第一篇：勞動合同法規(guī)解釋

2008年1月1日《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱“勞動合同法”）施行后，到2008年9月18日《中華人民共和國勞動合同法實施條例》（以下簡稱“實施條例”）的正式實施，新的用工法律對公司HR管理提出了新要求。此前我們本來就勞動合同法的實施全面修訂了HR操作指南，但是公司仍然認(rèn)為有必然再次重申，準(zhǔn)備一套完備的HR管理法律文件，將對公司法律風(fēng)險降至最小。本備忘錄結(jié)合公司實務(wù)操作中的經(jīng)驗，總結(jié)出12份公司HR管理中必備的法律文件，請各項目HR認(rèn)真學(xué)習(xí)、對照檢查并修正自己的實務(wù)操作。

一、勞動合同

1、必備理由勞動合同在現(xiàn)代企業(yè)管理中所起的重要作用已不言而喻，沒有與勞動者簽訂合同，那么企業(yè)將每月支付員工二倍工資。需要明確的是，各項目使用勞動合同應(yīng)報備人力資源總部備案。

2、合同內(nèi)容公司至少應(yīng)準(zhǔn)備三份合同，包括：固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，有需要的項目還應(yīng)考慮備一份非全日制用工勞動合同。《勞動合同法》第十七條規(guī)定，合同主要內(nèi)容應(yīng)包括：

（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或主要負(fù)責(zé)人；

（二）勞動者姓名、住址、居民身份證或其他有效身份證件號碼；

（三）勞動合同期限；

（四）工作內(nèi)容和工作地點；

（五）工作時間和休息休假；

（六）勞動報酬；

（七）社會保險；

（八）勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)；

（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險和福利待遇等其他事項。

二、集體合同

1、必備理由《勞動合同法》第十一條規(guī)定：用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬。另第十八條規(guī)定：勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家有關(guān)規(guī)定。由此可見，集體合同可以在企業(yè)與勞動者因勞動報酬、勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確產(chǎn)生爭議的時候起到重要的標(biāo)準(zhǔn)作用，一份完備的集體合同可以避免很多不必要的勞動糾紛。特別強(qiáng)調(diào)：集體合同在我司并不經(jīng)常使用，如一旦需要使用集體合同，需請前一月報備總部。

2、合同內(nèi)容勞動者的勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律、勞動定額、法律法規(guī)規(guī)定的其他內(nèi)容等。

三、職工名冊

1、必備理由《勞動合同法》第七條規(guī)定：用人單位應(yīng)建立職工名冊備查?！秾嵤l例》第三十三條補(bǔ)充：用人單位違反勞動合同法有關(guān)建立職工名冊規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改，由勞動行政部門處2000元以上2萬元以下罰款。企業(yè)必備職工名冊，既可以在產(chǎn)生勞動爭議時作為有力的證據(jù)，也可以避免不必要的行政罰款。各地HR應(yīng)注意，按此前總部要求的規(guī)范格式，每月底自行更新員工花名冊，存檔備查。

2、職業(yè)名冊內(nèi)容勞動者姓名、性別、公民身份號碼、戶籍地址及現(xiàn)住址、聯(lián)系方式、用工形式、用工起始時間、勞動合同期限等內(nèi)容。

四、勞動合同簽收單

1、必備理由《勞動合同法》第八十一條規(guī)定：用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司僅僅簽訂勞動合同而沒有送達(dá)勞動者，同樣會面臨著不必要的賠償風(fēng)險。這一勞動合同簽收單，各項目HR可自行制作，但應(yīng)注意原件存檔。

2、簽收單內(nèi)容勞動合同文本編號、勞動者姓名、身份證號碼、所屬部門、具體崗位、入職時間、合同期限、簽約時間、勞動合同簽收時間、勞動者簽收、備注等內(nèi)容。

五、職位告知書

1、必備理由《勞動合同法》第八條規(guī)定：用人單位招用勞動者時，應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況。用人單位如實告知勞動者職位情況是主動義務(wù)，即使勞動者不提出要求也得主動告知。實踐中用人單位往往會忽視這個主動告知義務(wù)，導(dǎo)致發(fā)生因“欺詐”而導(dǎo)致勞動合同無效并賠償勞動者損失的法律風(fēng)險。目前我司HR操作中有《如實告知書》，應(yīng)注意讓入職員工填寫，應(yīng)與員工已簽收的《職位說明書》一起并存檔。

2、告知書內(nèi)容工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬等。

六、入職登記表

1、必備理由《勞動合同法》第八條規(guī)定：用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。如果勞動者在入職時存在不實或欺詐，將成為日后用人單位解除勞動合同的重要證據(jù)。各項目HR在辦理新員工入職時，應(yīng)按《招聘管理規(guī)定》和《人力資源操作指導(dǎo)》中要求，安排新員工當(dāng)面填寫一系列入職表格，并存檔。

2、登記內(nèi)容勞動者與前用人單位勞動合同解除情況、競業(yè)限制、健康狀況、學(xué)歷、職業(yè)資格、知識技能、工作經(jīng)歷、家庭住址、主要家庭成員構(gòu)成等。

七、簽訂勞動合同通知書

1、必備理由《實施條例》第五條規(guī)定：自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬?，F(xiàn)實中，一些員工因為種種原因入職后不與公司簽訂勞動合同，此時一份書面的簽訂勞動合同通知書就顯得尤為重要。提請各項目HR注意，勞動合同應(yīng)在新員工入職當(dāng)日或之前簽訂；當(dāng)日不具備簽訂勞動合同條件的，應(yīng)制發(fā)此通知書。此通知書與報到通知書相類。

2、主要內(nèi)容簽訂勞動合同通知書的主要內(nèi)容應(yīng)包括：勞動者姓名、入職日期、通知日期、簽訂勞動合同入職員工需向公司提交的文件、資料等。

八、勞動合同變更協(xié)議書

1、必備理由《勞動合同法》第三十五條規(guī)定：用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

2、主要內(nèi)容用人單位基本情況、勞動者基本情況、原勞動合同基本情況、具體變更內(nèi)容、變更日期、雙方簽字蓋章等。

九、解除、終止勞動合同通知書

1、必備理由解除、終止勞動合同是結(jié)束勞動者與用人單位之間關(guān)系的唯一途徑，解除、終止勞動合同的具體時間是計算工資、加班費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額的重要依據(jù)。

2、解除合同內(nèi)容勞動者名稱、解除或終止勞動合同的原因、解除或終止勞動合同的日期、交接手續(xù)辦理的流程和時限、用人單位蓋章、勞動者簽收等。

十、解除、終止勞動合同的證明

1、必備理由《勞動合同法》第五十條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。第八十九條規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、證明內(nèi)容用人單位出具的解除、終止勞動合同的證明，應(yīng)當(dāng)寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限等。

十一、加班申請單

1、必備理由《勞動合同法》第三十一條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動者加班。用人單位安排加班的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費。另第八十五條中規(guī)定：用人單位安排加班不支付加班費的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！秳趧雍贤ā返诎耸鍡l規(guī)定：用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金；安排加班不支付加班費的。加班費的支付一直是個敏感問題，加班時間多少是計算加班費的重要根據(jù)，一份書面記錄加班情況的文件尤為重要。提請各項目HR注意，我司主管級及以上以上員工，不應(yīng)給予填寫《加班申請單》，更不得予以確認(rèn)。

2、申請書內(nèi)容勞動者名稱、申請加班日期、加班原因、加班預(yù)計的時間、部門主管確

認(rèn)、人事主管確認(rèn)等。

十二、勞動合同續(xù)簽征詢意見書

1、必備理由：《勞動合同法》第四十六條規(guī)定：除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動合同期滿后的企業(yè)的續(xù)訂條件以及勞動者的續(xù)訂意向是判斷用人單位是否要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹匾獦?biāo)準(zhǔn)，一份書面的文件能真實的反映雙方的意向，避免日后不必要的勞動糾紛。提請各項目HR注意，《勞動合同征詢意見書》應(yīng)在勞動合同期限屆滿前一月開始制發(fā)。

