第一篇：法理中的法治論文

當(dāng)我們看到什么是法治時(shí)，我們可能想到的是什么是法律。我在剛開始接觸法律的時(shí)候，老師曾經(jīng)給我講過，古羅馬的西塞羅在其著名《法律篇》中提起的，被后人廣為流傳和采納的名言——人民的福祉是最高的法律。以下是“法理中的法治論文”希望能夠幫助的到您！

經(jīng)過了法學(xué)本科的學(xué)習(xí)，我慢慢的明白，法律的終極目的是為了維護(hù)人民的利益，保護(hù)人民的福祉。而法治，特別是我國的依法治國是增加人民福祉的最好的載體。

一、什么是法治

（一）法律至上

我國憲法明確規(guī)定，法律面前人人平等，這從側(cè)面也反映出了法治的首要內(nèi)容，法律至上，即法律應(yīng)該是治理社會的最高行為準(zhǔn)則，任何組織和個(gè)人不享有法律之外的特權(quán)，公權(quán)力來自于憲法和法律的授權(quán)，而憲法和法律應(yīng)高于公權(quán)力。所以我們在回歸柯克的那句話，法律即國王是錯(cuò)誤的，相反在法治國家，法律是國王，而非國王是法律。

（二）法治應(yīng)該是良法之治

我們知道，制定法律的最終目的是實(shí)施法律，是為了人民遵守法律，而人民遵守法律的前提是，該法律是一部良法，所謂的良法就是：能夠最大限度的保護(hù)人民的利益，保護(hù)社會得公平正義。

（三）保障人權(quán)

我國《憲法》明確將尊重與保障人權(quán)作為一項(xiàng)基本原則。我們知道在一個(gè)國家中，一個(gè)國家的主權(quán)是一個(gè)國家最高的權(quán)利，而在一個(gè)社會中一個(gè)人的人權(quán)是一個(gè)人的最高權(quán)利。只有保障人權(quán)才能讓人民真真切切感受到存在感，價(jià)值感，體會到社會大家庭的溫暖。

（四）司法公正與權(quán)威

就像霍姆斯所說：“我們要將紙面上的法轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)生活中的法，否則再好的法律也是形同虛設(shè)。我們古人也曾經(jīng)說過“徒法不足以自行，”法律必須運(yùn)用到實(shí)踐中才能發(fā)揮他應(yīng)有的作用。于我想法治不僅應(yīng)該是良法，保障人權(quán)，還應(yīng)當(dāng)保持司法的公正。這使我想到了于兆波老師在法理課堂上講到的一句話?！翱斓腻e(cuò)誤的裁判，有時(shí)要比正確的慢的裁判要好?！蔽沂欠磳@句話的，雖然可能包含了法理中的時(shí)間成本。但我想到是公正與效率。如果我們站在當(dāng)事人的角度，我們就可能就會轉(zhuǎn)變，司法的公正遠(yuǎn)遠(yuǎn)要比效率珍貴的多。這里面更多的包含了人民對法律的信仰。一旦打破人民對這種法律的信仰時(shí)，那么司法公正將很難實(shí)施。

二、法治的核心

我國是社會主義國家，實(shí)行人民民主，強(qiáng)調(diào)主權(quán)在民。然而如何實(shí)現(xiàn)法治的核心。這使我想到了于老師上課講的，程序正義，這不僅使我想到了《蘇格拉底之死》這個(gè)故事：古希臘哲學(xué)家蘇格拉底因主張無神論和言論自由，而被誣陷引誘青年，褻瀆神圣，最后被判處服毒自盡。而當(dāng)他的弟子都勸他往國外逃跑時(shí)，均遭到他嚴(yán)正的拒絕。他當(dāng)著弟子的面從容的服下了毒藥。在蘇格拉底死之前，闡述了他作為聯(lián)邦公民的想法，他認(rèn)為雖然判決的實(shí)體性結(jié)論是錯(cuò)誤的，但據(jù)以做出的結(jié)果卻是合法的。因此他作為聯(lián)邦的公民必須遵守法律。這也從反面讓我們深刻的體會到公民的法律意識和遵守法律程序的意識對一個(gè)城邦和國家的重要性。我們知道程序公正和實(shí)體公正二者不可偏廢，但我們要實(shí)現(xiàn)法治，首先要注重程序正義，并且這種程序的正義要以看的見得方式。然而我們也知道程序正義并不一定代表著結(jié)果正義。例如生活中的“同案不同判可能也從側(cè)面反映了這點(diǎn)。產(chǎn)生的原因主要是單行法為數(shù)眾多，彼此之間相互重復(fù)。并且眾多的單行法將使法官在尋找裁判依據(jù)時(shí)無從下手，判查詢成本較高。

我想我們在談到法治的時(shí)候，我們可能會聯(lián)想到，上課老師所講的法治與人治，法治與法制，法治與社會自治，法治與德治，法治與人情，以及法治是值得人信仰的。以及老師所講的，天理，國法，人情。所謂的天理是一種自然地權(quán)利，自然地秩序。中國所講的天理與西方所講的自然法相似。而國法相當(dāng)于西方人所講的制定法。在我們古代社會，道家認(rèn)為法之無法，法乎天然。法是從道中演化而來的。所以法要符合天理。法治追求公平正義，其實(shí)在我們的現(xiàn)實(shí)生活中，最重要的天理就是公平正義。公平與善乃是法律之法律，這句話是最好的寫照。無論法律如何變，法律的目的和裁判的目的永遠(yuǎn)不會變。我們現(xiàn)在在司法中習(xí)慣于用案結(jié)事了，但我們?nèi)绻麖墓秸x的角度來看，真正的公平正義不僅僅是指案結(jié)事了。因?yàn)樗痉ㄗ罱K的目的是公正而不是了事。而人情本意是指人的七情六欲，現(xiàn)在我們的理解是人情是指人文關(guān)懷。在司法的實(shí)踐中我們要拋棄導(dǎo)致不公的私情，但是法律又不是冰冷冷的法條，我們更要體會對民眾的關(guān)懷，特別是對弱者的關(guān)懷。在我國，法官要對民眾有關(guān)懷的情懷，有對弱者的關(guān)懷，更要充分考慮社會相對弱勢群體一方的利益和訴求。給予相對弱勢一方充分表達(dá)自己意思的途徑。充分尊重其人格尊嚴(yán)，保護(hù)其合法利益。唯有秉持這樣的情懷，才能拉近法官與人民之間的距離。所以在司法實(shí)踐中我們所講的天理，法律的意味著法官要始終以一種正義的信念，來維護(hù)社會的正義與公平。所謂的國法就是要嚴(yán)格的依法裁判，維護(hù)法律的權(quán)威與尊嚴(yán)。就像周五我們聽的講座中主講老師給我們所講的，一份好的判決書，一定要符合法律，富有人情味。堅(jiān)持天理，國法，人情的統(tǒng)一。

三、法治思維

我們之所以沒有認(rèn)真對待法治態(tài)度的一個(gè)重要原因在于，我們?nèi)狈σ环N法治的思維方式。中國這個(gè)熟人的社會，因情而生成事，也因情而壞事。而現(xiàn)代中國的法治思維，并不那么可觀。所以現(xiàn)階段的任務(wù)之一是建立法治思維的規(guī)則，那么必須強(qiáng)調(diào)法律的地位與作用。尊重法律的安定性與普遍性的特征。只有法律明確確定，才能給人們提供一種行動的指南。

四、結(jié)語

總而言之，法治更應(yīng)該是一種生活方式，滲透在我們生活的點(diǎn)滴之中.潛移默化的影響著我們的思維.讓我們用法治的思維去解決法律的糾紛，用法治的思維維護(hù)我們的合法權(quán)益。最后將法理，國情，天理有機(jī)統(tǒng)一起來。

第二篇：法理論文

從個(gè)人權(quán)利到社會責(zé)任

——關(guān)于我國食品安全問題的法理思考

2011級 法學(xué)（經(jīng)濟(jì)法）3班 鄭海華 摘要：造成巨大社會損害的“三鹿”事件及由此催生的《食品安全法》對既有的法律觀念和法律制度提出了挑戰(zhàn)。健全的食品安全監(jiān)管制度，是公民生命健康權(quán)的有效保障，而監(jiān)管制度的價(jià)值定位直接關(guān)系到其是否具有合法性基礎(chǔ)。本文認(rèn)為，公民的基本生命健康權(quán)是我國食品安全監(jiān)管制度核心價(jià)值基礎(chǔ)，而秩序、安全、效益價(jià)值也從合理性、科學(xué)性的角度保障了食品安全監(jiān)管制度的正常運(yùn)行，共同構(gòu)成了食品安全監(jiān)管制度完善的價(jià)值體系。關(guān)鍵詞：社會責(zé)任 公民權(quán)利 法律制度

