第一篇：公司并購方案

公司并購方案

兼并是指在市場經(jīng)濟(jì)中，企業(yè)出于減少競爭對手、降低重置成本、產(chǎn)生規(guī)模效應(yīng)等動機(jī)，為達(dá)到完全控制對方的目的，而采取的各種進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易和資產(chǎn)重組的方法。

根據(jù)兼并的表現(xiàn)形態(tài)的分析，我們可以將兼并界定為兩種模式：“合并”和“收購”。

下面我就針對D公司和A公司的實(shí)際情況，結(jié)合這兩種模式為D公司制定兩套具體的并購方案，并對此作一簡要地分析：

一、并購方案

模式一：D公司與A公司合并(吸收合并)

根據(jù)新《公司法》第一百七十三條、一百七十四條規(guī)定的內(nèi)容，如果D公司吸收合并A公司，則會產(chǎn)生如下法律后果：

1)D公司依照法律規(guī)定和合同約定吸收A公司，從而形成一個新的D公司，而A公司的法人資格消滅;

2)合并前A企業(yè)的權(quán)利義務(wù)由合并后的新D企業(yè)全部、概括承受，這種繼受是法定繼受，不因合并當(dāng)事人之間的約定而改變;

3)合并是合并雙方當(dāng)事人之間的合同行為，合并方合并對方時必然要支付某種形式的對價，具體表現(xiàn)形式是D公司以自己因合并而增加的資本向A公司的投資者交付股權(quán)，使B公司和C公司成為合并后公司的股東。

具體操作程序如下：

(一)D公司與A公司初步洽談，商議合并事項;

(二)清產(chǎn)核資、財務(wù)審計

因為A公司是國有控股的有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)對A企業(yè)各類資產(chǎn)、負(fù)債進(jìn)行全面、認(rèn)真的清查，以清理債權(quán)、債務(wù)關(guān)系。要按照“誰投資、誰所有、誰受益”的原則，核實(shí)和界定國有資本金及其權(quán)益，以防止國有資產(chǎn)在合并中流失。因此，必須由直接持有該國有產(chǎn)權(quán)的單位即A公司決定聘請具備資格的會計師事務(wù)所進(jìn)行財務(wù)審計。如果經(jīng)過合并后的D公司為非國有公司，還要對公司的法定代表人進(jìn)行離任審計。A公司必須按照有關(guān)規(guī)定向會計師事務(wù)所或者政府審計部門提供有關(guān)財務(wù)會計資料和件。

(三)資產(chǎn)評估

按照《企業(yè)國有資產(chǎn)管理評估暫行辦法》第6條，公司合并必須對資產(chǎn)實(shí)施評估，以防止國有資產(chǎn)流失。資產(chǎn)評估的圍包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)(包括知識產(chǎn)權(quán)和商譽(yù)，但是不包括以無形資產(chǎn)對待的國有土地使用權(quán))和其他資產(chǎn)。

1、A企業(yè)應(yīng)當(dāng)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請評估立項，并呈交財產(chǎn)目錄和有關(guān)的會計報表等資料;

2、由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行審核。如果國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)準(zhǔn)予評估立項的，A公司應(yīng)當(dāng)委托資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。

3、A公司收到資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)出具的評估報告后應(yīng)當(dāng)逐級上報初審，經(jīng)初審?fù)夂?，自評估基準(zhǔn)日起8個月內(nèi)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出核準(zhǔn)申請;國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)收到核準(zhǔn)申請后，對符合核準(zhǔn)要求的，及時組織有關(guān)專審核，在20個工作日內(nèi)完成對評估報告的核準(zhǔn);對不符合核準(zhǔn)要求的，予以退回。

四)確定股權(quán)比例

根據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確定的評估值為依據(jù)，將A公司的股東B

公司和C公司所享有的股權(quán)折算成資產(chǎn)，從而確定B公司和C公司在合并后的D公司中所占的股權(quán)比例。

(五)召開股東大會

合并是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系到股東的權(quán)益，因此參與合并的A公司和D公司必須經(jīng)各自的股東(大)會以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。

根據(jù)我國新公司法第44條和第104條的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會對公司合并的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過;股份有限公司股東大會對公司合并作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的23以上通過。

同時A公司為國有控股公司，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》

第22條，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)派出的股東代表，應(yīng)當(dāng)將其履行職責(zé)的有關(guān)情況及時向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報告，應(yīng)當(dāng)按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)。

(六)簽署合并協(xié)議

在充分協(xié)商的基礎(chǔ)上，由A公司和D公司的法人代表或法人代表授權(quán)的人員簽訂企業(yè)合并協(xié)議書或合并合同。

我國公司法沒有規(guī)定合并協(xié)議應(yīng)該包括哪些主要條款，參照對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國工商行政管理局《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》第21條規(guī)定的外商投資企業(yè)之間的合并協(xié)議的主要內(nèi)容，認(rèn)為應(yīng)包括如下內(nèi)容：合并協(xié)議各方的名稱、住所、法定代表人;合并后公司的名稱、住所、法定代表人;合并后公司的投資總額和注冊資本;合并形式;合并協(xié)議各方債權(quán)、債務(wù)的承繼方案;職工安置辦法;違約責(zé)任;解決爭議的方式;簽約日期、地點(diǎn);合并協(xié)議各方認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。

(七)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單

(八)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人

我國新《公司法》第174條規(guī)定了通知債權(quán)人的程序和公告的方式。該條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

如果A公司和D公司在與其他公司、企業(yè)簽訂的貸款合同中寫明公司合并必須經(jīng)債權(quán)人同意的，還需要經(jīng)過債權(quán)人的同意。

公司合并后合并各方的債權(quán)、債務(wù)應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司即合并后的D公司承繼。

(九)核準(zhǔn)登記

公司合并后，應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)的規(guī)定到公司登記機(jī)關(guān)辦理產(chǎn)權(quán)變動登記(包括D公司的變更登記和A公司的注銷登記兩套程序)和稅務(wù)變更登記;土地管理部門同時為合并公司辦理土地使用權(quán)權(quán)屬證書，如果A公司的用地屬于國有劃撥的土地，合并后的D公司應(yīng)當(dāng)按照房地產(chǎn)法的規(guī)定與縣級以上人民政府重新簽訂國有土地使用權(quán)出讓證書

公司合并后，合并企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時辦理A企業(yè)的法人注銷登記，沒有辦理注銷登記，協(xié)議已經(jīng)履行的，不影響合并協(xié)議的效力和合并后D公司對A公司債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)。

(十)職工的安置

應(yīng)當(dāng)征求A公司企業(yè)職工的意見，并做好職工的思想工作。職工不同意

兼并，不影響兼并協(xié)議的效力。A公司的職工原則上由合并后的D公司接收。

模式二：D公司收購A公司

即D公司通過購買A公司一定數(shù)額的股權(quán)，從而實(shí)際控制A公司的行為，在法律上表現(xiàn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。主要特征如下：

1)股權(quán)轉(zhuǎn)讓買賣發(fā)生于D公司與A公司的股東B公司和C公司之間;

