第一篇：關(guān)于企業(yè)之間借貸行為的禁止性規(guī)定若干

關(guān)于企業(yè)之間借貸行為的禁止性規(guī)定若干

一、我國《公司法》第60條第1款規(guī)定：董事、經(jīng)理不得……將公司資金借貸給他人”?！岸隆⒔?jīng)理……將公司資金借貸給他人的，責(zé)令退還公司資金，由公司給予處分，將其所得收入歸公司所有。”可見，我國嚴(yán)格實行信貸規(guī)模控制，除了金融機構(gòu)與非金融機構(gòu)之間的金錢借貸之外，法人之間的金錢借貸為法律所禁止[25]。

二、這一禁止早在1990年《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》（法（經(jīng)）發(fā)〔1990〕27號）中關(guān)于聯(lián)營合同中的保底條款中，就作出了規(guī)制：企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔(dān)聯(lián)營的風(fēng)險責(zé)任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。

三、在1996年3月25日《最高人民法院關(guān)于企業(yè)相互借貸的合同出借方尚未取得約定利息人民法院應(yīng)當(dāng)如何裁決問題的解答》中，再次重申：對企業(yè)之間相互借貸的出借方或者名為聯(lián)營、實為借貸的出資方尚未取得的約定利息，人民法院應(yīng)當(dāng)依法向借款方收繳。

四、中國人民銀行于1996年6月28日發(fā)布的《貸款通則》。《貸款通則》

第二條明確規(guī)定：“本通則所稱貸款人系指在中國境內(nèi)依法設(shè)立的經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)的中資金融機構(gòu)”，第二十一條規(guī)定：“貸款人必須經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)，持有中國人民銀行頒發(fā)的《金融機構(gòu)法人許可證》，并經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記?！?/p>

第二篇：關(guān)于如何確定公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題

如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題

依現(xiàn)行法律規(guī)定，公民之間可以相互借貸；企業(yè)（指依法設(shè)立的非金融企業(yè)，下周）之間不得相互借貸。那么，公民與企業(yè)之間是否可以相互借貸呢？對它們之間相互借貸行為的效力應(yīng)如何認(rèn)定？

最高人民法院法釋[1999]3號規(guī)定：

1、公民與非金融企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當(dāng)事人意思表示真實即可認(rèn)定有效。但是，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效：

（一）企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；

（二）企業(yè)以借貸名義非法向社會集資；

（三）企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款；

（四）其他違反法律、行政法規(guī)的行為。

2、借貸利率超過銀行同期同類貸款利率4倍的，按照最高人民法院（民）發(fā)[1991]21號《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的有關(guān)規(guī)定辦理。

公民與企業(yè)之間的借貸既包括公民作為出借人的借貸，又包括企業(yè)作為出借人的借貸，并不僅指公民為出借人的借貸?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》（法民發(fā)[1991]21號）對此沒有直接規(guī)定，因而，在司法實踐中，對公民與企業(yè)之間的借貸有不同的理解。有人認(rèn)為，公民與企業(yè)之間的借貸屬民間借貸，應(yīng)認(rèn)定有效。理由是最高人民法院的上述《意見》第一條規(guī)定：“公民之間的借貸糾紛公司與法人之間的借貸糾紛以及公民與其他組織之間的借貸糾紛，應(yīng)作為借貸案件受理?！痹摗兑庖姟芬参磳⒐衽c企業(yè)及其他組織之間的借貸行為作除外規(guī)定，事實上承認(rèn)了這種借貸的效力。有人認(rèn)為應(yīng)確認(rèn)無效。理由是有關(guān)法律和司法解釋之所以禁止企業(yè)之間的借貸行為，就是為了防止脫離宏觀控制和金融管理的資金體外循環(huán)，維護金融秩序，如允許企業(yè)與公民相互借貸，也容易導(dǎo)致同樣的不良社會后果。還有人根據(jù)出借方的不同判斷公民與企業(yè)之間借貸行為的效力，即：凡公民借給企業(yè)資金，應(yīng)根據(jù)最高人民法院的上述《意見》確認(rèn)為民間借貸，也就是說，這種公民借款給企業(yè)的行為有效；而企業(yè)借款給公民個人是企業(yè)從事非法金融業(yè)務(wù)，因而應(yīng)確認(rèn)企業(yè)借貸給公民的行為無效，由于理解不同，對公民與企業(yè)借貸案件的實際處理也各不相同。為了解決這一問題，1999年2月9日，最高人民法院公布了《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》（以下簡稱《批復(fù)》），明確了公民與企業(yè)之間借貸行為的效力問題。

