第一篇：淺談物權(quán)法與擔(dān)保法對擔(dān)保物權(quán)的不同規(guī)定

淺談物權(quán)法與擔(dān)保法對擔(dān)保物權(quán)的不同規(guī)定

廬江縣人民法院 計(jì)小龍

2007年10月1日，我國民事法律體系中的一部重要法律——《中華人民共和國物權(quán)法》（以下簡稱物權(quán)法）正式施行了。物權(quán)法對規(guī)范財(cái)產(chǎn)關(guān)系、調(diào)整物的歸屬和利用，具有十分重大的現(xiàn)實(shí)意義。縱觀物權(quán)法的總體結(jié)構(gòu)，物權(quán)法共有五編，分為總則、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、占有，計(jì)二百四十七條規(guī)定。這些條文中，有對我國既有相關(guān)法律規(guī)定的重復(fù)規(guī)定，有對相關(guān)法律規(guī)定的修正規(guī)定，有對此前法律沒有規(guī)定的空白進(jìn)行了全新規(guī)定。其中，物權(quán)法中擔(dān)保物權(quán)的規(guī)定與《中華人民共和國擔(dān)保法》（以下簡稱擔(dān)保法）規(guī)定有不少不同規(guī)定1。本文僅就物權(quán)法與擔(dān)保法對擔(dān)保物權(quán)的不同規(guī)定略作闡述。

關(guān)于抵押權(quán)

(一)物權(quán)法區(qū)分了債權(quán)合同與物權(quán)行為。雖然目前民法學(xué)者中對于物權(quán)行為理論尚有一定爭論，但我國現(xiàn)行的民事立法和司法實(shí)踐，顯已承認(rèn)債權(quán)合同與物權(quán)行為。如買賣、贈與、互易等債權(quán)合同無效或被撤銷時(shí)，以物權(quán)交付或登記構(gòu)成的物權(quán)行為并不當(dāng)然無效，仍能產(chǎn)生物權(quán)變動的法律效果，只是收受財(cái)產(chǎn)的一方當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)不當(dāng)?shù)美?zé)任。21999年最高法院《合同法司法解釋

（一）》第九條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其它物權(quán)不能轉(zhuǎn)移”。由此可見，到目前為止，司法實(shí)踐中已明確地將債權(quán)合同與物權(quán)行為作了區(qū)分3。

擔(dān)保法第四十一條規(guī)定：“當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效”。依該規(guī)定，當(dāng)事人之間除簽訂抵押合同外，還須進(jìn)行抵押合同登記，否則抵押合同不生效。按照民法理論，抵押合同與其它合同并無本質(zhì)區(qū)別，抵押合同自其成立時(shí)生效，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人之間另有約定的除外。4抵押合同當(dāng)事人之間簽訂抵押合同的行為，屬于當(dāng)事人之間訂立債權(quán)合同的行為。當(dāng)事人就抵押物合意設(shè)立抵押權(quán)，這是一種物權(quán)行為。抵押合同的訂立和抵押權(quán)的設(shè)定是不同的法律事實(shí)。顯然，12李建偉、馬特物權(quán)法講座004km.cn.江蘇律師顧問網(wǎng)2008-9-22訪。江平：《民法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社，2000年版第334頁。

2黃松有：《 <中國物權(quán)法>條文理解與適用》,人民法院出版社,2007年版第71頁。3中國物權(quán)法研究課題組：《中國物權(quán)法草案：條文、說明、理由與參考立法例》，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版第612-613頁。擔(dān)保法第四十一條混淆了債權(quán)合同與物權(quán)行為。

物權(quán)法充分認(rèn)識到擔(dān)保法的理論錯(cuò)誤，對債權(quán)合同與物權(quán)行為已經(jīng)進(jìn)行了區(qū)分。在物權(quán)法中，擔(dān)保合同的生效與擔(dān)保物的登記無關(guān)，擔(dān)保合同一般自合同成立時(shí)生效，物權(quán)行為依法設(shè)定即生效。5根據(jù)抵押財(cái)產(chǎn)的不同，物權(quán)法規(guī)定了兩種不同的抵押權(quán)生效時(shí)間。物權(quán)法第一百八十七條規(guī)定：“以本法第一百八十條第一款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立（登記成立主義）。”第一百八十八條規(guī)定：“以本法第一百八十條第一款第四項(xiàng)、第六項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人（登記對抗主義）”。同時(shí)，物權(quán)法對質(zhì)押合同與質(zhì)權(quán)設(shè)立亦同樣做了區(qū)分，即質(zhì)押合同自依法成立之日生效，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立，修改了擔(dān)保法“質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效”的錯(cuò)誤。

綜上，物權(quán)法從立法上對債權(quán)合同與物權(quán)行為進(jìn)行了明確區(qū)分，一舉廢除了擔(dān)保法中的錯(cuò)誤規(guī)定。

（二）物權(quán)法擴(kuò)大了抵押財(cái)產(chǎn)的范圍。物權(quán)法第一百八十條規(guī)定：“ 債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財(cái)產(chǎn)可以抵押：

（1）建筑物和其他土地附著物；

（2）建設(shè)用地使用權(quán)；

（3）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；

（4）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；

（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（6）交通運(yùn)輸工具；

（7）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

抵押人可以將前款所列財(cái)產(chǎn)一并抵押?！?/p>

擔(dān)保法 第三十四條規(guī)定 ：“下列財(cái)產(chǎn)可以抵押：

（1）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；

（2）抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；

（3）抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；

（4）抵押人依法有權(quán)處分的國有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái) 5黃松有：《<中國物權(quán)法>條文理解與適用》，2007年版第555頁。產(chǎn)；

（5）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；

（6）依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

抵押人可以將前款所列財(cái)產(chǎn)一并抵押?！?/p>

兩個(gè)法條初看起來大同小異，區(qū)別在于細(xì)節(jié)：

（1）比較上述兩條規(guī)定，物權(quán)法最顯著的變化是，物權(quán)法所允許抵押的財(cái)產(chǎn)包括所有法律、行政法規(guī)未禁止抵押的財(cái)產(chǎn)；而擔(dān)保法所允許抵押的財(cái)產(chǎn)，是依法可以抵押的財(cái)產(chǎn)。細(xì)究起來，兩個(gè)法條的價(jià)值取向存在本質(zhì)差異。

（2）物權(quán)法在擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大了可用于擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)范圍，增加規(guī)定：正在建造的建筑物、船舶、航空器可以抵押。實(shí)踐中，建設(shè)工程往往周期長、資金缺口大，以正在建造的建筑物、船舶、航空器作為擔(dān)保，充分發(fā)揮了物的效用，對于解決建設(shè)者融資難，保證在建工程順利完工具有重要作用。

（三）規(guī)定浮動擔(dān)保。物權(quán)法第一百八十一條規(guī)定：“經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)的動產(chǎn)優(yōu)先受償?！?/p>

擔(dān)保法未規(guī)定浮動擔(dān)保，且擔(dān)保法規(guī)定的可用于擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)范圍還不夠廣，擔(dān)保方式略顯單一，不能滿足生產(chǎn)者的融資需要。為了疏通經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中資金短缺的瓶頸，促進(jìn)銀行資本流動，物權(quán)法增設(shè)了浮動擔(dān)保制度；并且，未將浮動擔(dān)保適用范圍僅僅限定于公司法人，合伙、個(gè)體工商戶等非公有制企業(yè)和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者也可以平等享受，體現(xiàn)了和諧社會的立法思想。

以這種方式抵押，抵押權(quán)設(shè)定后，抵押人可以將抵押的原材料投入成品生產(chǎn)，也可以不經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押的財(cái)產(chǎn)，抵押權(quán)人對于抵押期間轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)沒有追及的權(quán)利。當(dāng)發(fā)生債務(wù)履行期屆滿債務(wù)未受清償、當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形成就，或者嚴(yán)重影響債權(quán)實(shí)現(xiàn)的情形時(shí)，抵押財(cái)產(chǎn)確定，抵押權(quán)人就確定后的抵押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。這是一種靈活的融資擔(dān)保方式，為中小企業(yè)和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者的發(fā)展提供了便利。

（四）物權(quán)法規(guī)定了房產(chǎn)地產(chǎn)統(tǒng)一抵押制度。物權(quán)法第一百八十二條規(guī)定：“以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。

抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財(cái)產(chǎn)視為一并抵押?！?/p>

擔(dān)保法第三十六條規(guī)定 ：“ 以依法取得的國有土地上的房屋抵押的，該房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)同時(shí)抵押。

以出讓方式取得的國有土地使用權(quán)抵押的，應(yīng)當(dāng)將抵押時(shí)該國有土地上的房屋同時(shí)抵押。”

在一般的房地產(chǎn)抵押上，物權(quán)法的規(guī)定比較全面。物權(quán)法的改進(jìn)體現(xiàn)在以下兩點(diǎn)：

（1）規(guī)定了房地產(chǎn)統(tǒng)一登記制度。第十條規(guī)定：“不動產(chǎn)登記，由不動產(chǎn)所在地的登記機(jī)構(gòu)辦理。國家對不動產(chǎn)實(shí)行統(tǒng)一登記制度?！?/p>

（2）第一百八十二條第二款規(guī)定：“抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財(cái)產(chǎn)視為一并抵押?！?/p>

兩個(gè)法條相結(jié)合，可以杜絕此前房產(chǎn)、土地分開登記造成的混亂。從而避免了擔(dān)保法實(shí)踐中惡意抵押人將房產(chǎn)、土地分別抵押給不同的抵押權(quán)人、損害抵押權(quán)人實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的弊端。

（五）允許超出抵押物價(jià)值進(jìn)行抵押。物權(quán)法第十三條規(guī)定：“登記機(jī)構(gòu)不得有下列行為：（1）要求對不動產(chǎn)進(jìn)行評估；（2）以年檢名義進(jìn)行重復(fù)登記；（3）超出登記職責(zé)范圍的其它行為?！睋?dān)保法第三十五條規(guī)定：“抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出抵押物的價(jià)值?！?/p>

比較以上兩法條，物權(quán)法的進(jìn)步有：

（1）允許超額抵押。設(shè)定抵押權(quán)，屬于當(dāng)事人自由約定的范圍，在雙方均自愿的情況下，一概禁止超額抵押，是對于當(dāng)事人意思自治的漠視；再者，禁止超額抵押，也不利于充分發(fā)揮物的效用，限制了抵押物的擔(dān)保融資功能。

（2）在登記制度上，物權(quán)法限制登記機(jī)構(gòu)利用職權(quán)之便，設(shè)置令當(dāng)事人十分厭惡卻又無可奈何的障礙，比如不動產(chǎn)評估。在擔(dān)保法下，登記機(jī)構(gòu)常引用第三十五條的規(guī)定，要求當(dāng)事人提供評估報(bào)告，并限制登記的債權(quán)不得超過不動產(chǎn)的評估價(jià)值。

物權(quán)法廢除了“禁止超額抵押”的規(guī)定，體現(xiàn)了物權(quán)法“物盡其用”的立法原則。

(六)規(guī)定了抵押權(quán)順位的放棄和變更制度。物權(quán)法第一百九十四條規(guī)定：“抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其它抵押權(quán)人書面同意，不得對其它抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響?！钡盅簷?quán)順位蘊(yùn)含著利益。物權(quán)法一方面保護(hù)抵押權(quán)人對抵押權(quán)順位放棄、變更的權(quán)利，另一方面，對該權(quán)利的行使予以規(guī)范和限制，要求在實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利的同時(shí)不得損害他人利益，反映了“權(quán)利不得濫用”的民法原則。

（七）較之擔(dān)保法，物權(quán)法在抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)緣由上更加尊重當(dāng)事人的意思自治。根據(jù)擔(dān)保法第三十三條的規(guī)定，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的唯一原因即為“債務(wù)人不履行債務(wù)”；而物權(quán)法第一百七十九條將“發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形”作為抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的緣由之一。

關(guān)于質(zhì)權(quán) 物權(quán)法第二百二十三條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：