2)在大部分情況下，股份轉(zhuǎn)讓不改變A公司的獨(dú)立法人地位，因此A公司的債務(wù)一般仍由其自行承擔(dān)。

具體操作程序如下：

(一)D公司向A公司的股東B公司和C公司發(fā)出收購要約，然后分別召開公司股東(大)會，研究股權(quán)出售和收購股權(quán)的可行性，分析出售和收購股權(quán)的目的是否符合公司的戰(zhàn)略發(fā)展，并對收購方的經(jīng)濟(jì)實(shí)力經(jīng)營能力進(jìn)行分析，嚴(yán)格按照公司法的規(guī)定程序進(jìn)行操作。

(二)聘請律師進(jìn)行律師盡職調(diào)查。

(三)D公司分別與B公司和C公司進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的協(xié)商和談判。

(四)B公司向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出股權(quán)轉(zhuǎn)讓申請，并經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)。

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第23條規(guī)定，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準(zhǔn)。

(五)評估驗資(因為C公司是私營公司，因此在與C公司的股權(quán)交易過程中也可以協(xié)商確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格)。

1、同級國有資產(chǎn)管理部門組織進(jìn)行清產(chǎn)核資。

根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第12條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織進(jìn)行清產(chǎn)核資，并委托社會中介機(jī)構(gòu)開展相關(guān)業(yè)務(wù)。

2、資產(chǎn)評估

1)由B公司委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)實(shí)施資產(chǎn)評估;

2)評估報告須經(jīng)核準(zhǔn)或者實(shí)施備案，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第23條對于轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)。

3)確定轉(zhuǎn)讓價格

轉(zhuǎn)讓價格的確定不得低于評估結(jié)果的90%。如果低于這個比例，應(yīng)當(dāng)暫停產(chǎn)權(quán)交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行交易。

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)管理評估暫行辦法》，因為B公司出讓的股權(quán)屬于國有企業(yè)或國有獨(dú)資有限公司，因此需到國有資產(chǎn)辦進(jìn)行立項、確認(rèn)，然后再到資產(chǎn)評估事務(wù)所進(jìn)行評估。C公司可直接到會計事務(wù)所對變更后的資本進(jìn)行驗資。

(六)B公司和D公司到國有產(chǎn)權(quán)交易中心掛牌交易

B公司應(yīng)當(dāng)?shù)疆a(chǎn)權(quán)交易中心掛牌登記，并委托產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公告產(chǎn)權(quán)交易信息。

根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第14條的規(guī)定，信息應(yīng)當(dāng)公告在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟(jì)或者金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)的網(wǎng)站上，征集受讓方。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期為20個工作日。披露信息的內(nèi)容包括：轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的基本情況、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)產(chǎn)權(quán)的構(gòu)成情況、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的內(nèi)部決策及批準(zhǔn)情況、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的企業(yè)近期經(jīng)審計的主要財務(wù)指標(biāo)數(shù)據(jù)、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)評估核準(zhǔn)或者

備案情況、受讓方應(yīng)當(dāng)具備的基本情況以及其它需披露的事項。

D公司在登記掛牌時，除填寫《買方登記表》外，還應(yīng)提供營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，法定代表人資格證明書或受托人的授權(quán)委托書、法定代表人或受托人的身份證復(fù)印件。

(七)B公司、C公司和D公司分別召開職工大會或股東(大)會，并形成股東(大)會決議，按照公司章程規(guī)定的程序和表決辦法通過并形成書面的股東(大)會決議。

(八)D公司分別和B公司、C公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

(九)由產(chǎn)權(quán)交易中心審理D公司與B公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及附件，并辦理交割手續(xù)。(C公司不需要)

(十)到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

二、股權(quán)架構(gòu)

如果采用第一種方式，則C公司在A公司的股權(quán)將根據(jù)資產(chǎn)評估的結(jié)果，折算成合并后的D公司的資產(chǎn)，它在合并后的D公司所占的股權(quán)比例將是其原有出資額與合并后的D公司的全部資產(chǎn)(即原有A公司與原有D公司資產(chǎn)總和)的比值，即遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于原來的49%。

三、兩種兼并方案的比較

首先，合并與收購都是公司并購的基本形式，都能夠?qū)崿F(xiàn)D公司控制A公司的目的。

其次，合并與收購在法律上的最為重大的區(qū)別之一就是，前者由于A公司的法人資格因合并而消滅，其債務(wù)依法律規(guī)定被合并后的D公司概括承受，而后者在大部分情況下由于A公司保持了法人地位的同一與延續(xù)而自行承擔(dān)原來的債務(wù)。

因此當(dāng)發(fā)生債務(wù)遺漏題，即A公司在被D公司兼并的過程中，由于故意或過失，遺漏了應(yīng)計入資產(chǎn)負(fù)債表的對外債務(wù)，使D公司對兼并條件做出錯誤判斷時，如果采用第二種方案——D公司收購A公司的股權(quán)，并不影響A公司法人資格的同一和延續(xù)，遺漏債務(wù)題只能影響到兼并雙方之間的兼并合同，而不能影響債權(quán)人向被兼并企業(yè)追索債務(wù)的權(quán)利。而如果使用第一種方案，合并雙方法人合為一體，存續(xù)的D公司對A公司的財產(chǎn)、債券、債務(wù)概括性承受，根據(jù)民法通則第44條、公司法第175條、合同法第90條規(guī)定，D公司有承受A公司債務(wù)的法定義務(wù)，這種義務(wù)不因在兼并時債務(wù)是否屬遺漏債務(wù)而有所區(qū)別。因此第二種方案對于D企業(yè)來說更為有利。

四、風(fēng)險防

對并購方而言，任何并購交易中都可能存在風(fēng)險，只有對并購交易中的風(fēng)險有充分的認(rèn)識，并做好相應(yīng)的對策，才能有效防并購風(fēng)險，保證并購交易的成功及實(shí)現(xiàn)并購的目的。

風(fēng)險一：政府干預(yù)

并購不完全是一種市場行為，其中在參與主體、市場準(zhǔn)入、經(jīng)營規(guī)模和圍等方面必然受到有關(guān)國法律法規(guī)或相關(guān)政策的限制，特別是當(dāng)并購涉及到國有企業(yè)的時候，政府干預(yù)是必然的，而且政府在并購中所扮演的角色有時會直接關(guān)系到并購的成敗。所以，作為律師參與企業(yè)并購業(yè)務(wù)首先要對并購交易的合法性進(jìn)行審查，防由于政府不予審批而帶來的風(fēng)險。

風(fēng)險二：目標(biāo)公司的可靠性

為了確保并購的可靠性，減少并購可能產(chǎn)生的風(fēng)險與損失，并購方在決

定并購目標(biāo)公司前，必須要對目標(biāo)公司的內(nèi)部情況進(jìn)行一些審慎的調(diào)查與評估。這些調(diào)查和評估事項包括：

1、目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)證明資料(一般指涉及國有產(chǎn)權(quán)時國資管理部門核發(fā)的產(chǎn)權(quán)證或投資證明資料);

2、目標(biāo)公司的工商注冊登記資料(包括公司章程、各類出資或驗資證明報告等);

3、有關(guān)目標(biāo)公司經(jīng)營財務(wù)報表或資產(chǎn)評估報告;

4、參與并購的中介機(jī)構(gòu)從業(yè)資質(zhì);

5、目標(biāo)公司所擁有的知識產(chǎn)權(quán)情況;

6、目標(biāo)公司重大資產(chǎn)(包括房產(chǎn)、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn))、負(fù)債或合同事項;

7、目標(biāo)公司管理框架結(jié)構(gòu)和人員組成;