2、主要內(nèi)容勞動者名稱、原勞動合同到期時間、續(xù)簽勞動合同與原勞動合同區(qū)別、答復(fù)期限等。

后文：

以上12條必備文件，以備在公司發(fā)生勞資糾紛時以作證明之用，但并不是只要做好這12件文件準(zhǔn)備就萬事大吉，如保密協(xié)議、競業(yè)禁止合同、服務(wù)期協(xié)議等法律文件在此就沒有具體展開（當(dāng)然我司目前要求一般員工簽訂諸如保密協(xié)議、競業(yè)禁止合同等文件）。因此，公司要求每個項目HR都應(yīng)根據(jù)自身不同的狀況制定出專用的法律文件，并加以妥善保存（即便離職員工的檔案根據(jù)法律規(guī)定也要求妥善保存至少二年以上），避免不必要的勞動糾紛和法律風(fēng)

第二篇：教育法規(guī)名稱解釋

教育法律救濟(jì)：是指通過法定程序和途徑裁決教育教學(xué)活動中的糾紛，為輔受損一方的合法權(quán)益，并給予其法律上的補(bǔ)救。

教師申訴制度：是教師在其合法權(quán)益受到損害時，依照法律，法規(guī)的規(guī)定，向主管的行政機(jī)關(guān)申訴理由，請求處理的制度。

受教育申訴制度：是指受教育者在其合法的權(quán)益受到損害時，依照【教育法】。及其他法律的規(guī)定，向主管的行政機(jī)關(guān)申訴理由，請求處理的制度。

教育行政復(fù)議:教育管理相對人認(rèn)為教育行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，向作出該行為的上一級教育行政機(jī)關(guān)或原教育行政機(jī)關(guān)提出申訴請求給予補(bǔ)救，由受理的教育行政機(jī)關(guān)根據(jù)相對人的申請，多發(fā)生爭議的具體行政行為進(jìn)行復(fù)查，判明是否合法，適當(dāng)和責(zé)任的歸屬，并決定是否給予相對人以救濟(jì)的法律制度。

教育行政訴訟法：教育行政管理相對人認(rèn)為教育行政機(jī)關(guān)的具體行政侵犯其相對人的合法權(quán)益，依法向人民法院起訴，請求給予法律補(bǔ)救，人民法院對教育行政機(jī)關(guān)的具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，維護(hù)和監(jiān)督行政職權(quán)的依法行使，矯正或撤銷違法，侵犯的行政行為，給予相對人的合法權(quán)益以特殊保護(hù)的法律救濟(jì)活動。

教育行政賠償;教育行政機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)行職務(wù)過程中，違法行使職權(quán)侵犯了公民法人或其他組織的合法權(quán)益，造成了損害依照【國家賠償法】由國家給予的賠償。

教育法律救濟(jì)的特征：1權(quán)利受到損害是教育法律救濟(jì)存在的前提，如權(quán)利未受到損害就無所謂救濟(jì)。2教育法律救濟(jì)具有彌補(bǔ)性，它是對受到損害的權(quán)利的彌補(bǔ)。3教育法律救濟(jì)的根本目的是實現(xiàn)合法權(quán)益并保證法定義務(wù)履行。

法律救濟(jì)在教育中的作用:1保護(hù)教育關(guān)系主體特別是教師，學(xué)生及學(xué)校在教育活動中合法權(quán)益的權(quán)利救濟(jì)作用。2促進(jìn)國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員依法行政，預(yù)防和控制其職務(wù)違法侵犯行為的預(yù)防控制作用。3標(biāo)示教育法治推進(jìn)將教育法制度建設(shè)作用。

教育法制救濟(jì)的途徑：1訴訟渠道，2行政渠道，3其他渠道。

教師申訴制度的特征：1教師申訴制度是一項法定申訴制度。2教師申訴制度是一項專門性的權(quán)利救濟(jì)制度。3教師申訴制度是非訴訟意義上的行政申訴制度。

教師申訴范圍:教師認(rèn)為學(xué)?；蚱渌逃龣C(jī)構(gòu)侵犯其【教師法】規(guī)定的合法權(quán)益。可提出申訴。2教師對學(xué)?；蚱渌逃龣C(jī)構(gòu)作出的處理決定不服的可以提出申訴。3教師認(rèn)為當(dāng)?shù)厝嗣裾挠嘘P(guān)行政部門侵犯其【教育法】規(guī)定的合法權(quán)益?？商岢錾暝V。

教師申訴制度的程序：1提出申訴2對申訴受理3對申訴的處理。

教育行政復(fù)議的范圍；1對教育行政處罰不服的，2對教育行政強(qiáng)制的措施不服的。3對不作為違法，可以請求復(fù)議救濟(jì)。4對違法設(shè)定義務(wù)不服的。5對侵犯其經(jīng)意自主權(quán)的。6對侵犯其他人身權(quán)，財產(chǎn)權(quán)。

教育行政訴訟的特點:1專管恒定2訴權(quán)專屬3標(biāo)的確定4被告舉證5不得調(diào)節(jié)。

行政訴訟的受案范圍：1對行政處罰不服的。2對行政強(qiáng)制措施不服的。3認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律法規(guī)的經(jīng)營自助權(quán)的。4認(rèn)為符合法定條件申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或不予答復(fù)的。5申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)，財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或不予答復(fù)的。6認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法給體恤金的。7認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法拒絕履行義務(wù)的8認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)，財產(chǎn)權(quán)的9法律法規(guī)可以提起行政訴訟的其他行政案件。

教育行政賠償?shù)奶卣鳎?侵犯主權(quán)為教育行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員。2侵犯損害發(fā)生在執(zhí)行職務(wù)的過程中。3侵犯行為源于教育行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員的違法行政。4教育行政賠償主體是國家。5教育行政賠償時一種法律責(zé)任。

行政賠償?shù)臉?gòu)成要件：1職務(wù)行為主體。2職務(wù)違法行為。3損害4因果關(guān)系。

第三篇：法規(guī)習(xí)題勞動合同

第九單元 [2014二級真題】根據(jù)《勞動合同法》用人單位在招用勞動者以及訂立勞動合同時不得（A C D）。

A.要求勞動者提供擔(dān)保

B 就專項技術(shù)培訓(xùn)約定服務(wù)期

C.向勞動者收取財物

D.扣押勞動者的證件

E.約定競業(yè)限制

（1）甲在某用人單位公司連續(xù)工作滿八年；（2）乙在某用人單位已經(jīng)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，但因公負(fù)傷不能從事原工作；（3）丙來某用人單位兩年，并被董事會任命為總經(jīng)理（4）丁在某用人單位累計工作了12年，但期間離開過該單位自主創(chuàng)業(yè)3年。則應(yīng)簽訂無固定期限合同的是（B）。

A.甲

B.乙

C.丙

D.丁

3.下列合同條款中，屬于勞動合同必備條款的是（A）

A.勞動報酬

B.試用期

C.保守商業(yè)秘密

D.福利待遇

4.勞動合同對勞動報酬約定不明確發(fā)爭議的，應(yīng)按照（D）順序進(jìn)行明確。

A.重新協(xié)商、適用國家規(guī)定、集體合同

B.重新協(xié)商、適用國家規(guī)定、同工同酬

C.重新協(xié)商、同工同酬、集體合同

D.重新協(xié)商、集體合同、同工同酬

5.??！!勞動合同解除，用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)賠償金的情形是（B D E）。A、用人單位依法隨時解除勞動合同

B、用人單位依法預(yù)告解除勞動合同

C、勞動者因為工作報酬過低提出解除勞動合同

D 勞動者因為單位拖欠工作報酬提出解除勞動合同 E 用人單位提出與勞動者協(xié)商解除勞動合同

6.某施工單位技術(shù)負(fù)責(zé)人李某（女），2009年3月上班，2010年5月，施工單位以李某懷孕不能勝任工作為由將其解雇。當(dāng)?shù)氐纳下毠ぴ缕骄べY為2500元，李某上月工資6000元，前12個月平均工資8500元，如李某不愿意回單位上班，可主張（D）賠償金。(7500+3750)*2=22500

A.12750元

B.25500元

C.11250元

D.22500元

7.甲建筑公司與乙勞務(wù)派遣公司訂立勞務(wù)派遣協(xié)議，由乙向甲派遣員工王某，期限1年。下列有關(guān)此用工關(guān)系的說法，正確的是（C）。