一、公民與企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸

《批復(fù)》認(rèn)定公民與企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸。民間借貸是相對于銀行等金融機構(gòu)向其他企業(yè)及其他組織或公民的借貸而言的。雖然中國人民銀行早就起草了有關(guān)民間借貸的行政法規(guī)草案，但到目前為止，只在最高人民法院法（民）發(fā)[1991]21號司法解釋中出現(xiàn)了民間借貸的概念，并只在該解釋第六條中出現(xiàn)一次。按該解釋第一條的規(guī)定，對民間借貸可以理解為：民間借貸是指公民之間及公民與法人和其他組織之間的借貸。這里的法人或其他組織是指非金融性質(zhì)的法人或其他組織。民間借貸主要發(fā)生在公民之間，也發(fā)生在公民與企業(yè)之間。民間借貸的最顯著特點是：公民始終是借貸關(guān)系的一方。公民作為民間借貸的出借人自無可爭議，但法人或其他組織可否作為民間借貸的出借人？按照現(xiàn)行法律規(guī)定，國有企業(yè)對國家授予它經(jīng)營管理的財產(chǎn)依法享有經(jīng)營管理權(quán)，這種管理權(quán)當(dāng)然包括國有企業(yè)對其流動資金的處理權(quán)。也就是說，國有企業(yè)在一定條件下，將其流動資金出借給公民應(yīng)是其經(jīng)營自主權(quán)的體現(xiàn)；非國有企業(yè)對其財產(chǎn)包括流動資金享有完全的所有權(quán)，當(dāng)然也就享有出借權(quán)?？梢哉f，企業(yè)向公民出借款項，是其財產(chǎn)權(quán)的表現(xiàn)。綜觀法（民）發(fā)[1991]21號司法解釋的全文，該解釋并未將企業(yè)作為民間借貸出借方排除在外，也未將這種借貸規(guī)定為非法行為。因此，《批復(fù)》實際上是依據(jù)法（民）發(fā)[1991]21號司法解釋明確了公民與企業(yè)之間的借貸的性質(zhì)。

二、公民與企業(yè)之間的借貸應(yīng)是雙方的真實意思表示

公民與企業(yè)之間的借貸行為也是一種民事行為，判斷這種行為是否有效的依據(jù)是《民法通則》有關(guān)民事法律行為的規(guī)定。依《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，民事行為有效應(yīng)當(dāng)具備下列條件：一是行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；二是行為人意思表示真實；三是民事行為不違反法律或者社會公共利益；四是民事行為必須采取法律允許的形式。這四個條件中，最主要的是兩條，即行為人意思表示真實和行為不違反法律或者社會公共利益。如果行為人的意思表示是在外力的影響或強制下進行的，就不能反映行為人的真實意志，因而如果僅憑行為人外部的意思表示就確認(rèn)其行為的效力，不僅有可能違背行為人的真實意志，同時也可能達不到行為人的預(yù)期法律后果，更難以維護行為人的合法權(quán)益和社會的正常秩序。公民與企業(yè)之間的借貸中，行為人意思表示應(yīng)當(dāng)真實。所謂意思表示真實是指公民與企業(yè)，無論是作為出借方還是受借方，均是出于自己真實的意志，而沒有欺詐、脅迫或其他違反借貸雙方真實意思表示的情況。故此，《批復(fù)》首先強調(diào)公民與企業(yè)之間的借貸行為是否有效取決于雙方當(dāng)事人的意思表示是否真實。

哪些情況屬于意思表示不真實的情形？現(xiàn)實中，公民或企業(yè)被迫作為借款人的情況極為罕見，而公民或企業(yè)被迫作為出借人特別是公民被迫作為出借人的情況卻大量存在。也就是說，公民或企業(yè)出借自己的金錢給他人，很多時候并非其真實意志的體現(xiàn)。例如，企業(yè)以“入門費”等形式要求新進職工借款或附條件向職工集資時，可以推定職工“借”錢給企業(yè)就是違背了職工的真實意思表示。判斷公民借款給企業(yè)是否符合其真實意志，可以從以下幾個方面進行分析：一是公民即借款人本身的經(jīng)濟狀況；二是公民與企業(yè)是否有某種形式的隸屬關(guān)系；三是公民如不借款給企業(yè)是否給公民帶來某種不利的后果；四是公民借款人能否取得不低于銀行存款的經(jīng)濟利益。判斷企業(yè)借款給公民是否為其經(jīng)營目的而定?，F(xiàn)實中，有不少企業(yè)經(jīng)營管理人員將企業(yè)的流動資金“借”給自己或其他相關(guān)人從事與企業(yè)經(jīng)營無關(guān)的營利活動，盡管打著借貸的旗號，但卻違背了企業(yè)的真實意思表示，因而不是民間借貸，而是挪用公款的行為。