民以食為天，食以安為先。食品是人類賴以生存和發(fā)展的基礎(chǔ)，食品安全涉及人類最基本權(quán)利的保障，因此一貫受到政府的高度重視和社會各界的廣泛關(guān)注。但是，總有一些不法之徒受利益的驅(qū)動，冒天下之大不韙，置人民的生命健康于不顧，制假、售假，坑害群眾。一段時(shí)期以來，食品安全事故頻繁發(fā)生：福壽螺、蘇丹紅、毒火腿、瘦肉精、毛發(fā)醬油、黑心月餅??，直至2008年9月份曝光的“三鹿嬰幼兒奶粉事件”，一起起怵目驚心，輕者致病，重者要命。國人為之驚恐、為之憤怒?！笆称钒踩侨嗣P(guān)天的大事，須切實(shí)監(jiān)管，嚴(yán)厲懲治。”下面就從法理學(xué)的角度分析我國關(guān)于食品的不法現(xiàn)象及其引發(fā)的社會價(jià)值問題。

首先從近幾年的案例窺視我國的司法現(xiàn)狀：

——安徽阜陽劣質(zhì)奶粉案虎頭蛇尾。2004年，安徽阜陽劣質(zhì)奶粉案，在全國引起轟動，造成營養(yǎng)不良而死亡的嬰兒12人，輕、中度營養(yǎng)不良的嬰兒189人，重度營養(yǎng)不良患兒28人。雖涉案20人被判處有期徒刑，但是最終主要被告人生產(chǎn)商池長板只是以生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)食品罪被判處有期徒刑七年，罰金5萬元，銷售商的最高刑也只有八年，罰金2萬元，這與該案所產(chǎn)生的嚴(yán)重后果顯得不太相稱，與民眾期望相去甚遠(yuǎn)。

——沒有記者暗訪，“毒火腿”案何去何從？浙江金華火腿全國聞名。2003年10月底，因記者暗訪發(fā)現(xiàn)永泰火腿食品廠曹錫平、曹錫洪兄弟用兌入“敵敵畏”農(nóng)藥的水浸泡火腿，而致曹氏兄弟因生產(chǎn)有毒、有害食品罪分別獲刑?！岸净鹜取闭娴氖怯浾甙翟L偶然所得？真的只有永泰火腿食品廠這一家生產(chǎn)？這些問題很難得到肯定的回答。但是為何之前對此無人問津？雖然內(nèi)情不得而知，但是我們可以由此判斷，曹錫平、曹錫洪兄弟因300只未銷售出的“毒火腿”而領(lǐng)刑，只是代人受過而已。

——廣州蘇丹紅“元兇”罰人未懲企業(yè)。2002年4月至2005年3月，田洋公司和服務(wù)公司生產(chǎn)、銷售含有“蘇丹紅”成分食品添加劑數(shù)量為23萬余公斤，銷售金額400余萬元，譚偉棠、馮永華作為田洋公司和服務(wù)公司直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員，因生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪被分別判處有期徒刑十五年、十年，并處罰金，應(yīng)該是咎由自取。但是，刑法規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的主體可以是單位，該案田洋公司和服務(wù)公司的經(jīng)營行為，同樣侵害了市場經(jīng)濟(jì)秩序，理應(yīng)受到刑事追究，可本案并未涉及公司。

——多數(shù)食品安全事件不了了之。冠生園“陳餡月餅”和“毛發(fā)醬油”事件在“報(bào)道是否屬實(shí)”的爭執(zhí)中“消化”；北京蜀國演義酒樓用福壽螺替換海螺，致70多人引發(fā)廣州管圓線蟲病，以酒樓民事賠償宣告結(jié)束。?? 食品安全一次又一次地受到侵害，從老百姓日常生活不可或缺的米、面、鹽、油到各種中高檔食品，幾乎無一幸免，但是真正能夠追究責(zé)任人刑事責(zé)任的卻寥寥無幾。

——三鹿案件的查處，彰顯打擊食品安全犯罪的決心與力度，但罪名的適用卻引起各界爭鳴。2009年3月，涉及面廣、影響范圍大的三鹿系列刑事案宣告平息：張玉軍、耿金平、田文華等人分獲重刑，石家莊三鹿集團(tuán)股份有限公司亦被判處罰金。該案的查處，昭示了司法機(jī)關(guān)打擊危害食品安全犯罪的力度，但對同一犯罪事實(shí)根據(jù)不同的參與環(huán)節(jié)，分別適用三個(gè)罪名引起爭議。特別是對三鹿總裁田文華定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪存有疑問，有的同志認(rèn)為“三聚氰胺雖非劇毒，但根據(jù)研究，也具有微毒性質(zhì)，起碼是非食品有害物質(zhì)。這樣，三鹿高管完全應(yīng)該適用生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。”田文華的辯護(hù)律師梁子侃則認(rèn)為，三鹿案發(fā)后，無論是調(diào)查組還是媒體，都稱之為“重大食品安全事故”，如果田文華的罪名是重大責(zé)任事故罪可能更妥當(dāng)。

通過以上事實(shí)，不難看到我國的食品安全問題已不容忽視。那么造成問題變得如此嚴(yán)重的原因是什么呢？

1.由于相關(guān)部門對食品安全生產(chǎn)的操作監(jiān)管不力，使得中國食品行業(yè)嚴(yán)重違規(guī)、違法生產(chǎn)銷售不合格食品的現(xiàn)象屢禁不止。中國的食品監(jiān)管一直采取分段管理為主、品種管理為輔的方法，在實(shí)際的操作過程中，各職能部門之間要么會出現(xiàn)爭著監(jiān)管、重復(fù)執(zhí)法的現(xiàn)象，要么會出現(xiàn)爭著不管、相互推諉扯皮的現(xiàn)象，這就給某些食品行業(yè)違法生產(chǎn)、銷售不合格食品提供了可乘之機(jī)。

從法理學(xué)的角度，法律監(jiān)督即護(hù)法，從廣義上講是指所有國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的監(jiān)督；從狹義上講，指由特別國家機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和程序?qū)α⒎?、?zhí)法、司法的合法性進(jìn)行監(jiān)督。但無論從哪個(gè)層面，它都有義務(wù)對現(xiàn)行社會問題及法律進(jìn)行監(jiān)督和管制?，F(xiàn)今我國的監(jiān)督體系分為兩種。一是以國家為代表的立法、行政、司法機(jī)關(guān)、人民檢察院；二是社會上的團(tuán)體、政黨、大眾媒體、公民和輿論宣傳。不難看出，我國的監(jiān)督體系還是比較健全的，問題是，該怎樣使相關(guān)部門盡其義務(wù)、負(fù)其責(zé)任。

2.中國關(guān)于食品安全的法律體系中存在著諸多弊端和問題，為不少問題食品的產(chǎn)生提供了生存的空間。中國的食品安全法律條文規(guī)定的過于籠統(tǒng)，難以操作，并且這些法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)體系嚴(yán)重滯后，現(xiàn)有的一些食品安全的標(biāo)準(zhǔn)水平規(guī)定偏低，許多指標(biāo)遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于國際標(biāo)準(zhǔn)，許多重要的標(biāo)準(zhǔn)至今還尚未制定出來，這就為那些不法廠商、企業(yè)違法生產(chǎn)超低標(biāo)準(zhǔn)、不合標(biāo)準(zhǔn)的食品提供了可乘之機(jī)，這嚴(yán)重危害了我國人權(quán)。

從法理學(xué)講，人權(quán)是貫穿人類社會進(jìn)步的一條主線。啟蒙思想家“天賦人權(quán)”的思想的提出，又推動了人權(quán)保障事業(yè)的進(jìn)步，并被各國寫入憲法，成為人權(quán)保障的基石。而在人權(quán)最為重要的內(nèi)容就是人的生命健康權(quán)，對生命健康權(quán)的保障程度也成為衡量一國文明程度的標(biāo)志。而生命權(quán)主要包含兩項(xiàng)主要權(quán)利，一是生存權(quán)。其中，生命健康權(quán)是各國立法予以保障的當(dāng)然內(nèi)容，而現(xiàn)代科技的進(jìn)步，在帶給人類福利的同時(shí)也帶來很多負(fù)面后果，最直接的表現(xiàn)就是人類最基本的生存資料——食品安全受到侵害。因此從保障公民的權(quán)利來講，食品安全問題一定要給予法律保障。