8、有關(guān)國對目標(biāo)公司的稅收政策;

9、各類可能的或有負(fù)債情況(包括各類擔(dān)保、訴訟或面臨行政處罰等事項);

10、其他根據(jù)目標(biāo)公司的特殊情況所需要調(diào)查的特殊事項，如社會保險、環(huán)保、不可抗力、可能不需要并購方同意就加諸于并購方的潛在責(zé)任等。

在這方面，實(shí)踐中突出存在著兩個題：

(一)目標(biāo)公司的擔(dān)保、債權(quán)、糾紛等或有負(fù)債

股權(quán)并購中最易出現(xiàn)糾紛且較難防的題就是：目標(biāo)公司的對外擔(dān)保，此外還可能存在未決訴訟、仲裁糾紛，以及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)責(zé)任，以及可能發(fā)生的員工勞資糾紛等或有負(fù)債。對這些無法預(yù)計的或有負(fù)債，以及目標(biāo)公司承諾披露的或有負(fù)債，在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后實(shí)際發(fā)生了權(quán)利人的追索，該類風(fēng)險首先由目標(biāo)公司承擔(dān)，由此引發(fā)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險應(yīng)當(dāng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定。

因此實(shí)踐中，建議通過以下途徑解決：

1、在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中預(yù)設(shè)相關(guān)防條款;

2、要求出讓方繼續(xù)履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，承擔(dān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的違約責(zé)任;

3、以欺詐為由，請求確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效，要求出讓方返還股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，并賠償損失，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

(二)違反公司章程規(guī)定，董事長或總經(jīng)理為其他企業(yè)、個人提供擔(dān)保一般而言，公司章程和公司議事規(guī)則均會規(guī)定，公司對外擔(dān)保必須提交股東會決議通過，或一定金額以上的對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)經(jīng)過董事會決議一致表決通過(或23以上的董事通過)，但事實(shí)上經(jīng)常會發(fā)生目標(biāo)公司董事、經(jīng)理違反上述規(guī)定擅自為其他企業(yè)擔(dān)保，對于股權(quán)受讓方而言，即使目標(biāo)公司審慎調(diào)查，也往往防不勝防。但按現(xiàn)行法律規(guī)定，目標(biāo)公司的章程和董事會議事規(guī)則的規(guī)定，哪些金額以上的擔(dān)保必須經(jīng)董事會一致決議，哪些金額以上的擔(dān)保必須征求其他股東的同意，均屬于公司內(nèi)部題，不能據(jù)此抗辯善意債權(quán)人，目標(biāo)公司仍應(yīng)對外承擔(dān)責(zé)任。

公司董事、經(jīng)理以公司財產(chǎn)為本公司股東個人的債務(wù)或股東借款、租賃等經(jīng)營活動提供擔(dān)保的題具有一定的普遍性，此類情況，直接違反《公司法》規(guī)定，屬于無效擔(dān)保，不受法律保護(hù)，債權(quán)人因此不能獲得優(yōu)先清償?shù)臋?quán)利，造成債權(quán)人損失的，應(yīng)由目標(biāo)公司承擔(dān)過錯賠償責(zé)任。

若董事、經(jīng)理以個人名義提供擔(dān)?；虺铰殭?quán)提供擔(dān)保，目標(biāo)公司能舉

證董事、經(jīng)理的行為不屬于公司行為，債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道董事、經(jīng)理的行為違反公司章程或議事規(guī)則超越權(quán)限的，不構(gòu)成表見代理，所產(chǎn)生的民事責(zé)任應(yīng)當(dāng)由董事、經(jīng)理依據(jù)過錯原則承擔(dān)損失。

建議股權(quán)收購方在目標(biāo)公司盡職調(diào)查時，認(rèn)真審議公司章程、董事會決議、章程和決議修正案，來界定債權(quán)人在接受擔(dān)保時是否存在主觀上的過錯，以及董事、經(jīng)理的擔(dān)保行為是否屬于表見代理行為。

風(fēng)險三：并購過程中所涉及的法律風(fēng)險

為了對并購中所涉及的法律風(fēng)險進(jìn)行提示或適當(dāng)?shù)囊?guī)避，并購方律師參與并購的核心工作就是為其實(shí)施并購行為提供或設(shè)計切實(shí)可行的并購方案和出具相關(guān)的法律意見書。目前，對國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的交易，一般律師的法律意見書是向管理國有資產(chǎn)的上級主管部門或政府機(jī)關(guān)報批時所必須的法律件。

風(fēng)險六：合同風(fēng)險

企業(yè)并購行為往往同時涉及企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債或人員等重組事項，其間必然涉及到需要律師起草或?qū)徍说拇罅亢贤?、協(xié)議等法律件。這些合同或協(xié)議件是最終確立企業(yè)并購各方權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系的依據(jù)，務(wù)必需要專業(yè)律師從中進(jìn)行必要的審核把關(guān)。

風(fēng)險七：談判風(fēng)險

對企業(yè)并購而言，主要還是一種市場交易行為，需要參與并購的各方反復(fù)進(jìn)行(有時甚至是非常艱苦的)商務(wù)方面的談判，至于面臨企業(yè)并購失敗的風(fēng)險也是非常正常的事情，只有最后談成的結(jié)果才能形成書面上的法律件。律師參與并購業(yè)務(wù)的談判，有利于律師全面了解或掌握交易各方的真實(shí)意圖，并隨時為交易各方提供談判內(nèi)容的法律依據(jù)或咨詢服務(wù)。

第二篇：公司并購意向書（模版）

公司并購意向書

甲方：佛山實(shí)業(yè)有限公司乙方：乙方持有品工業(yè)（佛

山）有限公司（以下簡稱項目公司）100%股權(quán)，該項目公司擁有土地證號為的兩塊土地使用權(quán)，目前無經(jīng)營，無負(fù)債?，F(xiàn)甲乙雙方經(jīng)協(xié)商，達(dá)成如下并購意向內(nèi)容:

＜1＞：乙方同意將其持有的項目公司100%股權(quán)及資產(chǎn)評估作價并入到甲方或甲方新成立的公司，雙方共同到工商行政管理部門辦理并購手續(xù)。＜2＞：并購價格：元，為實(shí)付價格。并購過程產(chǎn)生的稅費(fèi)以及并購過程產(chǎn)生的費(fèi)用由乙方承擔(dān)，在甲方應(yīng)付的并購款項中予以扣減。＜3＞：付款方式：分期付款，原則上分三期，并購協(xié)議簽訂后支付首期訂金，辦理工商并購手續(xù)支付第二期，辦理土地抵押登記貸款放款后支付尾款，具體方式雙方再行協(xié)商。＜4＞：鑒于甲方并購乙方資產(chǎn)用于 塑料制品生產(chǎn)，乙方承諾負(fù)責(zé)甲方或甲方新成立公司環(huán)評立項，雙方同意如無法完成環(huán)評立項則并購 協(xié)議合意解除。＜5＞：并購過程及付款時間：約四至六個月。＜6＞：意向基本達(dá)成后乙方應(yīng)安排甲方進(jìn)行全面調(diào)查了解，再此基礎(chǔ)上簽訂正式并購協(xié)議。甲方承諾對獲取的甲方信息嚴(yán)格保密

甲方：乙方：

時間:

第三篇：公司并購協(xié)議)

