第一篇：勞動法中若干法律問題研究(余曉光)

勞動法中若干法律問題研究

來源：中國論文下載中心[ 06-09-30 09:15:00 ]作者：余曉光

內(nèi)容概要：1994年7月中華人民共和國勞動法頒布，距今已十一年了。1994年至2004年對于中國的改革而言，是由有計劃的市場經(jīng)濟(jì)向社會主義市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)化的關(guān)鍵時期，勞動法在這個轉(zhuǎn)變時期扮演了一個獨特的角色，起到了很大的作用。由于我國社會發(fā)生了巨大變化，勞動法有些地方已明顯滯后于現(xiàn)實，對社會發(fā)展造成了一定的阻礙作用，急需加以修改，因此筆者對勞動法的調(diào)整范圍、勞動關(guān)系的多樣化、勞動爭議的解決機(jī)制表達(dá)一下意見和建議。

關(guān)鍵詞：民工 保險代理人 勞動關(guān)系多樣化 勞動爭議裁審體制

《勞動法》是新中國成立以來的第一部專門保障勞動者合法權(quán)益的基本法律，是勞動保障法制建設(shè)中一個重要的里程碑?！秳趧臃ā返念C布，有力地推動了勞動立法體系的逐步形成，使勞動領(lǐng)域的各項工作逐步走向法治化，使勞動、工資、保險三項制度改革的成果在法治的軌道上不斷得到擴(kuò)大。當(dāng)前和今后一段時間內(nèi)，我國處于體制轉(zhuǎn)軌和經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型過程中，各種過去長期積累的一些深層次矛盾和隨著改革新出現(xiàn)的問題交織在一起，使勞動法的貫徹實施面臨著一些待解決的問題，筆者結(jié)合實踐，提出一些意見和建議。

一、《勞動法》的適用范圍須再擴(kuò)大

1、農(nóng)民工應(yīng)受到勞動法的保護(hù)。

由于現(xiàn)行《勞動法》制定于上個世紀(jì)九十年代初，所以仍是建立在從計劃經(jīng)濟(jì)體制沿襲下來的城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)之基礎(chǔ)上的，其第二條就清楚地表明，它的適用范圍并不包括“民工”。有人主張區(qū)分“勞動”、“勞務(wù)”、“雇傭”三個概念，認(rèn)為民工不能成為“勞動法律關(guān)系”的主體，只能成為“雇傭法律關(guān)系和勞務(wù)法律關(guān)系”的主體；主張在現(xiàn)行《勞動法》之外，再單獨制定專門適用于民工的《雇傭法》。

筆者并不贊同這種基于“身份識別”的分別立法模式，正確的解決之道應(yīng)是修改現(xiàn)行《勞動法》，擴(kuò)大其適用范圍，把民工也涵蓋進(jìn)去。民工是農(nóng)民還是工人可以有爭論，民工是勞動者勿容置疑?！秳趧臃ā奉C布已經(jīng)十年，但《勞動法》的陽光從未照耀在民工身上。近年來，一場聲勢浩大的幫民工“討工錢”運動引起了全國人民對民工群體的普遍關(guān)注，但所“討”的也僅僅只是“工錢”，民工的超時加班、勞動條件、社會保障等一系列問題并為得到應(yīng)有的重視，這些也都是勞動者依法應(yīng)享有的基本權(quán)利，這些權(quán)利在勞動法中清清楚楚。勞動法制定的目的就是基于承認(rèn)二者之間不平等的現(xiàn)實，給處于弱勢群體的勞動者特殊保護(hù)，進(jìn)而保持社會穩(wěn)定。

筆者曾留心過媒體的報道，發(fā)現(xiàn)不論是用人企業(yè)、國家機(jī)關(guān)還是媒體，在很多場合下都把民工稱為“勞務(wù)工”，把他們的應(yīng)得報酬稱為“勞務(wù)工資”?？磥?，許多人認(rèn)為民工就是勞務(wù)工，與用工企業(yè)之間形成的是勞務(wù)關(guān)系，那么，農(nóng)民工與用人單位之間到底是“勞務(wù)關(guān)系”還是“勞動關(guān)系”？

勞動關(guān)系是勞動者在運用勞動能力，實現(xiàn)勞動過程時與用人單位之間發(fā)生的關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系則是當(dāng)事人之間因提供勞務(wù)而發(fā)生的民事關(guān)系。勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系表面上看好象差不多，勞動者都付出了勞動，也都會得到報酬，但是從理論上分析，勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系有著 1

十分明顯的區(qū)別：

1、勞動力的支配權(quán)不同。在勞動關(guān)系中，勞動者的勞動力的支配權(quán)由用人單位行使，雙方形成管理與被管理的隸屬關(guān)系；在勞務(wù)關(guān)系中雙方當(dāng)事人地位平等，所以由勞務(wù)提供方自行組織和指揮勞動過程。

2、風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)者不同。在勞動關(guān)系中，勞動者被單位雇傭提供勞動，只需要對勞動過程負(fù)責(zé)，并不對勞動成果的實現(xiàn)過程即經(jīng)營風(fēng)險負(fù)責(zé)，而用人單位享受勞動成果價值實現(xiàn)的結(jié)果，因此由用人單位承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任；在勞務(wù)關(guān)系中，雙方關(guān)系依據(jù)勞動成果的實現(xiàn)過程發(fā)生，因此勞務(wù)提供方應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)風(fēng)險。

3、勞動報酬的性質(zhì)不同。由于勞動者處于從屬地位，不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，所以勞動報酬具有分配性質(zhì)，不完全和不直接隨市場供求情況變動，其支付形式往往特定化為一種持續(xù)、定期的工資支付；而勞務(wù)提供方因平等的勞務(wù)關(guān)系而取得的勞動報酬則是商品價格的一次性支付，商品價格是與市場的變化直接聯(lián)系的，因此其支付的數(shù)額和方式往往是不定的。

可見，勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系最大的區(qū)別在于前者是不對等的社會關(guān)系，后者是平等的社會關(guān)系。兩者區(qū)別的關(guān)鍵后果則是前者受勞動法的調(diào)整，遵循“保護(hù)勞動者的原則”；而后者受民法的調(diào)整，遵循“平等自愿，等價有償原則”。

如果農(nóng)民工與用人單位形成的是勞務(wù)關(guān)系，根據(jù)上述標(biāo)準(zhǔn)，出現(xiàn)先工作，后付酬以及勞務(wù)報酬隨行就市的情形似乎還可以理解。但稍有常識的人都可以看出，民工到用人單位做工所形成的社會關(guān)系完全符合勞動關(guān)系的內(nèi)核，自1995年1月1日《勞動法》實行的那天起，就應(yīng)當(dāng)被毫無差別地納入《勞動法》的調(diào)整范圍。只要我們將對民工的保護(hù)納入勞動法保護(hù)的范疇，只要勞動監(jiān)察部門不折不扣地遵照執(zhí)行，每年鬧得沸沸揚揚的民工工資拖欠的難題便會不攻自破，根本用不著殫精竭慮地去考慮所謂制度健全、法律完善的問題。

然而筆者發(fā)現(xiàn)司法上還是有把農(nóng)民工當(dāng)雇工的考慮，最高人民法院民事審判第一庭公開了新的《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律司法解釋（征求意見稿）》，在網(wǎng)上和《人民法院報》上全文刊出。其中第三條 下列糾紛不屬于勞動爭議糾紛：??

（四）勞動者與不具備合法用工主體資格的單位之間產(chǎn)生的糾紛。第四條不符合《勞動法》第二條規(guī)定的用工主體因服務(wù)或者提供勞務(wù)發(fā)生的下列糾紛，應(yīng)當(dāng)按照雇用關(guān)系處理：

（一）家庭或者個人與家政服務(wù)人員之間的糾紛；

（二）個體工匠與幫工、學(xué)徒之間的糾紛；

（三）農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙與受雇人之間的糾紛；

（四）提供勞務(wù)的勞動者與建筑施工或者其他勞務(wù)使用人之間的糾紛；

（五）外國企業(yè)或者其他組織在華常駐代表機(jī)構(gòu)與雇用的中國公民之間的糾紛。

本條是根據(jù)第三條第四項進(jìn)行專門性闡述，即把貌似勞動關(guān)系實際是民事勞務(wù)關(guān)系進(jìn)行了列舉。也就是把保姆、幫工、學(xué)徒、臨時雇工、建筑民工、外企代表處雇員等提供勞務(wù)者與勞動者進(jìn)行了區(qū)分。本條中非常值得注意是首次規(guī)范了一個概念：建筑工程中的民工與承包人或者包工頭之間的關(guān)系界定為勞務(wù)關(guān)系，即提供勞務(wù)的勞動者與建筑施工或者其他勞務(wù)使用人之間的糾紛不作為勞動關(guān)系，這樣實際上就把原來認(rèn)為建筑民工與承包人或者包工頭之間是以完成一定工作內(nèi)容的勞動合同關(guān)系區(qū)分出來，定義明確為民事勞務(wù)合同關(guān)系。如果脫離了“用人單位”這個范疇，就無法清楚地界定勞動法上的“勞動者”?，F(xiàn)行勞動法就是通過列舉“用人單位”的方式來劃定“勞動者”的外延的?！秳趧臃ā返?條規(guī)定，用人單位主要是指企業(yè)和個體經(jīng)濟(jì)組織，事業(yè)單位、國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體與勞動者建立勞動合同關(guān)系的，也可稱為“用人單位”。相應(yīng)的，只有在這五種用人單位管理下從事勞動并獲