三、公民與企業(yè)之間的借貸不得違反法律規(guī)定

企業(yè)向公民借款或者企業(yè)借款給公民，與商業(yè)銀行等金融機構(gòu)吸收公眾存款和發(fā)放貸款必須區(qū)別開來，兩者不能混淆。盡管企業(yè)向公民借款或者企業(yè)借款給公民在表現(xiàn)形式上與金融機構(gòu)吸收存款和發(fā)放貸款有相似之處，如都有一定的期限、借款人都要付利息等，但企業(yè)向公民借款只能向特定的、少數(shù)的人借款，而不能面向社會公眾；企業(yè)只能因某些特殊的事由而向公民臨時借款，不得是經(jīng)營性行為；企業(yè)借款給公民，只能滿足某個或某些公民的臨時特殊需要，如本企業(yè)職工生病、購買住房等，企業(yè)不能以此牟利；企業(yè)借款給公民的數(shù)量只能是少量的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)明了借款人的用途，借款人不得以借貸形式挪用企業(yè)的流動資金，借款人不得以此牟取非法利益。由于現(xiàn)代金融體制和經(jīng)濟制度為企業(yè)融資、投資提供了多種途徑和渠道，企業(yè)向公民借款或者企業(yè)借款給公民只能是企業(yè)融資、投資的極為例外的情形，不應(yīng)當(dāng)成為一種主要的方式。

企業(yè)因?qū)α鲃淤Y金的需求以及信譽等原因向公民借款的情形相對較為普遍。盡管企業(yè)向公民借款的情形各異，但其目的大體上可以分為兩類：第一，應(yīng)付企業(yè)臨時急需。例如，企業(yè)在外地推銷其產(chǎn)品，因所帶資金不足而向某一公民借款。第二，向公民募集生產(chǎn)經(jīng)營活動所需的資金即集資。所謂集資，是指企業(yè)為實現(xiàn)某種經(jīng)濟目的，依照法律、法規(guī)規(guī)定的條件和程序，通過向社會或公眾或者聚集體發(fā)行有價證券，或者利用融資租賃、聯(lián)營、合資、企業(yè)內(nèi)部籌集資金等方式在資金市場上募集或者聚集所需資金的行為。我國有關(guān)的法律、法律對企業(yè)或個人、團體進行集資規(guī)定了嚴(yán)格的條件和程序。目前，根據(jù)國家規(guī)定，合法的集資活動有以下四類：一是股份有限公司依照公司法和《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》等有關(guān)法律、法規(guī)發(fā)行股票，包括依照國家體改委《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》發(fā)行內(nèi)部職工股；二是企業(yè)依照《企業(yè)債券管理條例》發(fā)行企業(yè)債券，包括依照中國人民銀行的規(guī)定發(fā)行短期融資券；三是金融機構(gòu)依照《國務(wù)院關(guān)于加強股票債券管理的通知》和中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定發(fā)行金融債券；四是各有關(guān)單位依照國務(wù)院《進一步加強債券市場宏觀管理的通知》和有關(guān)部門的有關(guān)規(guī)定發(fā)行投資基金證券、信托受益?zhèn)?。除上述四種集資為合法集資外，其他的都是不合法集資即非法集資。非法集資是指企業(yè)未經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準(zhǔn)，違反國家有關(guān)的法律、法規(guī)，向社會公眾募集資金的行為。包括兩種情況：一是有權(quán)集資的企業(yè)，違反法律、法規(guī)規(guī)定的條件和程序集資；二是無權(quán)集資的企業(yè)進行非法集資。非法集資，不僅違反了上述法律、法規(guī)的規(guī)定，也違反了《商業(yè)銀行法》等法律的規(guī)定。按照《商業(yè)銀行法》第十一條和第七十九條的規(guī)定，未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，任何單位和個人不得非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款。企業(yè)非法向社會集資實際是吸收存款的行為。

