第一篇：并購方案的選擇和制定

并購方案的選擇與制定

主講人：姚以林

引言：

各位朋友大家上午好，很高興有機會在今天上午用3個小時的時間同大家一起就并購方案的制定與選擇這個專題一起交流，我給政府官員講過課，給學(xué)生講過課，也給企業(yè)家講過課，但給律師講課還是第一次，這叫“大姑娘坐轎子頭一回”，還是很有壓力，為什么？咱們都是專業(yè)人士，給專業(yè)人士講課要講專業(yè)的知識，而講專業(yè)的知識就會很枯燥，不愛聽，就會打瞌睡，那我的壓力就會更大。

今天要討論的題目是“并購方案的制定與選擇”，對于并購，我認(rèn)為跟談戀愛差不多，談戀愛有風(fēng)險有目的有方案，今天大家聽完我這個課之后，不僅學(xué)會了并購方案的制定與選擇，而且學(xué)會了談戀愛，過上幸福美滿的生活。

按照點睛網(wǎng)的要求，今天的課分兩大部分，上半時段講四章： 第一章

并購的一般程序 第二章

制定并購方案的依據(jù) 第三章

并購方案的制定

第四章

制定并購方案應(yīng)注意的主要法律問題 下半時段講三章：

第五章

選擇并購方案的幾個關(guān)鍵要素 第六章

上市公司并購的方案分析 第七章

給年輕律師的建議

第一章

并購的一般程序

并購是一個很復(fù)雜的事，光從程序來講，首先要有選擇目標(biāo)。開講時我給大家說了，并購跟談戀愛差不多，找什么樣的目標(biāo)？不同的企業(yè)有不同的需求，有不同的需求找回不同的目標(biāo)企業(yè)，對于有限公司來說，找一些規(guī)模比較小的。對于一些需要快速擴張的企業(yè)從各個類型來講，是橫向并購。對于延伸產(chǎn)業(yè)鏈、擴大企業(yè)一流水平的，是縱向的目標(biāo)，上下游的企業(yè)。

商定并購意向（意向協(xié)議、保密協(xié)議）。這里面有技巧，規(guī)模不大的企業(yè)，作為并購一方可直接向目標(biāo)企業(yè)的董事長具體負(fù)責(zé)者直接發(fā)函。對于規(guī)模比較大的企業(yè)來說，我們這邊直接打電話、發(fā)函會顯得冒失，這時候律師就可以發(fā)揮作用，通過律師探底。對于上市公司來說，商定并購意向很復(fù)雜，而且涉及到的方略非常多，特別是保密和信息披露。

如果對方同意了，雙方有這個意向時，我們就草簽一個并購意向，同時要簽訂保密協(xié)議，這對律師來講非常重要，如果說有這個意向了，律師參與了，這兩份文件是律師最先要提交的，并購意向確定之后，而且這兩份文件也簽訂了，我們就要擬定一個初步的并購方案，這個并購方案在我所接觸的案例當(dāng)中，如果沒有專業(yè)人士，沒有律師參與的話，那只是他們自己的想法，律師參與之后，就要有并購方案，并購方案的制定，是我們今天討論的其中一個主題，并購方案確定下來之后，要組織并購團(tuán)隊，選擇中介機構(gòu)，律師不想方設(shè)法參與到并購中來，不跟企業(yè)家說中介機構(gòu)非常重要的話，律師非常重要，就不請你，那律師就沒有活干，沒錢賺，這很現(xiàn)實。

中介機構(gòu)選擇之后就要做盡職調(diào)查，盡職調(diào)查非常關(guān)鍵，據(jù)我了解點睛網(wǎng)也請了其他的律師來講盡職調(diào)查這個專題，就一般的并購項目來說，盡職調(diào)查分三個部分：1.商務(wù)；2.法律——盡職調(diào)查做得是否詳細(xì)對整個方案的制定有直接的影響，不僅如此對將來整個并購是否成功，風(fēng)險是否可控也具有直接的影響，所以法律的盡職調(diào)查很重要；3.財務(wù)—確定將來的對價。這些功能做好之后，三家機構(gòu)要出相應(yīng)的報告，報告出來之后要開一個協(xié)調(diào)會，在這個協(xié)調(diào)會上就要調(diào)整、確定最終的并購方案，這就是我們并購方案的選擇。

確定并購方案之后就要跟對方進(jìn)行談判，簽訂并購協(xié)議。在談判并簽訂協(xié)議過程中，律師的作用最突出，前面的工作會計師已經(jīng)完成了他的歷史使命，退出了并購過程，律師這時候就要凸顯其作用，談判有時很艱苦，特別是大型的并購。

協(xié)議簽訂之后就是履行，履行之后就要辦一些手續(xù)，包括審批手續(xù)，工商變更手續(xù)等等，最后就是入住的企業(yè)進(jìn)行前期的很多安排，并購成功后要整合，這點沒有很多需要探討的地方，從他人統(tǒng)計情況來看，并購的成功性只有30%左右，并購失敗的也占30%左右，并購半死不活的占30%左右，所以并購之后的整合非常關(guān)鍵，從整個程序來講，每個環(huán)節(jié)如果作為專題來討論特別是就律師在這中間的作用來說都有很多我們可以一起探討、研究的地方。

第二章

制定并購方案的依據(jù)

一、盡職調(diào)查報告

盡職調(diào)查對于方案的制定非常重要，重要性體現(xiàn)在哪？就體現(xiàn)在盡職調(diào)查報告上。

我所列的這些點都跟我們制作方案相關(guān)：

1.主體資格方面的信息。這點我們首先要弄明白，并購將來誰跟誰進(jìn)行交易，這個交易的主體是否合法設(shè)立，合法程序，是否有瑕疵，將來是否有重大問題，如果主體資格上丟有問題的話，那是很麻煩的一件事。

2.有關(guān)公司法人治理結(jié)構(gòu)方面的信息。我們主要關(guān)注三會一層（股東會、董事會、監(jiān)事會、管層層），這里面董事會是我們關(guān)注的核心。

3.公司全體股東及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的信息。為什么要關(guān)注股東信息？這跟股權(quán)并購這方面所需要的信息相關(guān)。

4.公司各股東出資方面的信息。有些出資是否符合法律規(guī)定，特別是現(xiàn)在企業(yè)形式很多，不僅僅是有限公司，股份有限，還有合伙企業(yè)，合伙企業(yè)里還分有限合伙等，不同的企業(yè)類型出資不一樣，所以這一塊我們要進(jìn)行企業(yè)的類型要做相應(yīng)的關(guān)注。

5.公司有關(guān)收購、兼并、托管方面的信息。這塊信息我們看目標(biāo)企業(yè)的歷史沿革，歷史沿革是否清楚，特別是他們企業(yè)之前也做過并購的話，這里面我們就要非常關(guān)注，要關(guān)注他在并購過程中，之前是否有專業(yè)人士參與，是否合法，之前并購是否有陷阱，如果一個公司自己一點一點成長起來，相對簡單。6.公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)主要資產(chǎn)的信息。這點大家很清楚，從并購方式來講有股權(quán)并購，資產(chǎn)并購，資產(chǎn)有哪些，有土地、房屋，有些并購沖著目標(biāo)企業(yè)的專利、專有技術(shù)，這些資產(chǎn)是怎樣取得的，合法性怎樣，是否有他項權(quán)利等，這也是我們所關(guān)注的。

7.關(guān)聯(lián)企業(yè)的關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭的信息。做這方面的了解，在盡調(diào)過程中要注意，特別是關(guān)聯(lián)關(guān)系和同業(yè)競爭，法律規(guī)定關(guān)聯(lián)關(guān)系是允許的，關(guān)聯(lián)交易也是允許的，只要在市場公允的環(huán)境下去進(jìn)行。同業(yè)競爭是禁止的，同業(yè)競爭怎么發(fā)現(xiàn)？這是在盡職調(diào)查過程中要做的工作，如果有同業(yè)競爭就要商量怎樣去解決，這也是并購方案中很重要的工作，怎樣合并到目標(biāo)企業(yè)中去，或者不合并做怎樣的調(diào)整。

8.公司的財務(wù)信息。按道理來說，財務(wù)信息是會計師所關(guān)注的，但我們律師也需要關(guān)注，關(guān)注哪些方面？正常的是三表：資產(chǎn)負(fù)債表、現(xiàn)金流量表和損益表。我們關(guān)注的點同會計師所關(guān)注的點不一樣，在并購過程中審計會計師他們的角度和我們的角度不一樣，我們主要是合法性的角度，在這點上，特別是做并購的律師與上市的律師，需要知道財務(wù)知識，至少要會看這三個表，在高一點的要求要通過這三個表去發(fā)現(xiàn)法律問題。

9.公司董事、監(jiān)事、高級管理人員方面的信息。這點至關(guān)重要，大家知道并購是兩個企業(yè)做的交易或者更多的企業(yè)做交易安排，企業(yè)作為一個法人主體真正來管理經(jīng)營企業(yè)的是人，這些人都是公司的董事、高管，特別是管理層收購這一方，你跟公司的高管、董事要有直接的接觸，所以了解他們的信息非常重要。

10.公司勞動用工信息。國內(nèi)要求和諧社會，要處理好勞動關(guān)系，處理好用工人員的安排，這點要了解需要多少人，他們是否簽勞動合同，將來要安置的成本為多少等。

11.公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的稅務(wù)信息。企業(yè)所得稅是否享受國家高新技術(shù)企業(yè)待遇，也就是25%或15%的稅率，不僅如此，還要關(guān)注企業(yè)在當(dāng)?shù)厥欠裣硎苷渌膬?yōu)惠政策，比如政府的補貼、津貼等。

12.公司行政守法方面的信息。這里面的內(nèi)容包括工商、稅務(wù)、海關(guān)、質(zhì)檢、技術(shù)等。

13.有關(guān)重大訴訟及其他方面的信息。比如或有債務(wù)，對于這點，并購律師在制作并購方案時，一般情況在并購協(xié)議里做相應(yīng)的安排，比如擔(dān)保、反擔(dān)保或者是付款方式方面做相應(yīng)的安排，防止或有債務(wù)的發(fā)生。

二、法律規(guī)定

1.一般法律規(guī)定

首先是《公司法》、《證券法》，其次還要知道《合同法》，因為在并購過程當(dāng)中，并購協(xié)議的起草、審查和簽訂跟合同法直接相關(guān)。還有《擔(dān)保法》、《侵權(quán)行為法》、《物權(quán)法》，這幾個法律看似跟并購重組沒有直接的關(guān)系，但就并購行為本身來說是一個綜合行為，所以這些法律我建議在座的各位律師，無論你是做并購還是不是做并購業(yè)務(wù)，剛才所提到的這些法律是我們所有做律師需要掌握的基本法律。這個法律后面還包括相應(yīng)的司法解釋，這是一般的法律法規(guī)。