（1）匯票、支票、本票；（2）債券、存款單；（3）倉單、提單；

（4）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；

（5）可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；

（6）應(yīng)收賬款；

（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利?！?較之擔(dān)保法，物權(quán)法擴(kuò)大了質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的范圍：

（1）基金份額可以質(zhì)押。規(guī)范和發(fā)展各類投資基金是我國投資體制改革的重要內(nèi)容，我國2003年通過的《證券投資基金法》對基金份額交易作了專門規(guī)定。物權(quán)法將基金份額作為權(quán)利質(zhì)權(quán)的標(biāo)的，符合證券市場的發(fā)展的需要，順應(yīng)了新的形勢。

（2）應(yīng)收賬款可以質(zhì)押。應(yīng)收賬款指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或者設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利，不包括因票據(jù)或者其他有價(jià)證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)。公路、橋梁等收費(fèi)權(quán)屬于應(yīng)收賬款。由于企業(yè)的資金往來一般都通過銀行等金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行，在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，銀行等金融機(jī)構(gòu)通過直接劃轉(zhuǎn)用于擔(dān)保的應(yīng)收賬款的方式實(shí)現(xiàn)債權(quán)，程序簡便。因此，以應(yīng)收賬款質(zhì)押，銀行等金融機(jī)構(gòu)亦樂于接受。

物權(quán)法的上述補(bǔ)充規(guī)定，為融資需求提供了多種選擇，有利于增強(qiáng)企業(yè)的活力和競爭力，為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會的可持續(xù)發(fā)展創(chuàng)設(shè)了更廣闊的空間。

關(guān)于留置權(quán)

依照擔(dān)保法規(guī)定，行使留置權(quán)一般限于因運(yùn)輸、保管和加工承攬發(fā)生的債權(quán)；因此，一些沒有約定擔(dān)保物權(quán)又不能依法行使留置權(quán)的債權(quán)就缺少了信用保障。這與紛繁復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)活動顯然并不相稱，不利于保護(hù)債權(quán)人的利益。

為了制止市場主體隨意違反合同約定，拒不履行義務(wù)，破壞市場秩序的行為，物權(quán)法第二百三十條、第二百三十一條從兩個(gè)方面完善了擔(dān)保法的規(guī)定：一是不再限定留置權(quán)的適用范圍，只要債務(wù)人不履行到期債務(wù)，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，債權(quán)人就可以留置其合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)。二是企業(yè)之間留置財(cái)產(chǎn)可以不受該動產(chǎn)必須與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系的限制。這些規(guī)定增強(qiáng)了交易保障制度，免除了交易活動的后顧之憂，簡化了企業(yè)間相互清欠的復(fù)雜程序，為優(yōu)化安全有序的市場環(huán)境搭建了一個(gè)良好的平臺。

一般規(guī)定

（一）作為一個(gè)亮點(diǎn)，物權(quán)法規(guī)定了行使擔(dān)保物權(quán)的時(shí)效期間。物權(quán)法第二百零二條規(guī)定：“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)?！?/p>

擔(dān)保法第十二條第二款規(guī)定：“ 擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的訴訟時(shí)效結(jié)束后，擔(dān)保權(quán)人在訴訟時(shí)效結(jié)束后的二年內(nèi)行使擔(dān)保物權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。”

物權(quán)法所規(guī)定的行使擔(dān)保物權(quán)的期限，為主債權(quán)的訴訟時(shí)效期間，亦即債權(quán)人應(yīng)該在對主債權(quán)提起訴訟時(shí)同時(shí)要求實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。該項(xiàng)規(guī)定短于擔(dān)保法所規(guī)定的主債權(quán)訴訟時(shí)效結(jié)束后兩年內(nèi)。

（二）關(guān)于物保與人保。物權(quán)法第一百七十六條規(guī)定：“ 被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償?！?/p>

擔(dān)保法第二十八條規(guī)定：“ 同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。

債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。”

擔(dān)保法司法解釋第三十八條規(guī)定：“同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以請求保證人或者物的擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍或者物的擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔(dān)保人清償其應(yīng)當(dāng)分擔(dān)的份額。”

擔(dān)保法刻板地遵循了物權(quán)優(yōu)先的原則，引入了并無說服力的“物保優(yōu)于人?！钡挠^念，限制了債權(quán)人的選擇權(quán)，將債權(quán)人置于不利地位。擔(dān)保法司法解釋試圖彌補(bǔ)這一錯(cuò)誤，然而這一規(guī)定并未能在實(shí)踐中得到法院良好的執(zhí)行。物權(quán)法將當(dāng)事人的約定置于最優(yōu)先的地位，賦予了債權(quán)人選擇的權(quán)利，符合民法意思自治的理念。

綜上，物權(quán)法既承繼了擔(dān)保法成熟、合理的相關(guān)規(guī)定，又對擔(dān)保法進(jìn)行了發(fā)展和完善。物權(quán)法施行后，如何對待物權(quán)法與擔(dān)保法的效力？物權(quán)法第一百七十八條明確規(guī)定：“擔(dān)保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法”?？紤]到物權(quán)法關(guān)于擔(dān)保物權(quán)的相關(guān)內(nèi)容還是比較原則、簡單，擔(dān)保法(含擔(dān)保法司法解釋)的一些規(guī)定,在不違反物權(quán)法制度框架的前提下,當(dāng)然仍繼續(xù)有效。

第二篇：物權(quán)法與擔(dān)保法題庫

物權(quán)法

占有

一、占有要素

1、對物的管領(lǐng)與控制；

2、有占有的意思（占有繼承除外）

二、占有的類型

1、有權(quán)占有與無權(quán)占有：

（1）、他人如果有權(quán)占有動產(chǎn)或不動產(chǎn)的所有權(quán)人無權(quán)請求返還；

（2）、無權(quán)占有：

善意占有：a、自主占有：返還原物、代位物、不承擔(dān)賠償責(zé)任；

b、他主占有：返還原物、代位物、越權(quán)使用賠償；

惡意占有：無過錯(cuò)責(zé)任，只要有損壞就要賠償。

注：返還原物與孳息；善意占有人可以請求必要費(fèi)用。

2、自主占有與他主占有：

（1）、拾得遺失物+自主占有心態(tài)=惡意無權(quán)占有；

（2）、拾得遺失物+他主占有心態(tài)=無因管理（有權(quán)占有）

三、基于債權(quán)的有權(quán)占有具有相對性

例：甲：原所有人；乙：占有人；丙：所有人；

甲、乙：債權(quán)關(guān)系（交付）

甲、丙：物權(quán)關(guān)系（登記）

1、區(qū)分原則：

甲乙之間債權(quán)成立；

乙基于債權(quán)占有為有權(quán)占有，甲無權(quán)要求返還；

2、合同相對性；物權(quán)優(yōu)于債權(quán)

丙取得物權(quán)；有返還原物請求權(quán)（追及效力）

四、占有返還請求權(quán)與返還原物請求權(quán)

1、占有返還請求權(quán)：

（1）、請求人為占有人；

（2）、占有人的占有被侵奪；

（3）、被請求人：侵奪人或其繼受人；

（4）、除斥期間：1年。

注：對占有繼受人的占有返還：

（1）、概括繼受人（繼承）：可以行使占有返還請求權(quán)；

（2）、特定繼受人（買賣）

a、善意：不可行使占有返還請求權(quán)；

b、惡意：可行使占有返還請求權(quán)。

2、返還原物請求權(quán)：

（1）、請求人：物權(quán)人；

（2）、被請求人：無權(quán)占有人。

a、基于債權(quán)的有權(quán)占有具有相對性，而物權(quán)返還是對世權(quán)；

b、不能對占有輔助人行使；

c、可以對無權(quán)的間接占有人行使也可以對無權(quán)的直接占有人行使；

d、提出請求時(shí)還是無權(quán)占有人，物依然存在。

注：占有返還請求權(quán)是占有人的權(quán)利不是所有人的權(quán)利，一定要有侵奪（如：租賃期滿不還就不可以行使占有返還請求權(quán)）

物權(quán)與物

一、物的類型

（一）、重要成分與非重要成分

重要成分：非經(jīng)毀損或變更物的性質(zhì)，不能分離。

（二）、主物與從物

1、從物的特征：

（1）、獨(dú)立于主物，不是主物的成分；

（2）、在功能上協(xié)助主物發(fā)揮經(jīng)濟(jì)效益；

（3）、必須與主物結(jié)合使用；

（4）、主物與從物歸同一人所有。

2、區(qū)分的意義：

（1）、從物與主物所有權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)移；

（2）、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)有條件的及于從物。

條件：

a、抵押權(quán)設(shè)立前，抵押物歸抵押人所有的：抵押權(quán)及于從物；

b、抵押權(quán)設(shè)立后，抵押人才取得抵押物的所有權(quán)的：抵押權(quán)不及于從物；

c、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)：看從物是否同時(shí)轉(zhuǎn)移。

（三）、原物與孳息

1、孳息的類型

天然孳息、法定孳息（孳息必須于原物相分離）

2、孳息所有權(quán)的歸屬：

天然孳息：（1）、約定；

（2）、無約定，所有權(quán)人取得；但用益物權(quán)人優(yōu)于所有權(quán)人；

法定孳息：（1）、約定；

（2）、交易習(xí)慣。

注：

1、擔(dān)保物權(quán)人可以用收取孳息折抵債務(wù)，但不能認(rèn)為其取得孳息所有權(quán)；

2、夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益（投資收益）應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但孳息和自

然增值除外。

二、物權(quán)的三大效力

（一）、排他效力：一物一權(quán)原則

1、一個(gè)物上只有一個(gè)所有權(quán)；

2、一個(gè)物上不存在兩個(gè)以上內(nèi)容沖突的他物權(quán)。

（二）、追及效力：例外善意取得；

（三）、優(yōu)先效力

1、物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)（一物二賣）

例外：（1）、所有權(quán)轉(zhuǎn)移不破租賃（買賣、贈與、繼承）

（2）、預(yù)告登記債權(quán)物權(quán)化。

（3）、承租人的優(yōu)先購買權(quán)僅適用于房屋承租人。

2、他物權(quán)優(yōu)先于自物權(quán)

（四）、擔(dān)保物權(quán)競存

1、抵押權(quán)的順位：

（1）、不動產(chǎn)

a、先登記的優(yōu)先于后登記的；

b、同一天登記的，順位相同，按照債權(quán)比例清償；

（2）、動產(chǎn)

a、登記過的優(yōu)于未登記的；

b、先登記的優(yōu)于后登記的，同一天登記的順位相同；

c、沒有登記的順位相同。

2、擔(dān)保人再設(shè)立擔(dān)保物權(quán)的行為

（1）、留置權(quán)最優(yōu)先受償；

（2）、已登記的抵押權(quán)優(yōu)于質(zhì)權(quán)

（3）、善意的質(zhì)權(quán)優(yōu)先于未登記的抵押權(quán)；

（4）、質(zhì)權(quán)先成立的優(yōu)先于抵押權(quán)。

3、擔(dān)保物權(quán)人再設(shè)立擔(dān)保物權(quán)的行為

（1）、先有留置權(quán)，再設(shè)立抵押權(quán)或質(zhì)權(quán)的：抵押權(quán)或質(zhì)權(quán)優(yōu)先于留置權(quán)；

（2）、先有留置權(quán)，再設(shè)立留置權(quán)的：后一個(gè)留置權(quán)優(yōu)于前一個(gè)留置權(quán)；

（3）、先有質(zhì)權(quán)，再設(shè)立抵押權(quán)或留置權(quán)：留置權(quán)或抵押權(quán)優(yōu)先；

（4）、先有質(zhì)權(quán)，再設(shè)立質(zhì)權(quán)的：后一個(gè)質(zhì)權(quán)優(yōu)先。

三、物權(quán)請求權(quán)