公司并購協(xié)議

甲方：某某有限責(zé)任公司

乙方：某某有限責(zé)任公司

甲乙雙方經(jīng)雙方友好協(xié)商，并依據(jù)國家有關(guān)法律及政策的規(guī)定，特制定本協(xié)議書如下條款以共同遵守;

第一條：合作方式

甲方以＿＿＿＿＿＿的方式與乙方進(jìn)行合作開發(fā)。

第二條：甲方投資步驟及條件

1、甲方投資總額為＿＿＿＿＿＿萬元，甲、乙雙方設(shè)立共管帳戶用于接收甲方投資資金。

2、甲方于＿＿年＿＿ 月＿＿日將首批資金Y萬元投入共管帳戶，其中＿＿萬元用于收購＿＿＿＿＿＿＿＿，其余＿＿萬元用于收購＿＿＿＿。

3、甲方于＿＿年＿＿ 月＿＿日將第二批資金＿＿萬借給＿＿＿＿，用做辦理本協(xié)議約定土地的契稅及辦證費(fèi)用。

4、甲方于＿＿年＿＿月＿＿ 日將第三批資金＿＿萬元轉(zhuǎn)給乙方，其中＿＿萬元用于收購乙方在＿＿有限公司剩余的＿＿%股權(quán)，其余＿＿萬元用于收購乙方對＿＿＿＿有限公司所享有的債權(quán)。

第三條：土地拆遷

1、由乙方負(fù)責(zé)完成本協(xié)議項下開發(fā)宗地的全部拆遷事宜。

2、＿＿＿＿畝的土地拆遷工作應(yīng)在土地證辦理完畢前完成。

3、農(nóng)宅地塊＿＿畝的土地拆遷工作應(yīng)在＿＿年＿＿月＿＿ 日甲方辦證費(fèi)用支付后30日內(nèi)拆遷完畢。

第四條：土地證辦理

1、由乙方負(fù)責(zé)完成本協(xié)議中開發(fā)地塊的土地證辦理事宜。

2、＿＿畝的土地證應(yīng)在甲方辦證費(fèi)用到位后15日內(nèi)辦理完畢。

3、農(nóng)宅地塊畝的土地證應(yīng)在＿＿年＿＿月＿＿日甲方辦證費(fèi)用到位后15日內(nèi)辦理完畢。

第五條 規(guī)劃事宜

乙方負(fù)責(zé)該宗地及畝＿＿農(nóng)宅地的一期規(guī)劃先行通過并辦理完規(guī)劃許可證事宜，確保容積率＿＿。其規(guī)劃結(jié)果如綠化率、車位等應(yīng)按＿＿＿＿＿＿標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施。

第六條 二期開發(fā)事宜

后期地產(chǎn)＿＿＿＿平方米作為二期規(guī)劃開發(fā)。原國有土地出讓合同約定的＿＿萬元保證金由乙方負(fù)責(zé)解決。甲方對該土地享有優(yōu)先投資開發(fā)權(quán)利，協(xié)議另行簽訂。

第七條：債權(quán)債務(wù)

乙方保證在甲方新任新辰置業(yè)有限公司法人代表前產(chǎn)生的一切債權(quán)債務(wù)與甲方無關(guān)。如有債務(wù)由乙方承擔(dān)。

第八條：資料移交及變更事宜

1、乙方應(yīng)于甲方首批投入資金＿＿萬投入共管帳戶后10個工作日內(nèi)完成＿＿＿＿有限公司的法人代表變更、公司章程修改、股東權(quán)益消長、工商注冊變更手續(xù)。

2、在法人代表變更前，乙方應(yīng)辦理好企業(yè)資質(zhì)、稅務(wù)登記、編碼等企業(yè)相關(guān)法定手續(xù)交甲方驗看。

3、乙方辦理完畢法人代表和股權(quán)變更后，將相關(guān)資料完整交付甲方。

4、乙方保證所有財務(wù)資料完整，如移交的財務(wù)資料不完整給甲方造成損失由乙方負(fù)責(zé)賠償。

第九條 違約事項

1、除非因政府原因或遭遇不可抗力因素，下列任何情況之一項或多項即視為違約：

(1)各方未能或拒絕按照本協(xié)議約定，完全履行任何義務(wù)

(2)各方無正當(dāng)理由干涉、阻礙或以其它方式妨礙對方行使本協(xié)議約定的權(quán)利。

(3)各方違反約定主張收益。

(4)各方其他違反本協(xié)議條款的作為或因其不作為所造成的違約或既定事實(shí)。

2、如發(fā)生違約事項，守約方有權(quán)立即要求終止本協(xié)議的發(fā)行并要求違約方按照守約方所遭受的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。如雙方各有違約行為，則根據(jù)責(zé)任的歸屬，各自承擔(dān)違約責(zé)任。

3、本協(xié)議的違約金為甲方總出資＿＿萬元的20%，雙方應(yīng)嚴(yán)格履行合同，如有違約，違約方將向守約方承擔(dān)違約責(zé)任。

4、如違約方的行為造成守約方經(jīng)濟(jì)及其他方面的損害，守約方可進(jìn)一步向違約方追索。

5、由于任何一方構(gòu)成違約事項而引起的任何費(fèi)用、損失、開支，其中包括守約方因違約方而承擔(dān)的任何損失及相關(guān)的訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)、會計師費(fèi)、評估費(fèi)、差旅費(fèi)及其他費(fèi)用，違約方應(yīng)賠償給守約方。

第十條 本協(xié)議的終止和解除。

1、本協(xié)議發(fā)行過程中，如有下列情況之一的，協(xié)議終止履行：

(1)本協(xié)議項下全部條款已經(jīng)完全履行完畢。

(2)本協(xié)議經(jīng)雙方協(xié)議終止。

(3)本協(xié)議項下的義務(wù)相互抵消。

2、本協(xié)議履行過程中，如有下列情況之一的，本協(xié)議得予以解除：

(1)本協(xié)議因政府行為或不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)本協(xié)議約定的目的。

(2)甲乙雙方合意解除本協(xié)議。

(3)一方違約，導(dǎo)致合同無法繼續(xù)履行。

第十一條 其他

1、除非因不可抗力因素及/或經(jīng)甲乙雙方書面簽訂補(bǔ)充協(xié)議或新合同確認(rèn)，否則本協(xié)議任何條款均不得以口頭形式或其他形式修改、放棄、撤銷或終止。

2、甲方與乙方的文件往來及與本協(xié)議有關(guān)的通知、要求等，應(yīng)以書面形式進(jìn)行;雙方往來之電傳、電報一經(jīng)發(fā)出，信件在投郵七天后，及任何以人手送遞的函件一經(jīng)送出，即被視為已送達(dá)到對方。

3、本協(xié)議的任何條款或其中的任何部分非法、無效或不可履行并不影響其他條款的有效性。

第十二條 合同的生效及糾紛解決

1、本協(xié)議經(jīng)雙方簽署即行生效。

2、在發(fā)生爭議時，雙方應(yīng)盡量協(xié)商解決。如協(xié)商不成，各方均有權(quán)選擇有管轄權(quán)的人民法院解決。

3、在解決爭議期間，除爭議事項同外，各方應(yīng)繼續(xù)發(fā)行本協(xié)議規(guī)定的其他條款。本協(xié)議用中文書寫，一式八份，其中協(xié)議各方各執(zhí)二份，均具有同等效力。甲方：