與集資（借款）相對應(yīng)的行為是出借款項（貸款），但一般而言，由于企業(yè)經(jīng)營的需要，企業(yè)大量借款給公民的情況，在現(xiàn)實中較為少見。如前所述，企業(yè)有權(quán)自主處分其財產(chǎn)包括流動資金，但如果企業(yè)向不特定的社會公眾出借款項，實際上是發(fā)放貸款的行為。按照《商業(yè)銀行法》的有關(guān)規(guī)定，向社會公眾發(fā)放貸款是一項金融業(yè)務(wù)，必須依法獲得批準(zhǔn)，取得中國人民銀行頒發(fā)的經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證。否則，不論企業(yè)以何種形式向社會公眾發(fā)放貸款，都是違法行為即違法經(jīng)營。

四、對公民與企業(yè)之間借貸的處理

依《批復(fù)》，可以認(rèn)定公民與企業(yè)之間的借貸行為合法、有效，根據(jù)《民法通則》第九十條“合法的借貸關(guān)系受法律保護”的規(guī)定，借款人不僅應(yīng)當(dāng)按期歸還借款本金，還應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的利息。如果當(dāng)事人的利息高于同期同類貸款利息四倍的，則按法（民）發(fā)[1991]21號司法解釋的有關(guān)規(guī)定處理。

根據(jù)國務(wù)院辦公廳國辦發(fā)[1998]126號文件的規(guī)定，整頓金融“三亂”問題的原則是“誰主管，誰整頓；誰批準(zhǔn)，誰負責(zé)；誰用錢，誰還債；誰擔(dān)保，誰負相應(yīng)責(zé)任”。因此，對于未經(jīng)依法批準(zhǔn)，向社會不特定對象進行亂集資而引發(fā)的糾紛，特別是對其中因非法集資活動而引起的糾紛，一般應(yīng)由有關(guān)部門處理。

注：企業(yè)向個人借款，為能在稅前扣除，應(yīng)注意如下：

1、借款的對象應(yīng)是特定的少數(shù)人，非不特定的公眾；

2、企業(yè)應(yīng)形成股東會或董事會決議等法律文件，明確借款對象、金額、用途、利率、期限；

3、與借款對象訂立借款合同；

4、借得的款項用于合法經(jīng)營并有合規(guī)的會計記錄；

5、支付利息時，按20%代扣代繳個人所得稅，并履行利息簽批和領(lǐng)取手續(xù)。

第三篇：企業(yè)之間借貸糾紛案件的處理

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企業(yè)之間借貸糾紛案件的處理

企業(yè)之間的借貸糾紛應(yīng)該如何處理?本文介紹企業(yè)借貸糾紛的處理原則和處理方法，具體如下文。

對于企業(yè)之間的借貸糾紛，應(yīng)當(dāng)按照維護金融秩序原則、過錯責(zé)任原則和公平原則處理。維護金融秩序原則是指對企業(yè)之間借貸關(guān)系的效力，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)金融信貸的規(guī)范性文件的規(guī)定來認(rèn)定，對這類糾紛的處理，應(yīng)當(dāng)有利于維護金融信貸專營的秩序，有利于國家對資金市場宏觀調(diào)控政策的實施，有利于引導(dǎo)企業(yè)正確使用資金。過錯責(zé)任原則是指對引起企業(yè)之間借貸合同無效的責(zé)任及引起糾紛的責(zé)任應(yīng)當(dāng)正確區(qū)分，對在合同履行期間產(chǎn)生的損失，主要是在合同被確認(rèn)無效后，作為借貸標(biāo)的物的資金被占用期間的損失，應(yīng)當(dāng)按過錯責(zé)任來承擔(dān)。公平原則是指在案件審理期間，應(yīng)當(dāng)公平地保護雙方企業(yè)的合法權(quán)益，既要在明確責(zé)任的基礎(chǔ)上，使在合同履行過程中有損失的一方得到合理彌補，又不應(yīng)使任何一方從無效借貸中獲得不應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦妗?/p>

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根據(jù)以上原則，企業(yè)之間借貸關(guān)系被確認(rèn)無效后，對涉及的借貸本金、利息及損失可作如下處理：