3.消費(fèi)者缺乏食品方面的常識，也可能會引起食物安全問題的產(chǎn)生。首先，消費(fèi)者缺乏購買安全食品的常識。中國眾多的消費(fèi)者由于收入水平低下，沒有足夠的消費(fèi)能力，加上缺乏相應(yīng)的常識，所以在購買食品時(shí)安全意識淡漠，往往只圖便宜，不顧及食品的質(zhì)量、衛(wèi)生問題。還有一些消費(fèi)者在購買便宜食品、特價(jià)食品、無質(zhì)量保證食品時(shí)，總是抱著僥幸心理，認(rèn)為大家都在買，并且別人過去多年吃這些便宜食品也沒吃出什么問題，現(xiàn)在再吃也不會有事，在消費(fèi)者這種心理的支持下，就為問題食品的銷售打開了門路。其次，很多消費(fèi)者缺乏科學(xué)食用食物的常識，由此可能會引發(fā)一些疾病的產(chǎn)生，甚至導(dǎo)致食物中毒事件的發(fā)生。例如，在2009年8—10月，北京市豐臺區(qū)已經(jīng)連續(xù)發(fā)生4起扁豆中毒事件，發(fā)病人數(shù)達(dá)64人。據(jù)調(diào)查表明，中毒的主要原因是烹飪者未將扁豆煮熟、炒熟。其實(shí)像扁豆、豌豆、四季豆這三種蔬菜，其本身含有天然毒素，如果對它們加熱不完全就被人們食用，則可能會引起人們的食物中毒。人們在炒菜時(shí)如果事先了解了這些基本常識，就可以避免這類食物中毒事情的發(fā)生。

問題既然出現(xiàn)了，就應(yīng)該去解決，從而保障我國公民的權(quán)利，實(shí)現(xiàn)真正為人民服務(wù)。下面就從法學(xué)角度，提出幾個(gè)對策：

1.政府應(yīng)當(dāng)切實(shí)履行好其監(jiān)管職責(zé)，加強(qiáng)對食品質(zhì)量的安全監(jiān)管。加強(qiáng)食品質(zhì)量的安全監(jiān)管應(yīng)當(dāng)成為政府的頭等大事，這就要求政府：要加強(qiáng)對食品的準(zhǔn)入市場管制，提高食品的準(zhǔn)入市場門檻，嚴(yán)防“三無”食品流入市場；要有效規(guī)范食品生產(chǎn)者的生產(chǎn)、經(jīng)營行為，堅(jiān)決取締無證生產(chǎn)、無證加工食品的行為；要整合食品安全監(jiān)督、檢測資源，更新檢測裝備，加強(qiáng)對食品質(zhì)量安全的監(jiān)測，對食品從生產(chǎn)、加工、管理、貯運(yùn)、包裝到銷售的全過程都要進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)控；要全面嚴(yán)厲打擊生產(chǎn)、銷售假劣食品和不合格食品的違法犯罪活動；要規(guī)范食品采購渠道，從源頭上控制不安全、不合格食品流入市場。

2.完善中國的食品安全法律體系。首先，應(yīng)當(dāng)建立科學(xué)、完善的食品安全標(biāo)準(zhǔn)系統(tǒng)。對此，我們可以借鑒世界上一些發(fā)達(dá)國家的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)一步細(xì)化和規(guī)范食品安全生產(chǎn)領(lǐng)域內(nèi)的法律制度，制定出切實(shí)可行的食品安全方面的具體標(biāo)準(zhǔn)。比如，在美國就會實(shí)行食品召回。在美國聯(lián)邦的法律體系中，食品召回的方式，即主動召回，聯(lián)邦政府并沒有強(qiáng)制性或責(zé)令性的食品召回權(quán)力。主動或自愿召回制度無法適應(yīng)現(xiàn)代食品安全的挑戰(zhàn)與需要，為了保障公共健康，政府應(yīng)該擁有責(zé)令性召回的權(quán)力。

同時(shí)，要提高中國的食品安全標(biāo)準(zhǔn)，使中國的食品安全標(biāo)準(zhǔn)與國際標(biāo)準(zhǔn)相接軌。其次，要加強(qiáng)法律法規(guī)對危害食品安全行為的懲罰力度。中國的《食品衛(wèi)生法》規(guī)定，對違法企業(yè)只能是責(zé)令“停止生產(chǎn)經(jīng)營”、“沒收違法所得”，或者處以額度不高的罰款（一般都是在3萬元以下），只有“情節(jié)嚴(yán)重”才會被“吊銷衛(wèi)生許可證”?？梢?，中國法律中對食品犯罪的處罰與世界上其他國家相比都要輕得多。這樣輕的處罰，使生產(chǎn)經(jīng)營者的違法成本比守法成本還要低，所以這對于打擊制造低劣、偽冒食品者幾乎起不到威懾作用。我們更可以借鑒國外的巨額賠償制度，對生產(chǎn)和銷售質(zhì)量不合格、不安全食品的廠商處以高額罰款，情節(jié)嚴(yán)重的還應(yīng)當(dāng)加重追究其刑事責(zé)任，以達(dá)到足以震懾其危害食品安全行為的作用。

3.向廣大消費(fèi)者宣傳、普及食品安全方面的知識。通過加大對消費(fèi)者進(jìn)行食品安全方面的宣傳教育，使消費(fèi)者了解更多的食品安全常識和健康飲食知識，使消費(fèi)者增強(qiáng)食品安全意識，提高辨別問題食品的能力，自覺抵制“問題食品”，把食用不合格食品杜絕于消費(fèi)者的消費(fèi)觀念之外。對此，我們可以通過網(wǎng)絡(luò)、電視、報(bào)紙、雜志、廣播等工具，定期組織健康飲食宣傳活動，有計(jì)劃地報(bào)道食品安全知識，并且要及時(shí)曝光生產(chǎn)、銷售假冒偽劣食品的一些不法廠商及其商品，披露最近發(fā)生的食品安全事件，以保障消費(fèi)者的消費(fèi)知情權(quán)。

隨著人們健康需求的日益增長，加快食品安全立法、嚴(yán)懲危害食品安全犯罪的呼聲日益高漲。為適應(yīng)社會新形勢、順應(yīng)群眾新要求，2009年2月28日，第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議表決通過了《中華人民共和國食品安全法》，并于2009年6月1日起開始執(zhí)行。這是我國出臺的第一部針對食品安全保障的法律，充分顯示出黨和政府治理食品市場、懲治危害食品安全行為的信心和決心。

保障食品安全，我們?nèi)沃囟肋h(yuǎn)。但是我們必須負(fù)起這個(gè)責(zé)任，利用法律這一武器保障公民權(quán)利，穩(wěn)定社會秩序，為建立一個(gè)文明、和諧社會而共同奮斗！

第三篇：法理學(xué)期末論文（定稿）

自然法與國家政權(quán)理論

【摘要】自然法與國家政權(quán)關(guān)系的理論，經(jīng)歷了一個(gè)否定之否定的過程。近代自然法從自然理性轉(zhuǎn)向自然權(quán)利，認(rèn)為國家是由人的理性創(chuàng)造的，而國家有機(jī)體理論的代表們則認(rèn)為國家建立在歷史有機(jī)體的理論上，這種國家有機(jī)體理論是對理性創(chuàng)造理論的否定。關(guān)于國家政權(quán)的理論之所以有這種演變過程，是由它們不同的歷史背景、理論基礎(chǔ)、分析方法所共同形成的。本文旨在對其進(jìn)行簡明扼要的梳理。

【關(guān)鍵詞】自然法；理性；國家有機(jī)體

一、自然法與國家政權(quán)關(guān)系的理論演變

近代自然法學(xué)者在理性、契約論的基礎(chǔ)上，提出了理性創(chuàng)造國家的理論。他們不再像中世紀(jì)所說的那樣，認(rèn)為國家是“至善的共同體”，他們的理論完全取消了國家的歷史，甚至可以說是否定了人的歷史。事實(shí)上，這種否定源于中世紀(jì)基督教神學(xué)?；浇躺駥W(xué)認(rèn)為，世界不是自然而然就有的，而是由上帝創(chuàng)造的，歷史從上帝開始，由上帝創(chuàng)造。這種神學(xué)觀實(shí)質(zhì)上也否認(rèn)了國家是歷史形成的這一觀點(diǎn)。