取相應(yīng)報酬的自然人，才可以成為勞動法上的“勞動者”?？梢钥闯?，上述“用人單位”的共同特征是：依法招用和管理勞動者，形成勞動關(guān)系，支付勞動報酬的社會組織。在1994年制定勞動法時，只有這五種社會組織符合“用人單位”的要求。然而，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市民社會的壯大，各種新型的社會組織如雨后春筍般涌現(xiàn)，《勞動法》列舉的五種組織顯然已經(jīng)不能涵蓋所有“用人單位”的外延。正因為并不認(rèn)為新型的社會組織屬于《勞動法》上的“用人單位”，所以至今其從業(yè)人員仍游離于《勞動法》之外，成為勞動者隊伍的邊緣群體。顯然，解決問題的最好辦法就是將非正規(guī)就業(yè)組織、民辦非企業(yè)單位列為《勞動法》上的“用人單位”，以此讓它們的從業(yè)人員成為受《勞動法》保護(hù)的“勞動者”。

2、保險代理人的性質(zhì)，與保險公司的關(guān)系。

根據(jù)《中華人民共和國保險法》第125條、第132條和第133條之規(guī)定，保險代理人是根據(jù)保險人的委托，向保險人收取代理手續(xù)費，并在保險人授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理保險業(yè)務(wù)的單位或者個人。同時應(yīng)當(dāng)具備保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的資格條件，并取得保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)頒發(fā)的經(jīng)營保險代理業(yè)務(wù)許可證，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，并繳存保證金或者投保職業(yè)責(zé)任保險。保險代理人還應(yīng)當(dāng)有自己的經(jīng)營場所。然而現(xiàn)實中，保險代理人不具有從事個人保險代理業(yè)務(wù)的資質(zhì)，沒有自已的經(jīng)營場所，沒有辦理工商登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，所以不是真正的個人保險代理人，保險代理人必須接受保險公司的培訓(xùn)、考核，必須接受保險公司的工作安排和崗位變動，服從保險公司的管理和約束，保險公司為其提供了工作環(huán)境，工作條件，為其安排了工作崗位，以工資的形式向支付報酬，為其提供了工作環(huán)境，工作條件，為其安排了工作崗位，雙方的關(guān)系明顯是一種管理與被管理，支配與被支配的勞動關(guān)系。因而保險代理人實際是保險公司的員工。對于這一點保險公司是不愿承認(rèn)的，平常無事時還無所謂，一旦出現(xiàn)事故就對保險代理人極為不利。筆者已經(jīng)辦理了一起保險業(yè)務(wù)員起訴保險公司要求工傷待遇的勞動爭議案件。之所以產(chǎn)生爭議，就是在保險業(yè)務(wù)員與保險公司是否是勞動關(guān)系上雙方產(chǎn)生了不同的看法，保險公司拒不承認(rèn)是勞動關(guān)系。由于在我國保險代理人制度還為發(fā)育成熟，導(dǎo)致名義上保險代理人是獨立于保險公司并與之是平等的，實際上卻被保險公司當(dāng)成員工來管理，這樣保險代理人被公司當(dāng)成員工使用，卻享受不到員工的待遇，這是極不公平的現(xiàn)象。劉群曾經(jīng)是平安保險公司高級業(yè)務(wù)主任，劉群認(rèn)為，當(dāng)下多數(shù)保險代理人處境尷尬：“保險公司和我們簽的是個人代理合同，而非勞動合同。從法律角度講，我們與保險公司應(yīng)是平等的法律主體?？蔀槭裁次覀冞t到，他要扣我們的工資？大家都知道這是不合理的。作為代理人，如果我們?nèi)鼻?、遲到早退或違反一些規(guī)定，保險公司都要扣我們的工資，有時還要按照它的有關(guān)規(guī)定降級。這說明我們是你公司的員工吧？如果是公司的員工，為什么每月都從我們工資里扣5％的營業(yè)稅？這又不合理了。這說明我們不是獨立的個體。”這樣的管理同時對保險代理行業(yè)的發(fā)展也不利，在中國，個人代理人并非保險公司的雇員，無法享受社會保險和公司福利。代理人的收入只是傭金，沒有基本保障，不僅現(xiàn)在的生活不穩(wěn)定，而且年邁后也無保障，所以很容易造成他們開展業(yè)務(wù)時的短期行為。一些保險代理人急功近利，誤導(dǎo)或誘導(dǎo)消費者投保，產(chǎn)品售后服務(wù)又跟不上，最終造成保險糾紛，使保險代理人的社會形象頻頻“打折”，與保險公司發(fā)展的長期戰(zhàn)略相悖。

建議將個人代理人一部分轉(zhuǎn)化為保險公司職工；一部分歸屬于保險代理公司，把保險代理人納入《勞動法》的適用范圍。這樣有利于保險代理人隊伍行業(yè)自律管理，有利于保險監(jiān)

督管理機(jī)構(gòu)加強對保險代理人進(jìn)行系統(tǒng)的監(jiān)督管理，促使保險代理人走上平等有序的軌道。

二、勞動關(guān)系應(yīng)多樣化

加入WTO后，隨著國際資本的流動和國際服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展，勞動力的流動不斷加快，我國的勞動關(guān)系氏殖魴磯嘈碌奶氐?。用日fノ歡岳投Φ氖褂迷嚼叢驕哂小骯陀丁鋇男災(zāi)省?a href=“http://mind.studa.com/”>目前我國的勞動合同制度與國際通行慣例還存在諸多不適應(yīng)的地方。如《勞動法》中并沒有對勞動者和經(jīng)營者進(jìn)行嚴(yán)格的定義，實踐中就出現(xiàn)了高級管理人員算不算勞動者的問題，我國也應(yīng)建立所謂“雇主理論”，明確勞動法的適用范圍。對于勞動合同的形式問題，我國《勞動法》規(guī)定“建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同”，又強調(diào)“勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立”，這種傳統(tǒng)的合同形式越來越不能適應(yīng)勞動力快速流動的需要，我國應(yīng)借鑒各國通行的口頭合同及相應(yīng)的管理模式，用更加便捷的形式促進(jìn)勞動力的流動；又如事實勞動關(guān)系、多重勞動關(guān)系、跨地區(qū)人才流動放松管制的問題，應(yīng)在立法層面上獲得解決，使實踐中大量存在的這類問題有法可依。在筆者曾經(jīng)辦理過的一個案例里，當(dāng)事人從原單位退休，再到保險公司工作，之后發(fā)生了工傷事故，保險公司否認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系的一個理由是當(dāng)事人的勞動關(guān)系在原單位，一個勞動者怎么可以同時有兩個勞動關(guān)系。在辦理此案過程中，筆者就此問題查閱了現(xiàn)有的法律文件，沒有直接的規(guī)定，不過從一些法律文件中可看出并沒有否認(rèn)雙重勞動關(guān)系的存在，如《憲法》第四十二條規(guī)定，中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。??勞動是一切有勞動能力的公民的光榮職責(zé)。勞動部《關(guān)于實施＜工傷保險條例＞若干問題的意見》第一條規(guī)定：“職工在兩個或兩個以上用人單位同時就業(yè)的，各用人單位應(yīng)當(dāng)分別為職工繳納工傷保險費?！?法律鼓勵勞動者充分就業(yè)，允許退休人員再次被用人單位聘用，勞動部《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》

第13條規(guī)定：“已享受養(yǎng)老保險待遇的離退休人員被再次聘用時，用人單位應(yīng)與其簽訂書面協(xié)議，明確聘用期內(nèi)的工作內(nèi)容、報酬、醫(yī)療、勞保待遇等權(quán)利義務(wù)”。僅有這些還不夠，勞動部的規(guī)定效力較低，在修改《勞動法》時應(yīng)對此類問題加以明確。

另外涉外勞動關(guān)系的法律適用空白。非常遺憾，勞動法作為一個基本法律，并未規(guī)定涉外勞動關(guān)系的法律適用的內(nèi)容。涉外勞動關(guān)系的適用是指勞動關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容具有涉外因素時對于法律的選擇，是沖突法律規(guī)范。涉外勞動關(guān)系表現(xiàn)形式有：外國公司雇用中國人在外國工作、外國公司雇用中國人在中國工作、外國公司在華代表處雇用外國人在中國工作、中國公司雇用外國人在外國工作、中國公司雇用外國人在中國工作、中國公司雇用中國人在外國工作而形成的關(guān)系。近年來，涉外勞動關(guān)系的問題日顯突出，尤其是外國人到中國工作和中國人到外國工作的數(shù)量增多。勞動法要確定準(zhǔn)據(jù)法，還要考慮不同勞動法律規(guī)范對于勞動者權(quán)利的影響。

三 勞動爭議的解決

根據(jù)現(xiàn)行立法，勞動爭議處理機(jī)構(gòu)分為三類：

第一類是企業(yè)內(nèi)部的勞動爭議調(diào)解委員會，它設(shè)立于部分企業(yè)內(nèi)部，由職工代表、用人單位代表和工會代表組成，調(diào)解結(jié)果雖目前公認(rèn)具有合同的效力，對勞動關(guān)系當(dāng)事人有一定的合同約束力，但卻不具有法律意義上的強制執(zhí)行力，可以說調(diào)解是法律程序外的程序。第二類是勞動爭議仲裁委員會，它按行政區(qū)劃設(shè)立在各級勞動行政管理機(jī)構(gòu)之側(cè)，雖然它由勞動行政部門代表、同級工會代表和用人單位方面的代表組成，并承受了幾乎全部勞動

爭議初級裁處的壓力，但它同樣存在著與形式發(fā)展不協(xié)調(diào)的因素，如行政性過強、程序規(guī)定較粗框、重要規(guī)則缺失等，這越來越讓人感到完善制度、豐富處理程序的緊迫感。

