chǎn)權(quán)出賣，或者用于抵押、質(zhì)押等擔(dān)保。否則，乙方有權(quán)主張房地產(chǎn)權(quán)，或按本合同第四條第六款要求賠償。

6、甲方及甲方家庭成員、相關(guān)人員不履行本協(xié)議，導(dǎo)致在政策規(guī)定可以辦理過戶手續(xù)之日起半年內(nèi)無法辦理過戶手續(xù)的，或者甲方及其家庭成員、相關(guān)人員主張撤銷本協(xié)議的，甲方或主張撤銷本協(xié)議的人應(yīng)按發(fā)生爭議時(shí)的本宗土地使用權(quán)及地上建筑物的市場價(jià)總價(jià)款(應(yīng)包含裝修價(jià)值，以有權(quán)機(jī)構(gòu)評(píng)估的價(jià)款為準(zhǔn))的兩倍賠償給乙方，并由本合同的該地塊的土地?fù)?dān)保人及證明人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

7、甲、乙雙方均不得惡意因?yàn)楸咀谟玫貫閲袆潛芡恋貐s不履行國有劃拔土地轉(zhuǎn)為國有出讓土地的審批手續(xù)(即：當(dāng)政策規(guī)定可以辦理國有劃撥土地轉(zhuǎn)為國有出讓土地時(shí)，甲方拒絕向有關(guān)部門簽字提出申請，乙方拒絕負(fù)擔(dān)出讓金)，以此來主張本轉(zhuǎn)讓合同無效。如出現(xiàn)這種情況，則不履行國有劃撥土地轉(zhuǎn)為國有出讓土地的申請審批手續(xù)的一方為過錯(cuò)方，有過錯(cuò)方賠償另一方的損失，損失按發(fā)生爭議時(shí)的本宗土地使用權(quán)及地上建筑物的市場價(jià)總價(jià)款(應(yīng)包含裝修價(jià)值，以有權(quán)機(jī)構(gòu)評(píng)估的價(jià)款為準(zhǔn))的兩倍計(jì)算。

五、附則

本協(xié)議一式貳份，甲方、乙方雙方各執(zhí)一份，自甲、乙雙方簽字后生效。

甲方（簽字）： 乙方（簽字）：

甲方家庭成員及相關(guān)人員（簽字同意本合同各項(xiàng)條款）：

土地?fù)?dān)保人及證明人（簽字）：

訂立日期： 年 月 日