A.甲應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個月內(nèi)與王某訂立書面勞動合同

B.乙應(yīng)當(dāng)對王某進(jìn)行工作崗位所需要的培訓(xùn)

C.在派遣期間，甲不得將王某在派遣到其他用人單位

D.在派遣期間，甲應(yīng)當(dāng)向王某支付勞動報酬

8.某工程基礎(chǔ)施工時出現(xiàn)險情，施工單位安排工人搶險直到深夜。則就加班時間和加班費用，說法正確的是（D）

A.加班時間不超過1小時的，不需要支付加班費用

B.加班時間不得超過3小時，需要支付150%的加班費用 C.加班時間不得超過3小時，不需要支付加班費用

D.加班時間不受限制，需支付150%的加班費用

9.在（A D）下，用人單位應(yīng)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬。A.安排勞動者延長工作時間的

B.休息日安排勞動者工作后安排補(bǔ)休的 C.依法參加社會活動期間

D.法定休假日安排勞動者工作的 E.勞動者工傷治療期間

10.某單位生產(chǎn)過程中的具體安排，符合《勞動法》勞動保護(hù)規(guī)定的有（A B C）A.安排女工趙某在經(jīng)期從事高溫焊接作業(yè) B.安排懷孕6個月的女工錢某從事夜班工作 C.批準(zhǔn)女工孫某休產(chǎn)假120天

D.安排17歲的李某擔(dān)任礦井安檢員 E.安排15歲的周某擔(dān)任倉庫管理員

11.！！!下列不屬于《勞動法》調(diào)整對象的是（C）A.甲公司與其職工因支付加班費用而發(fā)生的關(guān)系

B.乙私營企業(yè)因其職工違反競業(yè)限制協(xié)議而發(fā)生的關(guān)系 C.丙施工單位與其合作的包工頭拖欠工程款而發(fā)生的關(guān)系 D.丁公司辭退試用期內(nèi)尚未簽訂勞動合同的王某而發(fā)生的關(guān)系

12.某施工單位工人張某被企業(yè)拖欠勞動報酬，則張某可以處理該爭議的途徑（A B E）A.向企業(yè)調(diào)解委員會申請調(diào)解

B.向用人單位所在地的勞動仲裁委員會申請仲裁 C.向約定的仲裁委員會申請仲裁 D.直接向人民法院起訴

E.直接向人民法院申請支付令

13.甲建筑公司拖欠田某勞動報酬，于2013年10月8日雙方發(fā)生爭議，并于2014年11月1日，勞動合同終止，則田某最遲應(yīng)在（C）之前提出勞動仲裁。A.2014年10月8日 B.2015年10月8日 C.2015年11月1日 D.2016年11月1日

案例1】

1.背景

2008年5月，某外資公司有3名員工已在該企業(yè)工作滿10年，需要續(xù)簽新的勞動合同.但該公司不打算再與其續(xù)簽勞動合同。該公司人力資源部的經(jīng)理依據(jù)原先的各地關(guān)于無固定期限勞動合同的做法與規(guī)定，向3位員工下發(fā)了到期不再續(xù)簽勞動合同的書面通知。但3位員工不服，認(rèn)為在該公司工作了這么多年，公司不應(yīng)該這樣做，于是他們向有關(guān)人員進(jìn)行咨詢。

2.問題

(1)該3位員工堅決要求簽訂勞動合同，并且要求簽訂無固定期限勞動合同，依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，是否應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同？

(2)在公司不同意的情況下，是否可以簽訂無固定期限勞動合同？

答：(1)依據(jù)《勞動合同法》第14條第2款的規(guī)定，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的.應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。本案中，3位員工已經(jīng)在該公司工作了10年，依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，該公司必須與3位員工續(xù)簽無固定期限勞動合同。

(2)3位員工要求續(xù)簽無固定期限勞動合同，盡管公司單方面不同意，依據(jù)上述規(guī)定，公司也必須與其續(xù)簽無固定期限勞動合同，否則將構(gòu)成違法。

案例2】

某建筑公司的一位會計因故離職，該建筑公司聘請徐女士于2012年9月15日接替了原會計的工作，并自該日起，徐女士開始接手財務(wù)工作。9月30日，徐女士與該建筑公司簽訂了勞動合同。由于徐女士的會計職稱級別與原會計相同，雙方在商簽勞動合同時對工資數(shù)額發(fā)生分歧，便在勞動合同中約定徐女士工資暫定每月3000元，待年底視公司效益情況，再酌情給予一定的獎勵。2012年年底，徐女士要求公司按照約定向其發(fā)放獎金，但公司說效益不好，不能發(fā)放徐女士的獎金。后徐女士提出，勞動合同中對其工資的約定不明確，應(yīng)當(dāng)按照同樣工作崗位的員工工資補(bǔ)齊其差額部分，并應(yīng)補(bǔ)發(fā)其勞動合同簽訂前自9月15日至9月29日的工資。

(1)徐女士的要求是否合法？

(2)該建筑公司今后應(yīng)當(dāng)注意或者改進(jìn)哪些做法？

答：(1)徐女士的要求是合法的。

《勞動合同法》第11條規(guī)定：“用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬?！睋?jù)此，由于徐女士與該公司在勞動合同中關(guān)于工資待遇的規(guī)定不明確，作為同會計職稱級別的徐女士，應(yīng)當(dāng)享受原會計或者該公司同崗位人員的工資報酬待遇。

《勞動合同法》第7條規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系”。徐女士在9月15日雖然還沒有和公司簽訂書面勞動合同，但從這一天起，徐女士就已經(jīng)同該公司建立了勞動關(guān)系，用人單位應(yīng)當(dāng)以建立勞動關(guān)系的時間為工資發(fā)放的起始時間，即向徐女士補(bǔ)發(fā)勞動合同簽訂前自9月15日至9月29日的工資。

(2)該建筑公司應(yīng)當(dāng)認(rèn)真學(xué)習(xí)和嚴(yán)格執(zhí)行《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，在聘用員工后應(yīng)立即簽訂書面勞動合同，并在勞動合同中將各項條款規(guī)定明確具體；在勞動合同履行過程中，不得少付甚至克扣勞動者的任何工資和福利待遇，否則將可能招致勞動爭議或糾紛，甚至成為被告。

案例3 某中外合資公司與王某簽訂了為期3年的勞動合同。合同中約定，在合同的履行期間，如果本合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化，致使合同無法履行，經(jīng)雙方協(xié)商不能就本合同達(dá)成協(xié)議的，公司可以提前30天以書面形式通知王某解除勞動合同。兩年后，該公司由一家中外合資企業(yè)變更為外商獨資企業(yè)，公司的法定代表人也作了變更。該公司由于重組進(jìn)行大規(guī)模的裁員，王某也在被裁人員名單中。隨后，公司以企業(yè)名稱、性質(zhì)和法定代表人變更，屬于合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化為由，書面通知王某解除勞動合同。王某不同意，認(rèn)為自己的勞動合同沒有到期，不能以企業(yè)法定代表人變更等為由隨意解除勞動合同。

2.問題

(1)該公司上述理由是否可以作為解除與王某勞動合同的依據(jù)？

(2)該公司與王某的合同是否繼續(xù)有效？

答：(1)《勞動合同法》第33條規(guī)定，“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行?！北景钢?，該公司雖然企業(yè)的名稱、性質(zhì)和法定代表人發(fā)生了變更，但并非屬于法律上認(rèn)定的“客觀情況發(fā)生重大變化”，企業(yè)的正常經(jīng)營并未因此而受到影響。因此，該公司以上述理由解除與王某的勞動合同是沒有法律依據(jù)的。

(2)王某與該公司的勞動合同還沒有到期，該合同依然有效。所以，雙方應(yīng)該繼續(xù)履行勞動合同。

案例4 2008年5月，小張大學(xué)畢業(yè)后，通過人才市場被一家設(shè)備公司聘用。小張所從事的工作技術(shù)含量較高，經(jīng)過一段時間的實踐仍不能勝任所從事的工作，于是公司決定解除與小張的勞動合同。但是，小張不同意解除合同。公司便不再分派小張任何工作，也停發(fā)了小張的工資，單方解除了與小張的勞動合同。