自然法學(xué)派的代表霍布斯認(rèn)為，人進(jìn)入政治生活是基于人的生活經(jīng)驗(yàn)，是生活需要所迫，否定了人在本質(zhì)上具有社會性。社會契約論的集大成者盧梭也認(rèn)為，人本質(zhì)上是反社會的。他們都對亞里士多德以及托馬斯·阿奎那所堅(jiān)持的國家是自然而然形成的理論進(jìn)行了否定。而英國伯克、法國孟德斯鳩，以及德國的浪漫派、歷史學(xué)派等對亞里士多德的社會性、城邦生活、政治動物等觀點(diǎn)進(jìn)行吸收、采納，對理性創(chuàng)造國家理論進(jìn)行了批判①。國家有機(jī)體理論認(rèn)為國家是有生命的機(jī)體，不是自然有機(jī)物，而是在歷史過程中形成的，是民族使然。

二、國家有機(jī)體理論與理性創(chuàng)造理論的區(qū)別

關(guān)于自然法與國家政權(quán)的關(guān)系的不同理論在第一部分已作了大致闡述，尤其是國家有機(jī)體理論和理性創(chuàng)造國家理論針鋒相對。這種現(xiàn)象的形成有很多原因，本部分將從歷史背景、理論基礎(chǔ)、分析方法對理論的形成作進(jìn)一步的探討。①(英)伯克：《歷史學(xué)與社會理論》，姚鵬等譯，上海人民出版社2001年版，第56頁。1

（一）歷史背景17、18世紀(jì)的近代自然法學(xué)家們開始從理性轉(zhuǎn)向自然權(quán)利，有濃厚的個(gè)人主義色彩，強(qiáng)調(diào)人的本性。這個(gè)時(shí)期的自然法側(cè)重于從理性出發(fā)，推導(dǎo)出具體自然法則，強(qiáng)調(diào)理性的力量，從人類社會理性分析的基礎(chǔ)上建構(gòu)令人滿意的法律體系。近代自然法學(xué)說是世俗的，傳統(tǒng)上基于自由的德性被否定，顛覆了傳統(tǒng)道德。此時(shí)，人的正確理性不再是自然理性，也不再是上帝的理性，而是由人的激情、欲望激發(fā)的理性。人性中的神性部分退化，而動物性上升。人在實(shí)際上退化了、墮落了，而世俗的欲望被正當(dāng)化了。

于是18世紀(jì)產(chǎn)生了國家機(jī)械論，機(jī)械論建立在西方近代自然法理論之上，將自然有機(jī)理論簡單化為一種人造的機(jī)器?；舨妓乖凇独S坦》引言中提到，人的創(chuàng)造是模仿上帝，從而創(chuàng)造出人的創(chuàng)造物。①他把生命看作是一種簡單的運(yùn)動，即使是齒輪等自動運(yùn)行機(jī)械也可以被認(rèn)定為生命。所以說，利維坦也是人造的生命，國家是一個(gè)機(jī)械，是由人的藝術(shù)模仿上帝創(chuàng)造的人造的人，就像機(jī)械運(yùn)行著的鐘表。機(jī)械論是理解霍布斯政治哲學(xué)的核心，政治是一種構(gòu)建機(jī)制，國家是一種發(fā)明創(chuàng)造。

而國家有機(jī)體理論產(chǎn)生的背景是19世紀(jì)國家公法理論的發(fā)展，出現(xiàn)了一種反啟蒙、反理性主義、反機(jī)械論的思潮。正如赫爾德所說，“理性不可以理解生命，理性只能創(chuàng)造無生命的概念?！雹谒麄円髧?yán)格維持歷史的傳承，歷史才能顯現(xiàn)個(gè)性，而國家的個(gè)性只能在歷史當(dāng)中得以呈現(xiàn)，國家是歷史形成的，絕不是人為藝術(shù)所創(chuàng)作的機(jī)器。德國歷史學(xué)派也提出，國家不是合約的產(chǎn)物，不是一種迫不得已的產(chǎn)物，不是一種惡，國家是一種精神本質(zhì)。在薩維尼看來，國家是通過個(gè)體的意志、合意形成的機(jī)械論的觀點(diǎn)，是一種變態(tài)的國家觀。③

（二）理論基礎(chǔ)

國家有機(jī)體理論和理性創(chuàng)造理論針鋒相對，主要的原因是處于不同歷史時(shí)期的它們建立在不同的理論基礎(chǔ)之上。西方18世紀(jì)的機(jī)械論是建立在近代的自然法基礎(chǔ)之上，這一時(shí)期的自然法關(guān)注自然權(quán)利，具有鮮明的理性主義、個(gè)人主義和強(qiáng)烈的革命色彩。而19世紀(jì)的國家有機(jī)體理論建立在歷史有機(jī)論基礎(chǔ)上，通①霍布斯：《利維坦》，黎思復(fù)譯，北京：商務(wù)印書館，1985年版，第225頁。②赫爾德：《論語言的起源》，姚小平譯，北京：商務(wù)印書館，1998年版，第69頁。③里奇拉克：《發(fā)現(xiàn)自由意志與個(gè)人責(zé)任》，許澤民等譯，貴州人民出版社1994年版，第211頁。

過描述、回顧歷史，來認(rèn)識國家的有機(jī)本性。下面通過簡單闡述兩個(gè)的代表人物霍布斯、伯倫知理的理論，來對兩種理論進(jìn)行比較。

霍布斯的自然狀態(tài)是一種理論上的假設(shè)，不是一個(gè)事實(shí)存在的狀態(tài)。他認(rèn)為，“人與人之間的關(guān)系實(shí)際上是狼與狼之間的關(guān)系”，此種狀態(tài)下每個(gè)人都有保全自己的本性，人的恐懼這種激情激發(fā)了人的理性，期望擺脫恐懼，結(jié)束人人自危的戰(zhàn)爭狀態(tài)?；舨妓拐J(rèn)為要想確保和平，人們必須達(dá)成一致并同意將自己全部的權(quán)利和力量讓渡給一個(gè)人或者一個(gè)團(tuán)體，因而設(shè)定出一個(gè)主權(quán)者，它凌駕于眾人之上，稱為利維坦。在霍布斯眼里，國家不再是中世紀(jì)所稱的上帝創(chuàng)造的藝術(shù)，而將它看作人造機(jī)器，它是冰冷的，沒有歷史的，邏輯的產(chǎn)物。

伯倫知理的理論建立在對霍布斯機(jī)械論批判的基礎(chǔ)之上，闡述了國家有機(jī)體理論。他在很大程度上繼承了亞里士多德、托馬斯·阿奎那的思路，主要觀點(diǎn)可以如下概括：（1）國家是被模仿的有機(jī)體。伯倫知理從詞源學(xué)上論證了國家是一個(gè)統(tǒng)一體，它也是人模仿上帝的創(chuàng)造，但是不同于霍布斯所說的人創(chuàng)造物，他認(rèn)為是人創(chuàng)造人；（2）國家是人。他主張國家是人的圖像，是生物意義上的有機(jī)體；

（3）國家是男人。相對于陰性的教會來說，國家是陽性，因?yàn)閲液湍腥艘粯幽芨杏X自身的存在；（4）國家是人格意義上的人。國家是真實(shí)的人格體，可根據(jù)意志采取行動。①

（三）分析方法

簡單說來，由于西方近代自然法受自然科學(xué)的影響較大，理性創(chuàng)造派則是以自然科學(xué)實(shí)驗(yàn)確認(rèn)的方法，分析、演繹進(jìn)行研究，認(rèn)為國家是沒有歷史的，是人的邏輯的產(chǎn)物；而國家有機(jī)派采用的是一種歷史的、有機(jī)的研究方法，認(rèn)為國家是在歷史過程中形成的。

國家有機(jī)體理論使“主權(quán)在君還是主權(quán)在民”這一理論問題得以解決，在他們看來主權(quán)既不在君也不在民，而在國家，由君主和臣民共同構(gòu)成。君主有地位臣民也有尊嚴(yán)，組成一個(gè)健康的國家。國家有機(jī)體理論把人民、國家、民族結(jié)合成國家這一整體，也使德國的國家與民族分離狀況得以解決。

① [德]伯倫知理著《國家論》卷3，見光緒二十五年七月二十一日《清議報(bào)》，臺北成文出版社民國五十六年影印版，第25冊，總第1645頁。

參考文獻(xiàn)：

[1](法)盧梭.社會契約論[M].何兆武譯.北京:商務(wù)印書館,2003.[2] 黃頌.自然法觀念考[D].天津:天津師范大學(xué),2001.[3](法)孔德.實(shí)證精神[M].黃建華譯.北京:商務(wù)印書館,1996.[4](美)列奧.斯特勞斯,(美)約瑟夫.克羅波西.政治哲學(xué)史[M],李天然譯.石家莊:河北人民出版社,1993.[5](英)霍布斯.利維坦[M],黎思復(fù)譯,北京:商務(wù)印書館,1985.[6](英)羅賓·柯林伍德.自然的觀念[M],吳國盛等譯.北京:華夏出版社,1999.[7](德)赫爾德.論語言的起源[M].姚小平譯,北京:商務(wù)印書館,1998.[8](德)伯倫知理.國家論[M](卷3).臺北成文出版社民國五十六年影印版,第25冊,總第1645頁.[9](英)伯克.歷史學(xué)與社會理論[M].姚鵬等譯.上海:上海人民出版社,2001.[10](美)里奇拉克.發(fā)現(xiàn)自由意志與個(gè)人責(zé)任[M].許澤民等譯.貴州:貴州人民出版社,1994.