第三類是司法機(jī)關(guān)即人民法院的兩級審判體系，對經(jīng)過勞動爭議仲裁程序后的大量勞動爭議承受著一次再一次的重復(fù)審判工作，使處理勞動爭議的審判人員疲于應(yīng)付不斷增加、大量積壓的勞動爭議案件。

我國現(xiàn)行處理勞動爭議案件的程序為一裁二審制，向勞動爭議仲裁委員會提出申訴是司法解決勞動爭議案件的必要前置程序，一裁二審只流于形式的程序機(jī)制。由于勞動爭議仲裁委員會對勞動爭議案件無終審裁決權(quán)，勞動爭議案件的當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，可以在法定期限內(nèi)向人民法院提起訴訟，人民法院是司法機(jī)關(guān)，仲裁委員會是行政機(jī)關(guān)，故人民法院既無權(quán)維持勞動爭議仲裁委員會的裁決，對于認(rèn)定有誤的仲裁裁決亦無權(quán)改判或發(fā)回。此種程序的設(shè)置使得對仲裁委員會沒有監(jiān)督機(jī)制，導(dǎo)致仲裁程序形同虛設(shè)。另外，勞動爭議案件處理經(jīng)過一裁二審，審理期限比普通民事案件長，涉案當(dāng)事人在此過程中訴訟成本加大，使勞動者的合法權(quán)益不能得到及時有力的保障。

并且勞動爭議仲裁制度，帶有強烈的行政色彩，這是因為我國的勞動爭議處理機(jī)構(gòu)基本建立在各地勞動行政機(jī)關(guān)之下，隸屬勞動行政機(jī)關(guān)的行政領(lǐng)導(dǎo)。勞動爭議的常任工作人員，包括許多仲裁員均來自勞動行政管理機(jī)關(guān)，形成了固有行政機(jī)關(guān)工作作風(fēng)。按照勞動爭議處理條例的規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、同級工會代表和用人單位方面的代表組成，勞動行政部門負(fù)責(zé)人法定為勞動爭議仲裁委員會主任，勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)設(shè)在勞動行政部門。勞動爭議仲裁委員會實際上是一個人不具有法人民事行為能力的機(jī)構(gòu)，勞動行政部門獨家辦案就成為了必然。按照勞動爭議處理條例之規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會并不直接處理勞動爭議案件，而是實行仲裁員、仲裁庭辦案制度；重大案件仲裁委員會還須向人民政府報告。由此可見，勞動爭議仲裁委員會的所謂“三方機(jī)制”是被架空的，實際上是很難發(fā)揮三方制衡的公正裁決作用的。再者，政府作為一個行政機(jī)構(gòu)承擔(dān)著司法的職能，很顯然是有悖于憲法精神的。從我國現(xiàn)行的“行政許可法”的精神中也不難體會到，政府干預(yù)或影響勞動爭議處理的行為必須適應(yīng)執(zhí)政素質(zhì)和能力的要求而革除。

參考國外處理勞動爭議的成功經(jīng)驗，以及包括我國在內(nèi)的處理普通經(jīng)濟(jì)糾紛案件的獨立仲裁體系的經(jīng)驗，不少人提出了改革裁審體制的設(shè)想和建議，筆者支持建議修改勞動爭議案件的受理程序，參照普通民事案件的仲裁程序，將先裁后審改為或裁或?qū)彛从捎萌藛挝慌c勞動者在勞動合同中協(xié)議選擇由仲裁或訴訟解決勞動合同爭議，對仲裁裁決不服的不能向人民法院起訴。全國范圍內(nèi)當(dāng)屬北京市勞動爭議仲裁委員會近年的改革步伐有實質(zhì)性表現(xiàn)。北京市勞動爭議仲裁委員會設(shè)立的特別勞動爭議仲裁庭，首開了由勞動爭議雙方選擇仲裁庭組成人員的先河，目前受到了社會的關(guān)注。他們引入具有實踐經(jīng)驗的法律工作者（包括律師、工會干部、專家學(xué)者等）作為兼職勞動仲裁員，擴(kuò)充仲裁隊伍，增強了其社會性、民間性的特點。這種改革給我們描繪的未來勞動爭議仲裁體制是一個獨立的具有民間性質(zhì)的仲裁機(jī)構(gòu)為主導(dǎo)，終局裁定勞動爭議案件，與審判機(jī)構(gòu)相伴并存的勞動爭議處理體系。裁審分離，一裁終局，分流了大量的勞動爭議案件，提高了工作效力，減少了積壓勞動爭議給社會造成的不安定因素，這一改革設(shè)想不失為適應(yīng)我國國情的一種新型模式。

廣東省擬設(shè)立一個獨立的勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)，更大膽創(chuàng)新，將是極富意義的嘗試，但是

需要有法律的依據(jù)和法律的保障。勞動爭議仲裁制度是由《中華人民共和國勞動法》確立的，廣東省將設(shè)立一個獨立的勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)，從法律的角度看，是否具有充足的依據(jù)？再者，這樣的機(jī)構(gòu)與現(xiàn)行的勞動爭議仲裁委員會是怎樣的關(guān)系？如果撤銷現(xiàn)行的勞動爭議仲裁委員會，很顯然是有悖于現(xiàn)行勞動爭議處理條例及勞動法律精神的。另外，這樣獨立的勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)與人民法院的關(guān)系又當(dāng)如何處理呢？這樣的獨立的勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)其公信力又從何而來呢？所有這些問題都必須解決。因此，創(chuàng)新勞動爭議仲裁制度還需要有法律或立法的支持。這其實也是法律創(chuàng)新的一個悖論。上位法不進(jìn)行修改必然就給下位法的創(chuàng)新帶來障礙。由此可見，修改《中華人民共和國勞動法》和《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》必須提到議事日程。從記者的報道來看，廣東勞動和社會保障廳擬設(shè)立的相對獨立與行政和司法的勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)，似乎指的是在不廢止現(xiàn)在勞動爭議仲裁及其它處理制度的同時，另設(shè)一個專門性的機(jī)構(gòu)。如果是這樣的話，這種創(chuàng)新會為勞動爭議處理制度的改革帶來一縷春風(fēng)，也許會起到啟動勞動爭議處理制度創(chuàng)新作用。這樣的勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)可以由當(dāng)事人自愿選擇，當(dāng)事人可以選擇現(xiàn)行的勞動爭議仲裁制度解決糾紛，也可以選擇獨立于現(xiàn)行勞動爭議仲裁制度的仲裁機(jī)構(gòu)。勞動爭議的處理不同國家有不同的處理制度，但是，幾乎是所有的國家的勞動爭議仲裁都是獨立于政府行政機(jī)構(gòu)即不受政府的干預(yù)，那種一概而論均由政府控制的機(jī)構(gòu)處理勞動爭議的仲裁制度尚不多見。我們國家走向世界，與現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)國家接軌，也需要建立起符合國際規(guī)則的勞動爭議仲裁制度。給勞動爭議當(dāng)事人多一些選擇也是符合執(zhí)政為民提升執(zhí)政能力的總體要求的。獨立于政府行政或司法機(jī)構(gòu)的勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)其公信力肯定是要受到實踐考驗的。這樣的機(jī)構(gòu)無論是在人員組成上，還是在辦案程序和效率上，都應(yīng)當(dāng)是具有全新社會形象；其權(quán)威性不是來自權(quán)力而是來自公正廉明和高效。廣東勞動和社會保障廳的這一設(shè)想如果能夠得到廣東省人民代表會的支持，有省人大的立法程序的保障，必將有利于推動國家《勞動爭議處理法》的早日出臺。

筆者認(rèn)為，處理勞動爭議應(yīng)當(dāng)調(diào)動各方面的積極性，同時充分體現(xiàn)自愿、中立、公平、公正的原則。從國內(nèi)外的成功經(jīng)驗看，淡化處理機(jī)構(gòu)的行政性、突出其民間性有利于提高勞動爭議處理機(jī)構(gòu)的社會威信。在組成調(diào)處機(jī)構(gòu)的成份上，筆者認(rèn)為應(yīng)徹底改變目前以政府主管行政機(jī)關(guān)唱獨角戲的局面，充分引入三方性的原則，尤其是加強工會和企業(yè)行業(yè)協(xié)會的作用。擺脫行政體制的束縛，不但不會削弱勞動爭議處理工作的社會功能，還會因其轉(zhuǎn)向社會化而擴(kuò)大社會影響，賦予其更強的生命力。盡管在當(dāng)前立法和司法體制上還沒有一套適應(yīng)這種制度的有效組織結(jié)構(gòu)和管理方法，但如果能夠遠(yuǎn)瞻社會發(fā)展，盡快建立和完善這一體系則尚為時不晚。

第二篇：電子商務(wù)中買賣合同相關(guān)法律問題研究

電子商務(wù)中買賣合同相關(guān)法律問題研究

一、電子商務(wù)及電子商務(wù)合同的發(fā)展現(xiàn)狀

電子商務(wù)的內(nèi)涵十分廣泛，凡以電子形式在信息網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行的商品交易活動和服務(wù)都?xì)w結(jié)為電子商務(wù)。隨著網(wǎng)上商店，網(wǎng)上銀行，網(wǎng)上拍賣店，網(wǎng)上房地產(chǎn)交易所，網(wǎng)上書店，網(wǎng)上學(xué)校等的出現(xiàn)，逐漸形成了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)。相對于較早的電子商務(wù)方式來說，現(xiàn)在的電子商務(wù)一般是指通過國際互聯(lián)網(wǎng)而進(jìn)行的貿(mào)易活動，因此如今的電子商務(wù)也就有了與國際互聯(lián)網(wǎng)類似的優(yōu)點。