2.涉及國有產(chǎn)權(quán)

《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》，這個法律第二條規(guī)定：什么樣的情況下適用這個管理辦法。在后面也規(guī)定了，如果沒有適用這樣的辦法，沒按這個程序去做，法律后果可能是導(dǎo)致無效。律師如果發(fā)生這樣的情況是最大的失誤。

3.涉及外資

《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《反壟斷法》。4.上市公司

《上市公司收購管理辦法》、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，這兩個辦法是我們做上市公司并購時主要適用的法律。另外，針對不同行業(yè)的特別規(guī)定，比如房地產(chǎn)、廣告業(yè)、連鎖業(yè)等等，《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》，還要特別關(guān)注最高人民法院的相關(guān)司法解釋。

并購方案制定的依據(jù)是以事實為依據(jù)，以法律為依據(jù)。這句話在座的可能有所體會，有的可能沒有體會到這句話的重要性，在我們做律師業(yè)務(wù)過程中，請大家時時刻刻記住這兩句話，無論是做訴訟業(yè)務(wù)還是做非訴訟業(yè)務(wù)，這兩個至關(guān)重要，做非訴訟業(yè)務(wù)，我們涉及證據(jù)然后帶開庭時表現(xiàn)，那就是事實。我們在做并購業(yè)務(wù)時，盡職調(diào)查就是事實依據(jù)，我們適用的法律就是我們的法律依據(jù)。

第三章

并購方案的制定 這分兩小部分：一部分是講并購的方式，一部分講并購方案。關(guān)于并購的方式，不同專家不同人做了相應(yīng)的不同啟示，據(jù)我目前所了解的，權(quán)威方面的啟示各說各的理，所謂并購我認(rèn)為就是合并，兼并、收購這個詞的綜合，現(xiàn)在法律上沒有明確界定，合并是并購的一種方式，關(guān)于合并，在公司法里有規(guī)定。

一、公司合并

有兩種：一個是吸收合并，一個是新設(shè)合并。不需要清算程序而直接結(jié)合為一個公司的法律行為。吸收合并，指一個公司吸收其他公司而繼續(xù)存續(xù)，被吸收的公司解散的合并方式；新設(shè)合并是兩個或兩個以上的公司在合并中同時解散，共同設(shè)立一個新公司。

公司合并公司法有明確規(guī)定程序是什么，要注意哪些問題等，并購律師在制定并購方案時，如果采用公司合并這個方案，有三個權(quán)利要引起大家的注意：1.債權(quán)人的知情權(quán)；2.債權(quán)人的異議權(quán)；3.損害請求權(quán)。所謂知情權(quán)是當(dāng)協(xié)議簽訂之后要通知相關(guān)的債權(quán)人，法律規(guī)定是10天內(nèi)通知，不能通知的要3天內(nèi)登報，我們做了這個事之后，對我們自己是一個權(quán)利的保護(hù)，登報之后債權(quán)人有權(quán)利要求公司提供擔(dān)保。

二、產(chǎn)權(quán)收購

根據(jù)并購標(biāo)的不同，并購有股權(quán)收購和資產(chǎn)收購。股權(quán)收購是指并購方協(xié)議購買目標(biāo)公司股東的股權(quán)或認(rèn)購目標(biāo)公司增發(fā)股份，實現(xiàn)并購目的的方式；資產(chǎn)收購是指并購方協(xié)議購買目標(biāo)公司資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，實現(xiàn)并購目的的方式。這兩種方式統(tǒng)稱為產(chǎn)權(quán)收購。公司合并與產(chǎn)權(quán)收購的主要區(qū)別： 1.收購客體及變更手續(xù)不同 2.負(fù)債風(fēng)險不同 3.稅負(fù)不同 4.第五章

選擇并購方案的關(guān)鍵因素

有很多種可能的并購方案，這些并購方案最后用哪一個，這需要選擇，大千世界美女如云，條件都很好，到底選擇哪一個，并購律師在選擇并購方案時也很糾結(jié)，有些時候很難做出決定，當(dāng)你需要做出決定時，在這個時候你要毫不猶豫的給當(dāng)事人一個明確意見，這個意見的給出是一個復(fù)雜的長期的綜合的分析和思想斗爭的過程，在這個過程中就要考慮很多因素：

一、合法性與可行性

這是一個前提，我們給出的方案如果不能夠滿足這樣的情形，就不能說是律師，更不能說是并購律師。

1.合法性是并購方案的前提

并購行為在參與主體、市場準(zhǔn)入、經(jīng)營規(guī)模和范圍等方面都受到有關(guān)國家法律法規(guī)或相關(guān)政策的限制，特別是涉及到國有企業(yè)、外資并購、上市公司并購時。合法包括實體合法和程序合法。

2.可行性 在滿足合法性前提下，選擇并購方案還要從成本、效率、審批等方面考量并購能否實現(xiàn)既定目的。如政府對此類并購政策收緊、并購成本過高、并購歷時是否過長、存在風(fēng)險可能造成的損失等等。

二、并購成本

直接成本：并購方直接支付給目標(biāo)企業(yè)的收購成本，即收購價格，它由目標(biāo)企業(yè)凈資產(chǎn)的公允價值和會計確認(rèn)的并購商譽組成，收購價格是并購成本中最主要的組成部分，此外，收購價款的支付方式、融資方式也影響到并購成本的高低，一般來說，籌資方式所需付出成本的大小順序為：股票＞債券＞長期借款>短期借款。

間接成本：不直接支付給并購企業(yè)，但需要在并購過程中支付的費用。包括：（1）獲取目標(biāo)企業(yè)及并購企業(yè)自身財務(wù)狀況、經(jīng)營情況、環(huán)境狀況等信息所花費的成本；（2）中介機構(gòu)費用及專家費用；（3）并購過程中與目標(biāo)企業(yè)以及政府等各種利益相關(guān)者進(jìn)行溝通的成本；（4）并購企業(yè)就并購價格、并購責(zé)任等一系列問題與目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行談判的成本；（5）并購企業(yè)獲得目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)后對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行整合的成本。如果說并購方方面面都沒有問題，但兩個企業(yè)的文化、風(fēng)格差異太大，在將來一起過日子就會有很大的問題，就會涉及到整合成本。

三、支付能力

1.現(xiàn)金 從支付方式來講，現(xiàn)金是小規(guī)模收購、私人企業(yè)主要的一種方式。現(xiàn)金對被收購方、目標(biāo)企業(yè)來說比較喜歡的一種方式，對于收購企業(yè)來說直接涉及到現(xiàn)金流的問題。

2.股票

股票支付是指并購公司通過增加發(fā)行本公司的普通股票,以新發(fā)行的股票替換目標(biāo)公司的資產(chǎn)或者股票, 從而達(dá)到收購目的的一種出資方式。它包括以股票換資產(chǎn)和以 股票換股票兩種方式。

3.承債式（零成本）

即在標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)和債務(wù)等價的情況下，收購方以承擔(dān)目標(biāo)企業(yè)債權(quán)債務(wù)為條件接受其資產(chǎn)，實現(xiàn)收購目的。

4.債權(quán)

這個方式在現(xiàn)實中經(jīng)常發(fā)生，即收購方以其擁有的對目標(biāo)公司 的債權(quán)作為并購交易的價款，實質(zhì)上是目標(biāo)公司以資產(chǎn)抵沖債務(wù)。這種方式將并購和清理債務(wù)有機結(jié)合起來，可以解決原并購雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

四、融資方式

企業(yè)籌措并購資金的具體方式多種多樣，在選擇融資方式時要考慮融資成本、資本結(jié)構(gòu)等因素，盡量使資本成本最低。

1.銀行借款

【案例】PAG收購好孩子——神奇點金術(shù)杠桿收購

PAG先通過好孩子管理層組成的集團(tuán)籌集收購價10%的資金，然后以好孩子公司的資產(chǎn)為抵押，向銀行借入過渡性貸款，相當(dāng)于整個收購價50%的資金，并向PAG的股東們推銷約為收購價40%的債券。共計斥資1.225億美元。

2.發(fā)行債券

對債券發(fā)行的條件以及發(fā)行的場所一個專門的專題可以討論，對于債券發(fā)行，金融危機之后，我國興起發(fā)行債的熱潮，現(xiàn)在在銀行間債券市場短期債、長期債是一種常態(tài)，特別是有規(guī)模的一些企業(yè)可以結(jié)合債券發(fā)行的方式。

3.發(fā)行可轉(zhuǎn)債

上市公司用得多一些。4.并購基金

這種是把整個法律、金融其它方面的股份做一個整合，這是一個綜合應(yīng)用。5.發(fā)行普通股

上市公司可以發(fā)行，未上市的公司也可以增發(fā)，這是技術(shù)層面的問題。這種方式是大家慣常用的，因為不需要支付現(xiàn)金對價，不影響現(xiàn)金流，大家很喜歡這個方式。

6.發(fā)行優(yōu)先股

這涉及到境外，境外公司比較喜歡用這種方式，優(yōu)先股在投資過程中，過投資者優(yōu)先權(quán)的股票。

【案例】高盛發(fā)行優(yōu)先股融資，巴菲特獲利頗豐

2008年，金融風(fēng)暴使華爾街國際領(lǐng)先的投資銀行和證券公司高盛集團(tuán)陷入危機，為緩解市場對其資金面的擔(dān)憂情緒，高盛通過向股神巴菲特集團(tuán)發(fā)行優(yōu)先股融資50億元，巴菲特集團(tuán)可以享有10%的年度股利,即5億美元一年，同時高盛有權(quán)在任何時候以10%的溢價回購這些股票。

在巴菲特投資期間，高盛股票從2008年底的84.39美元上漲到159.96美元。而對于巴菲特而言，每年5億美元的股息相當(dāng)于每秒鐘進(jìn)賬16美元，2011年3月19日，高盛宣布回購部分優(yōu)先股，巴菲特輕賺37億美元，收益率達(dá)74%。巴菲特表示，“這使得時鐘每一次擺動的滴答作響聽起來都像是音樂”。