第四篇：法理書籍

法學(xué)理論碩士研究生必讀書目

一、基礎(chǔ)書目(必讀)

1、亞里士多德：《政治學(xué)》(中譯本)，商務(wù)印書館(1995)

2、柏拉圖：《理想國》(中譯本)，商務(wù)印書館(1994)

3、黑格爾：《法哲學(xué)原理》(中譯本)，商務(wù)印書館(1982)

4、盧梭：《社會契約論》(中譯本)，商務(wù)印書館(1994)

5、盧梭：《論人類不平等的起源和基礎(chǔ)》(中譯本)，商務(wù)印書館(1996)

6、洛克：《政府論》(上下)(中譯本)，商務(wù)印書館(1995、1993)

7、康德：《法的形而上學(xué)原理》(中譯本)，商務(wù)印書館(1991)

8、勒魯：《論平等》(中譯本)，商務(wù)印書館(1996)

9、邊沁：《政府片論》(中譯本)，商務(wù)印書館(1995)

10、密爾：《論自由》(中譯本)，商務(wù)印書館(1996)

11、密爾：《代議制政府》(中譯本)，商務(wù)印書館(1997)

12、霍布斯：《利維坦》(中譯本)，商務(wù)印書館(1995)

13、梅因：《古代法》(中譯本)，商務(wù)印書館(1996)

14、孟德斯鳩：《論法的精神》(上下)(中譯本)，商務(wù)印書館(1993)

15、《潘恩選集》(中譯本)，商務(wù)印書館(1991)

16、《聯(lián)邦黨人文集》(中譯本)，商務(wù)印書館(1997)

17、托克維爾：《論美國的民主》(上下)(中譯本)，商務(wù)印書館(1991)

18、托克維爾：《舊制度與大革命》(中譯本)，商務(wù)印書館(1992)

19、羅素：《西方哲學(xué)史》(上下)(中譯本)，商務(wù)印書館(1991)

20、休謨：《人性論》(上下)(中譯本)，商務(wù)印書館(1994)

21、《阿奎那政治著作選》(中譯本)，商務(wù)印書館(1982)

22、科恩：《論民主》(中譯本)，商務(wù)印書館(1982)

23、哈耶克：《自由秩序原理》(上下)(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1997)

24、博登海默：《法理學(xué)：法律哲學(xué)和法律方法》(中譯本)，中國政法大學(xué)出版社(1999)

25、凱爾遜：《法和國家的一般理論》(中譯本)，中國大百科全書出版社(1996)

26、哈特：《法律的概念》(中譯本)，中國大百科全書出版社(1996)

27、德沃金：《認(rèn)真對待權(quán)利》(中譯本)，中國大百科全書出版社(1998)

28、蘭德：《新個(gè)體主義倫理觀》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1993)

29、伯爾曼：《法律與宗教》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1991)

30、戈?duì)柖。骸斗烧軐W(xué)》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1987)

二、擴(kuò)展書目(選讀)

31、克拉勃：《近代國家觀念》(中譯本)，商務(wù)印書館(1957)

32、伯恩斯：《當(dāng)代世界政治理論》(中譯本)，商務(wù)印書館(1983)

33、柏伊姆：《當(dāng)代政治理論》(中譯本)，商務(wù)印書館(1990)

34、奇爾科特：《比較政治學(xué)理論》(中譯本)，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社(1998)

35、亨廷頓：《變化社會中的政治秩序》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1989)

36、亨廷頓：《第三波：20世紀(jì)后期民主化浪潮》(中譯本)，上海三聯(lián)書店(1998)

37、羅爾斯：《正義論》(中譯本)，中國社會科學(xué)出版社(1988)

38、諾齊克：《無政府、國家與烏托邦》(中譯本)，中國社會科學(xué)出版社(1991)

39、特納：《現(xiàn)代西方社會學(xué)理論》(中譯本)，天津人民出版社(1988)

40、科爾曼：《社會理論的基礎(chǔ)》(上下)(中譯本)，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社(1999)

41、吉登斯：《社會的構(gòu)成》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1998)

42、格爾茲：《文化的解釋》(中譯本)，上海人民出版社(1999)

43、韋伯：《新教倫理與資本主義精神》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1987)

44、貝爾：《資本主義文化矛盾》(中譯本)，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1989)

45、艾耶爾：《二十世紀(jì)哲學(xué)》(中譯本)，上海譯文出版社(1987)

46、拉卡托斯：《科學(xué)研究綱領(lǐng)方法論》(中譯本)，上海譯文出版社(1986)

47、彼徹姆：《哲學(xué)的倫理學(xué)》(中譯本)，中國社會科學(xué)出版社(1990)

48、平喬維奇：《產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)學(xué)》(中譯本)，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社(1999)

49、諾斯：《經(jīng)濟(jì)史中的結(jié)構(gòu)與變遷》(中譯本)，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社(1997)

50、斯密德：《財(cái)產(chǎn)、權(quán)力和公共選擇》(中譯本)，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社(1999)

51、菲呂博頓等：《新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)》(中譯本)，上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社(1998)

三、特別書目(推薦)

52、劉軍寧主編：《北大傳統(tǒng)與近代中國》，中國人事出版社(1998)

53、汪暉等主編：《文化與公共性》，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1998)

54、林達(dá)：《歷史深處的憂慮》，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1997)

55、林達(dá)：《總統(tǒng)是靠不住的》，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1998)

56、林達(dá)：《我也有一個(gè)夢想》，生活·讀書·新知三聯(lián)書店(1999)

吉林大學(xué)法學(xué)院老師推薦讀書書目

法學(xué)會讀書系列活動

說明：這是法學(xué)會歷經(jīng)一個(gè)學(xué)期向法學(xué)院各位老師搜集整理的，曾經(jīng)對他們影響很深，讀過頗有收獲的書籍，望大家根據(jù)自己的情況認(rèn)真閱讀

l 霍存福老師推薦書目 書 名 簡 評 專著類 1．〈〈中國刑法史〉〉 蔡樞恒 歸攏一些問題，讀過之后深有啟發(fā)。2．〈〈中國刑法史〉〉 周密 問題闡述全面 3．〈〈中國民法史〉〉 葉孝信 有關(guān)中國古代民法 4．〈〈秦律通論〉〉 專門研究秦朝法律的專著 5．〈〈唐律研究〉〉 喬偉 6．〈〈唐律研究〉〉 錢大群 南京大學(xué)出版社 7．〈〈中國法學(xué)史〉〉 何欽 8．〈〈羅馬法原論〉〉 周然 本科生都應(yīng)讀一讀的教材 9．〈〈羅馬法教科書〉〉 中國政法大學(xué)出版社 雜志類 1．《法律史論評》 2．〈〈法理學(xué)論叢〉〉 法律出版社 3．〈〈美國學(xué)者眼中中國法律傳統(tǒng)〉〉 外國人眼中的中國法

l 姚建宗老師推薦書目（法理學(xué)）一、一年級學(xué)生閱讀書目

1、梁治平等：《新波斯人信札》，貴州人民出版社1988年版

2、梁治平：《法意與人情》，海天出版社1992年版

3、梁治平：《書齋與社會之間》，法律出版社1998年版

4、賀衛(wèi)方：《法邊余墨》，法律出版社1998年版

5、賀衛(wèi)方：《司法的理念與制度》，中國政法大學(xué)出版社1998年版

6、舒國瀅：《在法律的邊緣》，中國法制出版社2000年版

7、郝鐵川：《法治隨想錄》，中國法制出版社2000年版

8、余靈靈、羅林平：《蘇格拉底的最后日子》，上海三聯(lián)書店1988年版

9、蘭德：《新個(gè)體主義倫理觀》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1993年版

10、盧現(xiàn)祥：《西方新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)》，中國發(fā)展出版社1996年版 二、二年級學(xué)生閱讀書目