內(nèi)容：返還原物請求權(quán)；

排除妨害請求權(quán)；

消除危險(xiǎn)請求權(quán)。

物權(quán)變動

一、物權(quán)變動的類型

（一）、基于法律行為的物權(quán)變動：

1、法律行為必須有效；

2、原則上必須公示。

（二）、非基于法律行為的物權(quán)變動：

1、與法律行為無關(guān)；

2、物權(quán)變動不需要公示（但不經(jīng)公示不得處分如：繼承）

二、基于法律行為物權(quán)變動的區(qū)分原則：

1、法律行為的效力不受物權(quán)公示的影響；

2、房屋買賣未登記：不能取得房屋的所有權(quán)，但房屋買賣合同有效；

3、不動產(chǎn)抵押未登記：抵押權(quán)未設(shè)立但抵押合同成立；

4、動產(chǎn)買賣未交付：所有權(quán)不發(fā)生變動但動產(chǎn)買賣合同成立；

5、動產(chǎn)質(zhì)押未交付：質(zhì)權(quán)不成立但質(zhì)押合同有效。

三、基于法律行為的物權(quán)變動：

（一）、總原則：以公示生效為原則，以公示對抗為例外。

1、原則：有效合同+公示=物權(quán)變動

a、有效合同+登記=不動產(chǎn)物權(quán)變動；

b、有效合同+交付=動產(chǎn)物權(quán)變動。

2、例外：

a、不動產(chǎn)： 土地承包經(jīng)營權(quán)：有效合同=土地承包經(jīng)營權(quán)/+登記>第三人

地役權(quán)：有效合同=地役權(quán)/+登記>第三人

b、動產(chǎn)：

動產(chǎn)抵押權(quán)：有效合同=動產(chǎn)抵押權(quán)/+登記>第三人

機(jī)動車交通工具：有效合同+交付=機(jī)動車交通工具物權(quán)變動/+登記>第三人

注：（1）、建設(shè)用的使用權(quán)登記時(shí)設(shè)立；

（2）、動產(chǎn)浮動抵押中：登記不得對抗正常經(jīng)營活動中已經(jīng)支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。

（3）、質(zhì)權(quán)的設(shè)立：

a、票據(jù)質(zhì)權(quán)設(shè)立：交付時(shí)設(shè)立，沒有背書不得對抗善意第三人；

b、以登記為物權(quán)變動要件的情況：

沒有權(quán)利憑證的有價(jià)證券；

基金份額，股權(quán)；

著作財(cái)產(chǎn)權(quán)；

應(yīng)收賬款。

（二）、交付的類型：

1、風(fēng)險(xiǎn)、所有權(quán)、孳息的轉(zhuǎn)移規(guī)則：

（1）、一般：交付主義；

（2）、指示交付：交付通知到達(dá)第三人；

（3）、簡易交付：買賣合同生效時(shí)；

（4）、占有改定：第二個(gè)合同生效時(shí)。

2、現(xiàn)實(shí)交付：交付地點(diǎn)問題

（1）、約定地點(diǎn)：指定地點(diǎn)交付承運(yùn)人或目的地交貨；

（2）、無約定：

a、需要運(yùn)輸：貨交第一承運(yùn)人；

b、無需運(yùn)輸：同時(shí)知道的地點(diǎn)或出賣人訂立合同時(shí)的營業(yè)地。

3、簡易交付

4、指示交付：

（1）、兩個(gè)合意：

a、轉(zhuǎn)移動產(chǎn)所有權(quán)、設(shè)立動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的合意；

b、讓與返還請求權(quán)的合意。

（2）、讓與人：

a、間接占有：讓與債權(quán)返還請求權(quán)；

b、非間接占有：讓與返還原物請求權(quán)、占有返還請求權(quán)、返還不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)

5、占有改定：

（1）、兩個(gè)約定：使得受讓人間接占有

a、受讓人取得動產(chǎn)所有權(quán)的合意；

b、讓與人和受讓人成立借用、保管、租賃等債權(quán)合同的合意。

（2）、兩個(gè)限制：

a、質(zhì)權(quán)不可以用占有改定的方式設(shè)立；

b、讓與人實(shí)施物權(quán)處分，且以占有改定的方式完成交付的不發(fā)生善意取得。

（三）、動產(chǎn)多重買賣中的所有權(quán)轉(zhuǎn)移規(guī)則

1、特殊動產(chǎn)（車、船、航空器：交付優(yōu)于登記）

（1）、先交付的；

（2）、過戶登記的；

（3）、合同成立在先的。

2、普通動產(chǎn)：

（1）、先交付的；

（2）、先付款的；

（3）、合同成立在先的。

四、非基于法律行為的物權(quán)變動

1、人民法院的生效判決（形成之訴生效時(shí)）

（1）、行使離婚請求權(quán)；

（2）、行使共有物分割請求權(quán)；

（3）、行使可撤銷可變更合同中的撤銷權(quán)；

（4）、行使債權(quán)人撤銷權(quán)。

2、人民政府的征收決定（生效時(shí)）；

3、繼承、受遺贈（開始時(shí)）

4、合法建造、拆除房屋（成就時(shí)）

注：非基于法律行為的物權(quán)變動無須公示就能發(fā)生物權(quán)變動，但不經(jīng)公示不能處分。

五、不動產(chǎn)的三大登記

1、更正登記；

2、異議登記：

（1）、阻礙善意取得；

（2）、15日內(nèi)要起訴。

3、預(yù)告登記：失效的情形

（1）、債權(quán)消滅；

（2）、自能夠進(jìn)行不動產(chǎn)登記之日起3個(gè)月內(nèi)未登記。

共 有

一、共有的類型：

1、按份共有：默認(rèn)

2、共同共有：

（1）、特點(diǎn)：須有家庭、夫妻等共有關(guān)系；

共有人不分份額分享一個(gè)所有權(quán)；

（2）、類型：

a、夫妻共同共有；

b、家庭共同共有；

c、遺產(chǎn)分割前，繼承人對遺產(chǎn)的共同共有；

d、被宣告無效或被撤銷的婚姻，當(dāng)事人同居期間所得的財(cái)產(chǎn)。

二、對共有物的處分和重大修繕

1、按份共有人三分之二同意；

2、共同共有人全體同意。

三、共有物的分割

1、按份共有人可以隨時(shí)請求分割；

2、共同共有人只有在共有基礎(chǔ)喪失（離婚）或有重大理由時(shí)（近親屬重病）才能分割。

注：（1）、夫妻因日常生活需要一方處分共同財(cái)產(chǎn)的無須對方同意；

（2）、部分共有人擅自對共有物進(jìn)行處分，構(gòu)成無權(quán)處分可能形成善意取得；

（3）、按份共有按份共有人對自己的份額享有獨(dú)立的所有權(quán)，處分時(shí)無須其他共有人同意。

3、共有物之債：

對外：連帶債權(quán)，連帶債務(wù)；

對內(nèi)： a、按份共有：按照各自份額承擔(dān)；

b、共同共有：共同享有債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)。各共有人之間可以追償。

4、共有人的優(yōu)先購買權(quán)

（1）、共有人的優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)于承租人的優(yōu)先購買權(quán)；

（2）、多名共有人同時(shí)行使優(yōu)先購買權(quán)的，由出賣人自行決定。

善意取得

一、構(gòu)成要件

1、一個(gè)前提：合法占有，無權(quán)處分；

2、兩點(diǎn)效力：

（1）、第三人依據(jù)善意取得，取得物權(quán)；

（2）、原物所有人可向無權(quán)處分人追償，但不得要求第三人負(fù)責(zé)。

3、三個(gè)條件：

（1）、善意（不知情）

（2）、合理價(jià)格（排除無償取得，約定即可）

（3）、公示

4、四個(gè)排除：

（1）、遺失物；

（2）、盜贓物；（不包括以欺詐、脅迫而取得的贓物）

（3）、走私物；

（4）、非法扣押物。

5、五個(gè)范圍：

所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、動產(chǎn)、不動產(chǎn)。

二、擔(dān)保物權(quán)的善意取得：

1、善意取得質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)：不要求“以合理的價(jià)格受讓”

2、動產(chǎn)抵押權(quán)善意取得：不需要交付；

3、留置權(quán)的善意取得：不以無權(quán)處分為前提條件。

三、占有脫離物的處理

1、內(nèi)容：盜贓物、遺失物、埋藏物、失散的動物；

2、效果：不適用善意取得；

3、有償取得：

（1）、善意受讓人通過拍賣或具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者處購買；

（2）、除斥期間：2年；

（3）、特點(diǎn)：2年內(nèi)占有脫離物恒為占有脫離物，無論輾轉(zhuǎn)多少手，均不發(fā)生善意取得（追及效力）

注：第三人善意取得動產(chǎn)所有權(quán)時(shí)，會使該動產(chǎn)上原有的抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)消滅，但第三人知道的除外。

四、地役權(quán)：從屬于需役地。

甲（房屋）

乙（土地使用權(quán)）

合同當(dāng)事人；

合同當(dāng)事人；

丙

丁

地役權(quán)人。

是否知情：甲、乙有無地役權(quán)登記。

注：

1、丙可以直接禁止乙建高樓；

2、甲、丙是否可以禁止丁建高樓，關(guān)鍵看地役權(quán)是否登記，登記：可以；反之不行。

擔(dān)保法

一、擔(dān)保權(quán)概述

（一）、特征

1、從屬性：成立；內(nèi)容和范圍；效力；消滅；債權(quán)轉(zhuǎn)移都從屬于主債權(quán)；

2、物上代位性：保險(xiǎn)金、賠償金、補(bǔ)償金；

3、不可分性：債權(quán)的全部（無論部分消滅或轉(zhuǎn)讓）

擔(dān)保物的全部（無論其價(jià)值是否分割、增減）

（二）、禁止流押（流質(zhì)）條款：

1、2個(gè)特征：

（1）、在履行期限屆滿前約定；

（2）、內(nèi)容：債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)，債權(quán)人取得擔(dān)保物的所有權(quán)。

2、一個(gè)例外：

當(dāng)鋪質(zhì)權(quán)：（1）、不禁止流質(zhì)條款；

（2）、盜賊、遺失物可以善意取得。

（三）、免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)（債務(wù)人轉(zhuǎn)變）

1、第三人提供擔(dān)保或保證的；

2、未經(jīng)第三人書面同意；

3、擔(dān)保人或保證人不再承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任（僅對轉(zhuǎn)讓的部分）

（四）、一債數(shù)保（混合擔(dān)保）

1、保證與債務(wù)人提供的物保并存：

（1）、約定；

（2）、無約定，債務(wù)人提供的物保優(yōu)先于保證；

（3）、債務(wù)人放棄物保（順位或變更）保證人在放棄范圍內(nèi)免除保證責(zé)任；

（4）、債權(quán)人有過錯(cuò)的（怠于履行；無效或撤銷物保合同）保證人在過錯(cuò)范圍內(nèi)免責(zé)；

（5）、債權(quán)人無過錯(cuò)的（不可抗力）保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。

2、債務(wù)人提供的物保與第三人提供的物保并存

（1）、約定；

（2）、無約定，債務(wù)人提供的物保優(yōu)先于保證；

（3）、債務(wù)人放棄物保（順位或變更）保證人在放棄范圍內(nèi)免除保證責(zé)任；

（4）、債權(quán)人有過錯(cuò)的（怠于履行；無效或撤銷物保合同）保證人在過錯(cuò)范圍內(nèi)免責(zé)；

（5）、債權(quán)人無過錯(cuò)的（不可抗力）保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。