上面給大家說了并購具體方案時要考慮到的哪些點，合法性是前提。

第六章

上市公司并購的方案分析

一、非上市公司通過并購基金收購上市公司 1.背景

非上市公司——廣西華錫集團(tuán)股份有限公司（以下簡稱“華錫股份”）擁有得天獨厚的礦產(chǎn)資源，其中錫探明儲量居國內(nèi)第一，約占全國總量的三分之一；銦儲量居世界第一位；鋅儲量約占廣西總儲量的60%，居全國第二位；銻儲量名列全國前茅。華錫股份的所有股東，包括廣西有色集團(tuán)、華融公司等十家現(xiàn)有股東，以及擬通過管理華錫股份10%股權(quán)而成為華錫股份股東的廣西（中國-東盟）礦業(yè)投資管理有限公司（以下簡稱“廣西礦投”）華錫股份控股股東為廣西有色金屬集團(tuán)有限公司。廣西有色集團(tuán)是廣西國資委以其所持有的華錫股份等國有股權(quán)出資設(shè)立的國有資產(chǎn)經(jīng)營公司，代表廣西國資委管理華錫股份的國有股權(quán)。廣西國資委為華錫股份的實際控制人。

上市公司——河南東方銀星投資股份有限公司（以下簡稱“東方銀星”）為股票在上海證券交易所掛牌交易的上市公司，股票代碼為600753。該公司的注冊資本（“總股本”）為128,000,000股，每股面值1元。2008年，在房地產(chǎn)行業(yè)蕭條背景下，由于無新的開發(fā)項目，東方銀星經(jīng)營較為困難，業(yè)績下滑明顯，主營業(yè)務(wù)發(fā)生虧損，再加上東方銀星對原生產(chǎn)冷柜時形成的其他應(yīng)收款計提減值準(zhǔn)備及處置冷柜相關(guān)資產(chǎn)安置職工，上市公司在2008年度產(chǎn)生了較大金額的虧損。

2.華錫集團(tuán)借殼東方銀星并購時間表：

并購是一個很復(fù)雜的事，特別涉及到上市公司的并購那就更復(fù)雜了。

3.基金設(shè)立方案

（1）股份轉(zhuǎn)讓

（2）清殼

（3）上市前的華錫股份

（4）銀星股份增發(fā)股份與華錫股份所有股東換股并吸收合并

二、上市公司收購非上市公司

1.背景

上市公司主營節(jié)能燈業(yè)務(wù)，股本1.84億股，利潤1000多萬。目標(biāo)公司是父、子倆自然人股東，在不同地方平行設(shè)立了6個公司，主營玻璃管，公司經(jīng)營不規(guī)范，報表反應(yīng)稅后利潤和實際利潤相差很大。

2.方案設(shè)計的基礎(chǔ)

A.在構(gòu)成重大資產(chǎn)重組情形下，需要向證監(jiān)會申報交易標(biāo)的（即被收購的目標(biāo)公司）的最近兩年一期經(jīng)審計的財務(wù)報表，但并不要求同時報送原始報表及其與申報報表的差異分析。

B.考慮到目標(biāo)公司是由6家注冊于不同地域的公司整合而成，故申報的報表實際上是備考報表，即反映的是假定該等公司在兩年之前已經(jīng)是整合完成的架構(gòu)，并在此基礎(chǔ)上持續(xù)經(jīng)營產(chǎn)生的經(jīng)營成果和財務(wù)狀況。

C.上述備考報表需要公開披露。

D.證監(jiān)會會要求交易標(biāo)的（目標(biāo)公司）的主管部門（如工商、稅務(wù)、環(huán)保、海關(guān)等）出具交易標(biāo)的規(guī)范運行的證明，但該等證明是基于目標(biāo)公司日常經(jīng)營是否規(guī)范作出的，而非對申報的材料作出的。

3.并購方案的制定

方案一：目標(biāo)公司2010年財報反映的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額和營業(yè)收入控制在上市公司相關(guān)指標(biāo)50%以下。此種情形下，可先整合其中的2、3家，以使財務(wù)指標(biāo)不超過重大資產(chǎn)重組的標(biāo)準(zhǔn)，待12個月之后，再由上市公司收購剩下的幾家。

此方案的優(yōu)點是操作程序簡單，信息披露要求相對較低。缺點是其他幾家目標(biāo)公司不能同時被上市公司收購，且未來會與上市公司產(chǎn)生頻繁的業(yè)務(wù)、人員、資金的往來，容易受到質(zhì)疑。方案二：將6家目標(biāo)公司整合成一家公司，然后由上市公司受讓其部分股權(quán)，使之與上市公司形成較緊密的利益關(guān)系，再規(guī)范運作一段時間后，擇機通過發(fā)行股份的方式取得剩余股份。

其優(yōu)點在于：（1）對上市公司而言操作迅速，（2）對目標(biāo)公司而言披露其資產(chǎn)狀況和經(jīng)營信息的壓力較小、稅收風(fēng)險小。其缺陷在于要分兩步完成上市公司整體收購目標(biāo)公司的目的，且未來發(fā)行股份的定價存在較大不確定性。

方案三：上市公司現(xiàn)金購買整合后的目標(biāo)公司，父、子拿到現(xiàn)金后向上市公司控股股東購買一定量的股份，現(xiàn)金回到控股股東處，重組完成后擇機進(jìn)行非公開發(fā)行，控股股東參與認(rèn)購恢復(fù)或提高在上市公司的股比。

其優(yōu)點在于：（1）交易價格可以提前鎖定。即雙方對目標(biāo)公司的估值和對上市公司股票的估值可以提前協(xié)商確定好，可以將二級市場波動對交易影響的程度降到最低；（2）目標(biāo)公司的估值和目標(biāo)公司父子取得股票數(shù)量確定之后，可以對應(yīng)最能匹配的目標(biāo)公司的資產(chǎn)規(guī)模、營業(yè)收入水平和凈利潤；（3）可以將交易規(guī)?？刂圃诓簧喜①徶亟M委的程度，加快交易進(jìn)程；（4）上市公司控股股東可選擇合適的時機，用現(xiàn)金參與公司增發(fā)，恢復(fù)股比或者提高股比。其缺陷在于上市公司需要籌集一部分現(xiàn)金，其次股東也可以委托貸款的方式將自有資金借與公司。

方案四：上市公司發(fā)行股份購買目標(biāo)公司。

其優(yōu)點在于上市公司以股份支付的方式購買目標(biāo)公司，沒有現(xiàn)金壓力。其缺點在于：（1）目標(biāo)公司的財務(wù)報表如何體現(xiàn)的問題；（2）交易價格鎖定與交易完成的時點間隔較長，需要承受二級市場波動給交易帶來的影響。如果市場價格下跌，按上市公司目前的盈利很難長時期內(nèi)維持高估值水平，假設(shè)鎖定交易價格為10元/股，交易標(biāo)的估值2億元，可換2000萬股；一旦下跌并較長時期內(nèi)維持股價5元/股，資產(chǎn)方仍只能換2000萬股并還要按估值2億做相關(guān)利潤承諾，很可能資產(chǎn)方會反悔。

方案制定出了四種，怎樣選擇方案？這里就不給大家說了。如果你作為目標(biāo)公司的律師，你會怎樣要求，因為律師有自己的立場，代表著不同的當(dāng)事人利益，作為上市公司的律師你會提出怎樣的方案，都不一樣，最終需要平衡。講到這里，我今天同大家交流的主要內(nèi)容就結(jié)束了，在這里我要感謝點睛網(wǎng)給我提供這樣一個機會和大家一起就并購方案的制定與選擇做探討，我更要感謝各位在座的律師耐心地聽我嘮叨，最后我想借這個機會，同大家再嘮叨幾句，將我自己做律師的體會跟大家再分享一下。年輕律師特別不容易，北京現(xiàn)在律師的現(xiàn)狀大家都很清楚，律師事務(wù)所、大所、有知名度的律師事務(wù)所，30%的律師事務(wù)所掌控著70%、80%的律師業(yè)務(wù)，在一個律師事務(wù)所里，大的合伙人做得好的律師掌握著70%、80%的業(yè)務(wù)，年輕律師、剛?cè)胄新蓭煹目臻g真的不大，在這樣惡劣的環(huán)境下，我們怎樣生存，而且我們將來要發(fā)展，要過得很好，我覺得這三點非常重要：

1.心態(tài)要好。我們服務(wù)的對象都是有錢人，心態(tài)要好，因為我們選擇的職業(yè)不一樣，做律師也不是做企業(yè)、做產(chǎn)品，都是服務(wù)的，所以心態(tài)好其它方面都會好，做事時就會很從容，考慮問題時角度、方方面面就會從執(zhí)業(yè)律師去考慮。

2.心術(shù)要正。在并購過程中，會知道當(dāng)事人很多的秘密，無論是個人老板的秘密還是企業(yè)的商業(yè)秘密，非常多，律師心術(shù)要正。

3.心胸要遠(yuǎn)。做律師時要想好，律師不能夠賺太多的錢，律師的生活比較辛苦，但如果選擇了就要堅持，還可以過上小康生活。

說到這個地方，這次3個小時的交流真的要結(jié)束了，我還有點戀戀不舍。希望我的“嘮叨”使大家有所收獲和啟發(fā)，更希望各位在將來工作當(dāng)中有所幫助，不僅如此，更希望對各位將來的生活有所幫助，我提到了并購就像談戀愛，并購方案的制定與選擇我們學(xué)會了，我想我們一定能夠?qū)W會另案生活，最后祝各位律師事業(yè)有成，生活幸福美滿，謝謝！

第二篇：制定明確的并購計劃

制定明確的并購計劃

企業(yè)如果決定將境外并購作為其未來發(fā)展的戰(zhàn)略抉擇，就需要制定一個明確的境外并購計劃，包括戰(zhàn)略評估和業(yè)務(wù)整合策略、交易結(jié)構(gòu)、支付手段、支付節(jié)奏和風(fēng)險防范對策，以及并購后的經(jīng)營模式、整合策略等。中國企業(yè)在走出去之前往往缺乏明確的并購計劃，是導(dǎo)致眾多境外并購失敗案例發(fā)生的重要原因。由于國內(nèi)企業(yè)囿于本身的經(jīng)驗和能力，往往未能對所有可能的備選方案進(jìn)行全面分析便進(jìn)行匆匆投標(biāo)，并被動地參與談判，結(jié)果無論是對并購目標(biāo)還是范圍的確定都帶有很大的隨意性；由于缺乏并購計劃，直接影響到產(chǎn)權(quán)交割完成后的并購整合工作，并影響并購能否成功。

2.認(rèn)真研究當(dāng)?shù)胤森h(huán)境

當(dāng)前中國企業(yè)仍然占有低成本優(yōu)勢，部分企業(yè)也初步具備了境外并購的資金實力。為確保并購成功，僅有資金和低成本是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。被并購企業(yè)所在國家的反壟斷法和政府對資本市場的管制，均可能制約并購行為，尤其是當(dāng)?shù)貏诠しǖ南拗?。我國企業(yè)在境外并購中由于對當(dāng)?shù)氐姆晌幕h(huán)境，特別是對勞動法、工會法不熟悉而付出巨大代價的案例時而發(fā)生。熟悉國際規(guī)則，掌握國際慣例，特別應(yīng)該了解和研究目標(biāo)企業(yè)所在國的法律制度和文化環(huán)境，是中國企業(yè)必須關(guān)注的問題。