2.問題

(1)該設(shè)備公司是否違反了《勞動合同法》的有關(guān)規(guī)定？

(2)該設(shè)備公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些責(zé)任？

答：（1）該設(shè)備公司違反了《勞動合同法》第40條的規(guī)定?！秳趧雍贤ā返?0條規(guī)定，“有下列情形之一的，用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后，可以解除勞動合同（2）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的”據(jù)此，該公司認(rèn)為小張不能勝任本職工作，應(yīng)當(dāng)對他進(jìn)行培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，如還不能勝任工作的，方可在提前30日以書面形式通知小張本人或者額外支付勞動者1個月工資后，才能解除勞動合同。此外，該公司單方解除勞動合同，還應(yīng)當(dāng)按照《勞動合同法》第43條的規(guī)定，事先將理由通知工會。

（2）該設(shè)備公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)向小張支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)呢?zé)任?！秳趧雍贤ā返?6條規(guī)定，用人單位依照《勞動合同法》第40條的規(guī)定解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。第47條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

案例5 老李是某勞務(wù)派遣公司派遣到某建筑公司工作的勞動者。一天，老李與和他同崗位并在一起工作的小王聊天時得知，老李的月工資比小王低了好幾百塊錢，便找到該建筑公司人事行政部門詢問，為什么小王很年輕，每天和他工作在同一崗位，但工資待遇卻差別如此之大。該公司人事行政部門回答，你不是我們公司的員工，當(dāng)然同小王的工資待遇不一樣。

2.問題

(1)該公司人事行政部門的回答是否合法？

(2)老李的工資待遇問題應(yīng)當(dāng)由誰來解決？

答：(1)該公司人事行政部門的回答是錯誤的。我國新修正的《勞動合同法》第63條規(guī)定：“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法?！薄皠趧?wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報酬應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定?！睋?jù)此，雖然老李不是該公司的員工，但也應(yīng)當(dāng)與該公司員工享有同工同酬的權(quán)利。老李的工資待遇應(yīng)當(dāng)與小王相同。(2)老李的工資待遇問題應(yīng)當(dāng)由勞務(wù)派遣單位來解決。我國《勞動合同法》第58條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)?！睋?jù)此，老李的工資待遇問題，應(yīng)當(dāng)由老李所屬的勞務(wù)派遣單位解決。

案例6 1.背景

2011年1月小馬應(yīng)聘到A公司就職，但工作8個月后就與A公司解除了勞動合同，于2011年9月又被B公司聘用。2012年3月小馬在B公司工作了6個月后，因家中有事，向B公司提出要求休帶薪年假，但B公司說現(xiàn)在公司工作很忙，人手很缺，沒有批準(zhǔn)小馬的休假申請，并回答說小馬到B公司工作還沒有滿一年，不能享受帶薪年假。

2.問題

(1)小馬在B公司是否可以享受帶薪年假？

(2)B公司是否可以不批準(zhǔn)小馬的休假申請？

(3)如果小馬全年未能享受帶薪年假，B公司將按照何標(biāo)準(zhǔn)向小馬支付工資？

答：（1）小馬在B公司雖然只工作了6個月，但仍可享受帶薪年假待遇。2007年12月國務(wù)院頒布的《職工帶薪年休假條例》第2條規(guī)定：“機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工連續(xù)工作1年以上的，享受帶薪年休假（以下簡稱年休假）。單位應(yīng)當(dāng)保證職工享受年休假。職工在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入?！北景钢械男●R雖然在B公司工作了6個月，但是在A公司還工作了8個月，其連續(xù)工作已超過一年，應(yīng)當(dāng)享受帶薪年休假。(2)《職工帶薪年休假條例》第5條規(guī)定：“單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排職工年休假。年休假在1個內(nèi)可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨安排。單位因生產(chǎn)、工作特點確有必要跨安排職工年休假的，可以跨1個安排。單位確因工作需要不能安排職工休年休假的，經(jīng)職工本人同意，可以不安排職工休年休假。對職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù)，單位應(yīng)當(dāng)按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬?！睋?jù)此，雖然享受帶薪年休假是勞動者的法定權(quán)利，但如何安排年休假卻是用人單位的權(quán)利。在一般情況下，公司安排員工年休假應(yīng)當(dāng)統(tǒng)籌兼顧工作需要和員工個人意愿，但如果員工未經(jīng)公司同意擅自休年假，嚴(yán)重的可能會導(dǎo)致勞動合同的解除。

案例7 王某2009年1月進(jìn)入某IT公司工作，并與該IT公司簽訂了勞動合同。由于王某自行開發(fā)了一個新的軟件，并保留了該軟件的源代碼且沒有上交公司。按照公司的規(guī)章制度要求，任何員工開發(fā)的軟件其知識產(chǎn)權(quán)均屬公司所有，不得被個人保留。王某以此為條件，要求公司為其上漲工資否則不交出軟件源代碼。公司沒有答應(yīng)王某的要求，告知王某的行為已違反了公司的規(guī)章制度，將與他解除勞動合同，并要求王某賠償由其行為給公司造成的經(jīng)濟(jì)損失。雙方僵持不下，王某向該IT公司所在地的勞動爭議仲裁委員會提出了仲裁申請，要求公司因解除勞動合同對其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和賠償金。該公司認(rèn)為對王某的行為公司有權(quán)解除勞動合同，并對王某給公司造成的損失提出了反請求。

2.問題

(1)王某的行為是否屬于勞動爭議的范圍？

(2)該公司是否可以解除與王某的勞動合同？

(3)該公司對王某給公司造成的損失該如何處理？

答：(1)王某的上述請求屬于勞動仲裁的范圍。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》和《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議屬于勞動爭議的范圍。因此，勞動爭議仲裁委員會受理了王某的勞動仲裁申請。

(2)該IT公司可以解除與王某的勞動合同。”王某不上交源代碼的行為違反了公司的規(guī)章制度，依照上述《勞動合同法》的規(guī)定，該IT公司可以鮮除與王某的勞動合同。

(3)該IT公司對王某給公司造成的損失可以向法院提起民事訴訟，要求王某賠償因其行為給公司造成的經(jīng)濟(jì)損失

第十單元

答案D

1.甲公司向乙公司訂作一批預(yù)制板，乙開工不久，甲需要將預(yù)制板加厚，遂要求乙停止制作。關(guān)于甲權(quán)利義務(wù)的說法，正確的是（A）A.甲應(yīng)支付相應(yīng)部分報酬

B.甲不得中途要求乙停止制作 C.甲應(yīng)支付全部約定報酬 D.甲不用賠償乙的損失

2.關(guān)于承攬合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)，說法正確的是（A）A.定做人有權(quán)隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的應(yīng)當(dāng)賠償 B.沒有約定報酬支付期限的，定作人應(yīng)當(dāng)先行預(yù)付

C.承攬人未征得定作人同意，不可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成 D.因定作人未按期支付20%的尾款，承攬人可以拒絕交付整個工作成果

3.關(guān)于施工合同特征的說法，錯誤的是（C）A.施工合同是雙務(wù)合同 B.施工合同是要式合同 C.施工合同客體是工程 D.施工合同是有償合同

4.甲施工企業(yè)向乙設(shè)備供應(yīng)商購買一臺采用專利技術(shù)制造的設(shè)備，約定貨到付款。關(guān)于該買賣合同的說法，正確的是（D）A.該設(shè)備的所有權(quán)自合同簽訂時轉(zhuǎn)移

B.甲自設(shè)備交付時取得該設(shè)備的所有權(quán)和專利權(quán) C.甲應(yīng)承擔(dān)運輸途中的設(shè)備損毀風(fēng)險

D.如第三人對該設(shè)備主張權(quán)利且乙未提供擔(dān)保，甲有權(quán)中止支付貨款

5.甲將一房屋出賣給乙，以下（D）不屬于房屋的權(quán)利瑕疵。A.該房屋屬于夫妻共同財產(chǎn)且甲妻并不知情 B.該房屋與丙有未到期的三年租約 C.該房屋已抵押給丁銀行 D.該房屋存在外墻滲透