電子商務(wù)作為一種全新的商務(wù)方式，在短短時間內(nèi)，在一些發(fā)達(dá)國家發(fā)展極

為迅速，成為人們十分關(guān)注的熱點。電子商務(wù)是一個有巨大發(fā)展?jié)摿Φ氖袌觥?/p>

由此可知電子商務(wù)正在以驚人的速度發(fā)展，它的發(fā)展必將給現(xiàn)在的國際貿(mào)易

產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。其中首當(dāng)其沖的應(yīng)當(dāng)是貿(mào)易雙方所簽訂的合同，因為任何一筆國際貿(mào)易業(yè)務(wù)都是經(jīng)過雙方的合意達(dá)成的，無論這種合意是書面的還是口頭的。但是隨著電子商務(wù)的出現(xiàn)，這種情況發(fā)生了改變。通過網(wǎng)絡(luò)簽訂的合同存在許多令人困惑的問題，如合同的形式，合同的簽名，合同的效力等問題，這些問題與原有的解決方案是有不同的，而法律的規(guī)定有時并不能完全跟上技術(shù)的發(fā)展腳步。由此而帶來的則是網(wǎng)絡(luò)合同的相對混亂局面。因此，我們現(xiàn)在所要做的最迫切的就是關(guān)于電子商務(wù)合同的法律解決。

聯(lián)合國國際貿(mào)易法律委員會一直是電子商務(wù)領(lǐng)域立法的重要機(jī)構(gòu)。1996年12月，由貿(mào)法會制定的《電子商務(wù)示范法》在聯(lián)合國大會上以51/162號決議通過。該法是世界上第一部關(guān)于電子商務(wù)合同的法律，雖然《電子商務(wù)示范法》僅僅是“示范法”，它既不是國際條約，也不是國際慣例，不具有任何的強制性，但是隨著國際貿(mào)易的發(fā)展，《電子商務(wù)示范法》有可能逐步演變成一個具有某種強制性的國際條約或國際慣例。繼提出《電子商務(wù)示范法》之后，貿(mào)法會的電子商務(wù)工作組又提出了《電子簽名示范法》的草案。該草案確立了電子簽名的法律框架，對世界各國均有指導(dǎo)意義。

我國目前尚無專門的電子商務(wù)立法，雖然多個法律文件中都有與電子商務(wù)合同有關(guān)的零星內(nèi)容，但是一些重要的法律規(guī)范仍是空白。與全球性的電子商務(wù)一樣，有關(guān)電子商務(wù)合同的立法也在向全球性的方向發(fā)展。如果我國不盡快研究和制定有關(guān)電子商務(wù)合同的立法，那么將在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的國際秩序建立過程中處于劣勢，也將不得不接受別國制定好的規(guī)則。因此，加強電子商務(wù)合同的法律研究在我國具有突出的緊迫性。

二、電子商務(wù)合同立法的若干重要問題

1、電子商務(wù)合同的法律特點

我國《合同法》第2條規(guī)定：“合同是平等主體的公民，法人，其他組織之間設(shè)立，變更，終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！焙贤欠从沉穗p方意思表示一致的法律行為。傳統(tǒng)的合同形式主要有口頭形式和書面形式兩種?？陬^形式是指當(dāng)事人采用口頭或電話等直接表達(dá)的方式達(dá)成的協(xié)議。書面形式是指當(dāng)事人采用非直接表達(dá)方式即文字方式來表達(dá)協(xié)議的內(nèi)容。電子商務(wù)合同是隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展和運用而產(chǎn)生的一種全新的合同形式，雖然其意義和作用本身并沒有超出傳統(tǒng)民事合同的范圍，但與傳統(tǒng)的書面合同和口頭合同在法律上有許多明顯的區(qū)別，具有許多新的特點

2、電子商務(wù)合同的形式

電子商務(wù)合同形式的變化，對于世界各國 都帶來了一系列的新問題。作為一種新的貿(mào)易形式，電子商務(wù)與現(xiàn)行合同法發(fā)生矛盾是法律滯后性的表現(xiàn)。對于法律來說，當(dāng)其滯后性充分暴露后，就必須及時進(jìn)行修改，以適應(yīng)新事物的需要。

3．電子商務(wù)合同的簽名問題

聯(lián)合國貿(mào)法會制訂的《電子簽名示范法》第2條對電子簽名下了一定義，所謂電子簽名是指“以電子形式表現(xiàn)的數(shù)據(jù)，該數(shù)據(jù)在一段數(shù)據(jù)信息之中或附著于一段數(shù)據(jù)信息有邏輯上的聯(lián)系，該數(shù)據(jù)可以用來確定簽名人與數(shù)據(jù)信息的聯(lián)系

并且可以表明簽名人對數(shù)據(jù)信息中的信息的同意。”電子簽名與手書簽名不同，它需要借助一定的加密技術(shù)，并需要一定的認(rèn)證體系與之配合。因此，無論是電子簽名的效力，還是與電子簽名的認(rèn)證機(jī)制，都需要以法律的形式明確和固定下來。

電子簽名必須借助于某種手段,以采用公共密匙技術(shù)的電子簽名為例,在使用電子簽名之前,簽名一方必須將其公共密匙交由一個可依賴的第三方登記,并由該機(jī)構(gòu)簽發(fā)電子簽證.簽名一方在用私人密匙在文件上簽名之后和電子憑證一起交給接收文件的對方。對方通過電子憑證用公共密匙驗證電子簽名的正確性。由于電子簽名具有技術(shù)特征,是否要把電子簽名技術(shù)特定化就成為兩難問題。一方面,如果確定了一種簽名技術(shù),則安全認(rèn)證等所有制度都必須圍繞這一技術(shù)來設(shè)置,從而忽略了技術(shù)的不斷發(fā)展,日趨多樣化的事實。另一方面,法律完全不涉及電子簽名技術(shù)也是不可能的,電子簽名問題不是法律簡單的規(guī)定“電子簽名與手書簽名具有相同法律效力”就能解決的,承認(rèn)電子簽名的效力就必須建立相應(yīng)的認(rèn)證機(jī)制,而一定的機(jī)制總是與特定技術(shù)聯(lián)系在一起.關(guān)于電子簽名安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)的審核，從世界范圍來看，主要有兩種途徑：一種是由政府組建或授權(quán)的機(jī)構(gòu)擔(dān)任，一種則是通過市場方式建立。前者以政府信用為擔(dān)保，后者以市場信用為擔(dān)保。

我國現(xiàn)有的法律對于電子商務(wù)中簽名問題如何解決，仍然不明確。這種狀況對于我國參與國際市場競爭非常不利，同時也不利于我國電子商務(wù)的健康發(fā)展，我國應(yīng)以貿(mào)法會的《電子簽名法》為藍(lán)本，盡快制定我國的電子簽名法。

4、電子商務(wù)合同的成立

網(wǎng)絡(luò)上的要約邀請。一般來說，一個向公共提供有關(guān)商品或服務(wù)的信息的網(wǎng)頁可以被看作是經(jīng)營者所作的宣傳自己的廣告。根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的可以被視為要約，因此，如果一個傳播商品、服務(wù)信息的網(wǎng)頁符合《合同法》規(guī)定的要約的條件，也可以被看作是經(jīng)營者發(fā)出的要約，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)受該要約內(nèi)容的約束。

在賣方向買方發(fā)出要約邀請的情況下，買方可以通過電子郵件或EDI等形式向賣方發(fā)出要約，回復(fù)承諾，使合同成立。根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。如此一來，上述過程便存在一個問題。假若買賣雙方均為正常運轉(zhuǎn)的商業(yè)組織，那么一般雙方都能夠及時檢查計算機(jī)接收的信息，從而使合同成立；但是如果雙方有一方是個人而且檢查計算機(jī)接收信息的時間和次數(shù)有很大的隨意性，承諾有可能因此而超過了要約規(guī)定的期限，在這種情況下，承諾還能使合同成立嗎？要回答這一問題必須了解我國《合同法》中承諾的到達(dá)時間是如何計算的?！逗贤ā返?6條第二款規(guī)定，“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。”這一規(guī)定對商業(yè)組織是有利的，對于個人用戶卻是不利的，因為即便個人用戶發(fā)現(xiàn)承諾時，承諾已經(jīng)遲延，但是承諾進(jìn)入個人用戶計算機(jī)系統(tǒng)的首次時間卻在要約確定的期限之內(nèi)，承諾仍然可以使合同成立。用戶不能以承諾遲延為由，否定承諾的效力。

5、合同締結(jié)中的電子代理人

合同的訂立，通常由要約和承諾兩個階段構(gòu)成。當(dāng)事人雙方在此過程中，對合同主要條款進(jìn)行磋商，并達(dá)成意思合致，而采用電子商務(wù)方式訂立合同，則是由交易雙方通過電子數(shù)據(jù)傳遞實現(xiàn)的。除了將數(shù)據(jù)電訊作為通訊手段之外，一些商家還在電子商務(wù)中，采用智能化交易系統(tǒng)，自動發(fā)送、接收或處理交易訂單。這些電子交易系統(tǒng)，具有執(zhí)行預(yù)定的交易條款的判斷功能，不僅可以從事發(fā)送、接收、確認(rèn)數(shù)據(jù)電訊等任務(wù)，完成合同訂立的全過程，而且在許多情況下可自動履行合同，較少、甚至不需要人工的介入。許多合同已經(jīng)履行，只是在當(dāng)事人盤點時，才知道這些合同的詳細(xì)發(fā)生情況。