(一)對借貸本金的處理。

借貸本金作為無效借貸合同的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)全額返還給出借方。除了借款人按破產(chǎn)程序清算的以外，即使借款人在使用借款時發(fā)生虧損，暫時缺少支付能力，也不能免除或部分免除其返還本金的責(zé)任。因為免除或部分免除借款人的返還責(zé)任，既于法無據(jù)，也不符合公平原則。發(fā)生虧損是借款人經(jīng)營失策或使用借款不當(dāng)引起的。借款人不應(yīng)把自己的經(jīng)營風(fēng)險和經(jīng)營過錯轉(zhuǎn)嫁給出借人。至于返還本金的期限，可根據(jù)借款人的支付能力合理確定。(二)對借款利息和損失的處理。

在借貸合同被確認(rèn)無效后，對合同中約定的利息和利潤一般不予保護。但出借人在資金被占用期間，一般都有損失存在。損失的類型有：出借人從銀行貸款后轉(zhuǎn)借他人，需對銀行承擔(dān)利息及逾期還款的罰息;出借人把自有資金出借他人而被長期占用，自身經(jīng)營所需資金依靠銀行貸款，因此需要支付利息和罰息;出借人向私人或其它企業(yè)以相當(dāng)于或高于銀行的利率借款后又轉(zhuǎn)借他人，因此而需要支付利息;出借人因借出的資金無法按時收回，因此而影響自身經(jīng)營，減少企業(yè)收益，法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 甚至產(chǎn)生虧損。對出借人的上述損失及借貸合同中約定的利息、利潤，可區(qū)別不同情況處理。

1、借款人將借款用于合法經(jīng)營時的處理。對借貸合同中約定的利息、利潤不予支持，但借款人如果無償使用資金亦有失公平。因此，不管出借人是否存在損失，借款人均應(yīng)比照銀行同類貸款的基準(zhǔn)利率向出借人支付占用資金的補償費。如果借款人所付的補償費尚不足以彌補出借人對銀行承擔(dān)的利息及罰息，其差額部分可按雙方責(zé)任分擔(dān)。在一般情況下，出借人違反規(guī)定發(fā)放貸款，是主要的過錯方，如果出借人以此謀求高于銀行貸款利率的利益，則過錯更甚，差額部分也可由出借方適當(dāng)多承擔(dān)一些。借款人使用所借資金通過合法經(jīng)營如果有盈利，所得利益應(yīng)歸借款人。因為資金使用中經(jīng)營風(fēng)險由借款人承擔(dān)，盈虧自然亦由借款人承受。

2、借款人將借款用于非法經(jīng)營時的處理。在這種情況下，除其非法經(jīng)營活動應(yīng)由有關(guān)職能機關(guān)依法處理，或由人民法院依照民法通則第一百三十四條第三款的規(guī)定處罰外，還應(yīng)參照最高人民法院《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條第(二)項的規(guī)定，對借貸合同中約定的利息或利潤應(yīng)予收繳，并對借款人處以相當(dāng)銀行利息的罰款。出借人在出借資金時，并不明知對方用于違法經(jīng)營的，對出借人的損失，應(yīng)由借款人相應(yīng)承擔(dān)一部分;出借人明知對方用于違法經(jīng)營而仍然出借資金的，損失應(yīng)由出借人自行承擔(dān)。

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3、對出借人其他損失的處理。出借人從私人借款或從其他企業(yè)借款后又轉(zhuǎn)借他人，其前后兩個借貸環(huán)節(jié)屬違法。其基于前一非法借貸環(huán)節(jié)因支付利息等產(chǎn)生的損失，應(yīng)由其自行承擔(dān)，不應(yīng)把該損失轉(zhuǎn)嫁到后一借貸環(huán)節(jié)中來，因為其前一環(huán)節(jié)的利息是依法應(yīng)當(dāng)發(fā)生的。這同從銀行貸款后又轉(zhuǎn)借他人所產(chǎn)生的利息損失是不同的。因為銀行借貸是合法借貸，其利息依法應(yīng)當(dāng)支付。出借人因資金出借他人而影響自身經(jīng)營，減少企業(yè)收益，甚至引起虧損，由此而產(chǎn)生的損失，一般應(yīng)由出借人自己承擔(dān)。因為這種損失是出借人自身過錯引起的，并且企業(yè)減少收益，增加虧損的原因很多，并不必然和借貸關(guān)系有關(guān)。

雖然企業(yè)間直接借貸為法律所禁止，具有較大的法律風(fēng)險，但企業(yè)之間借貸的可以通過一些途徑使其合法化。以下方式僅供參考!