1、孫正聿：《哲學(xué)通論》，遼寧人民出版社1998年版

2、孫正聿：《崇高的位置》，吉林人民出版社1997年版

3、孫曉樓：《法律教育》，中國政法大學(xué)出版社1997年版

4、賀衛(wèi)方：《中國法律教育之路》，中國政法大學(xué)出版社1997年版

5、麥基：《思想家》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1992年版

6、房龍：《寬容》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1985年版

7、茨威格：《異端的權(quán)利》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1987年版

8、劉小楓：《走向十字架的真》，上海三聯(lián)書店1995年版

9、鄧正來：《自由與秩序》，江西教育出版社1998年版

10、馬克斯?韋伯：《社會科學(xué)方法論》，中國人民大學(xué)出版社1992年版 三、三年級學(xué)生閱讀書目

1、格倫頓等：《比較法律傳統(tǒng)》，中國政法大學(xué)出版社1993年版

2、埃爾曼：《比較法律文化》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1990年版

3、伯爾曼：《法律與宗教》，生活?讀書?新知三聯(lián)書店1991年版

4、科斯：《企業(yè)、市場與法律》，上海三聯(lián)書店1990年版

5、科斯等：《財(cái)產(chǎn)權(quán)利與制度變遷》，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社1994年版

6、科瑟：《社會學(xué)思想名家》，中國社會科學(xué)出版社1990年版

7、張若衡譯：《休謨政治論文選》，商務(wù)印書館1993年版

8、密爾：《論自由》，商務(wù)印書館1982年版

9、托克維爾：《論美國的民主》（上下），商務(wù)印書館1991年版

10、梅因：《古代法》，商務(wù)印書館1959年版（有新版）四、四年級學(xué)生閱讀書目

1、丹寧勛爵：《法律的正當(dāng)程序》，法律出版社1999年版

2、伯頓：《法律和法律推理導(dǎo)論》，中國政法大學(xué)出版社1998年版

3、博登海默：《法理學(xué)——法律哲學(xué)與法律方法》，中國政法大學(xué)出版社1999年版

4、贊恩：《法律的故事》，江蘇人民出版社1998年版

5、卡多佐：《司法過程的性質(zhì)》，商務(wù)印書館1998年版

6、谷口安平：《程序的正義與訴訟》，中國政法大學(xué)出版社1996年版

7、王世杰、錢端升：《比較憲法》，中國政法大學(xué)出版社1997年版

8、季衛(wèi)東：《法治秩序的建構(gòu)》，中國政法大學(xué)出版社1999年版

9、張文顯：《法哲學(xué)范疇研究》（修訂版），中國政法大學(xué)出版社2001年版

10、蘇力：《法治及其本土資源》，中國政法大學(xué)出版社1996年版

11、劉軍寧編：《北大傳統(tǒng)與近代中國》，中國人事出版社1998年版 說明：

1、本書目是應(yīng)法學(xué)院本科學(xué)生的請求而開列的，供吉林大學(xué)法學(xué)院本科學(xué)生課外學(xué)習(xí)使用。

2、本書目可根據(jù)情況特別是學(xué)生的個(gè)人興趣和愛好而由學(xué)生自行修正和補(bǔ)充。

3、本書目不具有權(quán)威性，僅僅是我個(gè)人根據(jù)自己的教學(xué)經(jīng)驗(yàn)以及對于學(xué)生培養(yǎng)自己的法律 職業(yè)素養(yǎng)的考慮而設(shè)計(jì)的。

l 王克金老師推薦書目：（法理學(xué)）1。陳興良 《刑法的人性基礎(chǔ)》 2。馮友蘭 《中國哲學(xué)簡史》

3。梁治平《法辯》和《自然秩序中的和諧》 4。伯爾曼 《法律與宗教》 5。波斯納 《法理學(xué)問題》

6。昂格爾 《現(xiàn)代社會中的法律》 7。哈特的 《法律的概念》

8。德沃金德 《法律帝國》和《認(rèn)真對待權(quán)利》

9。博登海默德 《法理學(xué)－法哲學(xué)及其方法》 10．孫正聿 〈〈哲學(xué)通論〉〉 11。梯利的 《西方哲學(xué)史》

12。維特根斯坦 《邏輯哲學(xué)論》（本科生看有些困難）

說明：上面的書可以有所選擇，挑喜歡的感興趣的看，不過《哲學(xué)通論》我希望大家能細(xì) 讀。

l 潘宇老師推薦書目（法律史）1． 懷瑾先生的書，如《論語別裁》、《歷史的經(jīng)驗(yàn)》等。南老先生的書在于可以把一件 比較有趣的比如論語、易經(jīng)等事物，以及枯燥的考證活動，用比較通俗的語言解釋得妙趣 橫生，很是了不起。

2． 費(fèi)孝通先生的書，如《鄉(xiāng)土中國》、《生育制度》、《江村經(jīng)濟(jì)》等。社會學(xué)方面的 書，通常我都是比較感興趣的，費(fèi)先生的作品也是理解中國鄉(xiāng)村社會的一個(gè)很好的媒介

3． 如果有同學(xué)喜歡新一代學(xué)者闡述中國傳統(tǒng)的作品，那么，梁治平的《新波斯人信札》、《尋求自然秩序中的和諧》、《法律的文化解釋》；劉星的（是否是他寫的我記不清了）《木腿正義》、徐忠明的《法學(xué)與文學(xué)之間》、范忠信的《中西法文化的暗合與差異》 等，這樣的書籍可能比較好讀懂，好理解，也比較有趣。我一般不推薦非法律史專業(yè)的學(xué) 生去讀古文原著，因?yàn)槟菍⑹欠浅＠щy的一件事。

l 鄧勇老師推薦書目（法理學(xué)）1。梁自平〈〈追求自然秩序的和諧〉〉 2．梅因、摩爾根 〈〈法律文化〉〉 3．瞿同祖 〈〈中國法律和中國社會〉〉

l 石少俠老師推薦書目（經(jīng)濟(jì)法）1．《企業(yè)與公司法縱論》 法律出版社 2003年9月 作者：趙旭東（畢業(yè)于西南政

法大學(xué)，現(xiàn)任中國政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師。中國商法學(xué)會副會長。今年西南政法大學(xué) 校慶時(shí)，陸續(xù)出版了50余本書，此為其中之一。全國十佳青年法學(xué)家 2．《公司法的展開與評判》法律出版社 2002年12月 作者：蔣大興 西南政法大 學(xué)副教授 3．《商法基本問題研究》 法律出版社 2002年10月 作者：趙萬一 西南政法大學(xué)

民商法學(xué)院院長、教授、博士生導(dǎo)師

4.《商事法論集》 法律出版社 不定期出版 作者：王保樹 原清華大學(xué) 法學(xué)院院長 博士生導(dǎo)師

l 馮彥君老師推薦書目（經(jīng)濟(jì)法）1．《倫理學(xué)、效率與市場》，（美）艾倫。布坎南，中國社會科學(xué)出版社1991年6月版

2．《平等與效率》（美）阿瑟。奧肯，華夏出版社1999年1月版 3．《美國法律史》（美）伯納德。施瓦茨，中國政法大學(xué)出版社1990年第一版 4．《新教倫理與資本主義精神》，（德）馬克斯。韋伯，三聯(lián)書店1987年12月版 5．《現(xiàn)代化與法》（日）川島武宜 中國政法大學(xué)出版社1994年版 6．《當(dāng)代經(jīng)濟(jì)法》（日）金澤良雄 遼寧人民出版社1988年11月版 7．《通往奴役之路》（德）哈耶克 中國社會科學(xué)出版社1997年8月版 8．《自由主義》（英）霍布豪斯 商務(wù)印書館1996年9月版 9．《論自由》（英）密爾 商務(wù)印書館1989年3月版 10．《社會契約論》（法）盧梭 商務(wù)印書館 1980年2月版 11．《正義論》（美）約翰。羅爾斯 上海譯文出版社1991年10月版 12．《法律與宗教》（美）伯爾曼 三聯(lián)書店1991年8月版 13．《競爭的經(jīng)濟(jì)、法律與政治制度》（美）哈德羅。德姆塞茨 三聯(lián)書店1992年7月版