6、電子商務(wù)合同中的證據(jù)問題

電子證據(jù)也被稱為計算機(jī)證據(jù)，是指在計算機(jī)或計算機(jī)系統(tǒng)進(jìn)行過程中產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實的電磁記錄物。由于在電子商務(wù)中，確定交易各方權(quán)利義務(wù)的各種合同單證都要用電子形式，所以電子證據(jù)的可采納性、電子證據(jù)的證明力及其審查判斷規(guī)則就成為亟待解決的法律問題。

根據(jù)聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》第2條“數(shù)據(jù)電文”是指經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段、存儲和傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報、電傳或傳真。根據(jù)聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》利用數(shù)據(jù)電文進(jìn)行的各種信息傳輸是有效的，“不得任何以某項信息采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力、有效性或可執(zhí)行性?！蔽覈壳吧袥]有對電子證據(jù)的具體規(guī)定。我國新《合同法》已將數(shù)據(jù)電文列為“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”，有所進(jìn)步。但《民事訴訟法》第63條所規(guī)定的證據(jù)依次為：書證；物證；視聽資料；證人證言；當(dāng)事人陳述；鑒定結(jié)論；勘驗筆錄?？梢姡瑪?shù)據(jù)電文被排除在證據(jù)清單之外，即目前在我國電子證據(jù)還不具有合法性，和國際立法有很大差距。

7、電子商務(wù)對《國際貨物買賣合同公約》的沖擊和對策

對“國際”的確定，《公約》將國際貨物買賣合同界定為營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同，即“國際是由買賣雙方營業(yè)地的跨國性決定的”。但在因特網(wǎng)上不存在國家的分界，網(wǎng)上用戶的識別標(biāo)志是域名和網(wǎng)址。除了國家頂級域名能夠稍微反映網(wǎng)絡(luò)用戶所在的國家外，從其他域名，特別是像.COM之類的通用頂級域名是根本看不出雙方所處的地理位置的。按照《公約》

第1條第2款規(guī)定，“當(dāng)事人營業(yè)地在不同國家的，如果從合同或從訂立合同前任何時候及訂立合同時，當(dāng)事人之間的任何交易或當(dāng)事人透露的任何情報均看不出來時，應(yīng)不予考慮”，這會造成大量通過電子商務(wù)進(jìn)行的事實上的國際貨物買賣

不受《公約》的調(diào)整，大大削弱了《公約》在國際貿(mào)易中的作用和地位。

電子商務(wù)對《公約》的發(fā)展前景又有很大影響。面對電子商務(wù)引發(fā)的新問題，《公約》面臨的三種發(fā)展方向：一是修改公約；二是專門就電子商務(wù)合同問題訂立新的國際公約；三是將間接電子商務(wù)部分在修改公約的基礎(chǔ)上繼續(xù)在舊的公約體系下，而直接電子商務(wù)則可以將其納入世界服務(wù)貿(mào)易體系中加以規(guī)范。參考文獻(xiàn)：

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王遠(yuǎn)華、羅琳《電子合同的法律適用探析》，《律師世界》2000年第5期 薛虹《電子商務(wù)的法律問題》http:///html/2000

舒琦《電子商務(wù)對〈國際貨物買賣合同公約〉的沖擊及對策》，《國際貿(mào)易問題》2000年第11期

周敏《EDI問題與〈電子商務(wù)示范法〉》，《國際貿(mào)易問題》1999年第5期 余延滿《合同法原論》武漢大學(xué)出版社 1999年版

郭壽康、趙秀文《國際經(jīng)濟(jì)論》中國人民大學(xué)出版社 1999年版

第三篇：文化體制改革中的法律問題研究

文化體制改革中的法律問題研究

2011年10月18日中國共產(chǎn)黨第十七屆中央委員會第六次全體會議通過了“中共中央關(guān)于深化文化體制改革推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮若干重大問題的決定”。決定指出：在文化體制改革中要“加強法制宣傳教育，弘揚社會主義法治精神，樹立社會主義法治理念，提高全民法律素質(zhì)，推動人人學(xué)法尊法守法用法，維護(hù)法律權(quán)威和社會公平正義?！币凹涌煳幕⒎ǎ贫ê屯晟乒参幕?wù)保障、文化產(chǎn)業(yè)振興、文化市場管理等方面法律法規(guī)，提高文化建設(shè)法制化水平。”

可見，在文化體制改革中過程中，必須明確進(jìn)行與文化體制改革相關(guān)的法律問題研究的意義；必須深入了解文化體制改革中出現(xiàn)的突出的法律問題；必須盡快找到解決文化體制改革中出現(xiàn)的法律問題的解決辦法。本文即從以上這三個方面進(jìn)行分析，以期對法律工作者文化管理工作者有所啟發(fā)。

一、在文化體制改革中進(jìn)行法律問題研究的意義

1．是依法治國的需要。依法治國是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略，是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的客觀需要，是社會文明進(jìn)步的重要標(biāo)志，是國家長治久安的重要保障。文化體制改革同樣要遵循依法治國的方針。

建國以來的歷史經(jīng)驗表明，依法治國，建設(shè)法制國家是人民共同的愿望，是社會歷史發(fā)展的必然，是人類社會文明進(jìn)步的重要標(biāo)志，是建設(shè)有中國特色社會主義偉大事業(yè)的根本大計。1956年“雙百方針”的提出實施，促進(jìn)了我國的社會主義文化繁榮。文革期間，把一些文化問題當(dāng)作政治問題，背離、拋棄了“雙百方針”，使社會主義文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)受到極大危害。在文藝思想上，一些學(xué)術(shù)問題被冠以資產(chǎn)階級和修正主義文藝思想進(jìn)行批判；大批文化學(xué)者被打成反動學(xué)術(shù)權(quán)威，慘遭迫害。大批代表中國悠久文化的珍貴文物、字畫、藏書等受到毀滅性破壞。所有這一切嚴(yán)重影響了我國文化的發(fā)展、繁榮和進(jìn)步。究其原因，就是因為沒有依法辦事。1982年12月4日，中華人民共和國第四部憲法及其以后的修改、完善才使中國社會主義建設(shè)重新回到法制軌道。文化領(lǐng)域才逐漸走出陰影。

2．現(xiàn)實發(fā)展的需要。文化體制改革涵養(yǎng)面很廣，特別是隨著我們物質(zhì)文化生活的不斷豐富，科學(xué)技術(shù)的不斷創(chuàng)新，國內(nèi)外形式的不斷變化，在文化領(lǐng)域，新的問題也不斷出現(xiàn)。除了傳統(tǒng)的出版發(fā)行，圖書影視等之外，互聯(lián)網(wǎng)，3G通信及日益走進(jìn)百姓日常生活中的婚慶、禮儀、KTV娛樂等領(lǐng)域的法律問題日益突出。對這些新出現(xiàn)的法律問題進(jìn)行研究，能對我國的立法、執(zhí)法提供必要的參考，從而使我國的文化體制改革向著健康，積極的方向發(fā)展。

二、文化體制改革中出現(xiàn)的法律問題

1．無法可依

據(jù)不完全統(tǒng)計，自1949年中華人民共和國成立至今，國家已經(jīng)制定了有關(guān)文化的法律、行政法規(guī)和文化行政規(guī)章400余件，其中包括《文物保護(hù)法》、《著作權(quán)法》《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》、《自然遺產(chǎn)保護(hù)法》、《知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法》等法律。此外，各地方的權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)根據(jù)各自地方的實際情況，制定了大

量的執(zhí)行國家法律、行政法規(guī)的地方性法規(guī)和規(guī)章?？梢哉f，在調(diào)整人們社會文化關(guān)系和文化事業(yè)管理的一些重要方面，初步做到了“有法可依”、“有章可循”。但是，絕大多數(shù)文化領(lǐng)域還缺少法律規(guī)范，這些缺項主要是由行政機(jī)關(guān)的行政法規(guī)、規(guī)章甚至規(guī)范性文件來填補的。這種狀況與民主政治的要求相悖。而且，行政機(jī)關(guān)的規(guī)章和規(guī)范性文件制定程序簡略，缺乏公開性、民主性，某些帶有部門利益色彩，致使規(guī)章之間存在矛盾和沖突。

比如備受關(guān)注的電影電視方面?，F(xiàn)實的問題是，我國的觀眾不愛看國產(chǎn)的影視，因為其題材單一，旋律意味過于濃厚，相對于新時代，新思潮顯得過于保守，難得出現(xiàn)一些震撼人心靈的佳作。電視劇更是內(nèi)容陳舊，歷史題材為主，戲說，穿越、翻拍成風(fēng)，現(xiàn)實題材基本都是婚戀家庭之類，缺少對火熱的、尖銳的現(xiàn)實生活的創(chuàng)作。究其原因，就國為是我們電影電視方面沒有規(guī)范的法律。因為沒有規(guī)范的法律，所以電視劇無論是投資，創(chuàng)作還是引進(jìn)、發(fā)行、放映，往往因涉及類似現(xiàn)實生活的某部門，某件事，就會有人對號入座，或說這里“不符合工作程序”，那里“沒開常委會怎么就抓人”，“經(jīng)濟(jì)案件檢察院未經(jīng)有關(guān)主管部門就移交”??導(dǎo)致幾乎是“一個人”說了算，“一個部門一封函件”決定作品命運。無論是創(chuàng)作隊伍還是普通群眾都在呼吁加快電影電視立法，讓物質(zhì)生產(chǎn)和精神生產(chǎn)全面協(xié)調(diào)發(fā)展，同時受到法律的保護(hù)。因為“一個人”說了算，“一個部門一封函件”決定作品命運無法可循的現(xiàn)象，確實阻礙著作家、藝術(shù)家的創(chuàng)作熱情，影響著我國文化事業(yè)和文化產(chǎn)業(yè)的做強、做大。我們高興地看到，國家立法機(jī)關(guān)密切在關(guān)注著此方面的立法?！峨娪爱a(chǎn)業(yè)促進(jìn)法(征求意見稿)》已于2011年12月5日發(fā)布。并相信對電視等方面的立法也會隨之提上工作日程。