(一)委托貸款

根據(jù)中國人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》：“??托貸款是指由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由商業(yè)銀行(即受托人)根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)，只收取手續(xù)費，不得承擔(dān)任何形式的貸款風(fēng)險??”的規(guī)定，允許企業(yè)或個人提供資金，由商業(yè)銀行代為發(fā)放貸

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 款。貸款對象由委托人自行確定。這種貸款方式解決了企業(yè)間直接融通資金的難題。它是企業(yè)間借貸受到限制的產(chǎn)物，是一種變相的直接企業(yè)借貸。由于商業(yè)銀行將會收取一定的手續(xù)費，所以會增加交易成本。但通過此方式可以實現(xiàn)企業(yè)之間借貸的合法化。由于企業(yè)有權(quán)決定借款人和利率，所以對企業(yè)來說擁有較大的利潤空間，在企業(yè)間借貸受到限制的情況下，不失為一種理想的選擇方式。(三)信托貸款

按照《信托法》、《信托投資公司管理辦法》的規(guī)定，企業(yè)可以作為委托人以信托貸款的方式實現(xiàn)借貸給另一企業(yè)。信托貸款的貸款對象是由受托人確定的，信托貸款并不是完全意義上的企業(yè)間借貸關(guān)系，因為委托人在乎的是收益，而不是借款給誰。

(三)其他變通方式

除上述兩種法律明確規(guī)定的方式以外，在實踐操作中可以采取以下變通方式，在形式上實現(xiàn)企業(yè)之間借貸的合法化，從而達到企業(yè)之間借貸的目的。

1、改變法律上的借貸主體

除法律限制的幾種情形外，企業(yè)和公民之間的借貸屬于民間借貸，依

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 法受法律保護。所以可以個人為中介，將擬進行借貸的企業(yè)連接起來，從而實現(xiàn)企業(yè)之間資金融通的目的。出借方先將資金借給個人，該個人再將資金借給實際使用資金的企業(yè)(稱實際借款方)。同時要求實際借款方為個人的該筆借款，向出借人提供連帶擔(dān)保。如果個人不能還款時，則出借方追索個人借款人，并同時要求實際借款人承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任，維護了出借方的利益。

2、先存后貸，存貸結(jié)合

企業(yè)可以將資金存入銀行，然后用存單為特定借款人作質(zhì)押擔(dān)保，實現(xiàn)為特定借款人融資的目的。同時，出資人可以收取有償擔(dān)保費，這是符合《合同法》和《擔(dān)保法》規(guī)定的。在這種情況下，金融機構(gòu)在法律上被認(rèn)定為是出借人，擬出借資金方在法律上被認(rèn)為是擔(dān)保人，并不違背相關(guān)法律的規(guī)定。但這種借貸安排對銀行和出資人有利，但不利于借款人，因為這會增加借款的借貸成本。

3、通過買賣合同中的回購安排實現(xiàn)企業(yè)之間融資的目的

在買賣合同中安排回購條款，“買方”向賣方“預(yù)付貨款”后，到了一定的期限，或回購條款成就時，又向賣方收回“貨物、貨款”及利息或“違約金”。通過形式上的買賣合同，實現(xiàn)企業(yè)之間借貸的目的。

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保

人

均

支

出

258

元

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動

爭

議

有

哪

些

處

理

機

構(gòu)

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議

訴

訟

程

序

有

什

么

規(guī)

定

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資

可

在一

年

內(nèi)

申

請

仲

裁

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傷

認(rèn)

定

申

請

書

范

本

2018 http://s.yingle.com/y/ld/1628484.html

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第四篇：淺析企業(yè)之間借貸合同的法律效力

淺析企業(yè)之間借貸的法律效力

眾所周知，企業(yè)之間違反國家規(guī)定辦理借貸或變相借貸融資業(yè)務(wù)而簽訂的借款合同（以下簡稱企業(yè)之間借貸）是無效合同，雙方約定的利息得不到法律的保護。根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，該類借款合同是否當(dāng)然無效，值得探討。中國人民銀行1996年頒布的《貸款通則》第61條規(guī)定：“各級行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟組織、農(nóng)村合作基金會和其他基金會，不得經(jīng)營存貸款等金融業(yè)務(wù)?！痹摋l規(guī)定是認(rèn)定企業(yè)之間借貸違法最直接的依據(jù)。另外，1996年9月23日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù) 》規(guī)定:“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同，利息應(yīng)當(dāng)收繳?！?990年11月12日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》規(guī)定：“企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔(dān)聯(lián)營的風(fēng)險責(zé)任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳，對另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。”1998年3月16日發(fā)布的《中國人民銀行關(guān)于對企業(yè)借貸問題的答復(fù)》規(guī)定：“根據(jù) 1