乙方：

＿＿年＿＿月＿＿ 日

第四篇：公司并購意向書

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公司并購意向書

公司并購意向書

轉(zhuǎn)讓方：xxx公司

(以下簡稱為甲方)

受讓方：yyy公司

(以下簡稱為乙方)鑒于：

1、xxx公司系依據(jù)《中華人民共和國公司法》及其它相關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定于2009年10月22日設(shè)立并有效存續(xù)的有限責(zé)任公司。注冊資本為人民幣1000萬元，法定代表人為xxx，工商注冊號為：***。

2、甲方擬通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式，將安xxx有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，且乙方同意受讓。

3、根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國公司法》以及其它相關(guān)法律法規(guī)之規(guī)定，本意向書雙方本著合作共贏、平等互利的原則，經(jīng)友好協(xié)商，就xxx有限公司股權(quán)出/受讓事項達(dá)成意向條款如下，以資信守。

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（一）保密條款

并購的任何一方（意指本協(xié)議的轉(zhuǎn)讓方及受讓方）在共同公開宣布并購之前，未經(jīng)對方同意，應(yīng)對本意向書的內(nèi)容予以保密，且除了并購雙方及其雇員、律師、會計師和乙方的貸款方之外，不得向任何其他第三方透露本次合作的內(nèi)容。如有法律強(qiáng)制公開的情況，則不在本保密條款的效力范圍之內(nèi)。

（二）排他協(xié)商條款

自本意向書簽訂之日起算至2011年8月30日止，若沒有取得乙方書面同意，甲方不得與任何第三方公開或者私下進(jìn)行并購接觸和談判，否則將視為甲方違約，并要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。本條款之規(guī)定不受本意向書是否失效之影響。

（三）費(fèi)用分?jǐn)倵l款

無論此次并購是否成功，在正式協(xié)議簽訂之前因本次并購事項所發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用，并購雙方各自負(fù)擔(dān)各自所發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用。

（四）提供資料與信息條款

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甲方向乙方提供乙方所需xxx有限公司的資料和信息，尤其是沒有向公眾公開的資料和信息，以便乙方了解企業(yè)的相關(guān)信息，但乙方應(yīng)嚴(yán)格遵循雙方所簽保密協(xié)議條款規(guī)定之約束。

（五）終止條款

如果合作雙方在2011年8月30日之前無法簽訂并購協(xié)議，則本意向書自動失去效力，但如遇雙方認(rèn)可的特殊情況可對該期限予以適當(dāng)延長。

（六）標(biāo)的條款

乙方擬收購的對象是甲方持有xxx有限公司的股權(quán)，乙方在受讓后新設(shè)公司中持有股權(quán)比例為80%。

（七）對價條款

乙方為本次收購所出對價的性質(zhì)主要為現(xiàn)金。收購價格以雙方共同指定或認(rèn)可的具有相應(yīng)資質(zhì)的第三方評估確定的價值作為重要參考，協(xié)商作價。

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（八）進(jìn)度安排條款

后續(xù)合作流程步驟（暫定）：

1、合作洽談、審慎調(diào)查及正式并購協(xié)議簽訂，擬在２０１１年8月３1日前完成；

2、相關(guān)并購報批程序，新公司組織機(jī)構(gòu)成立、人員到位，擬在２０１１年10月３１日前完成；

3、新公司正式運(yùn)營，擬定于２０１１年12月。

（九）違約責(zé)任條款

1、任何一方違反本意向書條款之規(guī)定，均構(gòu)成違約，均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；給對方造成損失的，應(yīng)給予賠償；雙方均有過錯的，按雙方過錯大小確定賠償數(shù)額。

2、因不可抗力以及國家有關(guān)立法或產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整，致使本意向書無法履行的，雙方均不承擔(dān)違約責(zé)任。

（十）附則條款

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1、本意向書未盡事宜，雙方可友好協(xié)商或簽訂補(bǔ)充協(xié)議予以解決。

2、本意向書經(jīng)甲乙雙方法定代表人或授權(quán)代表簽字蓋章即為生效。

3、本意向書一式四份，甲方執(zhí)兩份，乙方執(zhí)兩份，每份均為正本，具有同等法律效力。

甲方（簽章）：

乙方（簽章）：

法定代表人（授權(quán)代表）：

法定代表人（授權(quán)代表）：

簽訂日期：2011年 4月28 日

簽訂日期：2011年 4月 28日

簽訂地點(diǎn)：上海－中國

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淺析經(jīng)濟(jì)適用房產(chǎn)權(quán)

最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

股權(quán)轉(zhuǎn)讓意向書

2011-12-20 16:14:29| 分類： 訟師微詞 | 標(biāo)簽： |舉報 |字號大 中 小 訂閱

股權(quán)轉(zhuǎn)讓意向書

出讓方: 地址:

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收購方: 地址:

鑒于:

出讓方持有

公司(以下簡稱目標(biāo)公司”)

%的股權(quán)，并有意出讓其持有的股權(quán);受讓方有意購買出讓方持有的公司

%的股權(quán)，雙方就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜達(dá)成如下協(xié)議:

一、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的

公司注冊資本

，其中出讓方出資

，占注冊資本的 %，現(xiàn)出讓方自愿將其持有

公司

%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓方，受讓方自愿受讓該股權(quán)

二、轉(zhuǎn)讓價格

此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的最終成交價通過如下方式確定：本協(xié)議簽訂后，由出讓方聘請具有執(zhí)行證券業(yè)務(wù)資格的評估事務(wù)所對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的價值進(jìn)行評估并出具《資產(chǎn)評估報告》，雙方以《資產(chǎn)評估報告》所確定的轉(zhuǎn)讓標(biāo)的價值為基礎(chǔ)，并綜合考慮目標(biāo)公司目前的經(jīng)營狀況及未來盈利

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能力等因素，協(xié)商確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓最終成交價款。

三、轉(zhuǎn)讓誠意金

為表達(dá)此次股權(quán)收購的誠意，收購方自愿在本協(xié)議簽訂后

日內(nèi)向出讓方支付30萬元作為誠意金，如雙方在5個月內(nèi)最終確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，則誠意金抵作股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款;如最終雙方未能在5個月內(nèi)確定股權(quán)收購的，出讓方應(yīng)在雙方終止談判后

日返還誠意金.誠意金專用賬戶

賬號:

戶名:

開戶行:

四、出讓方承諾

1、出讓方承諾，在本意向協(xié)議生效后至雙方另行簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之日的整個期間(未能確定股權(quán)收購的除外)，未經(jīng)收購方同意，出讓

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方不得與第三方以任何方式就其所持有的目標(biāo)公司的股權(quán)出讓再行協(xié)商或者談判。

2、出讓方承諾，出讓方及時、全面地向收購方提供收購方所需的目標(biāo)公司信息和資料，尤其是目標(biāo)公司尚未向公眾公開的相關(guān)信息和資料，以利于收購方更全面地了解目標(biāo)公司真實(shí)情況;并應(yīng)當(dāng)積極配合收購方及收購方所指派的律師對目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查工作。

3、出讓方保證目標(biāo)公司為依照中國法律設(shè)定并有效存續(xù)的，具有按其營業(yè)執(zhí)照進(jìn)行正常合法經(jīng)營所需的全部有效的政府批文、證件和許可。