又比如關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)方面的立法，2000年9月20日國務(wù)院第31次常務(wù)會議通過了《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》，但現(xiàn)這個規(guī)定已經(jīng)不太適應(yīng)現(xiàn)實要求了。特別是網(wǎng)絡(luò)輿論及網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)方面。一些單位和個從利用權(quán)力和金錢惡意主導(dǎo)輿論，利用第三方軟件發(fā)布不良信息等，現(xiàn)行法律對這些新問題沒有明確的規(guī)定。因此，對互聯(lián)網(wǎng)信息的管理、使用等方面進(jìn)行法律規(guī)范尤為重要。

另外還有關(guān)于道德層面的見義勇為方面。網(wǎng)上廣為流傳的見義勇為反被誣事例很多，如何保障見義勇為者的合法權(quán)益？事實上,對于見義勇為的立法問題一直在討論。在上海市人大常委會2012年立法計劃中,《上海市見義勇為保護(hù)和獎勵條例(暫定名)》已經(jīng)納入立法預(yù)備項目。又因為作家群體、科技工作者、網(wǎng)絡(luò)文學(xué)寫手、音樂歌手、從軟件作者、影視制作人等均面臨著因版權(quán)保護(hù)不力所帶來的生存壓力。所以現(xiàn)行的《著作權(quán)法》也必須加以修改。

網(wǎng)吧、電子游戲廳、娛樂場所、商業(yè)演藝、藝術(shù)品經(jīng)營、個人出版印刷等方面，目前都是以行政管理辦法的方式進(jìn)行規(guī)范，這些方面的立法同樣對規(guī)范與繁榮社會主義文化有重要意義。

總之，我國現(xiàn)有文化立法層次較低，盲點較多，疏漏較大，而且結(jié)構(gòu)不完善，缺乏嚴(yán)密性，文化立法滯后于實踐。與社會經(jīng)濟(jì)等領(lǐng)域的立法相比，我國文化立法總體比較遲緩。因此，只有加快文化方面的立法才能適應(yīng)新形勢的要求。

2.執(zhí)法不暢

目前，文化領(lǐng)域的決策執(zhí)法和監(jiān)督體制沒有完全理順，重管理輕保障問題突出，加之現(xiàn)有文化市場管理與執(zhí)法涉及多個政府部門，聯(lián)動機(jī)制不健全，人為造成部門分割和行政壁壘，難以實現(xiàn)管理與執(zhí)法分離。文化政策法律法規(guī)“政出多門”，給實際操作造成困難。

造成文化執(zhí)法不暢的原因有以下一些：

一是文化執(zhí)法小隊伍不足。文化市場涵蓋面非常廣，包括音像、影視、演藝、出版、圖書、游戲、動漫、網(wǎng)吧、會展、文物和藝術(shù)品交易、文化創(chuàng)意等十幾個類別，關(guān)系到人民生活和社會發(fā)展的方方面面。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)反映，至2009年底全國經(jīng)營性文化單位達(dá)到29.2萬家，從業(yè)人員1532萬人，文化產(chǎn)業(yè)增加值8400多億元，占GDP總量的2.5%左右。此外還有為數(shù)不少的未納入法人登記的文化經(jīng)營個體戶和外來流動經(jīng)營戶。而文化市場管理執(zhí)法隊伍卻小得可憐。面對數(shù)量龐大，人數(shù)眾多，分布廣泛的文化市場，文化市場執(zhí)法管理人員只能是疲于奔命，日常管理很難步入正軌。

二是文化執(zhí)法軟手段過軟。這些年國家為規(guī)范文化市場經(jīng)營行為陸續(xù)出臺了《營業(yè)性演出管理條例》、《電影管理條例》、《音像制品管理條例》、《娛樂場所管理條例》、《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理條例》、《出版管理條例》、《傳統(tǒng)工藝美術(shù)管理條例》、《文物保護(hù)法》等十幾部法規(guī)及其實施細(xì)則，對違法違規(guī)經(jīng)營行為都制訂了明確硬性的處罰辦法，但在具體操作實施中卻沒有過硬的手段。許多經(jīng)營業(yè)主都不大把文化市場執(zhí)法人員放在眼里，認(rèn)為一不能捉他，二不能關(guān)他，三不能打他，充其量就是動動嘴皮子，耍耍筆頭子，罰點小票子，沒有什么了不起！網(wǎng)上調(diào)侃幾個部門執(zhí)法手段不同之處是： “公安靠手銬、稅務(wù)靠發(fā)票、工商靠執(zhí)照、文化靠說教”。這反映了文化市場執(zhí)法的無力與無奈。

三是文化執(zhí)法部門多頭。每一文化產(chǎn)業(yè)門類都有其適用的管理法規(guī)，但對經(jīng)營違規(guī)的同一件事實，因部門管理多頭而都可以處罰。如網(wǎng)吧違規(guī)接納未成年人，文化市場執(zhí)法人員可以依據(jù)法規(guī)處罰，而公安部門也可按照違反身份證驗證管理的規(guī)定予以處罰，工商部門還可以按照超對象經(jīng)營予以處罰。同樣，對同一安全通道不暢的問題，公安、消防、文化執(zhí)法人員都可以按各自職責(zé)予以處罰。而且處罰的輕重程度都可以不一樣，致使亂象叢生。遇難題則互相推倭，如文化市場無證經(jīng)營的問題，工商、公安說文化市場管理執(zhí)法以文化部門為主，文化部門則說文化部門只管理有證經(jīng)營單位，取締無證經(jīng)營是工商、公安部門的事等等。

四是部分相關(guān)從業(yè)人員素質(zhì)跟不上時代。現(xiàn)今社會，文化產(chǎn)業(yè)的高速發(fā)展是以大量應(yīng)用新技術(shù)為前提的。但新技術(shù)也是一柄雙刃劍，它也可以用于違規(guī)違法經(jīng)營。激光照排、膠印技術(shù)的應(yīng)用，使出版物的生產(chǎn)周期更短、效率更高、成本更低，也使盜印、非法出版更為容易；互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的飛速發(fā)展催生了許多新的經(jīng)營領(lǐng)域和經(jīng)營業(yè)態(tài)，也使有害信息傳播更快、更廣、影響更大；自動化生產(chǎn)、仿真技術(shù)，使侵權(quán)、盜版、造假大量產(chǎn)生，甚至家用電腦都可以復(fù)制光盤、軟件，一條非法光盤生產(chǎn)線每天的產(chǎn)量數(shù)以萬計，對正版市場的沖擊巨大。而這一切又因部分相關(guān)從業(yè)人員素質(zhì)跟不上時代，甚至社會責(zé)任感缺失，唯利是圖而變得更為嚴(yán)重。

三、對策與建議

1.加快文化立法。

近年來文化立法有不小的進(jìn)展，但缺乏對于文化產(chǎn)業(yè)的整體立法。為了促進(jìn)文化立法能夠快速而有效，可以由文化主管部門牽頭，文化產(chǎn)業(yè)內(nèi)的知名人士，尤其是人大代表、政協(xié)委員等民意代表組織，法律界人士參與，先期以課題的形式對相關(guān)文化領(lǐng)域內(nèi)的立法工作進(jìn)行研究、探索，列出難點，提出業(yè)內(nèi)的意見和建議，最后提交給相關(guān)立法機(jī)構(gòu)參考，以推動文化立法的高效、準(zhǔn)確。云南省頒布的我國第一部專門保護(hù)傳統(tǒng)文化的地方性法規(guī)《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)

條例》、浙江省景寧畬族自治縣制訂的《景寧畬族自治縣民族民間文化保護(hù)條例》，可以預(yù)見的是，地方文化立法所取得的重要進(jìn)展和有益經(jīng)驗對化解文化立法難點將有所裨益。

不容忽視的是，文化立法涉及到很多精神層面的東西，是一個不斷積淀的過程，不可能一蹴而就。因此，應(yīng)對人民群眾普遍關(guān)注的現(xiàn)實生活急需規(guī)范的，如非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法圖書館法文化事業(yè)促進(jìn)法等，可以先出臺，其他社會普遍關(guān)注的文化管理方面的立法，可先作調(diào)研，適時出臺。

2.進(jìn)行文化市場綜合執(zhí)法改革。

一是文化市場走綜合執(zhí)法之路，一統(tǒng)形式不可逆轉(zhuǎn)。在相關(guān)文化領(lǐng)域內(nèi)實行綜合執(zhí)法，統(tǒng)一行使文化、新聞出版、廣電、文物、版權(quán)等部門的執(zhí)法職能。綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)可取以上各部門之執(zhí)法職能作為政府組成系列，單獨設(shè)置。一些地方的試點實踐證明，在文化領(lǐng)域內(nèi)實行綜合執(zhí)法，不但有效解決了當(dāng)前普遍存在的機(jī)構(gòu)膨脹、職權(quán)交叉、多頭執(zhí)法、效率低下、干擾執(zhí)法和執(zhí)法擾民等問題，而且充分考慮到了文化市場的特殊屬性和執(zhí)法的專業(yè)性，大大提高了執(zhí)法效率，節(jié)約了執(zhí)法成本，減少了相互之間的牽制和矛盾。有利于促進(jìn)文化市場健康發(fā)展，符合精簡、統(tǒng)一、效能原則的有效改革措施。