3.重視并購和管理團(tuán)隊的銜接和過渡

應(yīng)從全過程風(fēng)險管理的角度進(jìn)行并購?fù)顿Y的風(fēng)險控制。在實際操作上，由于國內(nèi)企業(yè)缺乏境外并購經(jīng)驗，通常會將交易的前期溝通交由專業(yè)咨詢機構(gòu)辦理，交易完成后再完全交由國內(nèi)企業(yè)進(jìn)行管理，甚至將談判委托給中介機構(gòu)，并購后雙方在文化、思維方式、管理理念等方面將產(chǎn)生摩擦，并會醞釀巨大的風(fēng)險，將來的整合失敗恐在所難免。因此，要重視并購團(tuán)隊和并購后實施整合及運作管理團(tuán)隊的銜接和過渡。否則，并購團(tuán)隊為了使交易能夠順利達(dá)成，就會把一些復(fù)雜性或不確定性的問題擱置起來，留作實施階段的管理團(tuán)隊予以解決，從而增加了整合難度。實施團(tuán)隊由于沒有參與并購談判，就會不愿意承擔(dān)或面對這些風(fēng)險，就有可能導(dǎo)致混亂和溝通上的誤解。

4.注重并購后的企業(yè)管理整合

由于中外雙方在管理理念和方式方法等方面存在差異，使得中國企業(yè)在并購之后面臨著對目標(biāo)企業(yè)的管理制度和管理方法如何融合的問題。企業(yè)的管理制度和方法應(yīng)符合其自身發(fā)展階段和運作特點。企業(yè)并購一般會將取長補短、以優(yōu)補劣、共同發(fā)展作為所追求的目標(biāo)，但是企業(yè)先進(jìn)的管理方法和成熟的組織模式能否移植到其他企業(yè)以及移植的效果如何，一直是并購企業(yè)整合面臨的重要問題。如果目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營狀況良好，管理方法得當(dāng)，則應(yīng)盡可能保持其管理制度和方法的穩(wěn)定性和連續(xù)性，以免損傷目標(biāo)企業(yè)員工的感情和工作積極性。但從長遠(yuǎn)看，并購后的同一企業(yè)內(nèi)部存在不同的管理制度和方法必然造成混亂，因此應(yīng)充分吸取雙方優(yōu)秀的管理經(jīng)驗，進(jìn)行管理制度整合。隨著并購后企業(yè)規(guī)模的擴大，信息傳遞、溝通方式和管理方法均會發(fā)生相應(yīng)的改變，如仍沿用過去的管理經(jīng)驗和方法去管理規(guī)模擴大后的企業(yè)，必然難以適應(yīng)變化了的環(huán)境需要，并造成管理僵化、喪失效率。因此，企業(yè)并購后必然伴隨管理模式的變革，根據(jù)變化了的內(nèi)外環(huán)境對原有管理模式進(jìn)行調(diào)整和創(chuàng)新，這是境外并購后企業(yè)整合面臨的一項長期任務(wù)。

5.加強企業(yè)文化的整合

中國企業(yè)境外并購后面臨企業(yè)文化差異的挑戰(zhàn)，使得企業(yè)文化整合成為并購后最艱巨的整合任務(wù)。中國企業(yè)在境外的形象往往與低價格的產(chǎn)品和低效率的企業(yè)聯(lián)系在一起，被并購企業(yè)所在國的員工、媒體、投資者甚至是工會仍然對中國企業(yè)持一種懷疑的態(tài)度和偏見，由此帶來雙方在業(yè)務(wù)及組織上的整合受到阻礙，整合難度大為增加。中國企業(yè)要想把文化的沖突降到最低程度，就應(yīng)學(xué)會如何構(gòu)建雙方員工共同接受的企業(yè)文化，而不是非此即彼地選擇一種文化。不應(yīng)把焦點放在兩種文化的差異上，而應(yīng)該權(quán)衡長期保持這些差異的利弊得失。應(yīng)在文化整合和企業(yè)自主權(quán)的維護(hù)方面找到平衡，而不應(yīng)對文化整合操之過急，以免導(dǎo)致資產(chǎn)價值的流失。

6.重視人力資源的整合

許多境外并購的案例表明，人才流失是并購失敗的一個重要因素。對于習(xí)慣“一朝天子一朝臣”的中國企業(yè)而言，并購后被并購企業(yè)核心管理層大面積流失的案例俯拾皆是。然而，大多數(shù)中國企業(yè)都缺乏境外市場的運作經(jīng)驗，如果能借力于被并購企業(yè)原有核心人才，顯然是完成并購整合的捷徑。雖然相對于國內(nèi)而言，境外市場有大批職業(yè)經(jīng)理人可用，而且代理成本也遠(yuǎn)比國內(nèi)市場低，但是如果沒有把握能留住被并購企業(yè)的核心人才，那么中國企業(yè)就應(yīng)該仔細(xì)審視并購計劃，因為新引入的職業(yè)經(jīng)理人通常需要一個過渡期，這無疑會給整合帶來更多變數(shù)，因此放棄并購顯然是次優(yōu)選擇。

三、境外并購?fù)顿Y項目前期論證及方案審核評價的相關(guān)規(guī)定

1.重視境外并購的前期論證工作

境外并購是一種復(fù)雜和專業(yè)技術(shù)性很強的投資活動，并購過程中涉及多種專業(yè)知識，被稱為“財力與智力的高級結(jié)合”，僅靠企業(yè)自身往往難以完成，需要專業(yè)咨詢機構(gòu)提供服務(wù)。同時，并購又是一項高收益與高風(fēng)險伴生的業(yè)務(wù)，所面臨的融資風(fēng)險、債務(wù)風(fēng)險、經(jīng)營風(fēng)險、法律風(fēng)險、信息風(fēng)險及違約風(fēng)險等，都有可能為并購的失敗埋下隱患。專業(yè)的交易協(xié)調(diào)人（如投資銀行及其他投資顧問機構(gòu)）、并購律師、會計師、稅務(wù)咨詢師必不可少。由于國內(nèi)企業(yè)對境外市場不熟悉，專業(yè)咨詢機構(gòu)應(yīng)該成為企業(yè)并購的重要助手。

2.企業(yè)境外并購事項前期報告制度

根據(jù)商務(wù)部和國家外匯管理局印發(fā)的《企業(yè)境外并購事項前期報告制度》的規(guī)定，為及時了解我國企業(yè)境外并購情況，向企業(yè)提供境外并購及時有效的政府服務(wù)，要求國內(nèi)企業(yè)及其控股的境外中資企業(yè)通過購買境外企業(yè)的股權(quán)或資產(chǎn)的方式（包括參股、股權(quán)置換等）獲得該企業(yè)的資產(chǎn)或經(jīng)營控制權(quán)的投資行為，企業(yè)在確定境外并購意向后，須及時向商務(wù)部及地方省級商務(wù)主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報告。國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會管理的企業(yè)直接向商務(wù)部和國家外匯管理局報告；其他企業(yè)向地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門報告，地方省級商務(wù)主管部門和外匯管理部門分別向商務(wù)部和國家外匯管理局轉(zhuǎn)報。企業(yè)報告時，需填寫并提交《境外并購事項前期報告表》，并應(yīng)按照《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》（商務(wù)部令[2004]第16號）和《關(guān)于內(nèi)地企業(yè)赴香港、澳門特別行政區(qū)投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項的規(guī)定》（商合發(fā)[2004]452號）等規(guī)定辦理企業(yè)商務(wù)核準(zhǔn)。

3.境外并購項目申請報告的編寫

根據(jù)國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定，國家投資管理部門對境外投資項目的審批制改為核準(zhǔn)制，應(yīng)按照企業(yè)投資核準(zhǔn)制的要求報送項目申請報告。根據(jù)國家發(fā)展改革委發(fā)布的《境外投資項目申請報告示范大綱》要求，境外并購項目申請報告的編寫，需要詳細(xì)說明項目名稱、投資方情況、必要性分析、項目背景及投資環(huán)境情況、項目合作及資金情況、項目風(fēng)險分析及其他事項等內(nèi)容。在項目內(nèi)容部分，應(yīng)闡述：（1）被并購對象情況：股權(quán)并購類項目應(yīng)包括被并購企業(yè)全稱（中英文）、主要經(jīng)營范圍、注冊地、注冊資本、生產(chǎn)情況、經(jīng)營情況及資產(chǎn)與負(fù)債等財務(wù)狀況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、上市情況及最新股市表現(xiàn)、主要股東簡況，被并購企業(yè)及其產(chǎn)品、技術(shù)在同行業(yè)所處地位、發(fā)展?fàn)顩r等；資產(chǎn)并購類項目應(yīng)包括被并購資產(chǎn)構(gòu)成、專業(yè)中介機構(gòu)確定的評估價、資產(chǎn)所有者基本情況等；（2）并購方案：包括并購標(biāo)的、并購價格（說明定價方法及主要參數(shù)）、實施主體、交易方式、并購進(jìn)度安排、對其他競爭者的應(yīng)對設(shè)想等。其中，并購類項目同時包括投資建設(shè)方面內(nèi)容的，還應(yīng)對項目建設(shè)的各項內(nèi)容予以說明，并闡述項目綜合財務(wù)效益指標(biāo)。

第三篇：企業(yè)并購方案

企業(yè)并購

兼并是指在市場經(jīng)濟中，企業(yè)出于減少競爭對手、降低重置成本、產(chǎn)生規(guī)模效應(yīng)等動機，為達(dá)到完全控制對方的目的，而采取的各種進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易和資產(chǎn)重組的方法。

根據(jù)兼并的表現(xiàn)形態(tài)的分析，我們可以將兼并界定為兩種模式：“合并”和“收購”。

下面我就針對D公司和A公司的實際情況，結(jié)合這兩種模式為D公司制定兩套具體的并購方案，并對此作一簡要地分析：

一、并購方案

模式一：D公司與A公司合并（吸收合并）

根據(jù)新《公司法》第一百七十三條、一百七十四條規(guī)定的內(nèi)容，如果D公司吸收合并A公司，則會產(chǎn)生如下法律后果：

1）D公司依照法律規(guī)定和合同約定吸收A公司，從而形成一個新的D公司，而A公司的法人資格消滅；

2）合并前A企業(yè)的權(quán)利義務(wù)由合并后的新D企業(yè)全部、概括承受，這種繼受是法定繼受，不因合并當(dāng)事人之間的約定而改變；

3）合并是合并雙方當(dāng)事人之間的合同行為，合并方合并對方時必然要支付某種形式的對價，具體表現(xiàn)形式是D公司以自己因合并而增加的資本向A公司的投資者交付股權(quán)，使B公司和C公司成為合并后公司的股東。具體操作程序如下：