6.某工程需租用挖掘機(jī)，雙方口頭約定租賃期限為8個月，則下列關(guān)于該租賃合同的說法，錯誤的是（C）A.應(yīng)視為不定期租賃

B.任何一方均有權(quán)隨時解除合同

C.正常使用造成的損壞由出租人負(fù)責(zé)維修，由承租人負(fù)責(zé)維修費用 D.使用不當(dāng)造成的損壞，承租人應(yīng)進(jìn)行賠償

7.甲公司與乙公司簽訂了融資租賃合同，雙方約定，甲公司應(yīng)按照乙公司的要求，購買施工設(shè)備租賃給乙公司，乙公司按約定支付租金。合同中甲公司（D）A.享有買受人的權(quán)利但不承擔(dān)買受人的義務(wù) B.向承擔(dān)人承擔(dān)標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保 C.妥善保管和使用租賃物

D.不負(fù)擔(dān)租賃物的維修與瑕疵擔(dān)保義務(wù)

案例1 張先生就其在某市新買的一處商品房進(jìn)行裝修同某裝飾公司簽訂了二份家裝承攬合同，對工程總造價、工期、違約金等作了具體約定。合同簽訂后，張先生將自己設(shè)計的圖紙交給了該裝飾公司，并提出了一些要求。當(dāng)房屋裝修進(jìn)行到一半時，張先生突然提出要將其房屋的部分設(shè)計進(jìn)行修改，但該裝飾公司按原設(shè)計圖紙施工已使用了不少材料和人工。3個月后完工。在驗收時，張先生發(fā)現(xiàn)房屋裝修的部分油漆面有刮傷現(xiàn)象，房屋吊頂走向不直，地板磚不夠整齊等。于是，張先生以工程質(zhì)量不合格為由，拒付工程尾款。該裝飾公司則提出，由于張先生中途變更設(shè)計內(nèi)容，給裝飾公司造成了人工和材料的浪費,張先生應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

（1）該裝飾公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些責(zé)任？（2）張先生是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任？

答：(1)《合同法》第261條規(guī)定：“承攬人完成工作的，應(yīng)當(dāng)向定作人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。定作人應(yīng)當(dāng)驗收該工作成果?！钡?62條規(guī)定：“承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責(zé)任?！睋?jù)此，對張先生提出的裝修質(zhì)量問題，裝飾公司應(yīng)當(dāng)出具相關(guān)的技術(shù)資料和質(zhì)量證明。否則，該裝飾公司應(yīng)與張先生進(jìn)行協(xié)商，進(jìn)行修理或者重作，承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任；造成損失的，還應(yīng)當(dāng)賠償相應(yīng)的損失。

(2)《合同法》第258條規(guī)定：“定作人中途變更承攬工作的要求，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失?！睆埾壬谘b修工程進(jìn)行中變更了設(shè)計內(nèi)容，也對裝飾公司造成了一定損失，對此損失也負(fù)有賠償責(zé)任。當(dāng)然，雙方的損失經(jīng)協(xié)商可以抵充。

案例2 張女士有了一定的積蓄，經(jīng)房屋中介的介紹，相中了肖先生所有的一套房屋。2012年8月3日雙方簽訂了房屋買賣合同，約定房屋價款為520萬元；在合同生效后的3個月內(nèi)，張女士應(yīng)分三次向肖先生付清房款；如果張女士不能支付房款，肖先生將保留房屋的所有權(quán)。之后，在合同生效后的第1個月，肖先生收到了張女士的第一筆房款，第二個月又收到了第二筆房款。但是，由于張女士的公司突然出現(xiàn)虧損，資金發(fā)生斷鏈，張女士不能如期向肖先生支付第三筆房款。

2.問題

（1）張女士不能如期支付房款的行為是否將導(dǎo)致合同的無效？

（2）肖先生是否可以保留房屋的所有權(quán)？ 答：(1)張女士不能如期支付房款的行為不能導(dǎo)致合同的無效?！逗贤ā返?2條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益：（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律，行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！睆埮康男袨轱@然不具有上述法律規(guī)定的合同無效的情形。

(2)肖先生不可以保留房屋的所有權(quán)，《合同法》第134條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人”。但是,2012年7月最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第34條規(guī)定：“買賣合同當(dāng)事人主張合同法第134條關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)保留的規(guī)定適用于不動產(chǎn)的，人民法院不予支持?！毙は壬c張女士簽訂的房屋買賣合同屬于不動產(chǎn)買賣合同.且該合同是在最高人民法院的上述司法解釋頒布實施后的2012年8月3日簽訂的，因此該司法解釋適用于肖先生與張女士簽訂的房屋買賣合同。盡管雙方在合同中約定了如果張女士不能支付房款，肖先生將保留房屋的所有權(quán)，但肖先生因張女士不能完全依約履行支付房款的義務(wù)而不做房屋交割，即保留房屋的所有權(quán)，一旦引起訴訟是得不到法院支持的。肖先生只能是依約繼續(xù)向張女士追討未支付的房款，并依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定和合同約定，追究張女士的違約責(zé)任。

案例3 1.背景

沈某因生意上的資金周轉(zhuǎn)需要，向李某借款10萬元整，并出具了借據(jù)，但僅寫明了借款數(shù)額和3個月的借款期限，未對借款利息作出約定。3個月期滿后，由于沈某生意的不順，未能按期如數(shù)償還李某的借款。經(jīng)多次交涉未果，2個月后李某將沈某訴至法院，要求沈某償還10萬元借款及相應(yīng)的利息。

2.問題

李某的訴求是否能得到法院的支持，我國的法律對本案件有何規(guī)定？

答：分析：李某要求沈某如數(shù)償還10萬元借款及借款期滿后的利息可以得到法院的支持，但對借款期間的利息不能得到法院支持。

《合同法》第211條第1款規(guī)定：“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。”1988年4月最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行（民法通則）若干問題的意見（試行》第123條規(guī)定：“公民之間的無息借款，有約定償還期限而借款人不按期償還，或者未約定償還期限但經(jīng)出借人催告后，借款人仍不償還的，出借人要求借款人償付逾期利息，應(yīng)當(dāng)予以準(zhǔn)許?！睋?jù)此，由于李某與沈某只約定了還款期限，但對借款利息沒有約定，因此沈某對借款期間不負(fù)支付利息的義務(wù)。但是，沈某不按期還款，李某可以要求沈某償付逾期利息。

案例4 江女士將自己所有的一所房屋出租給了張先生，并簽訂了房屋租賃合同。該合同中對租期、租金數(shù)額、租金繳納、房屋設(shè)施維修以及違約責(zé)任等做了約定。在該房屋的租賃期間，由于江女士辦理了出國手續(xù)，急需一筆資金，便決定賣掉該房屋。

2.問題

(1)江女士在房屋出租期間是否可以賣掉該房屋，若張先生想購買該房屋是否可以？

(2)如果該房屋賣給了第三人，張先生是否可以繼續(xù)承租？

答：(1)《合同法》第230條規(guī)定：“出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。”據(jù)此，江女士在房屋租賃期間是可以賣掉該房屋的，但要在出賣之前的合理期限內(nèi)通知張先生。如果張先生也提出購買該房屋，在同等價格的情況下，張先生有優(yōu)先于其他購買人的購買權(quán)。

(2)如果江女士的房屋賣給了第三人，張先生可以繼續(xù)承租?！逗贤ā返?29條規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。

案例5 1.背景

A醫(yī)院與B衛(wèi)生院簽訂了1份融資租賃合同，約定由A醫(yī)院負(fù)責(zé)向B衛(wèi)生院指定的C醫(yī)療設(shè)備廠購買2臺CT機(jī)和1臺彩超機(jī)，并以融資租賃的方式提供給B衛(wèi)生院使用，B衛(wèi)生院每月向A醫(yī)院支付租金。合同簽訂后，A醫(yī)院依約向C醫(yī)療設(shè)備廠購進(jìn)了上述醫(yī)療器械，B衛(wèi)生院也按期向A醫(yī)院支付租金。但使用一段時間后，B衛(wèi)生院發(fā)現(xiàn)其中1臺CT機(jī)經(jīng)常出現(xiàn)故障，不能正常使用，于是向A醫(yī)院提出索賠。