二是確立文化市場稽查權(quán)的獨立執(zhí)法地位，建立健全文化市場稽查隊伍。為確保文化市場管理法規(guī)的有效實施，還必須建立相應(yīng)的執(zhí)法隊伍，加強執(zhí)法力度。作為一個特殊的市場形態(tài)，文化市場的管理工作有其特殊性，這就決定了文化市場執(zhí)法工作要有獨立的法律地位。文化稽查隊是具有特殊作用的執(zhí)法隊伍，從執(zhí)法檢查、立案取證、處罰決定到處罰的執(zhí)行，形成一個整體并用法律予以確認(rèn)。

三是制定一系列行之有效的稽查工作制度，以促使執(zhí)法機(jī)關(guān)和執(zhí)法人員嚴(yán)格執(zhí)法。已公布的《文化部文化行政執(zhí)法程序規(guī)定》和與之相配套的文化市場專用執(zhí)法文書，在具體執(zhí)法活動中有效保證了執(zhí)法行為的公正和嚴(yán)肅性，推進(jìn)管理工作的法制化、制度化、規(guī)范化，并為相應(yīng)的監(jiān)督提供強有力的依據(jù)。所以，嚴(yán)格規(guī)范文化市場執(zhí)法文書，按程序執(zhí)法，是文化市場法制化管理的需要。

四、結(jié)語

中國共產(chǎn)黨第十七屆中央委員會第六次全體會議明確提出，要“加快文化立法，制定和完善公共文化服務(wù)保障、文化產(chǎn)業(yè)振興、文化市場管理等方面法律法規(guī)，提高文化建設(shè)法制化水平?！鄙钊胙芯吭谖幕w制改革中的法律問題，為文化體制改革提供法律保障，充公發(fā)揮人民群眾文化創(chuàng)造的積極性和主動性，從而推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮，進(jìn)一步興起社會主義文化建設(shè)新高潮，奪取全面建設(shè)小康社會新勝利、開創(chuàng)中國特色社會主義事業(yè)新局面、實現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興。

第四篇：婚約法律問題研究

婚約法律問題研究

摘要：筆者認(rèn)為需要對婚姻狀況有個全面的了解，如今在法律不保護(hù)婚姻和婚約不會對當(dāng)事人產(chǎn)生約束力的狀況下，如何解決婚約問題是目前我們面臨的重要問題。本文借助婚約的相關(guān)概念，通過分析我國婚約的現(xiàn)狀，找出目前我國婚約損害賠償法律問題存在的問題，希望通過本文的研究能對婚約法律問題進(jìn)行更多更精細(xì)的探討，從而促進(jìn)我國法律制度的進(jìn)一步完善。關(guān)鍵字：婚約；法律；損害賠償 1

目錄 引言..............................................................................................................................................1 2 婚約的相關(guān)概念...........................................................................................................................2

2.1 婚約....................................................................................................................................2 2.2 婚約的性質(zhì)........................................................................................................................2 2.3 婚約的約束力及效力........................................................................................................3 3 中國婚姻現(xiàn)象的現(xiàn)狀分析...........................................................................................................4

3.1 中國婚約的現(xiàn)狀................................................................................................................4 3.2 我國當(dāng)前婚約現(xiàn)象中存在的問題....................................................................................5 4 有關(guān)婚約的損害賠償問題...........................................................................................................7

4.1 婚約損害賠償性質(zhì)............................................................................................................7 4.2 婚約損害賠償機(jī)制............................................................................................................8 4.3 約損害賠償范圍...............................................................................................................9 4.4 精神損害賠償項目...........................................................................................................9 結(jié)論................................................................................................................................................10 參考文獻(xiàn).........................................................................................................................................10 致謝................................................................................................................................................11 引言

自古以來婚約現(xiàn)象就存在，古代，孩子的婚姻一般是“父母之命、媒妁之言”，彼此的父母可以為子女訂立婚約，子女必須按照父母訂立的婚約履行結(jié)婚。因此，古時候訂立婚約是結(jié)婚的必經(jīng)之路，而且婚約對男女雙方及其親屬都是有法律約束力的，如果任何一方?jīng)]有如約結(jié)婚，是要受到相應(yīng)的懲罰的。明律、清律中就有這方面的寫照，如女方悔婚，不僅自己要挨幾十板子，主婚人都要接受笞刑，可見當(dāng)時婚約在婚姻制度中的重要性。隨著時代的發(fā)展，婚約在長年的歷史沉淀中逐步被灌入了很多新的因素與要求，但可惜的是，我國法律沒有將其納入調(diào)整的范圍，學(xué)術(shù)界對這一課題的態(tài)度也很冷淡，所以本人決定對這一問題盡心深層次的探討，一方面可以使不了解婚約的人們對她有一個全新的認(rèn)識，也能使人們進(jìn)一步看到對婚約進(jìn)行法律規(guī)制的重要性。這樣一來，社會上因為各種婚約而引起的糾紛就可以得到較好的規(guī)制與調(diào)整，可以防止婚約在沒有管制的情況下肆意發(fā)展，擾亂婚姻秩序，損害誠信社會環(huán)境，既有利于人們對婚姻的慎重與誠信，也有利于保持社會的穩(wěn)定，妥善解決各種婚約糾紛。這既是保持我國優(yōu)良傳統(tǒng)的需要，也是與世界接軌的一種需要，只有在小問題上解決了，才能保證大問題的順利。通過上述分析，筆者認(rèn)為需要對婚姻狀況有個全面的了解，如今在法律不保護(hù)婚姻和婚約不會對當(dāng)事人產(chǎn)生約束力的狀況下，如何解決婚約問題是目前我們面臨的重要問題。

當(dāng)前，在中國的婚姻立法中，婚約制度沒有任何反應(yīng)，但是無論是在城市還是在農(nóng)村中，婚姻問題一直存在。這是因為沒有條文規(guī)定，在日常生活中，出現(xiàn)了大量的婚約糾紛問題。司法實踐中也缺乏令人信服的判決依據(jù)，導(dǎo)致司法不統(tǒng)一。此類問題如不妥善處理將引起矛盾激化，引起報復(fù)、情殺等犯罪行為發(fā)生，影響社會治安和穩(wěn)定。

本文借助婚約的相關(guān)概念，通過分析我國婚約的現(xiàn)狀，找出目前我國婚約損害賠償法律問題存在的問題，希望通過本文的研究能對婚約法律問題進(jìn)行更多更精細(xì)的探討，從而促進(jìn)我國法律制度的進(jìn)一步完善?；榧s的相關(guān)概念

2.1 婚約

目前，關(guān)于婚約的概念不同的學(xué)者給出了不同的定義，有的學(xué)者將婚約定義為：男女雙方以將來結(jié)婚為目的的事先約定，成立婚約的行為稱訂婚或定婚。有的學(xué)者將婚約定義為“男女雙方以將來結(jié)婚為目的所作的事先約定，是男女雙方在結(jié)婚前對婚姻的合意行為?！被榧s成立后，男女雙方便可以未婚夫或未婚妻相稱，實際生活中男女結(jié)婚并不是必須要經(jīng)歷訂婚程序，但很多人卻習(xí)慣在婚姻關(guān)系成立前訂立婚約。

不管是在農(nóng)村還是城市，不管是落后地區(qū)還是經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，很多人在結(jié)婚之前都有訂婚的習(xí)俗，然而對于婚姻的定義，多數(shù)學(xué)者還是達(dá)成一定的共識。

從婚約的作用及效力看，婚約主要分為兩種類型，一種類型是早期型婚約；一種是晚期型婚約，早期型婚約通常發(fā)生在古代，晚期型婚約通常發(fā)生在近現(xiàn)代，無論是早期型婚約還是晚期型婚約，婚約都作為結(jié)婚的重要組成部分。

2.2 婚約的性質(zhì)

目前，學(xué)術(shù)界對婚約的性質(zhì)研究很久了，不同的學(xué)者有不同的觀點，在不同的時期，在不同的國家，法律對婚約的態(tài)度不一樣，因此學(xué)者對婚約的性質(zhì)展開一定探討。

縱觀國內(nèi)外關(guān)于婚約的研究發(fā)自按，婚約的性質(zhì)形成2種學(xué)說，學(xué)說一是契約說，認(rèn)為婚約是債法及親屬法上的契約，是作為結(jié)婚契約的預(yù)約，在民法沒有特別規(guī)定的情況下，婚約一般應(yīng)適用雙務(wù)契約的規(guī)定進(jìn)行處理?！?/p>

親屬法中所規(guī)定的訂婚、結(jié)婚、離婚的成立，都是民法上契約的一種形式，都可以被視為某種契約。

婚約作為結(jié)婚前的一種事實行為，并沒有在法律上構(gòu)成對婚姻的限制，且婚約的內(nèi)容不是契約能夠全部包含的，人們不能像訴請契約之債那樣，對婚約提請類似的請求，違反婚約所產(chǎn)生的責(zé)任也絕不僅僅是契約之債能夠解決和認(rèn)定的?；榧s作為一種法律事實，其產(chǎn)生效力的前提是法律對此的相關(guān)規(guī)定，婚約中當(dāng)事人雙方之間必定會產(chǎn)生某些權(quán)利義務(wù)關(guān)系，違反婚約就是對這些權(quán)利義務(wù)的侵 犯，所以由此產(chǎn)生的應(yīng)該是侵權(quán)的民事責(zé)任，而不是違反契約的合同責(zé)任。三是折中說，認(rèn)為婚約雖是一種契約，但與一般的契約相比較而言，又有很大的區(qū)別?；榧s內(nèi)容包含親屬法上的身份關(guān)系，具有身份法的意義，因而與民法上的契約不同，法律不要求婚約必須履行，附加在婚約上的任何違約條款均無法律意義。