3、保證人與第三人提供的物保并存

（1）、外部關(guān)系：兩者平等，只有當(dāng)債權(quán)人明確放棄物保時(shí)，保證人才能在放棄范圍內(nèi)免責(zé)；

（2）、內(nèi)部關(guān)系：

a、物保為有限責(zé)任<=債務(wù)均額

b、人保為無限責(zé)任>=債務(wù)均額

（3）、追償順序：沒有順序，既可以向債務(wù)人追償，也可以向提供擔(dān)保的第三人追償。

（五）、共同抵押

1、類型：

（1）、按份共同抵押：只能向債權(quán)人追償，不能向其他按份共同抵押人追償；

（2）、連帶共同抵押：既可以向債務(wù)人全額追償，也可以直接按照內(nèi)部份額比例向其他連帶

共同抵押人追償。

2、連帶共同抵押與混合擔(dān)保區(qū)別：

（1）、連帶共同抵押：物保+人?！许樞蛳拗?；

（2）、連帶共同抵押：物保——無順序限制。

3、第三人追償?shù)谋容^

（1）、混合擔(dān)保：第三人既可以向債務(wù)人全額追償，也可直接按照內(nèi)部份額比例向其他擔(dān)保

人追償；

（2）、連帶共同抵押：第三人職場也無順序限制；

（3）、連帶共同保證：第三人追償有順序要求，應(yīng)先向債務(wù)人全額追償，不足的在按照內(nèi)部

份額比例向其他連帶共同保證人追償。

二、抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)

（一）、抵押權(quán)的設(shè)立

1、不動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立

（1）、抵押合同有效；

（2）、抵押人具有處分權(quán)；

（3）、登記。

2、不動產(chǎn)抵押權(quán)的內(nèi)容：

（1）、建筑物和其他地上附著物；

（2）、建設(shè)用地使用權(quán)；

（3）、公開承包的土地承包經(jīng)營權(quán)；

（4）、正在建設(shè)的房屋。

注：不動產(chǎn)抵押人未辦理登記的，債權(quán)人可以行使抵押合同上的擔(dān)保權(quán)，抵押人應(yīng)以抵押物的價(jià)值為限承擔(dān)連帶清償責(zé)任，或以抵押物的價(jià)值為限承擔(dān)違約責(zé)任。

3、動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立：

（1）、抵押合同有效；

（2）、抵押人有處分權(quán)。

4、禁止抵押的財(cái)產(chǎn)：

（1）、土地所有權(quán)；

（2）、集體所有的土地使用權(quán)（包括：耕地、宅基地、自留上、自留地）

（3）、以公益為目的的單位的公益設(shè)施；

（4）、被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)（先成立抵押權(quán)的，不受影響）

（5）、所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的財(cái)產(chǎn)。

（二）、抵押中的房地一體主義：

房屋和建設(shè)用地使用權(quán)一體化；

例外：先對建設(shè)用地使用權(quán)做抵押，后再上面建設(shè)房屋的，抵押權(quán)不及于房屋。

（三）、抵押權(quán)與買賣不破四租賃

1、不適用買賣不破租賃：先抵后租，抵押權(quán)登記的；

2、適用買賣不破租賃：先租后抵；

先抵后租，抵押權(quán)未登記的。

（四）、抵押物的轉(zhuǎn)讓：

1、轉(zhuǎn)讓需要經(jīng)過抵押權(quán)人的同意，轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款提前清償債務(wù)或提存；

2、受讓人可代為清償債務(wù)來消滅抵押權(quán)；

3、不可轉(zhuǎn)讓，但可以抵押質(zhì)押，出租；

4、未經(jīng)同意而轉(zhuǎn)讓的——無權(quán)處分——善意取得。

（五）、抵押權(quán)的保全：

1、防止權(quán)：要求停止該行為；

2、恢復(fù)原狀或增加擔(dān)保；

3、加速到期。

（六）、抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

1、條件：

（1）、不履行到期債務(wù)；

（2）、發(fā)生約定的事實(shí)。

2、實(shí)現(xiàn)方式：

（1）、折價(jià)；

（2）、拍賣、變賣；

（3）、請求人民法院拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)。

（七）、抵押權(quán)順位的變更、拋棄和讓與

1、變更：

（1）、不動產(chǎn)登記生效主義；動產(chǎn)登記對抗主義；

（2）、效力：未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他人產(chǎn)生不利影響。

2、拋棄：

（1）、相對拋棄：“為某一特定人”

a、對外：順位不變；

b、對內(nèi)：拋棄者與被拋棄這處于同一順位，雙方按其債權(quán)比例分配。

（2）、絕對拋棄：“為所有人”依次前進(jìn)。

3、讓與：

（1）、兩個(gè)交換位置，其他不變。

（八）、抵押權(quán)訴訟時(shí)效：

1、抵押權(quán)的訴訟時(shí)效從屬其擔(dān)保的債權(quán)；

2、如果抵押權(quán)擔(dān)保的債權(quán)訴訟時(shí)效期間經(jīng)過，抵押人獲得抗辯權(quán)，有權(quán)拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

（九）、動產(chǎn)浮動抵押：（擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的不確定）

1、特點(diǎn)：

（1）、主體特定：企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者（不包括自然人）

（2）、標(biāo)的：現(xiàn)有或?qū)⒂械乃胸?cái)產(chǎn)；

（3）、抵押財(cái)產(chǎn)不特定；

（4）、抵押財(cái)產(chǎn)的可轉(zhuǎn)讓性。

2、設(shè)立：有效合同=抵押權(quán)/+登記>第三人

例外：不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。

4、抵押財(cái)產(chǎn)特定：

（1）、債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實(shí)現(xiàn)；

（2）、抵押人被宣告破產(chǎn)或被撤銷；

（3）、當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形；

（4）、嚴(yán)重影響債權(quán)實(shí)現(xiàn)的其他情形。

（十）、最高額抵押：（擔(dān)保的債權(quán)不確定）

1、特點(diǎn)：

（1）、債權(quán)有可轉(zhuǎn)讓性；

（2）、在債權(quán)被確定前，最高額抵押抵押權(quán)無從屬性；（抵押權(quán)不能隨同債權(quán)轉(zhuǎn)移）

（3）、擔(dān)保的債權(quán)<=實(shí)際發(fā)生的債權(quán)；

（4）、債權(quán)轉(zhuǎn)讓不以通知債務(wù)人為構(gòu)成要件，但不通知對債務(wù)人不發(fā)生效力。

a、未對債務(wù)人通知，債務(wù)人清償行為有效；

b、通知債務(wù)人的，債務(wù)人清償行為無效，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>

2、最高額擔(dān)保的范圍：

（1）、實(shí)際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限；

（2）、實(shí)際發(fā)生的債權(quán)余額抵于最高限額的，以實(shí)際發(fā)生的債權(quán)余額為限。

（十一）、債權(quán)質(zhì)權(quán)：（應(yīng)收賬款）

1、設(shè)立：

（1）、不以通知債務(wù)人為構(gòu)成要件，但不通知不對債務(wù)人發(fā)生效力；

（2）、通知債務(wù)人后：債務(wù)人的清償行為被凍結(jié)。

（3）、出質(zhì)人：處分權(quán)受限制（不得消滅債權(quán)）；

受領(lǐng)清償權(quán)受限制；

（4）、質(zhì)權(quán)人有孳息收取權(quán)。

2債權(quán)質(zhì)權(quán)的行使：

（1）、金錢：金錢債務(wù)先于被擔(dān)保的債權(quán)到期的：提存

后到期的：債權(quán)到期時(shí)質(zhì)權(quán)人有權(quán)請求其向自己支付金錢。

（2）、其他動產(chǎn)：

向自己給付動產(chǎn)，設(shè)立質(zhì)權(quán)；

（3）、不動產(chǎn)：請求向出質(zhì)人轉(zhuǎn)移所有權(quán)，并設(shè)立抵押權(quán)。

3、轉(zhuǎn)質(zhì)：

（1）、轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)優(yōu)于原質(zhì)權(quán)；

（2）、責(zé)任轉(zhuǎn)質(zhì)：

a、從屬性；

轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)對質(zhì)物優(yōu)先受償范圍以原質(zhì)權(quán)為限；

原質(zhì)權(quán)消滅，轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)也消滅；

須原質(zhì)權(quán)和轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)均具備行使的條件，轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)才能行使。

b、絕對無過錯(cuò)責(zé)任。

承諾轉(zhuǎn)質(zhì)：

a、獨(dú)立性；不受原質(zhì)權(quán)的限制。

b、過錯(cuò)責(zé)任。

三、保證

（一）、概念與特征

1、當(dāng)事人：債權(quán)人、保證人；第三人：債務(wù)人；

2、合同成立方式

（1）、保證合同；

（2）、保證條款；

（3）、保證人簽章；

（4）、擔(dān)保書，債權(quán)人同意；

（5）、口頭保證，兩個(gè)證明人。

3、保證債務(wù)的內(nèi)容

（1）、代為履行；

（2）、賠償責(zé)任。

4、保證責(zé)任范圍

（1）、有限保證：約定；

（2）、無限保證：主債務(wù)及利息+違約金+損害賠償金+實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用

5、保證與第三人提供的抵押、質(zhì)押的區(qū)別

（1）、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的擔(dān)保優(yōu)先于其他債權(quán)；

（2）、保證沒有優(yōu)先受償權(quán)。

6、保證債務(wù)的從屬性：

（1）、成立上從屬于主債權(quán)；

（2）、效力：主債權(quán)必須有效；

（3）、內(nèi)容、范圍：保證債務(wù)>=主債務(wù)

（4）、消滅

（5）、債權(quán)轉(zhuǎn)移：例外a、約定僅對特定人保證；

b、約定禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的。

展開：

（1）、債權(quán)轉(zhuǎn)讓：保證債權(quán)從屬性；

（2）、債務(wù)承擔(dān)：未經(jīng)保證人書面同意，保證人對轉(zhuǎn)讓部分不承擔(dān)保證責(zé)任；

（3）、主債務(wù)變更：有利于保證人歸責(zé)：

a、減輕：變更后

b、加重：變更前

c、延期：不變

7、保證人禁止條件：

（1）、國家機(jī)關(guān)；

（2）、公益性事業(yè)單位；

（3）、企業(yè)法人的職能部門；

（4）、企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)（未經(jīng)企業(yè)法人同意）

（二）、保證方式：

1、一般保證：補(bǔ)充責(zé)任

（1）、情況：債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

（2）、一般保證必須明確約定；

（3）、一般保證人享有先訴抗辯權(quán)；

（4）、喪失先訴抗辯權(quán)的四種情形：

a、債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行發(fā)生重大困難；

b、債務(wù)人下落不明、移居國外，且無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；

c、人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序；

d、保證人以書面形式向債權(quán)人或債務(wù)人放棄先訴抗辯權(quán)的。

2、連帶責(zé)任保證：

（1）、默認(rèn)；

（2）、債權(quán)人既可以要求債務(wù)人還債也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

3、訴訟主體地位：

（1）、一般保證：

a、只列債務(wù)人為被告；

b、債務(wù)人和保證人為共同被告；

c、不能只列保證人為被告。

（2）、連帶保證：

a、可只列債務(wù)人為被告；

b、也可只列保證人為被告；

c、債務(wù)人和保證人為共同被告。

（三）、共同保證：

1、按份共同保證：

（1）、按約定的份額；

（2）、保證人只能向債務(wù)人追償，不能向其他保證人追償；

2、連帶共同保證：

（1）、默認(rèn)；

（2）、債權(quán)人可以要求任一保證人承擔(dān)全部債務(wù)；

（3）、追償?shù)捻樞蛐裕合葌鶆?wù)人后保證人。

（四）、保證期間（三重時(shí)間限制）

1、行權(quán)方式：

（1）、一般保證：保證期間內(nèi)對債務(wù)人起訴（先訴抗辯權(quán)）

（2）、連帶保證：保證期間內(nèi)請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

2、期間的確定：

（1）、約定的期間>=主債務(wù)履行期限——視為沒有約定——6個(gè)月；

（2）、約定直到主債務(wù)本息還清時(shí)——視為約定不明——2年；

（3）、未約定——6個(gè)月。

3、保證期間起算點(diǎn)：

（1）、債務(wù)履行期屆滿之日；

（2）、寬限期屆滿之日；

（3）、破產(chǎn)程序終結(jié)之日。

（五）、保證債務(wù)訴訟時(shí)效

1、起算點(diǎn)：

（1）、一般保證：從判決生效之日起（先訴抗辯權(quán)）

（2）、連帶保證：債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起。

2、保證債務(wù)訴訟時(shí)效與保證期間：

（1）、保證期間經(jīng)過，不再計(jì)算保證債務(wù)的訴訟時(shí)效；

（2）、開始計(jì)算保證債務(wù)的訴訟時(shí)效，不再計(jì)算保證期間。

3、主債務(wù)訴訟時(shí)效與保證債務(wù)訴訟時(shí)效：

（1）、分別計(jì)算；

（2）、保證債務(wù)訴訟時(shí)效經(jīng)過，保證人獲得抗辯權(quán)；

（3）、主債務(wù)訴訟時(shí)效經(jīng)過，保證人也可援用其抗辯權(quán)。

4、主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷、中止對保證債務(wù)訴訟時(shí)效的影響：