2.問題

A醫(yī)院是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任？

答：A醫(yī)院不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！逗贤ā返?44條規(guī)定：“租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。”在融資租賃交易中，出租人是根據(jù)承租人的選定而購買租賃物后出租給承租人使用。所以，出租人不承擔(dān)租賃標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。如果由于租貨物不符合買賣合同約定或者不符合承租人使用目的，出租人不負(fù)擔(dān)責(zé)任，而由承租人直接向供應(yīng)商提出或者自行承擔(dān)相應(yīng)的損害后果。但是，如果承租人依賴出租人技能確定租賃物，或者出租人干預(yù)承租人選擇租賃物的，出租人就應(yīng)當(dāng)對租賃物承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

案例6 某建筑公司采購材料后，委托某運輸公司運至工地并簽訂了運輸合同，明確約定了運輸費用、運輸路線、運輸時間以及其他相應(yīng)條款。在運輸中，承運司機(jī)因為某路段路況不太好而繞道行駛，因此增加了路途的距離和費用，第二天將貨物運送到工地，在貨物卸下后該建筑公司沒有及時驗收。10天后，工地的工作人員發(fā)現(xiàn)個別材料有損壞，向承運人提出賠償。但是，承運人不同意賠償要求并主張，自己在運輸過程中因為額外增加了運輸費用，建筑公司應(yīng)當(dāng)在支付合同約定的運輸費用外，還應(yīng)支付所增加的費用。雙方發(fā)生了爭議。

(1)承運人要求建筑公司支付所增加運輸費用的主張能否實現(xiàn)，承運人應(yīng)當(dāng)在合同簽訂時注意哪些問題？

(2)建筑公司能否就貨物的損壞向承運人主張賠償？

答：(1)《合同法》第290條規(guī)定：“承運人應(yīng)當(dāng)在約定期間或者合理期間內(nèi)將旅客、貨物安全運輸?shù)郊s定地點?！钡?91條規(guī)定：“承運人應(yīng)當(dāng)按照約定的或者通常的運輸路線將旅客、貨物運輸?shù)郊s定地點?！钡?92條規(guī)定：“旅客、托運人或者收貨人應(yīng)當(dāng)支付票款或者運輸費用。承運人未按照約定路線或者通常路線運輸增加票款或者運輸費用的，旅客、托運人或者收貨人可以拒絕支付增加部分的票款或者運輸費用。”據(jù)此，承運人要求建筑公司支付增加運輸費用的主張違反法律規(guī)定，是不可能實現(xiàn)的。承運人應(yīng)當(dāng)在合同簽訂時預(yù)測或者知曉運輸路途狀況，若有不便甚至危險，應(yīng)當(dāng)事先向托運人提出，并在合同中予以約定，以免事后產(chǎn)生糾紛。

案例7 某開發(fā)商需要定制5臺電梯，后委托某機(jī)電公司代購，并與該機(jī)電公司簽訂了委托合同，對電梯的生產(chǎn)廠家、型號、價款、到貨時間、地點以及對機(jī)電公司的受托權(quán)限等作了約定。之后，某機(jī)電公司以自己的名義與電梯廠家簽訂了購銷合同。在代購合同履行時，電梯生產(chǎn)廠家符合型號要求的只有3臺可以按期交貨，而其他2臺交貨時間較長。為了不影響委托人的使用和對委托代購時間的履約，機(jī)電公司認(rèn)為盡管電梯的型號不同，但質(zhì)量、外觀等差異不大，就擅自做主將另外2臺型號有所差異的電梯作了代替，事后也未向開發(fā)商及時報告。在試用期間，其中1臺發(fā)生了質(zhì)量問題。

(1)對有質(zhì)量問題的電梯，開發(fā)商應(yīng)當(dāng)向誰提出索賠？

(2)機(jī)電公司有何過錯？機(jī)電公司有何過錯？

答：(1)對有質(zhì)量問題的電梯，開發(fā)商可以向機(jī)電公司提出索賠?！逗贤ā返?06條規(guī)定：“有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”據(jù)此，機(jī)電公司未經(jīng)開發(fā)商的同意，擅自改變電梯型號并在事后也不向開發(fā)商報告，屬超越代理權(quán)限行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

機(jī)電公司的主要過錯：一是沒有完全履行委托合同，沒有按照委托人的指示處理委托事務(wù)；二是擅自改變電梯型號，事后也沒有及時向開發(fā)商報告?！逗贤ā返?99條規(guī)定：“受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指示處理委托事務(wù)。需要變更委托人指示的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意；因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應(yīng)當(dāng)妥善處理委托事務(wù)，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時報告委托人。”

第四篇：地方性法規(guī)解釋若干問題研究

地方性法規(guī)解釋若干問題研究 作者：景亞南 來源：《人大研究》2009年第12期 來源日期：2009-12-3 本站發(fā)布時間：2010-1-3 22:33:10 閱讀量：447次

一項地方性法規(guī)出臺以后，在實際執(zhí)行中可能會遇到各種各樣的問題。法規(guī)本身具有的抽象性、概括性與案件的具體性、個體性產(chǎn)生的沖突,法規(guī)的穩(wěn)定性、滯后性與社會的不斷發(fā)展之間出現(xiàn)的矛盾等，都可能需要運用法規(guī)解釋來協(xié)調(diào)。但是，我國地方性法規(guī)解釋工作現(xiàn)狀不容樂觀，缺乏規(guī)范和統(tǒng)一，基本處于無序進(jìn)行的狀態(tài)。盡管理論界和實務(wù)界對于地方性法規(guī)解釋的理論與實踐方面做了一定的研究和探討，但是，這些研究和探討尚不夠深入，存在很多尚待商榷甚至是空白的地方。本文擬對地方性法規(guī)解釋若干問題進(jìn)行進(jìn)一步的探討和研究，并對如何加強(qiáng)地方性法規(guī)的法律解釋制度提出初步的建議。

一、地方性法規(guī)解釋概述

根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》（以下簡稱《決議》）的規(guī)定，“凡屬于地方性法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的，由制定法規(guī)的省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會進(jìn)行解釋或作出規(guī)定?！钡胤叫苑ㄒ?guī)解釋是指地方人大常委會對其制定的地方性法規(guī)進(jìn)行解釋的活動，嚴(yán)格來講，地方性法規(guī)解釋屬于立法解釋的范疇[1]。地方性法規(guī)解釋的權(quán)力屬于制定法規(guī)的省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會，解釋的主體是制定法規(guī)的省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會，解釋的對象是地方性法規(guī)，解釋的功能是對需要進(jìn)一步明確界限的法規(guī)條文本身進(jìn)行解釋或者對需要作補(bǔ)充規(guī)定的法規(guī)條文本身作出規(guī)定。此外，根據(jù)地方立法條例，有權(quán)對地方性法規(guī)進(jìn)行法律解釋的還包括有立法權(quán)的較大的市的人大常委會，有權(quán)制定自治條例、單行條例的自治州或者自治縣的人民代表大會常務(wù)委員會。其中較大的市的人大常委會、自治州或者自治縣的人民代表大會常務(wù)委員會發(fā)布其對自己制定的地方性法規(guī)所進(jìn)行的法律解釋公告時，應(yīng)該經(jīng)過省、自治區(qū)人大常委會的批準(zhǔn)[2]。這一點有的省、自治區(qū)地方立法條例中有規(guī)定。地方性法規(guī)的法律解釋由地方人大常委會審議后表決通過的，并由地方人大常委會發(fā)布公告予以公布。立法法規(guī)定：“全國人民代表大會常務(wù)委員會的法律解釋同法律具有同等效力。”根據(jù)這一規(guī)定精神和多數(shù)地方立法條例的規(guī)定，地方性法規(guī)制定機(jī)關(guān)所作的法律解釋，與所解釋的地方性法規(guī)具有同等效力。