（一）D公司與A公司初步洽談，商議合并事項；

（二）清產(chǎn)核資、財務(wù)審計

因為A公司是國有控股的有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)對A企業(yè)各類資產(chǎn)、負(fù)債進(jìn)行全面、認(rèn)真的清查，以清理債權(quán)、債務(wù)關(guān)系。要按照“誰投資、誰所有、誰受益”的原則，核實和界定國有資本金及其權(quán)益，以防止國有資產(chǎn)在合并中流失。因此，必須由直接持有該國有產(chǎn)權(quán)的單位即A公司決定聘請具備資格的會計師事務(wù)所進(jìn)行財務(wù)審計。如果經(jīng)過合并后的D公司為非國有公司，還要對公司的法定代表人進(jìn)行離任審計。A公司必須按照有關(guān)規(guī)定向會計師事務(wù)所或者政府審計部門提供有關(guān)財務(wù)會計資料和文件。

（三）資產(chǎn)評估

按照《企業(yè)國有資產(chǎn)管理評估暫行辦法》第6條，公司合并必須對資產(chǎn)實施評估，以防止國有資產(chǎn)流失。資產(chǎn)評估的范圍包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)（包括知識產(chǎn)權(quán)和商譽，但是不包括以無形資產(chǎn)對待的國有土地使用權(quán)）和其他資產(chǎn)。

1、A企業(yè)應(yīng)當(dāng)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)申請評估立項，并呈交財產(chǎn)目錄和有關(guān)的會計報表等資料；

2、由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)進(jìn)行審核。如果國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)準(zhǔn)予評估立項的，A公司應(yīng)當(dāng)委托資產(chǎn)評估機構(gòu)進(jìn)行評估。

3、A公司收到資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的評估報告后應(yīng)當(dāng)逐級上報初審，經(jīng)初審?fù)夂螅栽u估基準(zhǔn)日起8個月內(nèi)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)提出核準(zhǔn)申請；國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)收到核準(zhǔn)申請后，對符合核準(zhǔn)要求的，及時組織有關(guān)專家審核，在20個工作日內(nèi)完成對評估報告的核準(zhǔn)；對不符合核準(zhǔn)要求的，予以退回。

（四）確定股權(quán)比例

根據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)確定的評估值為依據(jù)，將A公司的股東B公司和C公司所享有的股權(quán)折算成資產(chǎn)，從而確定B公司和C公司在合并后的D公司中所占的股權(quán)比例。

（五）召開股東大會

合并是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系到股東的權(quán)益，因此參與合并的A公司和D公司必須經(jīng)各自的股東（大）會以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。

根據(jù)我國新公司法第44條和第104條的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會對公司合并的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司股東大會對公司合并作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

同時A公司為國有控股公司，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第22條，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)派出的股東代表，應(yīng)當(dāng)將其履行職責(zé)的有關(guān)情況及時向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)報告，應(yīng)當(dāng)按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)。

（六）簽署合并協(xié)議 在充分協(xié)商的基礎(chǔ)上，由A公司和D公司的法人代表或法人代表授權(quán)的人員簽訂企業(yè)合并協(xié)議書或合并合同。

我國公司法沒有規(guī)定合并協(xié)議應(yīng)該包括哪些主要條款，參照對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》第21條規(guī)定的外商投資企業(yè)之間的合并協(xié)議的主要內(nèi)容，認(rèn)為應(yīng)包括如下內(nèi)容：合并協(xié)議各方的名稱、住所、法定代表人；合并后公司的名稱、住所、法定代表人；合并后公司的投資總額和注冊資本；合并形式；合并協(xié)議各方債權(quán)、債務(wù)的承繼方案；職工安置辦法；違約責(zé)任；解決爭議的方式;簽約日期、地點；合并協(xié)議各方認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。

（七）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單

（八）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人

我國新《公司法》第174條規(guī)定了通知債權(quán)人的程序和公告的方式。該條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

如果A公司和D公司在與其他公司、企業(yè)簽訂的貸款合同中寫明公司合并必須經(jīng)債權(quán)人同意的，還需要經(jīng)過債權(quán)人的同意。

公司合并后合并各方的債權(quán)、債務(wù)應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司即合并后的D公司承繼。

（九）核準(zhǔn)登記 公司合并后，應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)的規(guī)定到公司登記機關(guān)辦理產(chǎn)權(quán)變動登記（包括D公司的變更登記和A公司的注銷登記兩套程序）和稅務(wù)變更登記；土地管理部門同時為合并公司辦理土地使用權(quán)權(quán)屬證書，如果A公司的用地屬于國有劃撥的土地，合并后的D公司應(yīng)當(dāng)按照房地產(chǎn)法的規(guī)定與縣級以上人民政府重新簽訂國有土地使用權(quán)出讓證書。

公司合并后，合并企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時辦理A企業(yè)的法人注銷登記，沒有辦理注銷登記，協(xié)議已經(jīng)履行的，不影響合并協(xié)議的效力和合并后D公司對A公司債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)。

（十）職工的安置

應(yīng)當(dāng)征求A公司企業(yè)職工的意見，并做好職工的思想工作。職工不同意兼并，不影響兼并協(xié)議的效力。A公司的職工原則上由合并后的D公司接收。

模式二：D公司收購A公司

即D公司通過購買A公司一定數(shù)額的股權(quán)，從而實際控制A公司的行為，在法律上表現(xiàn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。主要特征如下：

1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓買賣發(fā)生于D公司與A公司的股東B公司和C公司之間；

2）在大部分情況下，股份轉(zhuǎn)讓不改變A公司的獨立法人地位，因此A公司的債務(wù)一般仍由其自行承擔(dān)。

具體操作程序如下：

（一）D公司向A公司的股東B公司和C公司發(fā)出收購要約，然后分別召開公司股東（大）會，研究股權(quán)出售和收購股權(quán)的可行性，分析出售和收購股權(quán)的目的是否符合公司的戰(zhàn)略發(fā)展，并對收購方的經(jīng)濟實力經(jīng)營能力進(jìn)行分析，嚴(yán)格按照公司法的規(guī)定程序進(jìn)行操作。

（二）聘請律師進(jìn)行律師盡職調(diào)查。

（三）D公司分別與B公司和C公司進(jìn)行實質(zhì)性的協(xié)商和談判。

（四）B公司向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)提出股權(quán)轉(zhuǎn)讓申請，并經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)。

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第23條規(guī)定，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準(zhǔn)。

（五）評估驗資（因為C公司是私營公司，因此在與C公司的股權(quán)交易過程中也可以協(xié)商確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格）。

1、同級國有資產(chǎn)管理部門組織進(jìn)行清產(chǎn)核資。

根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第12條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)組織進(jìn)行清產(chǎn)核資，并委托社會中介機構(gòu)開展相關(guān)業(yè)務(wù)。

2、資產(chǎn)評估

1）由B公司委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)實施資產(chǎn)評估； 2）評估報告須經(jīng)核準(zhǔn)或者實施備案，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第23條對于轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)。

3）確定轉(zhuǎn)讓價格

轉(zhuǎn)讓價格的確定不得低于評估結(jié)果的90%。如果低于這個比例，應(yīng)當(dāng)暫停產(chǎn)權(quán)交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行交易。

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)管理評估暫行辦法》，因為B公司出讓的股權(quán)屬于國有企業(yè)或國有獨資有限公司，因此需到國有資產(chǎn)辦進(jìn)行立項、確認(rèn)，然后再到資產(chǎn)評估事務(wù)所進(jìn)行評估。C公司可直接到會計事務(wù)所對變更后的資本進(jìn)行驗資。

（六）B公司和D公司到國有產(chǎn)權(quán)交易中心掛牌交易

B公司應(yīng)當(dāng)?shù)疆a(chǎn)權(quán)交易中心掛牌登記，并委托產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公告產(chǎn)權(quán)交易信息。

根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第14條的規(guī)定，信息應(yīng)當(dāng)公告在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟或者金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的網(wǎng)站上，征集受讓方。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期為20個工作日。披露信息的內(nèi)容包括：轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的基本情況、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)產(chǎn)權(quán)的構(gòu)成情況、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的內(nèi)部決策及批準(zhǔn)情況、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的企業(yè)近期經(jīng)審計的主要財務(wù)指標(biāo)數(shù)據(jù)、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)評估核準(zhǔn)或者備案情況、受讓方應(yīng)當(dāng)具備的基本情況以及其它需披露的事項。

D公司在登記掛牌時，除填寫《買方登記表》外，還應(yīng)提供營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，法定代表人資格證明書或受托人的授權(quán)委托書、法定代表人或受托人的身份證復(fù)印件。

（七）B公司、C公司和D公司分別召開職工大會或股東（大）會，并形成股東（大）會決議，按照公司章程規(guī)定的程序和表決辦法通過并形成書面的股東（大）會決議。

（八）D公司分別和B公司、C公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

（九）由產(chǎn)權(quán)交易中心審理D公司與B公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及附件，并辦理交割手續(xù)。（C公司不需要）

（十）到公司登記機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

二、股權(quán)架構(gòu)

如果采用第一種方式，則C公司在A公司的股權(quán)將根據(jù)資產(chǎn)評估的結(jié)果，折算成合并后的D公司的資產(chǎn)，它在合并后的D公司所占的股權(quán)比例將是其原有出資額與合并后的D公司的全部資產(chǎn)（即原有A公司與原有D公司資產(chǎn)總和）的比值，即遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于原來的49%。

三、兩種兼并方案的比較

首先，合并與收購都是公司并購的基本形式，都能夠?qū)崿F(xiàn)D公司控制A公司的目的。

其次，合并與收購在法律上的最為重大的區(qū)別之一就是，前者由于A公司的法人資格因合并而消滅，其債務(wù)依法律規(guī)定被合并后的D公司概括承受，而后者在大部分情況下由于A公司保持了法人地位的同一與延續(xù)而自行承擔(dān)原來的債務(wù)。

因此當(dāng)發(fā)生債務(wù)遺漏問題，即A公司在被D公司兼并的過程中，由于故意或過失，遺漏了應(yīng)計入資產(chǎn)負(fù)債表的對外債務(wù)，使D公司對兼并條件做出錯誤判斷時，如果采用第二種方案——D公司收購A公司的股權(quán)，并不影響A公司法人資格的同一和延續(xù)，遺漏債務(wù)問題只能影響到兼并雙方之間的兼并合同，而不能影響債權(quán)人向被兼并企業(yè)追索債務(wù)的權(quán)利。而如果使用第一種方案，合并雙方法人合為一體，存續(xù)的D公司對A公司的財產(chǎn)、債券、債務(wù)概括性承受，根據(jù)民法通則第44條、公司法第175條、合同法第90條規(guī)定，D公司有承受A公司債務(wù)的法定義務(wù)，這種義務(wù)不因在兼并時債務(wù)是否屬遺漏債務(wù)而有所區(qū)別。因此第二種方案對于D企業(yè)來說更為有利。