14．《司法過程的性質(zhì)》（美）本杰明?？ǘ嘧?商務(wù)印書館1998年11月版 15．《得失相等的社會——分配和經(jīng)濟(jì)變動的可能性》（美）萊斯特.C.瑟羅 商務(wù)印書館 1992年10月版 16．《制度分析與發(fā)展的反思——問題與抉擇》v.奧斯特羅姆等編，商務(wù)印書館1992年9月 版 17．《法治理想國》 周天瑋 商務(wù)印書館2000年12月版 18．《產(chǎn)權(quán)、政府與信譽(yù)》 張維迎 三聯(lián)書店2001年7月版 19．《市場邏輯于國家觀念》三聯(lián)書店1995年11月版

l 孫學(xué)致老師推薦書目（經(jīng)濟(jì)法學(xué)）

1.海爾克 《木人五義與經(jīng)濟(jì)秩序》 《自由憲章》 2.拉爾（德）《德國民法總論》 3.羅素 《西方哲學(xué)史》 4.波斯納（美）《法理學(xué)》

l 董進(jìn)宇老師推薦書目（經(jīng)濟(jì)法學(xué)）1．丹寧（英）《法律的訓(xùn)誡》 2．《本杰明。富蘭克林自傳》

l 趙驚濤老師推薦書目（經(jīng)濟(jì)法學(xué)）1．張文顯 〈〈法哲學(xué)范疇〉〉 中國政法大學(xué)出版社 2．《20世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究》 法律出版社 3．《環(huán)境資源法學(xué)教程》 武漢大學(xué)出版社

l 車傳波老師推薦書目（經(jīng)濟(jì)法學(xué)）1．張偉平主編《民事訴訟法學(xué)研究》 2．《正當(dāng)法律程序?qū)д摗?3．《民事訴訟法》 法律出版社

l 李潔老師推薦書目（刑法學(xué)）書 名 評 論

1．張明楷 《刑法的基本立場》 提倡刑法學(xué)流派在中國學(xué)立的著作 2．陳興良 《本體刑法學(xué)》 創(chuàng)體學(xué)的刑法學(xué)著作

3．馬克昌 《犯罪通論》 《刑罰理論》 體系性的深入研究的著作 說明：上述幾本專著都比較難，學(xué)有余力的同學(xué)可以 選讀

l 鄭軍男老師推薦數(shù)目（刑法學(xué)）

書 名 評 論

1．謝暉，陳金釗著《法律：詮釋與應(yīng)用》 我國一部關(guān)于法律詮釋學(xué)的力著，倡導(dǎo)法律的生命在于理解、詮釋和應(yīng)用。

2.馬克斯韋伯《社會科學(xué)方法論》 建構(gòu)區(qū)別于自然科學(xué)方法的社會科學(xué)方法論。3．《日本刑事法學(xué)者》（上、下）了解日本刑法學(xué)者的成長歷程和學(xué)術(shù)發(fā)展脈絡(luò)。

4． 李海東著《刑法原理入門》 第一部與傳統(tǒng)教科書理論和體系完全不同的刑法學(xué)教材。5．《法律是什么》 21世紀(jì)英美法理學(xué)批判 6．《刑法哲學(xué)》 《刑法的人性基礎(chǔ)》 《刑法的價(jià)值構(gòu)造》 理念型理論刑法學(xué) 7．哈特著《法律的概念》 英國法理學(xué)著作

l 徐岱老師推薦書目（刑法學(xué)）專著：

1． 瞿同祖 《法學(xué)論著集》

2． 梁治平《法辯》 中國政法大學(xué)出版社--------80年代論文集 3． 張文顯《西方法哲學(xué)思潮》 4． 《送法下鄉(xiāng)》 ——觀點(diǎn)新銳 期刊： 1．《讀書》 2．《新華文摘》

非法學(xué)類： 1．《寬容》 2．《懺悔錄》 3．《約翰?？死锼苟浞颉?/p>

l 陳勁陽老師推薦書目（刑法學(xué)）1．貝卡里亞 《論犯罪與刑罰》 2．哈特 《法律的概念》 3．哈耶克 《法律立法自義》 4．羅爾斯 《正義論》 5．陳興良

《刑法哲學(xué)》

l 馬新彥老師推薦書目（民法學(xué)）史尚寬民法系列叢書

l 曹險(xiǎn)峰老師推薦書目（民法學(xué)）1．王澤鑒《侵權(quán)行為法》 2．梁慧星：《民法總論》 3．董安生：《民事法律行為》； 4．我妻榮：《債權(quán)在近代法中的優(yōu)越地位》 中國大百科全書出版社。5．【美】科斯等：《財(cái)產(chǎn)權(quán)利與制度變遷》，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社。6．費(fèi)孝通《鄉(xiāng)土中國、生育制度》 7．拉倫茨：《德國民法通論》。

l 徐曉老師推薦書目（民法學(xué)）

１．張文顯 《法哲學(xué)范疇研究》 中國政法大學(xué)出版社 ２．王澤鑒 《民法學(xué)說與判例研究》 中國政法大學(xué)出版社 ３．楊濤 《法學(xué)方法論》

４．馬克思。韋伯 《新教倫理與資本主義精神》 ５．博登海默 《法理學(xué)—法哲學(xué)等法律方法》 ８．李錫鶴 《民法哲學(xué)論稿》 復(fù)旦大學(xué)出版社 ９．邱興隆 《懲罰的哲學(xué)》 法律出版社 １０。柏拉圖 《理想國》 １１。黑格爾 《法哲學(xué)原理》 １２。史尚寬 《民法總論》 １３。羅爾斯 《正義論》

１４。德沃金 《認(rèn)真對待權(quán)力》 １５。波斯納 《法律的經(jīng)濟(jì)分析》 １６?！敦?cái)產(chǎn)權(quán)利與制度變遷》

三聯(lián)書店 １７。周坍 《羅馬原理》

１８。崔建遠(yuǎn) 《新合同法原理與案例分析》 １９。龍勃羅梭 《犯罪人論》 ２０?！兑?guī)則與懲罰》 ２１?！渡鐣跫s論》 ２２?！墩摲ǖ木瘛?/p>

２３。蘇力 《法治及基本資源》 ２４。梁彗星 《民法總論》 ２５。董安生 《民事法律行為》 ２６。徐國棟 《民法基本原則解釋》 如果有時(shí)間還可閱讀一些趣味性的書目 １．《大壩經(jīng)濟(jì)學(xué)》 中國發(fā)展出版社 ２．《聊齋志異》

３．何勤華《二十世紀(jì)百位法律家》 法律出版社 ４．《歷史上最偉大的演說集》 ５．《經(jīng)濟(jì)學(xué)家如何講道德》 ６．《產(chǎn)權(quán)與法》

l 李洪祥老師推薦書目（民法學(xué)）

1．瞿同祖 《中國法律與中國社會》

中華書局

１９８１年版 ２．沈宗靈《比較法概論》（1988年）北京大學(xué)出版社 《比較法研究》（1998年）

３．大木夫〈日〉 《比較法》 范渝譯 法律出版社 1991年版 4．摩爾根<美> 《古代社會》 商務(wù)印書館 1981年版

5．彼得羅.彭梵得<意> 《羅馬教科書》黃風(fēng)譯 中國政法大學(xué)出版社 1992版 6．孟羅.密斯<美>《歐陸法律發(fā)達(dá)史》姚梅鎮(zhèn)譯 中國政法大學(xué)出版社 1999年版 7.王澤鑒《民法學(xué)說與判例研究》（1-8）中國政法大學(xué)出版社 1998年版 8.楊立新《疑難民事糾紛司法對策》（1-12）吉林人民出版社 1997年版 9.王利明等論《民法新論》中國政法大學(xué)出版社 1988年版 10．鄭立、王作堂《民法學(xué)》北京大學(xué)出版社 1995年版 11．劉心穩(wěn)《中國民法學(xué)研究述評》中國政法大學(xué) 1999年版

12．李國光《合同法解釋與適用》新華出版社 1999年版 《新婚姻法專家指 導(dǎo)叢書》

（一）法律出版社 2001年版

13． 張玉敏《民法》 中國人民大學(xué) 2003年版 14． 龍翼飛《民法》 清華大學(xué) 2003年版

15． 王利明《中國民法案例與學(xué)理研究?總則篇》法律出版社2003年版 16． 楊利新《民法判例研究與適用》人民法院 2003年版 17． 馬俊駒《民法案例教程》清華大學(xué) 2002年版