（1）、主債務(wù)訴訟時(shí)效中止：

a、一般保證：保證債務(wù)訴訟時(shí)效中止；

b、連帶責(zé)任保證：保證債務(wù)訴訟時(shí)效中止。

（2）、主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷：

a、一般保證：保證債務(wù)的訴訟時(shí)效中斷；

b、連帶責(zé)任保證：保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷。

（六）、保證人對債權(quán)人的抗辯：

1、保證人自己的抗辯權(quán)：

（1）、一般保證人的先訴抗辯權(quán)；

（2）、保證債務(wù)的訴訟時(shí)效經(jīng)過的抗辯權(quán)。

2、援用債務(wù)人的抗辯權(quán)：

（1）、主債務(wù)訴訟時(shí)效經(jīng)過抗辯權(quán)；

（2）、同時(shí)履行抗辯權(quán)；

（3）、順序履行抗辯權(quán)；

（4）、不安抗辯權(quán)。

3、抗辯權(quán)援用規(guī)則：

（1）、債務(wù)人對債權(quán)人助長了抗辯權(quán)，保證人必須援用，不援用的保證人不得向債務(wù)人

追償；

（2）、債務(wù)人放棄對債權(quán)人的抗辯權(quán)，保證人仍可援用；

（3）、保證人放棄抗辯權(quán)的，仍可以向債務(wù)人追償。

第三篇：擔(dān)保物權(quán)申請書

擔(dān)保物權(quán)申請書1

申請人：***，男，19**年**月**日出生，個(gè)體，現(xiàn)住

************************號,電話：***********。

被申請人：***，男，19**年**月**日出生，身份證號：*************電話：********，現(xiàn)住********************室。

被申請人：***，女，19**年**月**日出生，身份證號：**********電話：*******，現(xiàn)住***自治區(qū)***市**區(qū)***村5號

樓3單元407室。

請求事項(xiàng)：

請求法院依法裁定對被申請人所有的抵押房產(chǎn)進(jìn)行拍賣、變賣等方式依法變價(jià)，申請人對變價(jià)后所得價(jià)款優(yōu)先受償，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的總金額為XXX元。

事實(shí)與理由：

1、申請人與被申請人于20xx年5月16日簽訂了房產(chǎn)抵押合同，約定為月利率2%，自借款之日起按月結(jié)算，

本金到期一次性歸還，在申請人處借款貳拾伍萬元

提供抵押擔(dān)保，借款期限自20xx年5月16日至

20xx年11月16日；至今19個(gè)月未歸還本金25萬元及利息8.5萬元（25萬元*2%*17個(gè)月＝8.5萬元）；

。

申請人于XX年XX月XX日對XXXX發(fā)放的由被申請人提供抵押擔(dān)

保的貸款人民幣XXX萬元，合同編號為XXX，合同約定貸款金額為XX萬元，貸款期限自XXXX年XX月XX日起至XXXX年X月XX日止，貸款年利率為XX%，債務(wù)人于每月20日向申請人支付月利息，并應(yīng)于XX年XX月XX日償還全部貸款本金，合同約定由被申請人對上述款項(xiàng)的清償提供不動產(chǎn)抵押擔(dān)保（抵押合同編號為XX號）。

借款人XXX于XXXX年X月X日開始未能依合同約定按每月20日向申請人支付月利息，且于XX年X月XX日到期后也未按時(shí)歸還借款。故申請人有權(quán)依合同約定要求實(shí)施或?qū)崿F(xiàn)有關(guān)貸款的任何擔(dān)保項(xiàng)下的權(quán)利，特此根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十六條規(guī)定向貴院提起申請，望準(zhǔn)予！

此致

**市XX區(qū)人民法院

申請人： 日期：XX年XX月XX日

附：1、實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的.具體款項(xiàng)及計(jì)算方式 2、申請書副本兩份及證據(jù)清單三份

實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的具體款項(xiàng)及計(jì)算方式

一、被申請人應(yīng)向申請人返還本金XX萬元；

二、被申請人應(yīng)向申請人支付自XXXX年X月X日起至XXXX年X月X日止以本金XX萬元為基數(shù)按年利率X%計(jì)算的利息為XX元，計(jì)算方式： ；

三、實(shí)現(xiàn)上述債權(quán)的律師費(fèi)、手續(xù)費(fèi)共計(jì)XXXX元；

綜上，申請人實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的總金額暫為XXXX元，其中第二項(xiàng)的利息以實(shí)際實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)之日為準(zhǔn)計(jì)算。

申請人： 日期：XX年XX月XX

證 據(jù) 清 單

提交人： 日期：XX年X月XX 日

擔(dān)保物權(quán)申請書2

申請人：_________________市__________小額貸款股份有限公司，住所地為寧波市__________。法定代表人：______________。

被申請人：______________，男，漢族，_____________年__________月__________日出生，身份證號為_________________，住寧波市_________________，聯(lián)系方式：________________。

請求事項(xiàng)：_________________

請求法院依法裁定對被申請人所有的抵押房產(chǎn)進(jìn)行拍賣、變賣等方式依法變價(jià)，申請人對變價(jià)后所得價(jià)款優(yōu)先受償，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的總金額為_______________元。

事實(shí)與理由：_________________

申請人與被申請人于__________年__________月__________日簽訂了房產(chǎn)抵押合同，約定為_______________在申請人處借款_______________萬元提供抵押擔(dān)保，抵押擔(dān)保期限為__________年_____月__________日至__________年_____月_____日。

申請人于__________年__________月__________日對_____________發(fā)放的由被申請人提供抵押擔(dān)保的貸款人民幣_______________萬元，合同編號為_______________，合同約定貸款金額為__________萬元，貸款期限自_____________年__________月__________日起至_____________年_____月__________日止，貸款年利率為__________%，債務(wù)人于每月20日向申請人支付月利息，并應(yīng)于__________年__________月__________日償還全部貸款本金，合同約定由被申請人對上述款項(xiàng)的'清償提供不動產(chǎn)抵押擔(dān)保(抵押合同編號為__________號)

借款人_______________于_____________年_____月_____日開始未能依合同約定按每月20日向申請人支付月利息，且于__________年_____月__________日到期后也未按時(shí)歸還借款。

故申請人有權(quán)依合同約定要求實(shí)施或?qū)崿F(xiàn)有關(guān)貸款的任何擔(dān)保項(xiàng)下的權(quán)利，特此根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十六條規(guī)定向貴院提起申請，望準(zhǔn)予！

此致__________市__________區(qū)人民法院

申請人：_________________

日期：_________________年__________月__________日

擔(dān)保物權(quán)申請書3

申請人：______________，男/女，_____________年__________月__________日出生，_____族，……(寫明工作單位和職務(wù)或者職業(yè))，住聯(lián)系方式：_________________

法定代理人/指定代理人：______________，

委托訴訟代理人：______________，

被申請人：______________，

……

(以上寫明當(dāng)事人和其他訴訟參加人的姓名或者名稱等基本信息)

請求事項(xiàng)：_________________

準(zhǔn)許拍賣/變賣被申請人_______________的……(寫明擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的'名稱、性質(zhì)、數(shù)量、數(shù)額、所在地等)，申請人_______________對變價(jià)后所得價(jià)款在……(寫明金額)的范圍內(nèi)優(yōu)先受償。

事實(shí)和理由：_________________

……(寫明申請人主張的事實(shí)和理由)。

此致

__________人民法院

申請人：________________

_____________年_____月_____日

擔(dān)保物權(quán)申請書4

申請人：

被申請人：

申請請求：

一、請求貴院裁定拍賣或變賣被申請人抵押給申請人的XX市XX路XX號房產(chǎn)；

二、裁定拍賣或變賣所得價(jià)款申請人在被申請人擔(dān)保的范圍即本金人民幣450000元、利息（自20xx年5月8日起至還清全部借款之日止按月息2%計(jì)付）、違約金（自20xx年7月8日起至還清全部借款之日止按每日萬分之六計(jì)付）、律師費(fèi)人民幣0元范圍內(nèi)優(yōu)先受償。

事實(shí)與理由：

被申請人因經(jīng)營生意急需資金，提出向申請人借款，申請人表示同意，被申請人與申請人于20xx年5月8日簽訂《借款擔(dān)保合同》并出具借條，雙方約定：

1、借款本金人民幣45萬元，借款期限為二個(gè)月，從20xx年5月8日起至20xx年7月7日止，月利率2%，逾期不還按逾期金額每日萬分之六向申請人支付違約金；2、被申請人將其位于XX市XX路XX號房產(chǎn)抵押給申請人，如被申請人到期不能清償全部借款本息及費(fèi)用，申請人有權(quán)就抵押房屋進(jìn)行拍賣或變賣，從所得價(jià)款中優(yōu)先受償；3、擔(dān)保范圍除被申請人應(yīng)清償?shù)谋鞠⑼?，還包括并不限于違約金、律師費(fèi)等全部費(fèi)用。協(xié)議簽訂當(dāng)日，申請人借給被申請人人民幣45萬元，雙方辦理了抵押登記，但借款期滿后被申請人未按約還款付息，經(jīng)申請人多次催收，被申請人至今仍未履行任何債務(wù)。

被申請人自愿將其位于XX市XX路XX號房產(chǎn)經(jīng)依法抵押登記后抵押給申請人，作為其債務(wù)擔(dān)保，申請人依法取得該房產(chǎn)抵押權(quán)并享有在《借款擔(dān)保合同》約定的擔(dān)保范圍內(nèi)優(yōu)先受償?shù)?權(quán)利，現(xiàn)被申請人拒不履行其債務(wù)，亦拒不與申請人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款清償債務(wù)，申請人為實(shí)現(xiàn)抵押擔(dān)保物權(quán)，特依據(jù)《物權(quán)法》第一百九十五條、《民事訴訟法》第一百九十六條及相關(guān)規(guī)定向貴院提出本申請，請求貴院依法支持申請人的全部申請請求。

此致

XX市XX區(qū)人民法院

申請人：

二Oxx年九月二十六日

擔(dān)保物權(quán)申請書5

申請人：

被申請人：

申請事項(xiàng)：

(自xx年7月17日起至xx年7月17日止)，借款期內(nèi)的借款月利率為千分之十五。

另外，被申請人自愿將其自有的'位于xx工業(yè)園區(qū)盛景華庭X幢xx室房屋及相應(yīng)的土地使用權(quán)經(jīng)依法抵押登記后抵押予申請人(蘇房他證園區(qū)字第xx)，作為擔(dān)保被申請人按期歸還申請人人民幣貳佰叁拾萬元整貸款本金及支付利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用等債權(quán)得到清償?shù)膿?dān)保。后經(jīng)申請人與被申請人共同申請，xx省xx市中新公證處對上述事實(shí)作出(xx)蘇中證民內(nèi)字第xx號公證書。

綜上，申請人為實(shí)現(xiàn)抵押擔(dān)保物權(quán)，依據(jù)民事訴訟法及物權(quán)法相關(guān)規(guī)定，特向貴院提出申請，望依法支持申請人申請請求。