《中華人民共和國銀行管理暫行條例》第四條的規(guī)定，禁止非金融機構(gòu)經(jīng)營金融業(yè)務(wù)，借貸屬于金融業(yè)務(wù)，因此非金融機構(gòu)的企業(yè)之間不得相互借貸。”在答復(fù)中，人民銀行還對禁止企業(yè)借貸之間借貸的目的作了進一步解釋：“企業(yè)間的借貸活動，不僅不能繁榮我國的市場經(jīng)濟，相反會擾亂正常的金融秩序，干擾國家信貸政策、計劃的貫徹執(zhí)行，削弱國家對投資規(guī)模的監(jiān)控，造成經(jīng)濟秩序的紊亂。因此，企業(yè)間訂立的所謂借貸合同(或借款合同)是違反國家法律和政策的，應(yīng)認(rèn)定無效。”以上規(guī)定都非常明確，企業(yè)之間的借貸是不受法律保護的，其立法的目的就是保護正常的金融秩序。

但以上立法規(guī)定都是《合同法》頒布之前發(fā)布的，企業(yè)之間的借貸是否無效應(yīng)當(dāng)以1999年10月1日施行的《合同法》作為依據(jù)。合同行為是否無效，應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第五十二條“有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”企業(yè)之間的借貸違反了第五十二條規(guī)定的任一情形都可以認(rèn)定無效。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（一）第四條規(guī)定：“合同法實施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人

大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)”。該解釋實際上是對《合同法》第五十二條第五款進一步解釋，進一步明確要認(rèn)定合同無效，只能依據(jù)法律和行政法規(guī)，而排除法律和行政法規(guī)之外的規(guī)范性文件。目前認(rèn)定企業(yè)之間借貸行為無效的依據(jù)，均是最高院或中國人民銀行的司法解釋或答復(fù)，不在“法律和行政法規(guī)”之列。中國人民銀行頒布的《貸款通則》則屬于部門規(guī)章。另外，認(rèn)定企業(yè)之間借貸無效的解釋、規(guī)章均為《合同法》頒布之前的，從法律效力來說，新法優(yōu)于舊法，企業(yè)之間借貸不能依據(jù)《貸款通則》及最高院的司法解釋而認(rèn)定無效。

企業(yè)之間借貸多屬于公司行為，根據(jù)《公司法》第一百四十九條第（三）項規(guī)定，“董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保?！痹撘?guī)定的潛臺詞是否可以認(rèn)為，如果經(jīng)過批準(zhǔn)，公司可以將公司資金借貸給他人呢？“他人”當(dāng)然包括了自然人和法人。另外，2005年8月1日施行的《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定：“合作開發(fā)房地產(chǎn)合同約定提供資金的當(dāng)事人不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，只收取固定數(shù)額貨幣的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為借款合同?！痹撘?guī)定是否意味著合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的當(dāng)事人之間

可以發(fā)生“企業(yè)之間的借貸”呢？該解釋的第二十八條規(guī)定：“本解釋施行前最高人民法院發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。”排除了在2005年之前所有的司法解釋的效力，自然也就排除了之前關(guān)于認(rèn)定企業(yè)之間借貸不受保護的所有解釋規(guī)定，明確規(guī)定了合作開發(fā)房地產(chǎn)的當(dāng)事人之間借貸是合法有效的。

企業(yè)之間借貸屬于民間借貸的一種。傳統(tǒng)的民間借貸，一般發(fā)生在親朋好友之間，多用于生活消費。隨著市場經(jīng)濟的繁榮，現(xiàn)在很多的是用于生產(chǎn)經(jīng)營，如用于企業(yè)更新固定資產(chǎn)、擴大生產(chǎn)經(jīng)營、進行項目投資開發(fā)或解決流動性資金不足的問題。筆者認(rèn)為，市場經(jīng)濟是催生企業(yè)之間借貸的土壤，與其通過立法打壓企業(yè)之間借貸，不如加以規(guī)范和引導(dǎo)。有規(guī)范的民間借貸在一定程度不僅不會影響國家的金融秩序，而且還在一定程度能緩解中小企業(yè)融資困難的問題。目前國家在打破金融壟斷方面已做了嘗試，在溫州成立了金融改革綜合實驗區(qū)，《放貸人條例》幾易數(shù)稿，已提交國務(wù)院討論，民間借貸必定會浮出水面，成為市場化大金融體系的組成部分。因此，通過立法規(guī)范企業(yè)之間借貸行為，放寬限制，容許一定范圍和一定條件下企業(yè)之間借貸的合法存在，必然會促進金融的繁榮。