五、保密條款

1、除非本協(xié)議另有約定，各方應(yīng)盡最大努力，對其因履行本協(xié)議而取得的所有有關(guān)對方的各種形式的下列事項承擔(dān)保密的義務(wù)：

范圍包括商業(yè)信息、資料、文件、合同。具體包括：本協(xié)議的各項條款;協(xié)議的談判;協(xié)議的標(biāo)的;各方的商業(yè)秘密;以及任何商業(yè)信息、資料及/或文件內(nèi)容等保密，包括本協(xié)議的任何內(nèi)容及各方可能有的其他合作事項等。

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2、上述限制不適用于：

(1)在披露時已成為公眾一般可取的的資料和信息;

(2)并非因接收方的過錯在披露后已成為公眾一般可取的的資料和信息;

(3)接收方可以證明在披露前其已經(jīng)掌握，并且不是從其他方直接或間接取得的資料;

(4)任何一方依照法律要求，有義務(wù)向有關(guān)政府部門披露，或任何一方因其正常經(jīng)營所需，向其直接法律顧問和財務(wù)顧問披露上述保密信息;

3、如收購項目未能完成，雙方負(fù)有相互返還或銷毀對方提供之信息資料的義務(wù)。

4、該條款所述的保密義務(wù)于本協(xié)議終止后應(yīng)繼續(xù)有效。

五、特別說明

出讓方與收購方目前簽訂的是《股權(quán)轉(zhuǎn)讓意向書》，轉(zhuǎn)讓的相關(guān)事宜

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尚處在磋商階段。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的最終進(jìn)行將由雙方簽定正式股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并經(jīng)雙方董事會或股東會審議通過后生效，故本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓尚存在不確定性。

六、違約責(zé)任

雙方應(yīng)本著友好的精神進(jìn)一步磋商，以保證此次股權(quán)收購項目的圓滿成功，任何一方違反約定的均應(yīng)向守約方承擔(dān)違約責(zé)任.七、協(xié)議生效、變更、終止

1、本協(xié)議自雙方法定代表人或者授權(quán)代表簽字之日起生效，如需對內(nèi)容進(jìn)行變更的，經(jīng)雙方同意后可以變更.2、自本協(xié)議生效后

月內(nèi)雙方未能達(dá)成實(shí)質(zhì)性的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的，本協(xié)議自動終止.3、本協(xié)議生效后至上述期限屆滿前，收購人對盡職調(diào)查結(jié)果不滿意或者出讓人提供目標(biāo)公司的資料有虛假、誤導(dǎo)信息或者重大疏漏的，收購人有權(quán)單方終止本協(xié)議.4、本協(xié)議一式貳份，雙方各執(zhí)一份，均具有法律效力.精心收集

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乙方:

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甲方: 如需請下載！

第五篇：公司并購操作實(shí)務(wù)

公司并購操作實(shí)務(wù)

鼎盛小杜

【并購概念】

1、公司并購屬于公司投資行為。公司對外投資通常應(yīng)由股東（大）會決定。實(shí)務(wù)中，由股東（大）會批準(zhǔn)投資規(guī)劃或計劃，并授權(quán)董事會批準(zhǔn)具體投資項目。

2、公司并購目的是取得被并購企業(yè)控制權(quán)。公司并購，企業(yè)規(guī)模擴(kuò)張，產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)和規(guī)模效益。

3、公司并購，企業(yè)資產(chǎn)與業(yè)務(wù)規(guī)模擴(kuò)張，通常增加內(nèi)部管理費(fèi)用，但市場交易費(fèi)用的大幅下降可以帶來超額利潤。

4、公司并購包括股權(quán)并購和資產(chǎn)并購兩種基本形式。

5、控股合并（股權(quán)收購）、吸收合并（資產(chǎn)收購）、新設(shè)合并（混合）。

6、股權(quán)并購有二種操作方式：控股權(quán)收購、增資控股。

7、股權(quán)并購中被并購公司作為獨(dú)立法人被并購公司控制，其對外負(fù)債，包括或有負(fù)債，延續(xù)承擔(dān)。目標(biāo)公司股東承擔(dān)盡責(zé)披露義務(wù)，但未披露的債務(wù)，或者或然負(fù)債的實(shí)際發(fā)生，是股權(quán)并購的主要風(fēng)險。

8、資產(chǎn)并購會產(chǎn)生較沉重的流轉(zhuǎn)稅負(fù)擔(dān)。

9、資產(chǎn)并購的主要目的是獲得被并購企業(yè)的市場地位與市場份額，應(yīng)特別約定，并購?fù)瓿珊?，原投資人應(yīng)退出市場，限制競爭。

10、公司并購的主要目的是通過并購后的整合追求企業(yè)規(guī)模效益。企業(yè)整合應(yīng)特別關(guān)注品牌（商號、商標(biāo)、產(chǎn)品標(biāo)牌）、市場和技術(shù)的整合。

11、公司并購過程中，并購方有盡職調(diào)查的權(quán)利（買方知情權(quán)），被并購方有盡責(zé)披露的義務(wù)（賣方的告知義務(wù)）。由于雙方對目標(biāo)企業(yè)的信息不對稱，應(yīng)當(dāng)確立依賴被并購方盡責(zé)披露實(shí)施與完成并購的原則。

【并購流程】

1、基礎(chǔ)工作：公司發(fā)展規(guī)劃、目標(biāo)市場、目標(biāo)企業(yè)、意向協(xié)議。

2、盡責(zé)披露與盡職調(diào)查。

3、談判，擬定并購方案。

4、起草并購合同等法律文件。

5、報請公司權(quán)利機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

6、（合并并購：公告，對異議債權(quán)人提供擔(dān)?；蚯鍍攤鶆?wù)，對異議股東回購股權(quán)。）

7、簽署并購合同及附屬文件。

8、目標(biāo)公司變更登記（資產(chǎn)并購：設(shè)立子公司或分公司）。

9、目標(biāo)公司控制權(quán)交割（資產(chǎn)并購：盤點(diǎn)接收并購資產(chǎn)）。

10、證照移交、變更、過戶

11、價款支付。

12、向管理團(tuán)隊移交。

13、文件歸檔。

【并購細(xì)節(jié)】

1、資產(chǎn)并購?fù)ǔＲ允召彽馁Y產(chǎn)與業(yè)務(wù)設(shè)立子公司或分公司運(yùn)營（企業(yè)平臺，營業(yè)執(zhí)照）。

資產(chǎn)并購應(yīng)當(dāng)具體明確接受的資產(chǎn)與業(yè)務(wù)項目（法律上個別收購原則），并相應(yīng)商定轉(zhuǎn)讓與作價方法：

◇⑴土地使用權(quán)，⑵廠房、機(jī)器設(shè)備等固定資產(chǎn)，⑶商號、商標(biāo)、技術(shù)無形資產(chǎn)三類資產(chǎn)的總價格先行確定。（將可辨認(rèn)資產(chǎn)之外的企業(yè)溢價盡量體現(xiàn)到商號、商標(biāo)、技術(shù)等無形資產(chǎn)中。）

◇在建工程轉(zhuǎn)讓，實(shí)際是工程承包合同轉(zhuǎn)讓。已付工程款或已發(fā)生的費(fèi)用作為特殊資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。已竣工交付使用的已完工程仍在保修期內(nèi)的，仍須辦理工程承包合同轉(zhuǎn)讓。保修金作為負(fù)債轉(zhuǎn)讓。