此致

xx工業(yè)園區(qū)人民法院

申請人：

xx年xx月xx日

擔(dān)保物權(quán)申請書6

申請人：

被申請人：

請求事項(xiàng)：

請求法院依法裁定對被申請人所有的抵押房產(chǎn)進(jìn)行拍賣、變賣等方式依法變價(jià)，申請人對變價(jià)后所得價(jià)款優(yōu)先受償，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的'總金額為XXX元。

事實(shí)與理由：

申請人與被申請人于________年____月____日簽訂了房產(chǎn)抵押合同，約定為XXX在申請人處借款XXX萬元提供抵押擔(dān)保，抵押擔(dān)保期限為________年____月____日至________年____月____日。

申請人于________年____月____日對XX發(fā)放的由被申請人提供抵押擔(dān)保的貸款人民幣XXX萬元，合同編號為XXX，合同約定貸款金額為XX萬元，貸款期限自XX________年____月____日起至XX________年____月____日止，貸款年利率為XX%，債務(wù)人于每月____日向申請人支付月利息，并應(yīng)于________年____月____日償還全部貸款本金，合同約定由被申請人對上述款項(xiàng)的清償提供不動產(chǎn)抵押擔(dān)保（抵押合同編號為XX號）

借款人XX于________年____月____日開始未能依合同約定按每月____日向申請人支付月利息，且于X________年____月X____日到期后也未按時(shí)歸還借款。

故申請人有權(quán)依合同約定要求實(shí)施或?qū)崿F(xiàn)有關(guān)貸款的任何擔(dān)保項(xiàng)下的權(quán)利，特此根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十六條規(guī)定向貴院提起申請，望準(zhǔn)予！

申請人：xx

日期：________年____月____日

擔(dān)保物權(quán)申請書7

申請人：寧波市XX小額貸款股份有限公司

住所地為：寧波市XX

法定代表人：XXX

被申請人：XXX，男，漢族，________年____月____日出生，身份證號為XXXXX，住寧波市XXXXX，聯(lián)系方式：XXXXXX。

請求事項(xiàng)：____________

請求法院依法裁定對被申請人所有的抵押房產(chǎn)進(jìn)行拍賣、變賣等方式依法變價(jià)，申請人對變價(jià)后所得價(jià)款優(yōu)先受償，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的總金額為XXX元。

事實(shí)與理由：____________

申請人與被申請人于________年____月____日簽訂了房產(chǎn)抵押合同，約定為XXX在申請人處借款XXX萬元提供抵押擔(dān)保，抵押擔(dān)保期限為________年____月____日至________年____月____日。

申請人于________年____月____日對XXXX發(fā)放的由被申請人提供抵押擔(dān)保的貸款人民幣XXX萬元，合同編號為XXX，合同約定貸款金額為XX萬元，貸款期限自XX________年____月____日起至XX________年____月____日止，貸款年利率為XX%，債務(wù)人于每月____日向申請人支付月利息，并應(yīng)于________年____月____日償還全部貸款本金，合同約定由被申請人對上述款項(xiàng)的清償提供不動產(chǎn)抵押擔(dān)保（抵押合同編號為XX號）借款人XXX于XX________年____月____日開始未能依合同約定按每月____日向申請人支付月利息，且于________年____月____日到期后也未按時(shí)歸還借款。

故申請人有權(quán)依合同約定要求實(shí)施或?qū)崿F(xiàn)有關(guān)貸款的`任何擔(dān)保項(xiàng)下的權(quán)利，特此根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十六條規(guī)定向貴院提起申請，望準(zhǔn)予！

此致寧波市XX區(qū)人民法院

申請人：____________

日期：________年____月____日

擔(dān)保物權(quán)申請書8

申請人：寧波市xx小額貸款股份有限公司，住所地為寧波市xx.法定代表人：xxx.

被申請人：xxx，男，漢族，20xx年xx月xx日出生，身份證號為xxxxx，住寧波市xxxxx，聯(lián)系方式：xxxxxx.

請求事項(xiàng)：

請求法院依法裁定對被申請人所有的抵押房產(chǎn)進(jìn)行拍賣、變賣等方式依法變價(jià)，申請人對變價(jià)后所得價(jià)款優(yōu)先受償，實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的總金額為xxx元。

事實(shí)與理由：

申請人與被申請人于20xx年xx月xx日簽訂了房產(chǎn)抵押合同，約定為xxx在申請人處借款xxx萬元提供抵押擔(dān)保，抵押擔(dān)保期限為20xx年xx月xx日至20xx年xx月xx日。

申請人于20xx年xx月xx日對xxxx發(fā)放的由被申請人提供抵押擔(dān)保的貸款人民幣xxx萬元，合同編號為xxx，合同約定貸款金額為xx萬元，貸款期限自xx20xx年xx月xx日起至20xx年xx月xx日止，貸款年利率為xx%，債務(wù)人于每月x日向申請人支付月利息，并應(yīng)于20xx年xx月xx日償還全部貸款本金，合同約定由被申請人對上述款項(xiàng)的清償提供不動產(chǎn)抵押擔(dān)保（抵押合同編號為xx號）

借款人xxx于20xx年xx月xx日開始未能依合同約定按每月x日向申請人支付月利息，且于20xx年xx月xx日到期后也未按時(shí)歸還借款。

故申請人有權(quán)依合同約定要求實(shí)施或?qū)崿F(xiàn)有關(guān)貸款的`任何擔(dān)保項(xiàng)下的權(quán)利，特此根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十六條規(guī)定向貴院提起申請，望準(zhǔn)予！

此致

xx區(qū)人民法院

申請人：xxx

日期：20xx年xx月xx日

擔(dān)保物權(quán)申請書9

尊敬的__________領(lǐng)導(dǎo)：

本人__________是職工的家屬，老公__________因患肝癌去世。老公__________住院期間，花費(fèi)了所有積蓄，還欠下了不少外債。本人目前沒有固定工作及收入，加之身體不太好，經(jīng)常生病?，F(xiàn)與兒子相依為命，兒子開始讀高中正是屬于用錢的'關(guān)鍵時(shí)期，父母年事已高，體弱多病，整個(gè)家庭的經(jīng)濟(jì)壓力都落在我一人身上。希望支隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)酌情考慮本人的困難情況，望予以批準(zhǔn)遺屬生活困難補(bǔ)助。

此致

__________人民法院

申請人：________________

_____________年_____月_____日

擔(dān)保物權(quán)申請書10

申請人：___________

委托代理人：___________

被申請人：___________

申請事項(xiàng)：___________

請求貴院裁定拍賣或變賣被申請人抵押給申請人的“蘇房權(quán)證園區(qū)字第_____號”房產(chǎn)及“蘇工園國用___________第_____號”國有土地使用權(quán)，拍賣或變賣所得價(jià)款在被申請人擔(dān)保的范圍內(nèi)優(yōu)先受償。

事實(shí)及理由：

________年____月____日，申請人與被申請人簽訂借款抵押合同一份，雙方約定被申請人向申請人借款人民幣貳佰叁拾萬元，借款期限為十二個(gè)月（自________年____月____日起至________年____月____日止），借款期內(nèi)的.借款月利率為千分之十五。

另外，被申請人自愿將其自有的位于蘇州工業(yè)園區(qū)盛景華庭_幢___室房屋及相應(yīng)的土地使用權(quán)經(jīng)依法抵押登記后抵押予申請人（蘇房他證園區(qū)字第______），作為擔(dān)保被申請人按期歸還申請人人民幣貳佰叁拾萬元整貸款本金及支付利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用等債權(quán)得到清償?shù)膿?dān)保。后經(jīng)申請人與被申請人共同申請，江蘇省蘇州市中新公證處對上述事實(shí)作出___________蘇中證民內(nèi)字第______號公證書。

綜上，申請人為實(shí)現(xiàn)抵押擔(dān)保物權(quán)，依據(jù)民事訴訟法及民法典相關(guān)規(guī)定，特向貴院提出申請，望依法支持申請人申請請求。

此致

蘇州工業(yè)園區(qū)人民法院

申請人：___________

________年____月____日

擔(dān)保物權(quán)申請書11

申請人：XX

委托代理人：方明星，江蘇經(jīng)權(quán)律師事務(wù)所

被申請人：XX

申請事項(xiàng)：XX

請求貴院裁定拍賣或變賣被申請人抵押給申請人的“蘇房權(quán)證園區(qū)字第XXXXX號”房產(chǎn)及“蘇工園國用（20xx）第XXXXX號”國有土地使用權(quán)，拍賣或變賣所得價(jià)款在被申請人擔(dān)保的范圍內(nèi)優(yōu)先受償。

事實(shí)及理由：

20xx年7月17日，申請人與被申請人簽訂借款抵押合同一份，雙方約定被申請人向申請人借款人民幣貳佰叁拾萬元，借款期限為十二個(gè)月（自20xx年7月17日起至20xx年7月17日止），借款期內(nèi)的借款月利率為千分之十五。

另外，被申請人自愿將其自有的位于蘇州工業(yè)園區(qū)盛景華庭X幢XXX室房屋及相應(yīng)的土地使用權(quán)經(jīng)依法抵押登記后抵押予申請人（蘇房他證園區(qū)字第XXXXXX），作為擔(dān)保被申請人按期歸還申請人人民幣貳佰叁拾萬元整貸款本金及支付利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的'費(fèi)用等債權(quán)得到清償?shù)膿?dān)保。后經(jīng)申請人與被申請人共同申請，江蘇省蘇州市中新公證處對上述事實(shí)作出（20xx）蘇中證民內(nèi)字第XXXXXX號公證書。

綜上，申請人為實(shí)現(xiàn)抵押擔(dān)保物權(quán)，依據(jù)民事訴訟法及物權(quán)法相關(guān)規(guī)定，特向貴院提出申請，望依法支持申請人申請請求。

此致

蘇州工業(yè)園區(qū)人民法院

申請人：XX

20xx年XX月XX日

擔(dān)保物權(quán)申請書12

申請人：_________________、性別__________、年齡__________、職業(yè)____________________、住址____________________

被申請人：_________________、性別__________、年齡__________、職業(yè)____________________、住址

申請事項(xiàng)：_________________

1.令被申請人(具體的執(zhí)行事項(xiàng))

2、支付本案訴訟費(fèi)用_______________元整;

3.執(zhí)行過程中的全部費(fèi)用由被申請人承擔(dān)。

申請人：_________________地址：________________電話：_____________

法定代表人：_________________姓名：______________職務(wù)：_____________

委托代理人：_________________姓名：______________性別：______________年齡：_____________

民族：_____________職務(wù)：_____________工作單位：_____________

住所：________________電話：_____________

被申請人：_________________名稱：_________________地址：________________電話：_____________

法定代表人：_________________姓名：________________職務(wù)：_____________

案由：_________________因?qū)_______________(單位)__________年_____月_____日_____號處理決定不服，申請復(fù)議。

申請復(fù)議的要求和理由：_____________

(請求撤銷或不服被申請人作出的.某個(gè)決議或處理意見，以及訴求)

(列舉文件依據(jù)和事實(shí)依據(jù)以及邏輯判斷，證明被申請人的議決或處理意見是錯(cuò)誤的，申請人的訴求是合理的。)

此致

__________________(被申請人單位)

申請人：_____________(蓋章)

__________年_____月_____日

擔(dān)保物權(quán)申請書13

申請人：xx，性別：x，xx年xx月xx日生，住xx市xx區(qū)xx路xx號xx幢xx室。身份證號碼：xx。

被申請人：xx，性別：x，xx年xx月xx日生，住xx市xx區(qū)xx路xx號xx幢xx室。身份證號碼：xx。

申請事項(xiàng)：

請求對被申請人xx名下的抵押財(cái)產(chǎn)（位于xx市xx區(qū)xx路xx號xx幢xx室，面積xx平米,房產(chǎn)證號：xx）進(jìn)行拍賣、變賣以償還申請人的債權(quán)合計(jì)元（其中本金xx元；利息元，按xx%年計(jì)算，暫從xx年xx月xx日暫計(jì)算至xx年xx月xx日直至被申請人實(shí)際清償之日止）。