法規(guī)出臺實施過程中，不可避免地要面臨進(jìn)行法規(guī)解釋的問題。撇開理論之爭，解釋地方性法規(guī)是一項地方人大常委會一直在做但是缺乏明確規(guī)范的工作。首先，地方人大的法律解釋權(quán)力來源模糊、抽象，操作性不強(qiáng)。目前，我國法律解釋制度還很不規(guī)范，沒有系統(tǒng)化，立法法僅僅是原則性的規(guī)定了全國人大常委會應(yīng)該進(jìn)行法律解釋的情況，并未對法律解釋形式、法律解釋的性質(zhì)和分類、全國人大常委會應(yīng)請求作出法律解釋的期限等問題進(jìn)行規(guī)定，也根本未對地方人大常委會的法律解釋權(quán)作規(guī)定?！稕Q議》中規(guī)定了地方人大常委會可以進(jìn)行法律解釋，但是由于規(guī)定得過于原則，沒有對具體解釋程序進(jìn)行規(guī)范，地方立法條例基本上都是參照立法法各自規(guī)定了法律解釋的提出主體、解釋程序等內(nèi)容。但在實踐中，地方性法規(guī)實際的法律解釋主體比較混亂，立法法也未對《決議》的效力作出規(guī)定或說明，這直接造成地方人大法律解釋權(quán)的虛置或者旁落到其工作機(jī)構(gòu)；其次，全國人大常委會行使法律解釋權(quán)的次數(shù)過少，未就具體的工作程序出臺規(guī)范性文件，缺乏成熟有效的工作機(jī)制，導(dǎo)致地方人大常委會對怎么具體行使法律解釋權(quán)無法可依、無章可循，只能各自摸索。

二、關(guān)于各省市規(guī)范地方性法規(guī)解釋情況統(tǒng)計和比較

據(jù)筆者統(tǒng)計，立法法2000年出臺后至今，基本上各省、直轄市、自治區(qū)以及有立法權(quán)的較大市都制定或者修訂了地方立法條例或者地方性法規(guī)制定條例，大部分也規(guī)定了關(guān)于地方性法規(guī)解釋的內(nèi)容（省級人大只有廣西壯族自治區(qū)的地方立法條例中沒有相關(guān)規(guī)定），只是有的規(guī)定得比較詳細(xì)，有的規(guī)定得比較簡單，大多數(shù)是單列一節(jié)，有的是和法規(guī)的修改、廢除或者報批并列一節(jié)，比如陜西省、江蘇省等；或者放在其他規(guī)定中，比如福建??；有的只明確了解釋的主體和權(quán)力所屬，比如鄂倫春自治旗立法條例；有少數(shù)省市專門出臺了地方性法規(guī)解釋的單行條例，比如安徽省、成都市、重慶市。內(nèi)容上，基本上都明確了地方性法規(guī)立法解釋的權(quán)力來源、解釋主體、解釋對象、解釋范圍、具體工作機(jī)構(gòu)以及效力等級，但是不少地方人大沒有規(guī)定法律解釋的程序，而是參照全國人大常委會的解釋程序來執(zhí)行，如《云南省人民代表大會及其常務(wù)委員會立法條例》第四十四條規(guī)定，“解釋地方性法規(guī)比照立法法中關(guān)于全國人民代表大會常務(wù)委員會解釋法律的程序辦理”。也有一些地方人大常委會對地方性法規(guī)的解釋程序進(jìn)行了規(guī)范，一般包括起草法規(guī)解釋草案，審議、修改解釋草案，表決通過和公布幾個部分，但是具體又各有細(xì)微的差別。比如每個環(huán)節(jié)的銜接、具體辦理期限等規(guī)定不一，有的地方要求法規(guī)解釋的公告上應(yīng)當(dāng)注明法律解釋的批準(zhǔn)機(jī)關(guān)和批準(zhǔn)時間，如安徽省第十屆人大常委會2004年11月1日第四十七次主任會議通過的《安徽省人大常委會解釋地方性法規(guī)的規(guī)定》；多數(shù)省市則沒有明確規(guī)定此方面的內(nèi)容。

根據(jù)各省、自治區(qū)、直轄市人大常委會關(guān)于開展地方性法規(guī)解釋工作的有關(guān)規(guī)定，一般以下主體可以向省人大常委會提出解釋地方性法規(guī)的要求：省、自治區(qū)、直轄市一級的人民政府，省、自治區(qū)高級人民法院和省、自治區(qū)人民檢察院；省、自治區(qū)、直轄市人大的專門委員會和下一級的人大常委會或者自治區(qū)人民代表大會常務(wù)委員會地區(qū)工作委員會。較大市人民政府、中級人民法院、市人民檢察院、專門法院和市人民代表大會專門委員會、區(qū)人民代表大會常務(wù)委員會，可以向較大的市人大常委會提出法規(guī)解釋的要求。2006年1月13日，成都市第十四屆人民代表大會常務(wù)委員會第二十二次會議通過《成都市人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于地方性法規(guī)解釋的規(guī)定》，在全國地方性立法規(guī)定中首次明確提出：“其他法人、組織或者個人認(rèn)為本市地方性法規(guī)需要解釋的，可以向市人大常委會法制工作機(jī)構(gòu)提出解釋要求?！?[3]此外，有的地方人大常委會還規(guī)定了哪些單位、通過何種程序可以提出要求解釋地方性法規(guī)的建議，如《西藏自治區(qū)立法條例》第四十七條規(guī)定，“社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織、其他組織和公民可以向自治區(qū)人民代表大會常務(wù)委員會提出對自治條例、單行條例和地方性法規(guī)進(jìn)行解釋的建議?！?/p>

三、地方性法規(guī)解釋與法規(guī)解答、法規(guī)答復(fù)、法規(guī)釋義

實踐中，不少地方人大常委會下屬的法制工作機(jī)構(gòu)實際承擔(dān)起了法規(guī)的解釋職能，往往采取法規(guī)解答、法規(guī)答復(fù)或者編寫釋義等方式。關(guān)于法規(guī)的解答和答復(fù)，有的地方人大常委會還在相關(guān)法規(guī)中作出了規(guī)定。比如 《貴州省地方立法條例》第四十八條就規(guī)定，“有關(guān)法規(guī)具體問題的詢問，由法制委員會會同有關(guān)專門委員會進(jìn)行研究，予以答復(fù)；涉及重大問題的，報主任會議決定后，予以答復(fù)，并報常務(wù)委員會備案?！薄渡轿魇〉胤搅⒎l例》第七十四條規(guī)定，“省人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會，可以對省人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法規(guī)有關(guān)具體問題的詢問予以答復(fù)，并報常務(wù)委員會備案?！闭憬?、江西省、西藏自治區(qū)、新疆維吾爾自治區(qū)等省、自治區(qū)以及淮南市、福州市等較大市的立法條例中也有類似規(guī)定，具體的工作機(jī)構(gòu)一般是法制委員會或者法制工作委員會。

雖然說這種做法有利于提高效率并能解決實際問題，但是，筆者認(rèn)為這種法規(guī)詢問的解答、答復(fù)并不能算作嚴(yán)格意義上的法規(guī)解釋，只能歸類為廣義上的法規(guī)解釋活動，不是當(dāng)然的有權(quán)解釋，也不能夠直接適用于司法審判、行政執(zhí)法。因為，一是工作機(jī)構(gòu)沒有正式解釋權(quán)，其所作的解釋嚴(yán)格來講不具有直接的法律效力；二是從解釋程序角度上看不恰當(dāng)、不嚴(yán)肅，過于簡單；三是以工作機(jī)構(gòu)的名義行使立法者的解釋職權(quán)，存在越權(quán)之嫌。而顧昂然在《中華人民共和國立法法講話》中提到：“對于有關(guān)部門或地方在實際工作中提出的在內(nèi)容上不屬于需要進(jìn)行立法解釋的有關(guān)具體問題的法律詢問，全國人大常委會工作機(jī)構(gòu)可以經(jīng)過一定程序上報批準(zhǔn)后作出正式答復(fù)，并報常委會備案。這種答復(fù)具有法律權(quán)威性，對此如有異議，可通過法定程序要求法律解釋?！盵4]這也說明了這種法規(guī)解答、答復(fù)不能算作嚴(yán)格意義上的法規(guī)解釋，只能算作一種具有法律權(quán)威性的法規(guī)解釋活動，只能用于幫助理解法規(guī)，而不能當(dāng)然地成為立法機(jī)關(guān)的法規(guī)解釋。