四、風(fēng)險防范

對并購方而言，任何并購交易中都可能存在風(fēng)險，只有對并購交易中的風(fēng)險有充分的認(rèn)識，并做好相應(yīng)的對策，才能有效防范并購風(fēng)險，保證并購交易的成功及實現(xiàn)并購的目的。

風(fēng)險一：政府干預(yù)

并購不完全是一種市場行為，其中在參與主體、市場準(zhǔn)入、經(jīng)營規(guī)模和范圍等方面必然受到有關(guān)國家法律法規(guī)或相關(guān)政策的限制，特別是當(dāng)并購涉及到國有企業(yè)的時候，政府干預(yù)是必然的，而且政府在并購中所扮演的角色有時會直接關(guān)系到并購的成敗。所以，作為律師參與企業(yè)并購業(yè)務(wù)首先要對并購交易的合法性進(jìn)行審查，防范由于政府不予審批而帶來的風(fēng)險。

風(fēng)險二：目標(biāo)公司的可靠性

為了確保并購的可靠性，減少并購可能產(chǎn)生的風(fēng)險與損失，并購方在決定并購目標(biāo)公司前，必須要對目標(biāo)公司的內(nèi)部情況進(jìn)行一些審慎的調(diào)查與評估。這些調(diào)查和評估事項包括：

1、目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)證明資料（一般指涉及國有產(chǎn)權(quán)時國資管理部門核發(fā)的產(chǎn)權(quán)證或投資證明資料）；

2、目標(biāo)公司的工商注冊登記資料（包括公司章程、各類出資或驗資證明報告等）；

3、有關(guān)目標(biāo)公司經(jīng)營財務(wù)報表或資產(chǎn)評估報告；

4、參與并購的中介機構(gòu)從業(yè)資質(zhì)；

5、目標(biāo)公司所擁有的知識產(chǎn)權(quán)情況；

6、目標(biāo)公司重大資產(chǎn)（包括房產(chǎn)、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn)）、負(fù)債或合同事項；

7、目標(biāo)公司管理框架結(jié)構(gòu)和人員組成；

8、有關(guān)國家對目標(biāo)公司的稅收政策；

9、各類可能的或有負(fù)債情況（包括各類擔(dān)保、訴訟或面臨行政處罰等事項）；

10、其他根據(jù)目標(biāo)公司的特殊情況所需要調(diào)查的特殊事項，如社會保險、環(huán)保、不可抗力、可能不需要并購方同意就加諸于并購方的潛在責(zé)任等。

在這方面，實踐中突出存在著兩個問題：

（一）目標(biāo)公司的擔(dān)保、債權(quán)、糾紛等或有負(fù)債

股權(quán)并購中最易出現(xiàn)糾紛且較難防范的問題就是：目標(biāo)公司的對外擔(dān)保，此外還可能存在未決訴訟、仲裁糾紛，以及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)責(zé)任，以及可能發(fā)生的員工勞資糾紛等或有負(fù)債。對這些無法預(yù)計的或有負(fù)債，以及目標(biāo)公司承諾披露的或有負(fù)債，在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后實際發(fā)生了權(quán)利人的追索，該類風(fēng)險首先由目標(biāo)公司承擔(dān)，由此引發(fā)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險應(yīng)當(dāng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定。

因此實踐中，建議通過以下途徑解決：

1、在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中預(yù)設(shè)相關(guān)防范條款；

2、要求出讓方繼續(xù)履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，承擔(dān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的違約責(zé)任；

3、以欺詐為由，請求確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效，要求出讓方返還股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，并賠償損失，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

（二）違反公司章程規(guī)定，董事長或總經(jīng)理為其他企業(yè)、個人提供擔(dān)保

一般而言，公司章程和公司議事規(guī)則均會規(guī)定，公司對外擔(dān)保必須提交股東會決議通過，或一定金額以上的對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)經(jīng)過董事會決議一致表決通過（或2/3以上的董事通過），但事實上經(jīng)常會發(fā)生目標(biāo)公司董事、經(jīng)理違反上述規(guī)定擅自為其他企業(yè)擔(dān)保，對于股權(quán)受讓方而言，即使目標(biāo)公司審慎調(diào)查，也往往防不勝防。但按現(xiàn)行法律規(guī)定，目標(biāo)公司的章程和董事會議事規(guī)則的規(guī)定，哪些金額以上的擔(dān)保必須經(jīng)董事會一致決議，哪些金額以上的擔(dān)保必須征求其他股東的同意，均屬于公司內(nèi)部問題，不能據(jù)此抗辯善意債權(quán)人，目標(biāo)公司仍應(yīng)對外承擔(dān)責(zé)任。

公司董事、經(jīng)理以公司財產(chǎn)為本公司股東個人的債務(wù)或股東借款、租賃等經(jīng)營活動提供擔(dān)保的問題具有一定的普遍性，此類情況，直接違反《公司法》規(guī)定，屬于無效擔(dān)保，不受法律保護(hù)，債權(quán)人因此不能獲得優(yōu)先清償?shù)臋?quán)利，造成債權(quán)人損失的，應(yīng)由目標(biāo)公司承擔(dān)過錯賠償責(zé)任。

若董事、經(jīng)理以個人名義提供擔(dān)保或超越職權(quán)提供擔(dān)保，目標(biāo)公司能舉證董事、經(jīng)理的行為不屬于公司行為，債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道董事、經(jīng)理的行為違反公司章程或議事規(guī)則超越權(quán)限的，不構(gòu)成表見代理，所產(chǎn)生的民事責(zé)任應(yīng)當(dāng)由董事、經(jīng)理依據(jù)過錯原則承擔(dān)損失。

建議股權(quán)收購方在目標(biāo)公司盡職調(diào)查時，認(rèn)真審議公司章程、董事會決議、章程和決議修正案，來界定債權(quán)人在接受擔(dān)保時是否存在主觀上的過錯，以及董事、經(jīng)理的擔(dān)保行為是否屬于表見代理行為。

風(fēng)險三：并購過程中所涉及的法律風(fēng)險

為了對并購中所涉及的法律風(fēng)險進(jìn)行提示或適當(dāng)?shù)囊?guī)避，并購方律師參與并購的核心工作就是為其實施并購行為提供或設(shè)計切實可行的并購方案和出具相關(guān)的法律意見書。目前，對國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的交易，一般律師的法律意見書是向管理國有資產(chǎn)的上級主管部門或政府機關(guān)報批時所必須的法律文件。

風(fēng)險四：合同風(fēng)險

企業(yè)并購行為往往同時涉及企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債或人員等重組事項，其間必然涉及到需要律師起草或?qū)徍说拇罅亢贤?、協(xié)議等法律文件。這些合同或協(xié)議文件是最終確立企業(yè)并購各方權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系的依據(jù)，務(wù)必需要專業(yè)律師從中進(jìn)行必要的審核把關(guān)。

風(fēng)險五：談判風(fēng)險

對企業(yè)并購而言，主要還是一種市場交易行為，需要參與并購的各方反復(fù)進(jìn)行（有時甚至是非常艱苦的）商務(wù)方面的談判，至于面臨企業(yè)并購失敗的風(fēng)險也是非常正常的事情，只有最后談成的結(jié)果才能形成書面上的法律文件。律師參與并購業(yè)務(wù)的談判，有利于律師全面了解或掌握交易各方的真實意圖，并隨時為交易各方提供談判內(nèi)容的法律依據(jù)或咨詢服務(wù)。

第四篇：公司并購方案

公司并購方案

兼并是指在市場經(jīng)濟中，企業(yè)出于減少競爭對手、降低重置成本、產(chǎn)生規(guī)模效應(yīng)等動機，為達(dá)到完全控制對方的目的，而采取的各種進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易和資產(chǎn)重組的方法。

根據(jù)兼并的表現(xiàn)形態(tài)的分析，我們可以將兼并界定為兩種模式：“合并”和“收購”。

下面我就針對D公司和A公司的實際情況，結(jié)合這兩種模式為D公司制定兩套具體的并購方案，并對此作一簡要地分析：

一、并購方案

模式一：D公司與A公司合并(吸收合并)

根據(jù)新《公司法》第一百七十三條、一百七十四條規(guī)定的內(nèi)容，如果D公司吸收合并A公司，則會產(chǎn)生如下法律后果：

1)D公司依照法律規(guī)定和合同約定吸收A公司，從而形成一個新的D公司，而A公司的法人資格消滅;

2)合并前A企業(yè)的權(quán)利義務(wù)由合并后的新D企業(yè)全部、概括承受，這種繼受是法定繼受，不因合并當(dāng)事人之間的約定而改變;

3)合并是合并雙方當(dāng)事人之間的合同行為，合并方合并對方時必然要支付某種形式的對價，具體表現(xiàn)形式是D公司以自己因合并而增加的資本向A公司的投資者交付股權(quán)，使B公司和C公司成為合并后公司的股東。

具體操作程序如下：

(一)D公司與A公司初步洽談，商議合并事項;

(二)清產(chǎn)核資、財務(wù)審計

因為A公司是國有控股的有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)對A企業(yè)各類資產(chǎn)、負(fù)債進(jìn)行全面、認(rèn)真的清查，以清理債權(quán)、債務(wù)關(guān)系。要按照“誰投資、誰所有、誰受益”的原則，核實和界定國有資本金及其權(quán)益，以防止國有資產(chǎn)在合并中流失。因此，必須由直接持有該國有產(chǎn)權(quán)的單位即A公司決定聘請具備資格的會計師事務(wù)所進(jìn)行財務(wù)審計。如果經(jīng)過合并后的D公司為非國有公司，還要對公司的法定代表人進(jìn)行離任審計。A公司必須按照有關(guān)規(guī)定向會計師事務(wù)所或者政府審計部門提供有關(guān)財務(wù)會計資料和件。

(三)資產(chǎn)評估

按照《企業(yè)國有資產(chǎn)管理評估暫行辦法》第6條，公司合并必須對資產(chǎn)實施評估，以防止國有資產(chǎn)流失。資產(chǎn)評估的圍包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)(包括知識產(chǎn)權(quán)和商譽，但是不包括以無形資產(chǎn)對待的國有土地使用權(quán))和其他資產(chǎn)。

1、A企業(yè)應(yīng)當(dāng)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)申請評估立項，并呈交財產(chǎn)目錄和有關(guān)的會計報表等資料;