事實(shí)與理由：

xx年xx月xx日被申請人xx與申請人xx簽訂了抵押借款合同一份，約定：被申請人作為借款人以涉案房產(chǎn)抵押給申請人即貸款人，抵押借款合計(jì)xx萬元，利息為年xx%，期限到xx年xx月xx日。逾期不依約歸還，按貸款本金的xx%支付收取違約金。抵押擔(dān)保的'范圍包括本息、利息、違約金及申請人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的所有費(fèi)用。

上述協(xié)議簽訂后，按照上述協(xié)議的約定申請人xx依約支付了案涉xx萬元的借款。但該筆借款到期后被申請人未及時(shí)清償該借款的本息。

綜上，申請人認(rèn)為：依法成立的合同受國家法律保護(hù)，被告在合同簽訂后，未及時(shí)根據(jù)合同約定清償申請人xx的借款本息，已構(gòu)成違約，依法應(yīng)承擔(dān)償還借款本息、違約金以及支付申請人實(shí)現(xiàn)的債權(quán)費(fèi)用等法律責(zé)任。為維護(hù)申請人的合法權(quán)益，在涉案抵押房屋位于xx的前提下，根據(jù)我國《民事訴訟法》第一百九十六條的規(guī)定，特向貴院提出上述申請，請予支持。

此致

xx人民法院

申請人：

xx年xx月xx日

擔(dān)保物權(quán)申請書14

申請人：

委托代理人：方明星，江蘇經(jīng)權(quán)律師事務(wù)所

被申請人：

申請事項(xiàng)：

請求貴院裁定拍賣或變賣被申請人抵押給申請人的“蘇房權(quán)證園區(qū)字第XXXXX號”房產(chǎn)及“蘇工園國用（20xx）第XXXXX號”國有土地使用權(quán)，拍賣或變賣所得價(jià)款在被申請人擔(dān)保的范圍內(nèi)優(yōu)先受償。

事實(shí)及理由：

20xx年7月17日，申請人與被申請人簽訂借款抵押合同一份，雙方約定被申請人向申請人借款人民幣貳佰叁拾萬元，借款期限為十二個(gè)月（自20xx年7月17日起至20xx年7月17日止），借款期內(nèi)的借款月利率為千分之十五。

另外，被申請人自愿將其自有的位于蘇州工業(yè)園區(qū)盛景華庭X幢XXX室房屋及相應(yīng)的`土地使用權(quán)經(jīng)依法抵押登記后抵押予申請人（蘇房他證園區(qū)字第XXXXXX），作為擔(dān)保被申請人按期歸還申請人人民幣貳佰叁拾萬元整貸款本金及支付利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用等債權(quán)得到清償?shù)膿?dān)保。后經(jīng)申請人與被申請人共同申請，江蘇省蘇州市中新公證處對上述事實(shí)作出（20xx）蘇中證民內(nèi)字第XXXXXX號公證書。

綜上，申請人為實(shí)現(xiàn)抵押擔(dān)保物權(quán)，依據(jù)民事訴訟法及物權(quán)法相關(guān)規(guī)定，特向貴院提出申請，望依法支持申請人申請請求。

此致

蘇州工業(yè)園區(qū)人民法院

申請人：

年 月 日

擔(dān)保物權(quán)申請書15

申請人：

被申請人：

申請事項(xiàng)：

請求人民法院依法裁定拍賣或變賣由被申請人開發(fā)的、已抵押給申請人的、坐落于 的 套房屋，以及 號《國有土地使用證》項(xiàng)下登記的國有土地使用權(quán)，拍賣或變賣所得價(jià)款由申請人在被申請人擔(dān)保的范圍內(nèi)優(yōu)先受償。實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的金額共計(jì)人民幣 整（￥.00）。

事實(shí)及理由：

一、年 月 日，申請人與被申請人簽訂一份《 合同》（見證據(jù)1）?！?合同》的主要內(nèi)容如下：

1、被申請人向申請人借款人民幣 整（￥.00），借款期限為 日，自 年 月 日起至 年 月 日止。

2、借款期限內(nèi)的借款利率為 ；借款按 結(jié)息，結(jié)息日為 。

3、若被申請人未按合同約定的期限歸還借款本金的，對逾期的借款從逾期之日起按 計(jì)收罰息，直至本息清償為止。 4、

如有擔(dān)保，由申請人和被申請人另行簽訂擔(dān)保合同進(jìn)行約定。

二、《 合同》簽訂后，申請人與被申請人于 年 月 日就被申請人向申請人提供抵押擔(dān)保的相關(guān)事宜簽訂一份《抵押合同》（見證據(jù)2）?！兜盅汉贤返闹饕獌?nèi)容如下：

1、被擔(dān)保的主債權(quán)為主合同（《 合同》）項(xiàng)下的.借款本金人民幣 整（￥.00）。

2、被申請人履行債務(wù)的期限為 月，自 年 月 日起至 年 月 日止。

3、抵押擔(dān)保的范圍為： 。

4、被申請人提供的抵押財(cái)產(chǎn)為坐落于 的 套房屋，以及 號《國有土地使用證》項(xiàng)下登記的國有土地使用權(quán)。

5、……

但是，《抵押合同》約定的借款期限屆滿后，被申請人至今仍未向申請人償還借款本金并支付利息，截止至 年 月 日止，被申請人應(yīng)償還的借款本金及應(yīng)支付的 共計(jì)人民幣 元整（￥.）（見附件1《實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的具體款項(xiàng)及計(jì)算方式》）。

綜上，申請人認(rèn)為，申請人與被申請人簽訂的《 合同》y與《抵押合同》均為合法有效，被申請人向申請人提供的抵押財(cái)產(chǎn)的抵押權(quán)之設(shè)立亦為合法有效，且《抵押合同》項(xiàng)下被擔(dān)保的債權(quán)已屆清償期，申請人實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的條件已經(jīng)成就，有權(quán)向人民法院申請實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)。申請人為維護(hù)自身的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第一百九十五條與《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十六條的規(guī)定，特向人民法院提出實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請，望依法予以支持。

此致

人民法院

申請人：

年 月 日

第四篇：物權(quán)法》擔(dān)保物權(quán)編實(shí)施中的幾個(gè)重要問題

《物權(quán)法》擔(dān)保物權(quán)編實(shí)施中的幾個(gè)重要問題

——在2008年4月29日“物權(quán)法擔(dān)保物權(quán)國際研討會”上的講話

宋曉明（最高人民法院民二庭庭長）

今天，非常高興參加“物權(quán)法擔(dān)保物權(quán)國際研討會”，與各位理論和實(shí)務(wù)專家集中研討物權(quán)法中擔(dān)保物權(quán)編的若干問題。正如剛才奚曉明副院長所言，《物權(quán)法》第四編在借鑒并創(chuàng)新?lián)Ｎ餀?quán)制度規(guī)則的同時(shí)，也帶來一些制度規(guī)則沖突和如何具體適用的問題。如何妥善解決規(guī)則沖突并正確解釋規(guī)則，自然成為中國司法實(shí)踐所面臨的任務(wù)。在此，我簡要地介紹一下中國物權(quán)法擔(dān)保物權(quán)編在審判實(shí)踐中的適用情況以及最高人民法院關(guān)于擔(dān)保物權(quán)編司法解釋的起草情況。

一、如何解決《物權(quán)法》第四編與擔(dān)保法等法律的銜接問題

2007年10月1日，《物權(quán)法》開始正式施行。在擔(dān)保物權(quán)方面，《物權(quán)法》施行后首先面臨的一個(gè)問題是：如何解決《物權(quán)法》擔(dān)保物權(quán)編的制度規(guī)則與之前的《民法通則》、《擔(dān)保法》、《合同法》、《房地產(chǎn)管理法》等法律中關(guān)于擔(dān)保物權(quán)規(guī)則的沖突問題。

新法律施行之后，面臨著新法與舊法的銜接問題，這在中國民商事審判實(shí)踐中，通常體現(xiàn)為制定發(fā)布銜接性質(zhì)的司法解釋。例如合同法、公司法、破產(chǎn)法等，在新法施行后都通過制定相應(yīng)的司法解釋來解決銜接問題。那么《物權(quán)法》施行后是否也需要制定銜接性的司法解釋來解決新舊法銜接問題呢？經(jīng)過認(rèn)真研究，我們認(rèn)為，沒有必要專門制定一個(gè)司法解釋來解決新舊法銜接問題。因?yàn)槲餀?quán)法與合同法、公司法、破產(chǎn)法不同，合同法等法律在新法施行后，舊法即告廢止，不再適用。而《物權(quán)法》施行后，原來規(guī)定有擔(dān)保制度規(guī)則的諸如《民法通則》、《擔(dān)保法》、《合同法》、《房地產(chǎn)管理法》、《海商法》、《民用航空器法》、《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》等并未被廢止。因此《物權(quán)法》施行后，在擔(dān)保法律制度規(guī)則方面呈現(xiàn)出“諸法并行”的局面。因此，所謂的“銜接”問題其實(shí)就是如何貫徹“法不溯及既往”原則的問題。為此，最高人民法院在全國民事審判工作會議和全國民商審判工作會議上均明確提出：《物權(quán)法》的頒行并不意味著《擔(dān)保法》的廢止。在處理擔(dān)保法等法律與物權(quán)法銜接問題時(shí)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)決貫徹“法不溯及既往”的法律原則。

首先，凡是發(fā)生在物權(quán)法施行之前的擔(dān)保物權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)適用擔(dān)保法及其司法解釋的規(guī)定。

其次，《物權(quán)法》實(shí)施后，在處理《擔(dān)保法》等法律與《物權(quán)法》的沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照《立法法》第八十三條與《物權(quán)法》第一百七十八條規(guī)定的原則和精神，根據(jù)“上位法優(yōu)于下位法”、“新法優(yōu)于舊法”、“特別法優(yōu)于一般法”的原則解決法律沖突問題：（1）《民法通則》與《物權(quán)法》雖為同位法，但《物權(quán)法》是新法；（2）《擔(dān)保法》與《物權(quán)法》雖皆規(guī)定有擔(dān)保物權(quán)，但《物權(quán)法》是上位法；（3）《物權(quán)法》與《海商法》、《民用航空法》雖都規(guī)定有船舶、航空器抵押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)，但《海商法》、《民用航空法》是特別法。

最后，在抵押權(quán)登記效力、抵押登記的公信力、獨(dú)立擔(dān)保的適用依據(jù)、抵押權(quán)的重復(fù)設(shè)定、抵押權(quán)的存續(xù)期限、擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的處分、抵押權(quán)的從屬性規(guī)則、擔(dān)保物權(quán)競合規(guī)則等方面，《擔(dān)保法》及其司法解釋與《物權(quán)法》第四編的規(guī)定差距較大，必須重點(diǎn)加以關(guān)注，并結(jié)合擔(dān)保交易和審判實(shí)踐的需求，適時(shí)制定司法解釋，以解決新的擔(dān)保物權(quán)制度規(guī)則的正確具體適用問題。

二、《物權(quán)法》第四編司法解釋起草中需要解決的幾個(gè)主要問題

如何妥善解決擔(dān)保物權(quán)制度規(guī)則沖突并正確解釋規(guī)則，有待最高人民法院《物權(quán)法》司法解釋予以明確規(guī)定。就目前的調(diào)研情況看，以下幾個(gè)問題是我們制定擔(dān)保物權(quán)編司法解釋所需要重點(diǎn)解決的問題。

1．關(guān)于獨(dú)立擔(dān)保的適用范圍問題

無論是《擔(dān)保法》第五條第一款還是《物權(quán)法》第一百七十二條第一款，都對獨(dú)立擔(dān)保作出了比較明確的規(guī)定。由于獨(dú)立擔(dān)保顛覆了經(jīng)典的擔(dān)保權(quán)從屬性規(guī)