其中，《成都市人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于地方性法規(guī)解釋的規(guī)定》比較有特點，它不但擴(kuò)大了提出法規(guī)解釋要求的主體范圍，而且明確指出法規(guī)解釋包括立法解釋和法規(guī)解答，引入了立法解釋的學(xué)術(shù)術(shù)語；將法規(guī)解答規(guī)定到法規(guī)解釋的范疇，并做了相應(yīng)的名詞解釋；同時還闡明了二者的概念、性質(zhì)、法律依據(jù)、適用情況、制定程序、效力以及形式等的不同，指出了二者的關(guān)系。筆者認(rèn)為，成都市人大常委會對地方性法規(guī)解釋的范疇作了擴(kuò)大化的規(guī)定，將法規(guī)解答包括進(jìn)來，并將其細(xì)分為 “釋義”和“答復(fù)”兩種形式[5]，這是沒有上位法依據(jù)的。但是成都市人大常委會在具體的操作制度設(shè)計上又作了嚴(yán)格的限制。首先明確法規(guī)解答是指市人大常委會法制工作機(jī)構(gòu)依據(jù)本規(guī)定規(guī)定的權(quán)限對法規(guī)條文中的具體運用和理解問題所作出的解釋，應(yīng)當(dāng)以法規(guī)為依據(jù)，不得違背或超越法規(guī)規(guī)定；又規(guī)定對法規(guī)條文含義理解存在較大分歧意見，需要闡明立法原意的和其他需要明確適用依據(jù)或者需要進(jìn)一步明確條文具體含義的情形發(fā)生時，可以由市人大常委會法制工作機(jī)構(gòu)先行作出法規(guī)解答，待條件成熟時再行制定立法解釋或修改法規(guī)。由此看來，其實還是表明法規(guī)解答并非嚴(yán)格意義的法律解釋。至于法規(guī)釋義只是法制工作機(jī)構(gòu)組織編寫的對于法規(guī)全面系統(tǒng)的解釋材料，只能當(dāng)作幫助理解法規(guī)的參考資料，更不能算作法規(guī)解釋了。

四、加強(qiáng)地方性法規(guī)解釋的初步建議

首先，有立法權(quán)的地方各級人大及其常委會應(yīng)高度重視地方性法規(guī)解釋工作，并將其作為立法工作的一個重要組成部分，從立法工作全局的角度予以規(guī)劃和考慮，逐步改變長期忽視地方性法規(guī)解釋工作的做法。其次，應(yīng)該盡快進(jìn)行配套的制度建設(shè)。制度建設(shè)是做好地方性法規(guī)解釋工作的前提條件，尤其是具體工作制度要完善并以法的形式確定下來。由于地方性法規(guī)制定的主體、性質(zhì)以及在整個法律體系中的位階與法律是不同的，所以直接比照立法法中法律解釋規(guī)定做工作，是不利于實際操作和開展工作的，容易產(chǎn)生很多問題。各地方立法機(jī)關(guān)要不斷總結(jié)實踐經(jīng)驗，待條件成熟時可適時制定或修訂專門的有關(guān)地方性法規(guī)解釋工作的法規(guī)或制度，使這一工作進(jìn)一步走向法制化、程序化和規(guī)范化。其三，做好法規(guī)起草審議過程的調(diào)查研究工作，做好法規(guī)出臺后的立法評估工作，以便全面掌握和了解已頒行法規(guī)由于立法方面的原因，導(dǎo)致在實施中存在的問題或執(zhí)法中出現(xiàn)的障礙，這是做好地方性法規(guī)解釋工作的前提和基礎(chǔ)。其四，為加強(qiáng)地方立法解釋工作提供一定的組織機(jī)構(gòu)和人員保障。在目前的情況下，可考慮在地方人大的立法工作部門或研究部門設(shè)立相關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員，逐步探索和研究較具可行性的工作模式，以保證地方性法規(guī)解釋工作的務(wù)實和高效。

注釋：

[1]立法解釋是指立法機(jī)關(guān)在法定的解釋權(quán)限內(nèi)，遵照法定程序，對法律的內(nèi)容和含義進(jìn)行解釋或者說明的活動。參見阮榮祥主編：《地方立法的理論與實踐》，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社2008年9月版，第315頁。

[2]參見阮榮祥主編：《地方立法的理論與實踐》，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社2008年9月版，第335頁注釋一。

[3]《成都市人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于地方性法規(guī)解釋的規(guī)定》（四川省成都市第十四屆人大常委會第二十二次會議表決通過）第十三條。

[4]顧昂然：《中華人民共和國立法法講話》，法律出版社2000年版，第39頁。

[5]對于某部法規(guī)所作的全面系統(tǒng)的解釋采用“釋義”的形式；對于有關(guān)機(jī)關(guān)針對司法、執(zhí)法過程中就某類案件或者提議人就某一問題如何正確應(yīng)用法規(guī)的解釋要求所作的解釋，采用“答復(fù)”的形式。

第五篇：無固定期限勞動合同解釋

一、無固定期限勞動合同的含義

無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

無確定終止時間，是指勞動合同沒有一個確切的終止時間，勞動合同的期限長短不能確定，并不是沒有終止時間。只要沒有出現(xiàn)法律規(guī)定的條件或者雙方約定的條件，雙方當(dāng)事人就要繼續(xù)履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)。一旦出現(xiàn)了法律規(guī)定的情形，無固定期限勞動合同也同樣能夠解除。

二、無固定期限勞動合同解除和變更

(一)、關(guān)于解除：

無固定期限的勞動合同也是勞動合同的一種類型，其并不是沒有終止時間的“鐵飯碗”，只要符合法律規(guī)定的條件，勞動者與用人單位都可以依法解除勞動合同。

無固定期限勞動合同可以通過三種方式予以解除，包括協(xié)商解除、法定解除和約定解除。

1、協(xié)商解除

協(xié)商解除是指合同履行過程中，當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商一致同意解除合同?！秳趧臃ā返?4條規(guī)定：“經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動合同可以解除。”可見，無固定期限勞動合同不僅可以協(xié)商變更，還可以協(xié)商解除。

2、法定解除

法定解除是指在履行合同過程中出現(xiàn)法定解除合同情形，當(dāng)事人有權(quán)解除合同。法定解除合同情形有兩種，一種是用人單位可以解除勞動合同情形，另一種是勞動者可以解除勞動合同情形。

(1)、用人單位可以解除勞動合同情形

該情形又有兩種情形：

第一種情形是用人單位不須提前通知就可以解除勞動合同，但只有勞動者有下列情形之一的，用人單位才能行使這種權(quán)力：

a、在試用期間被證明不符合錄用條件的;

b、嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的;

c、嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的;

d、被依法追究刑事責(zé)任的。

第二種情形是用人單位應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人，才可以解除勞動合同。在勞動者有下列情形之一的，用人單位應(yīng)受其約束：

a、勞動者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

b、勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;

c、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議的?！?/p>

第三種情形是在用人單位瀕臨破產(chǎn)時可以解除勞動合同，但要依法履行相應(yīng)的程序，即用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動行政部門報告后，可以裁減人員。

但是，用人單位在行使上述權(quán)力時，還要受到以下法定情形的限制，即勞動者有下列情形之一時，用人單位不得解除勞動合同：

a、患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的，b、患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的，二)、關(guān)于變更：

無固定期限勞動合同和其他類型的合同一樣，也適用勞動法與勞動合同法的協(xié)商變更原則。按照勞動法的規(guī)定，用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。除了勞動合同期限以外，雙方當(dāng)事人還可以就工作內(nèi)容、勞動報酬、勞動條件和違反勞動合同的賠償責(zé)任等方面協(xié)商，進(jìn)行變更。在變更合同條款時，應(yīng)當(dāng)按照自愿、平等原則進(jìn)行協(xié)商，不能采取脅迫、欺詐、隱瞞事實等非法手段，同時還必須注意變更后的內(nèi)容不違法，否則，這種變更是無效的。