作者：凌波

第五篇：企業(yè)之間相互借貸的法律問題

37．企業(yè)之間相互借貸的法律問題

企業(yè)之間相互借貸，是指銀行、非銀行金融機構(gòu)等經(jīng)營金融業(yè)務(wù)的企業(yè)之外的企業(yè)法人之間或企業(yè)法人與其他經(jīng)濟組織之間，或其他經(jīng)濟組織之間書面或口頭約定，一方將自己合法所有或占有的資金借給或轉(zhuǎn)借給另一方使用，而另一方在合同約定的期限屆滿后歸還本金并按約定支付利息的行為。以下幾種形式可以確認(rèn)為企業(yè)之間相互借貸：

(1)企業(yè)之間直接簽訂書面借款合同或達成口頭借款協(xié)議，明確約定借款金額、用途、利率、借款期限等。

(2)名為聯(lián)營實為借貸合同，即企業(yè)之間簽訂名稱為聯(lián)營的合同，約定的有關(guān)權(quán)利義務(wù)也都表現(xiàn)為聯(lián)營的特征。但同時約定出資方不論經(jīng)營項目盈虧都要按約定期限收回本金及利息，且出資方不參與經(jīng)營管理或僅象征性參與由幾方當(dāng)事人共同組建的某一組織，如指揮部等。

(3)企業(yè)之間簽訂投資協(xié)議，約定由一方或幾方共同投資于某一項目或設(shè)立一個企業(yè)，但是投資企業(yè)既不記股權(quán)，也不作股東，不論盈虧如何，到期均收回本金及利潤。

(4)企業(yè)之間簽訂融資租賃合同，約定一方企業(yè)出資向出賣人購買租賃物出租給承租人使用，承租人以租金形式按期支付本金和利息，合同期滿并付清租金后把租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給承租人。

(5)企業(yè)之間簽訂補償貿(mào)易合同，約定一方企業(yè)首先以貨物或資金提供給另一方企業(yè)，另一方企業(yè)按照約定的期限也以某種貨物作為利潤(實質(zhì)上包括本金和利息)補償給對方。雙方企業(yè)名義上采取的是補償貿(mào)易形式，而實質(zhì)上進行的是信貸行為。

(6)企業(yè)之間訂立證券回購合同，其中有的進行實物交割，有的根本就沒有實物有價證券，由一方企業(yè)提供資金先將有價證券買入，待一定時間屆滿之后對方企業(yè)再用一定資金將有價證券買回。

根據(jù)中國人民銀行1996年發(fā)布并實施的《貸款通則》的規(guī)定，借款合同的貸款人應(yīng)當(dāng)是金融機構(gòu)，企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。最高人民法院先后在《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》、《關(guān)于企業(yè)相互借貸的合同出借方尚未取得約定利息人民法院應(yīng)當(dāng)如何裁決問題的解答》以及《關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》等司法解釋中除均對企業(yè)間借貸的法律效力予以否定外，還規(guī)定要對當(dāng)事人約定或已取得的利息進行收繳。

然而，在市場經(jīng)濟條件下的審判實踐中，法院在審理企業(yè)間借貸糾紛時，并未完全按照上述規(guī)定執(zhí)行?！逗贤ā穼嵤┖螅瑢嵺`中對這類案件的處理絕大多數(shù)是不僅判借用方償還本金，而且對約定的利息既不進行追繳，也不處罰。當(dāng)前審理這類案件時，除對那些出借企業(yè)以謀取暴利為目的而與借用企業(yè)簽訂的借貸合同確認(rèn)無效，并對當(dāng)事人約定的高出法定利率的利息部分不予保護或予以收繳外，對其他的企業(yè)間的借貸合同不宜輕易認(rèn)定無效。但判決書上也不直接確認(rèn)有效，可表述為“雙方當(dāng)事人簽訂的有關(guān)合同系當(dāng)事人的真實意思表示，本院予以確認(rèn)”即可。對借貸雙方約定的利息如果沒有超出同期銀行貸款利率，也可予以確認(rèn)。

以上意見，僅供全省各地法院參考。如果有與法律、司法解釋或最高人民法院的明確意見不一致之處，均以法律和最高人民法院的規(guī)定為準(zhǔn)。