2、由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)進(jìn)行審核。如果國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)準(zhǔn)予評估立項的，A公司應(yīng)當(dāng)委托資產(chǎn)評估機構(gòu)進(jìn)行評估。

3、A公司收到資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的評估報告后應(yīng)當(dāng)逐級上報初審，經(jīng)初審?fù)夂?，自評估基準(zhǔn)日起8個月內(nèi)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)提出核準(zhǔn)申請;國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)收到核準(zhǔn)申請后，對符合核準(zhǔn)要求的，及時組織有關(guān)專審核，在20個工作日內(nèi)完成對評估報告的核準(zhǔn);對不符合核準(zhǔn)要求的，予以退回。

四)確定股權(quán)比例

根據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)確定的評估值為依據(jù)，將A公司的股東B

公司和C公司所享有的股權(quán)折算成資產(chǎn)，從而確定B公司和C公司在合并后的D公司中所占的股權(quán)比例。

(五)召開股東大會

合并是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系到股東的權(quán)益，因此參與合并的A公司和D公司必須經(jīng)各自的股東(大)會以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。

根據(jù)我國新公司法第44條和第104條的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會對公司合并的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過;股份有限公司股東大會對公司合并作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的23以上通過。

同時A公司為國有控股公司，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》

第22條，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)派出的股東代表，應(yīng)當(dāng)將其履行職責(zé)的有關(guān)情況及時向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)報告，應(yīng)當(dāng)按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)。

(六)簽署合并協(xié)議

在充分協(xié)商的基礎(chǔ)上，由A公司和D公司的法人代表或法人代表授權(quán)的人員簽訂企業(yè)合并協(xié)議書或合并合同。

我國公司法沒有規(guī)定合并協(xié)議應(yīng)該包括哪些主要條款，參照對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國工商行政管理局《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》第21條規(guī)定的外商投資企業(yè)之間的合并協(xié)議的主要內(nèi)容，認(rèn)為應(yīng)包括如下內(nèi)容：合并協(xié)議各方的名稱、住所、法定代表人;合并后公司的名稱、住所、法定代表人;合并后公司的投資總額和注冊資本;合并形式;合并協(xié)議各方債權(quán)、債務(wù)的承繼方案;職工安置辦法;違約責(zé)任;解決爭議的方式;簽約日期、地點;合并協(xié)議各方認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。

(七)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單

(八)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人

我國新《公司法》第174條規(guī)定了通知債權(quán)人的程序和公告的方式。該條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

如果A公司和D公司在與其他公司、企業(yè)簽訂的貸款合同中寫明公司合并必須經(jīng)債權(quán)人同意的，還需要經(jīng)過債權(quán)人的同意。

公司合并后合并各方的債權(quán)、債務(wù)應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司即合并后的D公司承繼。

(九)核準(zhǔn)登記

公司合并后，應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)的規(guī)定到公司登記機關(guān)辦理產(chǎn)權(quán)變動登記(包括D公司的變更登記和A公司的注銷登記兩套程序)和稅務(wù)變更登記;土地管理部門同時為合并公司辦理土地使用權(quán)權(quán)屬證書，如果A公司的用地屬于國有劃撥的土地，合并后的D公司應(yīng)當(dāng)按照房地產(chǎn)法的規(guī)定與縣級以上人民政府重新簽訂國有土地使用權(quán)出讓證書

公司合并后，合并企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時辦理A企業(yè)的法人注銷登記，沒有辦理注銷登記，協(xié)議已經(jīng)履行的，不影響合并協(xié)議的效力和合并后D公司對A公司債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)。

(十)職工的安置

應(yīng)當(dāng)征求A公司企業(yè)職工的意見，并做好職工的思想工作。職工不同意

兼并，不影響兼并協(xié)議的效力。A公司的職工原則上由合并后的D公司接收。

模式二：D公司收購A公司

即D公司通過購買A公司一定數(shù)額的股權(quán)，從而實際控制A公司的行為，在法律上表現(xiàn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。主要特征如下：

1)股權(quán)轉(zhuǎn)讓買賣發(fā)生于D公司與A公司的股東B公司和C公司之間;

2)在大部分情況下，股份轉(zhuǎn)讓不改變A公司的獨立法人地位，因此A公司的債務(wù)一般仍由其自行承擔(dān)。

具體操作程序如下：

(一)D公司向A公司的股東B公司和C公司發(fā)出收購要約，然后分別召開公司股東(大)會，研究股權(quán)出售和收購股權(quán)的可行性，分析出售和收購股權(quán)的目的是否符合公司的戰(zhàn)略發(fā)展，并對收購方的經(jīng)濟實力經(jīng)營能力進(jìn)行分析，嚴(yán)格按照公司法的規(guī)定程序進(jìn)行操作。

(二)聘請律師進(jìn)行律師盡職調(diào)查。

(三)D公司分別與B公司和C公司進(jìn)行實質(zhì)性的協(xié)商和談判。

(四)B公司向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)提出股權(quán)轉(zhuǎn)讓申請，并經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)。

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第23條規(guī)定，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準(zhǔn)。

(五)評估驗資(因為C公司是私營公司，因此在與C公司的股權(quán)交易過程中也可以協(xié)商確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格)。

1、同級國有資產(chǎn)管理部門組織進(jìn)行清產(chǎn)核資。

根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第12條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)組織進(jìn)行清產(chǎn)核資，并委托社會中介機構(gòu)開展相關(guān)業(yè)務(wù)。

2、資產(chǎn)評估

1)由B公司委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)實施資產(chǎn)評估;

2)評估報告須經(jīng)核準(zhǔn)或者實施備案，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第23條對于轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)。

3)確定轉(zhuǎn)讓價格

轉(zhuǎn)讓價格的確定不得低于評估結(jié)果的90%。如果低于這個比例，應(yīng)當(dāng)暫停產(chǎn)權(quán)交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行交易。

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)管理評估暫行辦法》，因為B公司出讓的股權(quán)屬于國有企業(yè)或國有獨資有限公司，因此需到國有資產(chǎn)辦進(jìn)行立項、確認(rèn)，然后再到資產(chǎn)評估事務(wù)所進(jìn)行評估。C公司可直接到會計事務(wù)所對變更后的資本進(jìn)行驗資。

(六)B公司和D公司到國有產(chǎn)權(quán)交易中心掛牌交易

B公司應(yīng)當(dāng)?shù)疆a(chǎn)權(quán)交易中心掛牌登記，并委托產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公告產(chǎn)權(quán)交易信息。

根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第14條的規(guī)定，信息應(yīng)當(dāng)公告在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟或者金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的網(wǎng)站上，征集受讓方。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期為20個工作日。披露信息的內(nèi)容包括：轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的基本情況、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)產(chǎn)權(quán)的構(gòu)成情況、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的內(nèi)部決策及批準(zhǔn)情況、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的企業(yè)近期經(jīng)審計的主要財務(wù)指標(biāo)數(shù)據(jù)、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)評估核準(zhǔn)或者

備案情況、受讓方應(yīng)當(dāng)具備的基本情況以及其它需披露的事項。

D公司在登記掛牌時，除填寫《買方登記表》外，還應(yīng)提供營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，法定代表人資格證明書或受托人的授權(quán)委托書、法定代表人或受托人的身份證復(fù)印件。

(七)B公司、C公司和D公司分別召開職工大會或股東(大)會，并形成股東(大)會決議，按照公司章程規(guī)定的程序和表決辦法通過并形成書面的股東(大)會決議。

(八)D公司分別和B公司、C公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

(九)由產(chǎn)權(quán)交易中心審理D公司與B公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及附件，并辦理交割手續(xù)。(C公司不需要)

(十)到公司登記機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

二、股權(quán)架構(gòu)

如果采用第一種方式，則C公司在A公司的股權(quán)將根據(jù)資產(chǎn)評估的結(jié)果，折算成合并后的D公司的資產(chǎn)，它在合并后的D公司所占的股權(quán)比例將是其原有出資額與合并后的D公司的全部資產(chǎn)(即原有A公司與原有D公司資產(chǎn)總和)的比值，即遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于原來的49%。

三、兩種兼并方案的比較

首先，合并與收購都是公司并購的基本形式，都能夠?qū)崿F(xiàn)D公司控制A公司的目的。

其次，合并與收購在法律上的最為重大的區(qū)別之一就是，前者由于A公司的法人資格因合并而消滅，其債務(wù)依法律規(guī)定被合并后的D公司概括承受，而后者在大部分情況下由于A公司保持了法人地位的同一與延續(xù)而自行承擔(dān)原來的債務(wù)。

因此當(dāng)發(fā)生債務(wù)遺漏題，即A公司在被D公司兼并的過程中，由于故意或過失，遺漏了應(yīng)計入資產(chǎn)負(fù)債表的對外債務(wù)，使D公司對兼并條件做出錯誤判斷時，如果采用第二種方案——D公司收購A公司的股權(quán)，并不影響A公司法人資格的同一和延續(xù)，遺漏債務(wù)題只能影響到兼并雙方之間的兼并合同，而不能影響債權(quán)人向被兼并企業(yè)追索債務(wù)的權(quán)利。而如果使用第一種方案，合并雙方法人合為一體，存續(xù)的D公司對A公司的財產(chǎn)、債券、債務(wù)概括性承受，根據(jù)民法通則第44條、公司法第175條、合同法第90條規(guī)定，D公司有承受A公司債務(wù)的法定義務(wù)，這種義務(wù)不因在兼并時債務(wù)是否屬遺漏債務(wù)而有所區(qū)別。因此第二種方案對于D企業(yè)來說更為有利。

四、風(fēng)險防

對并購方而言，任何并購交易中都可能存在風(fēng)險，只有對并購交易中的風(fēng)險有充分的認(rèn)識，并做好相應(yīng)的對策，才能有效防并購風(fēng)險，保證并購交易的成功及實現(xiàn)并購的目的。

風(fēng)險一：政府干預(yù)

并購不完全是一種市場行為，其中在參與主體、市場準(zhǔn)入、經(jīng)營規(guī)模和圍等方面必然受到有關(guān)國法律法規(guī)或相關(guān)政策的限制，特別是當(dāng)并購涉及到國有企業(yè)的時候，政府干預(yù)是必然的，而且政府在并購中所扮演的角色有時會直接關(guān)系到并購的成敗。所以，作為律師參與企業(yè)并購業(yè)務(wù)首先要對并購交易的合法性進(jìn)行審查，防由于政府不予審批而帶來的風(fēng)險。

風(fēng)險二：目標(biāo)公司的可靠性

為了確保并購的可靠性，減少并購可能產(chǎn)生的風(fēng)險與損失，并購方在決

定并購目標(biāo)公司前，必須要對目標(biāo)公司的內(nèi)部情況進(jìn)行一些審慎的調(diào)查與評估。這些調(diào)查和評估事項包括：