◇原材料、產(chǎn)成品等存貨，先確定項目清單、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、計量辦法和單價。資產(chǎn)交接日，檢驗質(zhì)量，盤點(diǎn)數(shù)量，計算總價。

◇與業(yè)務(wù)或者市場相關(guān)的合同，如與供應(yīng)商的采購合同、與經(jīng)銷商產(chǎn)品銷售合同、及相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)（應(yīng)收賬款、應(yīng)付賬款）、項目貸款、公用事業(yè)服務(wù)合同等，按照合同法的規(guī)定辦理合同轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

◇設(shè)臵擔(dān)保負(fù)擔(dān)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)與擔(dān)保權(quán)益人簽訂三方協(xié)議。

2、并購意向協(xié)議應(yīng)明確約定整體而言不具有合同約束力，雙方均有權(quán)在適當(dāng)通知的前提下終止并購項目，但其中的保密條款、排他條款、法律適用和爭議管轄條款除外。

3、并購意向協(xié)議（Letter of Intent）（框架協(xié)議）具有重要意義：確立交易框架和交易原則，啟動盡責(zé)披露和盡職調(diào)查，明確工作分工和日程，由此并購工作進(jìn)入實(shí)質(zhì)性階段。

對并購意向協(xié)議的違反可能產(chǎn)生締約過失責(zé)任，而對上述除外條款的違反則產(chǎn)生違約責(zé)任。

4、股權(quán)并購的基準(zhǔn)日有重要意義：

◇目標(biāo)公司審計、評估和確定股權(quán)交易價格的基準(zhǔn)日；

◇考慮基準(zhǔn)日后目標(biāo)公司經(jīng)營成果，調(diào)整股權(quán)交易價格；

◇基準(zhǔn)日之前已派發(fā)的股利歸出讓方所有；

◇基準(zhǔn)日后目標(biāo)公司進(jìn)入監(jiān)管期（可約定托管）；

◇目標(biāo)公司信息披露的截止日。

5、股權(quán)并購，也即控股并購，目的在于取得目標(biāo)公司控制權(quán)，目標(biāo)公司控制權(quán)交割的安排十分重要。

◇控制權(quán)交割日。通常為工商變更登記完成后若干日內(nèi)。

◇原任董事、監(jiān)事和高管辭職，新的控股股東主導(dǎo)的董事會、監(jiān)事會成立，重新任命公司高管，并辦理工作交接。

◇關(guān)于目標(biāo)公司經(jīng)營管理事項，須由新的權(quán)力機(jī)構(gòu)和高管層予以確認(rèn)。

◇印鑒移交或更換。

◇營業(yè)執(zhí)照、政府許可證件和資質(zhì)證書等文件移交。

◇檔案、賬目移交。

◇銀行賬戶及存款查驗，銀行印鑒移交或更換。

為預(yù)防控制權(quán)移交過程中的風(fēng)險和保證控制權(quán)交割的順利完成，可提前安排目標(biāo)公司托管。

6、上市公司并購，必須嚴(yán)格履行權(quán)益披露義務(wù)和要約收購義務(wù)。

◇達(dá)到5%時，首次披露；其后變動5%時，持續(xù)披露。

◇達(dá)到30%時，對全體股東要約收購，并按孰高定價（前6個月內(nèi)投資人收購股份的曾經(jīng)高價和前30天市場交易的平均價）。

7、外資并購。商務(wù)部、工商總局等六部委2006年第10號令《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》。

◇遵循外商投資產(chǎn)業(yè)政策（《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》），報經(jīng)外商投資審批機(jī)關(guān)審批。

◇目標(biāo)企業(yè)（股權(quán)、資產(chǎn)）須基于第三方評估機(jī)構(gòu)評估結(jié)果確定價格。（禁止變相向境外轉(zhuǎn)移資本）

◇境內(nèi)企業(yè)可以所持境內(nèi)公司股份認(rèn)購境外上市公司增發(fā)股份，實(shí)現(xiàn)境內(nèi)企業(yè)境外上市。

8、在選擇并購方式和設(shè)計具體交易方案時，并購方要考慮多方面因素，如對目標(biāo)企業(yè)的管治、對目標(biāo)企業(yè)的運(yùn)營方式、對目標(biāo)企業(yè)并購作業(yè)和其后運(yùn)營過程的風(fēng)險控制等，而稅收成本是公司并購交易雙方十分關(guān)注的事項。稅務(wù)籌劃非常重要。（未完成，需補(bǔ)充）

【契稅】承受土地房屋轉(zhuǎn)讓或者投資，繳納契稅。3%--5%。

國有或者集體企業(yè)改制重組，企業(yè)注銷或者破產(chǎn)，安臵職工30%以上的，減半征收，100%的，免征；

非公司國有企業(yè)投資持股50%以上的，國有絕對控股公司投資并持股85%以上的，免征；

公司合并分立，投資主體不變的，免征契稅。

【營業(yè)稅】無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，繳納營業(yè)稅。但以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資，不繳營業(yè)稅。5%。

【增值稅】轉(zhuǎn)讓原材料、產(chǎn)成品（存貨），或以原材料、產(chǎn)成品投資或者作為支付手段，繳納增值稅。已使用過的貨物固定資產(chǎn)，機(jī)動車輛按6%繳納增值稅，其它免征。

【土地增值稅】并購中以房地產(chǎn)出資或增資，免征土地增值稅。

【所得稅】轉(zhuǎn)讓股權(quán)價格高于長期投資成本的，或者轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)高于賬面凈值的，應(yīng)繳納企業(yè)所得稅或個人所得稅。25%或20%。

【非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅】非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其在中國境內(nèi)擁有的企業(yè)股權(quán)取得的收入屬于來源于中國境內(nèi)收入，應(yīng)在中國境內(nèi)申報繳納所得稅

非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國境內(nèi)的企業(yè)。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓價減除股權(quán)成本價后的差額。

境外投資方（實(shí)際控制方）通過濫用組織形式等安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，且不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)層報稅務(wù)總局審核后可以按照經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。

一般境外企業(yè)轉(zhuǎn)讓我國企業(yè)股權(quán)或者取得我國企業(yè)的股息分配，均需要繳納10%的企業(yè)所得稅。

【并購心得】

一、摸清家底

并購之前，最重要的是企業(yè)的關(guān)鍵性數(shù)據(jù)，比如企業(yè)的客戶數(shù)、收入與利潤、公司凈資產(chǎn)、凈資產(chǎn)回報率、年增長率、行業(yè)地位以及非常重要的各個方面的財務(wù)指標(biāo)。上面是靜態(tài)的家底，也就是不會動的家底。而企業(yè)的團(tuán)隊、未來年底的預(yù)測收入與利潤、企業(yè)的無形資產(chǎn)價值等這些構(gòu)成了企業(yè)的動態(tài)家底，兩個家底都要摸得清楚。此外，自己公司不足的家底也要有所了解，不能一年看到有企業(yè)對自己感興趣，就漫天要價，真正的價值來源于企業(yè)的基本面，公司好是賣出好價錢的最關(guān)鍵因素。