18． 趙秉志《犯罪總論問題探索》法律出版社 2003年版 19． 張明楷《刑法格言的展開》法律出版社 2003年版

20． 曾芳文《個(gè)罪法定情節(jié)研究與適用》人民法院 2002年版 21． 王作富《中國刑法的修改與補(bǔ)充》檢察 1998年版 22． 張文顯《法理學(xué)》 《法哲學(xué)》

l 魯鵬宇老師推薦書目（行政法）１．《英美法原理》 法律出版社 了解英美法的一本簡單易懂的書籍 ２．《英美法論》 中國政法大學(xué)出版社 國內(nèi)早期英美法著作 ３．《行政訴訟原理》 法律出版社 馬德懷 最新的行政法學(xué)權(quán)威著作 ４．《比較憲法與行政法》 法律出版社 關(guān)于公權(quán)威著作法原理的l 劉亞軍老師推薦書目（國際法）基礎(chǔ)理論部分

１、馮青 《知識產(chǎn)權(quán)法哲學(xué)》 公安大學(xué)出版社 知識產(chǎn)權(quán)法基本理論、原則，知識產(chǎn)權(quán)

法的法理學(xué)框架 ２、《知識產(chǎn)權(quán)法初論》 人民出版社 ３、張文顯 《法哲學(xué)范疇研究》 專著類 １、《侵權(quán)行為法歸則原則研究》

王利明 結(jié)合實(shí)際，重點(diǎn)突出,指出民法的發(fā)展動向（大三同學(xué)必讀）２、《知識產(chǎn)權(quán)與電子商務(wù)》 薛虹 法律出版社 薛虹是研究電子商務(wù)方面的專家 ３、《網(wǎng)絡(luò)法研究》 劉穎、齊愛民 法律出版社 前沿問題，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)法 國際法權(quán)威期刊

《法學(xué)評論》 《國際貿(mào)易》 《武大學(xué)報(bào)》

l 那力老師推薦書目（國際法）

１、陳安 《國際經(jīng)濟(jì)法專論》（總。分）熱點(diǎn)問題，理論性強(qiáng) ２、余勁松 《國際經(jīng)濟(jì)法專論》 天津大學(xué)出版社 ＷＴＯ新議題 特別：鳴謝以上各位老師對我們此次活動的大力支持

搜集整理

吉林大學(xué)法學(xué)會

第五篇：法理讀書筆記

趙敏

2010200557

《法律的道德性》讀書筆記

法律和道德都是人類行為的準(zhǔn)則。這兩個(gè)概念是生活中經(jīng)常提到的，卻沒有公認(rèn)的清晰定義。法律和道德確實(shí)有一定的區(qū)別，不容混淆。但也有密切的聯(lián)系，都是調(diào)整社會關(guān)系和人類行為的手段。

第一章“兩種道德”著重指出道德可分為愿望的道德（the morality of aspiration）和義務(wù)的道德（the morality of duty）。相對來說，愿望的道德是道德的上限，而義務(wù)的道德是道德的底線。愿望的道德要求人做出正確的判斷和恰當(dāng)?shù)男袨?，追求成為完美的人。如果一個(gè)人遵從愿望的道德，社會將贊揚(yáng)他甚至授予榮譽(yù)。義務(wù)的道德要求人遵守社會生活的基本準(zhǔn)則，使社會秩序得以維持。如果一個(gè)人違反義務(wù)的道德，社會將譴責(zé)并疏遠(yuǎn)他。法律更接近義務(wù)的道德，通過國家強(qiáng)制力，排除最嚴(yán)重的非道德行為，使人們能正常地生活。但是愿望的道德不同于法律，因?yàn)榉刹荒芷仁谷诉_(dá)到間接對法律產(chǎn)生影響，因?yàn)樗哪康呐c法律的最終要追求的一樣，是要讓人類最大限度地實(shí)現(xiàn)生命的價(jià)值。

第二章“道德使法律成為可能”以關(guān)于造法的寓言作為開端，列舉造法失敗的八種情況。在以下情況下產(chǎn)生的法律體系不應(yīng)被稱作一套法律體系。沒有法律，每項(xiàng)問題都具體處理；不將法律公開；法律溯及既往；法律晦澀難懂；法律相互矛盾；頻繁修改法律；無法使法律被實(shí)際執(zhí)行。人們沒有任何理由或道德義務(wù)去遵守這樣失敗的法律。與這八種情況對應(yīng)的是人們應(yīng)該致力于追求的法律的八種卓越品

質(zhì)。知道法律應(yīng)當(dāng)具有那些品質(zhì)是很容易的，但要讓法律體現(xiàn)這些品質(zhì)，立法者不僅要有良好的意圖，還要有精湛的技藝。

然而，在一部法律中，這八種品質(zhì)不可能同時(shí)完美實(shí)現(xiàn)。舉例來說，讓法律容易為大眾理解只有犧牲掉法律體系的整體系統(tǒng)性，這樣不融貫的法律體系將導(dǎo)致司法上的反復(fù)無常和難以預(yù)測。而新法與舊法矛盾時(shí)，通常適用新法，這又會導(dǎo)致法律溯及既往的問題。立法者必須尋求這八項(xiàng)要求的平衡，認(rèn)真細(xì)致地思考要按照怎樣的優(yōu)先順序?qū)崿F(xiàn)它們。

第三章“法律的概念”闡述前兩章的分析同各法學(xué)流派的不同。關(guān)于法律是否具有內(nèi)在道德的問題，實(shí)證法學(xué)派的菲利克斯·索姆洛認(rèn)為溯及既往的法律可被譴責(zé)，卻沒有違背法律本身的一般性前提。而J.C.格雷認(rèn)為關(guān)于法律采取一般規(guī)則形式的問題在實(shí)踐中沒有意義。自然法學(xué)派也不會特別關(guān)注法律的道德性要求，只在某些方面有過論述?？傊?，人們通常以隨意的方式處理法律的道德性問題，認(rèn)為它是顯而易見無須解釋的。實(shí)際上法律內(nèi)在道德的各種原則是復(fù)雜而微妙，甚至難以適用的。

關(guān)于法的定義，富勒認(rèn)為法是讓人類行為服從于規(guī)則的事業(yè)，即法是一項(xiàng)活動，法律體系是一種有目標(biāo)的持續(xù)努力的產(chǎn)物。大多數(shù)法律理論認(rèn)為法律的獨(dú)特標(biāo)志之一是國家暴力的使用。但暴力是法律為了實(shí)現(xiàn)目的必須做的事，同法律本身完全不同，是否使用暴力并不能改變立法和執(zhí)法面對的基本問題。另外，某些法律理論認(rèn)為存在一套正式的命令的層級體系，這種體系結(jié)構(gòu)在組織和引導(dǎo)著法律。比如英

國的議會至上原則，議會有權(quán)制訂或廢除任何法律。這使得議會可以合法地解散自己，并且不給后續(xù)的議會任何途徑成立。顯然，實(shí)際上議會這類組織本身就是法律活動的產(chǎn)物。

隨后，富勒強(qiáng)調(diào)了幾個(gè)容易被人們常識否定的觀點(diǎn)。法律規(guī)則和法律制度都是不完全地存在著，就像其它復(fù)雜的人類事業(yè)一樣。多套規(guī)則同一人群的法律的確存在，比如一個(gè)美國學(xué)生同時(shí)受制于聯(lián)邦法律、州法律和校規(guī)。法律和道德不是黑白分明的，二者之間存在重疊地帶。富勒認(rèn)為，法律是一項(xiàng)有目的的事業(yè)，是否成功取決于從事法律的人們的能力和良知。正是因?yàn)樗且豁?xiàng)有目的的事業(yè)，法律才呈現(xiàn)出結(jié)構(gòu)的恒定性。

第四章“法律的實(shí)體目標(biāo)”闡明法律的內(nèi)在道德對法律實(shí)體目標(biāo)的限制。法律的內(nèi)在道德同等有效地服務(wù)于不同的實(shí)體目標(biāo)，但這并不等于說任何實(shí)體目標(biāo)都可以合法地被法律的內(nèi)在道德接受。法律和保持法律完整有效的必要性已經(jīng)被歷史證明，歷史也昭示將法律等同于單純的正當(dāng)性社會力量的觀點(diǎn)是空洞而極具危險(xiǎn)的。法律的內(nèi)在道德是法律力量本身的基本條件，即對法律的道德性的堅(jiān)持是法律有效實(shí)踐的基本條件。

合法性與司法有某些相同的品質(zhì)。根據(jù)已知的規(guī)則來行動是司法的前提，法律秩序應(yīng)該將指導(dǎo)其行動的規(guī)則公之于眾。這種觀點(diǎn)的深層原因是，人如果被迫表明自身行動的原則，他會更加盡職盡責(zé)。