1、目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)證明資料(一般指涉及國有產(chǎn)權(quán)時國資管理部門核發(fā)的產(chǎn)權(quán)證或投資證明資料);

2、目標(biāo)公司的工商注冊登記資料(包括公司章程、各類出資或驗資證明報告等);

3、有關(guān)目標(biāo)公司經(jīng)營財務(wù)報表或資產(chǎn)評估報告;

4、參與并購的中介機構(gòu)從業(yè)資質(zhì);

5、目標(biāo)公司所擁有的知識產(chǎn)權(quán)情況;

6、目標(biāo)公司重大資產(chǎn)(包括房產(chǎn)、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn))、負(fù)債或合同事項;

7、目標(biāo)公司管理框架結(jié)構(gòu)和人員組成;

8、有關(guān)國對目標(biāo)公司的稅收政策;

9、各類可能的或有負(fù)債情況(包括各類擔(dān)保、訴訟或面臨行政處罰等事項);

10、其他根據(jù)目標(biāo)公司的特殊情況所需要調(diào)查的特殊事項，如社會保險、環(huán)保、不可抗力、可能不需要并購方同意就加諸于并購方的潛在責(zé)任等。

在這方面，實踐中突出存在著兩個題：

(一)目標(biāo)公司的擔(dān)保、債權(quán)、糾紛等或有負(fù)債

股權(quán)并購中最易出現(xiàn)糾紛且較難防的題就是：目標(biāo)公司的對外擔(dān)保，此外還可能存在未決訴訟、仲裁糾紛，以及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)責(zé)任，以及可能發(fā)生的員工勞資糾紛等或有負(fù)債。對這些無法預(yù)計的或有負(fù)債，以及目標(biāo)公司承諾披露的或有負(fù)債，在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后實際發(fā)生了權(quán)利人的追索，該類風(fēng)險首先由目標(biāo)公司承擔(dān)，由此引發(fā)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓風(fēng)險應(yīng)當(dāng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定。

因此實踐中，建議通過以下途徑解決：

1、在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中預(yù)設(shè)相關(guān)防條款;

2、要求出讓方繼續(xù)履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，承擔(dān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的違約責(zé)任;

3、以欺詐為由，請求確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效，要求出讓方返還股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，并賠償損失，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

(二)違反公司章程規(guī)定，董事長或總經(jīng)理為其他企業(yè)、個人提供擔(dān)保一般而言，公司章程和公司議事規(guī)則均會規(guī)定，公司對外擔(dān)保必須提交股東會決議通過，或一定金額以上的對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)經(jīng)過董事會決議一致表決通過(或23以上的董事通過)，但事實上經(jīng)常會發(fā)生目標(biāo)公司董事、經(jīng)理違反上述規(guī)定擅自為其他企業(yè)擔(dān)保，對于股權(quán)受讓方而言，即使目標(biāo)公司審慎調(diào)查，也往往防不勝防。但按現(xiàn)行法律規(guī)定，目標(biāo)公司的章程和董事會議事規(guī)則的規(guī)定，哪些金額以上的擔(dān)保必須經(jīng)董事會一致決議，哪些金額以上的擔(dān)保必須征求其他股東的同意，均屬于公司內(nèi)部題，不能據(jù)此抗辯善意債權(quán)人，目標(biāo)公司仍應(yīng)對外承擔(dān)責(zé)任。

公司董事、經(jīng)理以公司財產(chǎn)為本公司股東個人的債務(wù)或股東借款、租賃等經(jīng)營活動提供擔(dān)保的題具有一定的普遍性，此類情況，直接違反《公司法》規(guī)定，屬于無效擔(dān)保，不受法律保護(hù)，債權(quán)人因此不能獲得優(yōu)先清償?shù)臋?quán)利，造成債權(quán)人損失的，應(yīng)由目標(biāo)公司承擔(dān)過錯賠償責(zé)任。

若董事、經(jīng)理以個人名義提供擔(dān)保或超越職權(quán)提供擔(dān)保，目標(biāo)公司能舉

證董事、經(jīng)理的行為不屬于公司行為，債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道董事、經(jīng)理的行為違反公司章程或議事規(guī)則超越權(quán)限的，不構(gòu)成表見代理，所產(chǎn)生的民事責(zé)任應(yīng)當(dāng)由董事、經(jīng)理依據(jù)過錯原則承擔(dān)損失。

建議股權(quán)收購方在目標(biāo)公司盡職調(diào)查時，認(rèn)真審議公司章程、董事會決議、章程和決議修正案，來界定債權(quán)人在接受擔(dān)保時是否存在主觀上的過錯，以及董事、經(jīng)理的擔(dān)保行為是否屬于表見代理行為。

風(fēng)險三：并購過程中所涉及的法律風(fēng)險

為了對并購中所涉及的法律風(fēng)險進(jìn)行提示或適當(dāng)?shù)囊?guī)避，并購方律師參與并購的核心工作就是為其實施并購行為提供或設(shè)計切實可行的并購方案和出具相關(guān)的法律意見書。目前，對國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的交易，一般律師的法律意見書是向管理國有資產(chǎn)的上級主管部門或政府機關(guān)報批時所必須的法律件。

風(fēng)險六：合同風(fēng)險

企業(yè)并購行為往往同時涉及企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債或人員等重組事項，其間必然涉及到需要律師起草或?qū)徍说拇罅亢贤?、協(xié)議等法律件。這些合同或協(xié)議件是最終確立企業(yè)并購各方權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系的依據(jù)，務(wù)必需要專業(yè)律師從中進(jìn)行必要的審核把關(guān)。

風(fēng)險七：談判風(fēng)險

對企業(yè)并購而言，主要還是一種市場交易行為，需要參與并購的各方反復(fù)進(jìn)行(有時甚至是非常艱苦的)商務(wù)方面的談判，至于面臨企業(yè)并購失敗的風(fēng)險也是非常正常的事情，只有最后談成的結(jié)果才能形成書面上的法律件。律師參與并購業(yè)務(wù)的談判，有利于律師全面了解或掌握交易各方的真實意圖，并隨時為交易各方提供談判內(nèi)容的法律依據(jù)或咨詢服務(wù)。

第五篇：如何制定年終考核方案

如何制定年終考核方案

又到年底了，對于我們?nèi)肆Y源管理者來講又是一個繁忙的季節(jié)，年終考核方案的制定、年終盤點、人力資源規(guī)劃、招聘計劃和培訓(xùn)計劃的制定等等這些，夠我們忙一整子。大家一提到年終考核，有些同仁感覺到頭痛，說我們平時就沒有考核，也沒有建立完善績效考核體系等，如何做年終考核？

可是，我們有些同仁也不得不做，因為，年終有年終獎，老板要發(fā)年終獎，不能全靠感覺吧，于是，就叫做年終考核，這個重任又落在人力資源部的頭上了。那么如何做年終績效考核方案呢？結(jié)合我以往的工作經(jīng)驗，與大家分享和探討。

其實，無論績效考核是年終考核還是月、季度考核，他們的原理和應(yīng)用的方法都應(yīng)該差不多，只是考核時間的長短不同而已，年終考核涉及整個。對于已經(jīng)建立的績效考核指標(biāo)體系的企業(yè)來講，應(yīng)該不是很大問題，他們在設(shè)定整個績效考核指標(biāo)體系的時候就考慮考核，但對于績效考核體系不完善和沒有建立績效考核體系的企業(yè)來講，就有一定的難度。那么年終考核什么呢？年終考核與一般建立的績效考核體系是一樣的。考核指標(biāo)的設(shè)定一般也是關(guān)鍵績效指標(biāo)（KPI）、崗位職責(zé)指標(biāo)（PRI）、工作態(tài)度指標(biāo)（WAI）、否決指標(biāo)（NNI）、崗位勝任力指標(biāo)（PCI）這些，可關(guān)鍵是這些指標(biāo)具體如何體現(xiàn)，如果需要的數(shù)據(jù)沒有這么辦？

對于關(guān)鍵業(yè)績指標(biāo)和崗位職責(zé)指標(biāo)的考核，為了要使年終考核有據(jù)可依，在沒有平時的考核數(shù)據(jù)的情況下，針對不同部門和不同的崗位采用不同的考核方式。根據(jù)公司業(yè)務(wù)模式特點可將公司從橫向劃分為生產(chǎn)系統(tǒng)、銷售系統(tǒng)、研發(fā)技術(shù)系統(tǒng)、職能部門系統(tǒng)等，這樣區(qū)分的目的在于我們對一些沒有數(shù)據(jù)和目標(biāo)值的部門與有這些數(shù)據(jù)的部門采用不同的考核方式和方法。對于公司有明確目標(biāo)值的部門，而且數(shù)據(jù)可以收集的部門的年終考核，可以直接從公司財務(wù)或相關(guān)部門提供數(shù)據(jù)來考核，沒有目標(biāo)值或目標(biāo)值不是明確的部門，如職能部門等，我建議采用述職報告的形式來反映他們的工作業(yè)績。評估方式采用等級評估法，根據(jù)報告編寫的格式和工作內(nèi)容完全按照公司要求編寫，內(nèi)容具體、明確、真實，并且有無重大的事項，為公司本發(fā)展是否做出較大的貢獻(xiàn)等來評估。對不同等級給與不同的分?jǐn)?shù)，最后加總分。這種方式最好采用述職報告會議的形式來評估，這樣比較客觀公正。

對于行為態(tài)度考核指標(biāo)的考核，我建議采用部門和相關(guān)崗位互相評估，采用這種方法時，最好不要直接采用360度評估方式，而采用對被評價人提出建議或意見方式，根據(jù)意見多少和影響程度來對該員工來評分。這樣就回避了我們互相打高分情況，這種方法對一些企業(yè)文化不適合360度評估方式的企業(yè)來講就容易得多。當(dāng)然，有些企業(yè)適合360度的評估方式，就可以直接采用。

否決指標(biāo)考核一般采用扣減項，我們根據(jù)該員工在一年中，所犯的錯誤次數(shù)和嚴(yán)重程度給與扣分，具體多少根據(jù)自己公司要求來制定。

關(guān)于勝任能力指標(biāo)考核，可以在述職報告要求體系，也可以有直接上級和間接上級來評價，也可以以組織會議形式來對其評價，不同層次組織不同會議。如果在操作有困難，對這個指標(biāo)的評價，可以不做。

有了這幾個方面的評估，對于一個員工來講基本達(dá)到了對他考核要求，也做到了有依據(jù)可依。在具體操作中，最好以評估表的形式體現(xiàn)。但，為了保持年終績效考核合理性，對最終結(jié)果采用強制分布法，應(yīng)用二八原則進(jìn)行設(shè)定比例。