二、行業(yè)情況

并購的目的一般都是產(chǎn)業(yè)性的整合與并購，即出資方與被并方一般都是一個產(chǎn)業(yè)的不同公司主體，這個時候的并購，一定要考慮到行業(yè)情況，首先是整個行業(yè)的規(guī)模，自己公司所占的地位與占有率，對方公司的地位與占有率，除了要約方以外，是否還有潛在的其它可能收購自己的公司存在。這很重要，如果有大量的被并需求的話，供求關(guān)系也會導(dǎo)致公司有一個好價錢。同時，行業(yè)內(nèi)各個公司的情況都得有所了解，比如排名、規(guī)模、產(chǎn)品、服務(wù)地區(qū)等因素。

三、互補(bǔ)與對方需求

除了公司的利潤及增長率等基本面因素決定了并購的價格外，對方的需求與雙方互補(bǔ)性也是關(guān)鍵性的因素。第一你要看對方的并購對象中，你是不是唯一的，是不是最合適的，如果它的并購需求是唯一的，價格自然會高。第二你還得看對方公司的產(chǎn)業(yè)鏈、客戶、產(chǎn)品/服務(wù)、企業(yè)文化、團(tuán)隊是不是互補(bǔ)的，并購不是結(jié)束，而是下一輪整合的開始。并購后兩間公司都得經(jīng)過整合的陣痛才能知道1+1是不是大于2，單純的合并不是對方的目的，此時做到知已知彼尤為重要。

四、并購標(biāo)的與對賭

并購最核心的問題是公司值多少錢的問題？很多老板不知道自己的企業(yè)價值幾何。其實(shí)計算的方法還是很簡單的，根據(jù)企業(yè)的靜態(tài)資產(chǎn)負(fù)債情況、企業(yè)在并購要約期內(nèi)的動態(tài)利潤情況，以及非利潤的公司資源（包括團(tuán)隊、無形資產(chǎn)等）這三個方面來計算。很多企業(yè)現(xiàn)在不值錢，但未來一定時間內(nèi)，團(tuán)隊有把握的盈利能力，這可以作為并購行動中的標(biāo)的來進(jìn)行對賭，當(dāng)然，賭也得有量，太高會讓自己到期后實(shí)現(xiàn)不了而后悔，太低會讓自己的企業(yè)有賤賣之疑。

五、退出：是全賣還是半賣？

一種并購是全賣，原有團(tuán)隊拿錢走人，另一種情況是雙方談好協(xié)議條款，團(tuán)隊需要服務(wù)到一定期限后方可離開，而且離開時的并購價格與要約目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)情況相關(guān)。當(dāng)然還有一種就是將原有的團(tuán)隊及公司編入新的公司主體中去，原有團(tuán)隊及公司成了新公司的一部分。這幾種情況無非是一個退出是拿現(xiàn)金還是拿股票，還是部分現(xiàn)金部分股票的問題。值得一提的是如果并購案中存在換股并購的情況時，雙方的DD一定是要相互的，也就是說被并購方要占并購后的新主體股權(quán)時，一定要做新公司的DD，了解全部情況，才能確定企業(yè)的并購價值。

并購是一個博弈的過程，企業(yè)的價值與價格永遠(yuǎn)都是隨著企業(yè)基本面與供求狀況等諸多問題在變化的，要使并購做得棒，最最重要的還是談，多談必有益。

－參考至吳明華

【個人九字總結(jié)】

1、摸家底

2、聊心態(tài)

3、談價格 【并購中的律師作用】

一、律師收購公司的一般作用

律師在收購公司中發(fā)揮著不可或缺的重要作用。律師以其專業(yè)知識和經(jīng)驗為收購公司提供戰(zhàn)略方案和選擇、收購法律結(jié)構(gòu)設(shè)計、盡職調(diào)查、價格確定以及支付方式的安排等法律服務(wù);同時，參與、統(tǒng)一、協(xié)調(diào)收購工作的會計、稅務(wù)、專業(yè)咨詢?nèi)藛T，最終形成收購公司的法律意見書和一整套完整的收購合同和相關(guān)協(xié)議，以保障整個收購活動的合法且有序地進(jìn)行。

通常情況下，企業(yè)會與律師事務(wù)所簽訂《委托合同》或《聘請合同》，作為專業(yè)顧問和專業(yè)性服務(wù)機(jī)構(gòu)的律師事務(wù)所以及律師以公司企業(yè)的常年法律顧問或單項特聘法律顧問的形式為收購公司或企業(yè)提供法律服務(wù)。

以上為律師在收購公司中所起到的一般作用，而在收購公司中，律師所起的核心作用為進(jìn)行盡職調(diào)查，然后以此為前提擬定協(xié)議、完成收購事宜以及擔(dān)任新公司的法律顧問。

二、律師在收購公司中盡職調(diào)查的作用

(一)什么是盡職調(diào)查

盡職調(diào)查是指就股票發(fā)行上市、收購兼并、重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等交易中的交易對象和交易事項的財務(wù)、經(jīng)營、法律等事項，委托人委托律師、注冊會計師等專業(yè)機(jī)構(gòu)，按照其專業(yè)準(zhǔn)則，進(jìn)行的審慎和適當(dāng)?shù)恼{(diào)查和分析。

(二)盡職調(diào)查的目的

法律盡職調(diào)查的目的包括一下的內(nèi)容：

第一，發(fā)現(xiàn)風(fēng)險，判斷風(fēng)險的性質(zhì)、程度以及對并購活動的影響和后果;

第二，可以使收購方掌握目標(biāo)公司的主體資格、資產(chǎn)權(quán)屬、債權(quán)債務(wù)等重大事項的法律狀態(tài);

第三，了解那些情況可能會給收購方帶來責(zé)任、負(fù)擔(dān)，以及是否可能予以消除和解決。

(三)律師盡職調(diào)查與財務(wù)盡職調(diào)查的關(guān)系

律師和會計師是共同參與資本運(yùn)作中的中介機(jī)構(gòu)，兩者的盡職調(diào)查工作在很大的程度上是并行的，各自承擔(dān)不同的調(diào)查任務(wù)和責(zé)任，分工和責(zé)任劃分都是明確的，但在某些部分則是協(xié)作的關(guān)系。兩者的調(diào)查范圍不同。律師盡職調(diào)查的范圍主要是被調(diào)查對象的組織結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的法律狀況和訴訟糾紛等法律風(fēng)險;財務(wù)盡職調(diào)查的范圍主要是被調(diào)查對象的資產(chǎn)、負(fù)債等財務(wù)數(shù)據(jù)、財務(wù)風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險。

(四)律師在收購公司時的盡職調(diào)查的主要業(yè)務(wù)

律師在收購公司中進(jìn)行的盡職調(diào)查是十分重要的，對于購買小公司而言，律師盡職調(diào)查比財務(wù)盡職調(diào)查更能起到更為明顯的作用?？紤]到篇幅，以下主要列明律師盡職調(diào)查的主要業(yè)務(wù)：

一、組織性文件的盡職調(diào)查

1.公司的組織性文件

2.下屬企業(yè)的組織性文件

二、業(yè)務(wù)文件的盡職調(diào)查

三、財務(wù)文件的盡職調(diào)查

四.重要協(xié)議和合同的盡職調(diào)查

五.融資文件的盡職調(diào)查

六.知識產(chǎn)權(quán)的盡職調(diào)查

七.雇員及員工事宜的盡職調(diào)查

八.訴訟和其他程序的盡職調(diào)查

九.稅務(wù)的盡職調(diào)查

十.公司和下屬企業(yè)的土地、物業(yè)和其他資產(chǎn)的盡職調(diào)查。