則并由此產(chǎn)生異常嚴(yán)厲的擔(dān)保責(zé)任，因此擔(dān)保實(shí)務(wù)和審判實(shí)踐對獨(dú)立擔(dān)保的適用范圍存在較大爭議?？紤]到獨(dú)立擔(dān)保責(zé)任的異常嚴(yán)厲性，以及該制度在使用過程中容易滋生欺詐和濫用權(quán)利等弊端，尤其是為避免嚴(yán)重影響或動搖我國擔(dān)保法律制度體系之基礎(chǔ)，最高人民法院在《關(guān)于適用＜中華人民共和國擔(dān)保法＞若干問題的解釋》（以下簡稱《擔(dān)保法司法解釋》）司法解釋論證過程的態(tài)度非常明確：獨(dú)立擔(dān)保只能在國際商事交易中使用，并通過最高人民法院[1998]經(jīng)終字第184號終審判決表明該立場。《物權(quán)法》第七十一條第一款秉承物權(quán)法定主義原則，在但書中規(guī)定“但法律另有規(guī)定的除外”，鮮明地表達(dá)了當(dāng)事人不能通過合同約定獨(dú)立性擔(dān)保物權(quán)的立法態(tài)度。目前的問題是：如果當(dāng)事人在國內(nèi)市場中約定了獨(dú)立擔(dān)保，是否要絕對地認(rèn)定該約定無效并判令獨(dú)立擔(dān)保人承擔(dān)締約過失責(zé)任呢？在主債權(quán)合同無效和存在無效的情形下，應(yīng)當(dāng)如何分別處理呢？如何根據(jù)“無效民事法律行為效力轉(zhuǎn)換”的原理，通過“裁判解釋轉(zhuǎn)換”的方法來實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)換？對于國內(nèi)商業(yè)銀行已經(jīng)普遍使用獨(dú)立擔(dān)保條款的合同，這種轉(zhuǎn)換是否符合當(dāng)事人的合同預(yù)期？

2．關(guān)于人保和物保并存時(shí)的相互追償權(quán)問題

人保與物保的關(guān)系是擔(dān)保法律制度中的重要問題?？疾熘饕獓业拿穹ㄒ?guī)定，關(guān)于如何安排人保和物保的關(guān)系，基本存在保證人絕對優(yōu)待主義、保證人相對優(yōu)待主義和平等主義等三種模式?！稉?dān)保法司法解釋》第三十八條第一款修改了《擔(dān)保法》第二十八條的模式，明確區(qū)分債務(wù)人提供物保和第三人提供物保兩種情形，并分別采取“保證人絕對優(yōu)待主義”和“平等主義”模式。中國《物權(quán)法》第一百七十六條的規(guī)定基本沿襲了《擔(dān)保司法解釋》第三十八條第一款的模式，并進(jìn)而形成“私法自治原則＋保證人絕對優(yōu)待主義＋平等主義”的模式。盡管兩者模式基本相同，都承認(rèn)債權(quán)人的選擇權(quán)，但存在一個(gè)重要區(qū)別：《擔(dān)保法司法解釋》既承認(rèn)擔(dān)保人對債務(wù)人的追償權(quán)，也認(rèn)可擔(dān)保人之間的相互追償權(quán)；而《物權(quán)法》僅規(guī)定擔(dān)保人對債務(wù)人的追償權(quán)，卻未明確規(guī)定擔(dān)保人的相互追償權(quán)。因此，是否允許擔(dān)保人之間相互形成追償權(quán)，就成為了擔(dān)保物權(quán)編司法解釋

應(yīng)當(dāng)明確的一個(gè)問題。如果允許相互追償，那么如何確定各擔(dān)保人所應(yīng)承擔(dān)的相應(yīng)份額？

3．關(guān)于擔(dān)保物權(quán)的重復(fù)設(shè)定問題

《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第一百一十五條和擔(dān)保法第三十五條均明確確立了禁止重復(fù)抵押的原則。學(xué)界和實(shí)務(wù)界普遍地認(rèn)為該原則人為地降低抵押效用，不利于市場融資需要。為此，《擔(dān)保法司法解釋》第五十條和第五十一條對擔(dān)保法第三十五條進(jìn)行了適當(dāng)?shù)某C正：“抵押物的價(jià)值在抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)確定”、“抵押人所擔(dān)保的債權(quán)超出其抵押物價(jià)值的，超出的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ保瑯O大地緩解了擔(dān)保法禁止重復(fù)抵押的剛性規(guī)定?！段餀?quán)法》擔(dān)保物權(quán)編對此未置明文，那么物權(quán)法是否允許重復(fù)設(shè)定抵押？有待司法解釋予以明確。

4．關(guān)于擔(dān)保物權(quán)的期間問題

“擔(dān)保物權(quán)期間”是一個(gè)關(guān)涉擔(dān)保當(dāng)事人利益的重大問題。《物權(quán)法》第二百零二條對抵押權(quán)的期間規(guī)定為：“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)”。應(yīng)當(dāng)注意，該條是整部物權(quán)法中唯一使用司法解釋語言表述立法內(nèi)容的條文，該條亟待解釋的問題是：抵押權(quán)人未在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán)的，抵押權(quán)是歸于消滅，還是罹于訴訟時(shí)效，抑或是抵押人可根據(jù)從屬性規(guī)則行使免責(zé)抗辯權(quán)？對此，學(xué)界和實(shí)務(wù)界眾說紛紜，有待司法解釋予以明確。

5．關(guān)于房產(chǎn)和地產(chǎn)分別抵押的問題

無論是《城市房地產(chǎn)管理法》第三十一條，還是《擔(dān)保法》第三十六條，抑或是《物權(quán)法》第一百八十二條、第一百八十三條，都明確規(guī)定“房隨地走、地隨房走”的雙向統(tǒng)一原則。審判實(shí)踐中的問題是：在《物權(quán)法》施行之前，如果當(dāng)事人將房產(chǎn)和地產(chǎn)分別設(shè)定抵押，如何認(rèn)定其抵押的效力？在《物權(quán)法》施行之后，雖然《物權(quán)法》第十條明確規(guī)定：“國家對不動產(chǎn)實(shí)行統(tǒng)一登記制度。統(tǒng)一登記的范圍、登記機(jī)構(gòu)和登記辦法，由法律、行政法規(guī)規(guī)定”，但是在相關(guān)的統(tǒng)一登記范圍、登記機(jī)構(gòu)和登記辦法的法律、行政法規(guī)沒有制定出來前，如果當(dāng)事人將房地產(chǎn)分別設(shè)定抵押，如何認(rèn)定其抵押的效力？對房產(chǎn)和地產(chǎn)是一體評估還是分別評估？一體拍賣后，是按照登記時(shí)間先后清償還是分別清償？這些問題均需司法解釋予以明確。

6．關(guān)于應(yīng)收賬款的質(zhì)押問題

應(yīng)收賬款可否質(zhì)押，可謂物權(quán)法制定中的重大爭論問題。在銀行界的大力推動下，《物權(quán)法》第二百二十三條規(guī)定允許應(yīng)收賬款設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)，并在第二百二十八條規(guī)定應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。雖然《物權(quán)法》規(guī)定了應(yīng)收賬款可以設(shè)定質(zhì)權(quán)，但無論在理論解釋上還是實(shí)務(wù)操作中，皆面臨比較棘手的問題。第一，應(yīng)收賬款的范圍是否應(yīng)當(dāng)有所限制？（公益服務(wù)領(lǐng)域中例如醫(yī)院對患者的醫(yī)療收費(fèi)等應(yīng)收賬款，直接關(guān)涉這類公益機(jī)構(gòu)的利益與國民基本權(quán)益之間的“公平與效率”方面的價(jià)值權(quán)衡，事關(guān)公共政策選擇，觸及社會穩(wěn)定，是否適合設(shè)定質(zhì)押？）第二，登記是應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)的成立要件還是對抗要件？第三，信貸征信機(jī)構(gòu)對登記是進(jìn)行形式審查還是實(shí)質(zhì)審查？第四，第三債務(wù)人是否屬于當(dāng)事人？第五，應(yīng)收賬款設(shè)質(zhì)是否需要交付債權(quán)憑證？第六，如何區(qū)分應(yīng)收賬款質(zhì)押與附追索權(quán)的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓以及保理？

此外，如何理解《物權(quán)法》第一百九十九條“善意第三人”的范圍？動產(chǎn)抵押登記是否具有公信力的效力？動產(chǎn)浮動抵押制度如何具體實(shí)行？抵押權(quán)實(shí)行是否一概通過非訴的執(zhí)行程序進(jìn)行，諸此等等，均有待司法解釋予以明確。以上也只是我們的一些初步設(shè)想和亟待要解決的相關(guān)問題，歡迎社會各界積極提出司法解釋建議。

第五篇：實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請書

實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請書

申請人：中國郵政儲蓄銀行股份有限公司XXX分行，住XXXXXXXXXXXXX。

負(fù)責(zé)人：XXX，行長。

被申請人：XXX，男、19XX年XX月XX日出生，漢族，現(xiàn)住XXXXXXXXXXXXX。

申請請求：

請求法院裁定拍賣或變賣被申請人抵押給申請人的XXXXXXX字第XXXXXXXX號房產(chǎn)及X國用（XX）第XXXX（-）號土地使用權(quán)，拍賣或變賣所得價(jià)款由申請人在被申請人擔(dān)保的范圍內(nèi)優(yōu)先受償。

申請的事實(shí)與理由：

20XX年XX月XX日，申請人與XXXXXXXXX公司簽訂小企業(yè)最高額綜合授信合同，合同約定申請人向XXXXXXXX公司提供最高綜合授信金額為300萬元的貸款，授信時(shí)間為20XX年XX月XX日至20XX年XX月XX日。為保證合同的履行，申請人又與被申請人簽定編號為XXXXXXXXXXXXXXXXX的小企業(yè)最高額抵押合同，被申請人用自己擁有的XX市房權(quán)證XX區(qū)字第XXXXXXXX號房產(chǎn)及X國用（XX）第XXXX（-）號土地使用權(quán)作為抵押物，為XXXXXXXXXX公司借款提供擔(dān)保，對被申請人的貸款本金、利息（包括復(fù)利和罰息）違約金、賠償金、其他應(yīng)付款項(xiàng)、以及為實(shí)現(xiàn)債權(quán)與擔(dān)保權(quán)利發(fā)生的費(fèi)用，20XX年XX月XX日就抵押事宜辦理他項(xiàng)權(quán)登記，房屋他項(xiàng)權(quán)利人為申請人，證書編號為XX市房他證XX區(qū)字第XXXXXXX號。申請人與包括被申請人在內(nèi)的XX、XXX、XXX還簽訂最高額保證合同，為XXXXXXXXXXXXX公司借款提供擔(dān)保。

20XX年xx月XX日，申請人與借款人XXXXXXXXXX公司簽訂編號為XXXXXXXXXXXXXXXXXX的小企業(yè)額度借款合同，合同約定申請人向借款人XXXXXXXXXXX公司提供借款XXXXX萬元，借款期限為20XX年XX月XX日至20XX年XX月XX日，還款方式為按月付息，到期一次性還本，合同第四章對貸款利息及罰息、計(jì)息等事項(xiàng)進(jìn)行約定。被申請人還承諾書：書面承諾如果貸款到期或出現(xiàn)申請人宣布提起到期的情形，未能及時(shí)償還貸款的，申請人可以一并處置抵押土地及其他地上附著物合同簽訂后，申請人按照合同約定發(fā)放貸款，20XX年XX月XX日借款到期，但借款人XXXXXXXXXXX公司并未履行還款義務(wù)也未能與申請人達(dá)成展期協(xié)議。

《中華人民共和國物權(quán)法》第195條規(guī)定：“債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)方式達(dá)成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)。”現(xiàn)依法申請貴院裁定拍賣或變賣抵押財(cái)產(chǎn)，以實(shí)現(xiàn)申請人的擔(dān)保物權(quán)。此致 XXXXX人民法院

申請人：中國郵政儲蓄銀行股份有限公司

XX市分行

20XX年XX月XX日