筆者比較贊同第二種觀點，既非契約說，認(rèn)為婚約只是一種事實，而不是實在的婚姻行為，不具有契約的性質(zhì)。表面上看，當(dāng)事人的確是基于婚約在彼此之間產(chǎn)生了一定的權(quán)利和義務(wù)，但該權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)會因為婚約的內(nèi)容包含身份關(guān)系的特殊性，而與一般的契約不同，這種表面上看是雙方達(dá)成的協(xié)議之內(nèi)容具有身份性，法律一般都對其有特殊規(guī)定，是不允許當(dāng)事人自由約定的，所以應(yīng)主要受親屬法的調(diào)整。世界上許多承認(rèn)婚約法律效力的國家和地區(qū)的做法正是如此，對婚約的規(guī)制都是通過民法親屬編來完成的?；榧s表面上看是雙方達(dá)成的協(xié)議，但法律一般對這些協(xié)議的內(nèi)容都有特殊規(guī)定，如成立的條件、法律效力、解除和賠償責(zé)任等，是不允許婚約當(dāng)事人自由約定的。從表面上來看，締結(jié)婚約是基于雙方共同自愿達(dá)成的共同協(xié)議，但協(xié)議中涉及身份關(guān)系的內(nèi)容是不能由契約法來調(diào)整的。另外，婚姻關(guān)系中權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實現(xiàn)不同于一般財產(chǎn)關(guān)系契約，這些內(nèi)容是契約說所不能涵蓋的。值得注意的是，婚約和婚約法律效力不能混為一談，能不能根據(jù)婚約提出結(jié)婚之訴，能不能在不履行婚約時要求對方支付違約金，都取決于法律對婚約的態(tài)度，看法律是否承認(rèn)婚約的效力。

2.3 婚約的約束力及效力

目前，關(guān)于婚約是否具有約束力一直備受學(xué)者研究，總所周知，婚約并沒有人身的約束力，不是由于訂立婚約必須結(jié)婚的責(zé)任與義務(wù)。但婚約有無其它法律拘束力，抑或只有道德拘束力而無法律拘束力，不無問題。有學(xué)者認(rèn)為，我國關(guān)于婚約的現(xiàn)行規(guī)則在文義與邏輯上并不排斥婚約有拘束力，婚約有拘束力是現(xiàn)行規(guī)則邏輯演繹的結(jié)果。

本文認(rèn)為婚約既有道德拘束力，也有法律拘束力。道德拘束力表現(xiàn)為社會輿論的正反評價及傳統(tǒng)習(xí)俗在道義上的制約。法律拘束力即為婚約的效力，表現(xiàn)為兩個方面的內(nèi)容：一是不發(fā)生身份關(guān)系，二是不得請求強迫履行?；榧s男女在法律上尚未發(fā)生配偶關(guān)系或姻親關(guān)系，亦不負(fù)同居之義務(wù)?；榧s基于尊重當(dāng)事人之 3 人格性，故法律規(guī)定婚約不得請求強迫履行?；榧s附加違約金條款者，該條款無效。男女婚約人，一旦發(fā)現(xiàn)彼此不宜結(jié)婚時，自不得訴請法院強制執(zhí)行，致失其意思自由。如因強制結(jié)婚，締結(jié)惡緣，將達(dá)成終身不幸之后果。

解除婚約的損害賠償責(zé)任，并非訂立婚約的直接結(jié)果，也不表現(xiàn)為婚約的拘束力，而是因為婚約一方在訂婚時或婚約期間實施了某種行為，這些行為有的是權(quán)利濫用；有的純粹是披著婚約的外衣，經(jīng)剝離后就是一個普通的侵權(quán)行為。這些行為則與婚約難脫干系，在處理時不得不考慮其親屬法特色。解除婚約時的贈與物返還，不是基于婚約的拘束力，而是基于贈與行為的本身效力使然。置身于婚約中的贈與和一般贈與有所差別，在處理這些贈與行為時在適用民法基本原理上同樣不得不考慮其親屬法特色。中國婚姻現(xiàn)象的現(xiàn)狀分析

3.1 中國婚約的現(xiàn)狀

從婚約歷史發(fā)展沿革不難看出，無論是古代還是近現(xiàn)代社會，婚約無處不在，已成為人們生活習(xí)慣的重要組成部分?；榍坝喠⒒榧s是我國古代傳統(tǒng)的社會風(fēng)俗，“無婚約則無婚姻”的原則是古代法律對婚姻關(guān)系的規(guī)定與指導(dǎo)，婚前訂婚是法律的強制性要求。雖然當(dāng)前我國婚姻法早已不再有此要求，但婚約作為一種習(xí)俗被繼承下來，仍是當(dāng)前我國社會的普遍現(xiàn)象。我國現(xiàn)在的婚約大致有以下幾種情形，一是包辦強迫型婚約，二是基本自愿型婚約，三是完全自愿型婚約，以下便對這三種婚約形式作簡單介紹。包辦強迫型婚約，顧名思義，是由父母或其他家長自己作主為子女訂立的婚約。這種類型的婚約雖然不多，但在一些落后偏遠(yuǎn)地區(qū)仍然存在，此種婚約嚴(yán)格繼承了我國古代時候的買賣包辦婚姻制度，顯然與現(xiàn)代社會文明格格不入，與社會主義發(fā)展進(jìn)程相違背，時至今日仍被法律明令禁止，所以此處不再過多闡述。

基本自愿型婚約，也稱基本自主婚，是經(jīng)他人介紹，本人同意而訂立的婚約，但男方家庭仍然須給付女方一定數(shù)量的彩禮，作為訂婚的前提。男女當(dāng)事人雖然已有較大的婚約自主權(quán)，但婚約的訂立并沒有建立在雙方相互了解、情投意合的感情基礎(chǔ)之上，而更多的是以雙方及雙方家庭的外在客觀條件為基礎(chǔ)，這在很大 4 程度上沿襲了傳統(tǒng)婚約的習(xí)俗。農(nóng)村中絕大多數(shù)屬于這種類型的婚約，農(nóng)村中的訂婚，雖然不再按“六禮”進(jìn)行，但在訂立婚約過程中仍能表現(xiàn)出“六禮”的一些痕跡。首先一般是由男方家長委托親朋好友或者是民間的“介紹人”前往女方家中提親，相當(dāng)于“六禮”中的“納采”。女方及女方家長同意后，男方便托介紹人或媒人到女方家中詢問女方生辰八字，審查男女雙方陰陽命相是否相合，相當(dāng)于“六禮”中的“問名”。如果命相相合，就可以進(jìn)入下一個步驟：議婚，既由介紹人或媒人從中聯(lián)系，男女當(dāng)事人及雙方家長約定時間見面，男女當(dāng)事人便可通過面對面的接觸進(jìn)行交流，進(jìn)一步加深了解。經(jīng)過了“議婚”階段，男女雙方如果都對對方比較滿意的話，便可以正式訂立婚約，不過依照習(xí)俗，訂婚時男方大多需要前往女方家中送去一定的彩禮或聘禮以示喜慶和誠意，彩禮費用主要由男方父母承擔(dān)，數(shù)額大小一般視男方家境而定，一般在同一地區(qū)數(shù)額相差不大，彩禮的形式也

基本相同，這相當(dāng)于“六禮”中的“納征”。所以，在這種訂婚形式當(dāng)中，男女當(dāng)事人雖然已有較大的自主權(quán)，但在形式上仍很大程度的沿襲了傳統(tǒng)聘娶婚的模式。

3.2 我國當(dāng)前婚約現(xiàn)象中存在的問題

法律雖然不承認(rèn)婚約的效力，但并不影響婚約在實際生活中存在，且還在實際生活中發(fā)揮著具體的作用，增加了締結(jié)婚姻的確定性，從而使婚姻締結(jié)進(jìn)入實質(zhì)性階段，男女雙方開始認(rèn)真為婚姻的最終締結(jié)做準(zhǔn)備。但由于我國法律對婚約問題的態(tài)度不明確，所以在當(dāng)前的婚約制度中仍存在不少問題。

（1）父母未經(jīng)子女同意為子女訂立婚約的現(xiàn)象仍然存在，既危害了未成年人的健康成長，也妨礙了當(dāng)事人的婚姻自由，父母不經(jīng)過子女同意為子女訂立婚約是中國古代社會普遍存在的現(xiàn)象。近代以來，子女在婚姻問題上的決定權(quán)隨著人們婚姻觀念的逐步變化而變化。但是，仍有不少父母不考慮子女的意見和情感，擅自決定子女的婚姻問題，尤其在農(nóng)村，父母完全為子女包辦婚姻的現(xiàn)象此起彼伏，法律不承認(rèn)婚約的效力，對于這種父母擅自為子女訂立的婚約，法律更不會予以認(rèn)可。但法律不承認(rèn)不代表社會習(xí)俗也不承認(rèn)，相反，婚約是被社會習(xí)俗所認(rèn)可的，而不管這種婚約是不是由本人親自訂立。所以，父母為子女訂立的婚約，5 在習(xí)慣法中是有效力的，如果子女不明確表示反對，就是對此種婚約的默認(rèn)，這樣的婚約與其他婚約一樣，同樣會發(fā)展成婚姻，而當(dāng)事人有可能陷入一個不幸的婚姻當(dāng)中，還有可能帶來悲??；如果子女反抗，往往會引來雙方家長的反對和社會習(xí)俗的譴責(zé)，從而給當(dāng)事人帶來極大的精神壓力，即便最終婚約得以解除，當(dāng)事人也經(jīng)歷了一番周折，付出了一定代價。另外，早婚是中國古代社會比較普遍的一個陋習(xí)，我們經(jīng)常聽到的所謂“娃娃親”、“指腹為婚”、“襁褓婚”便是如此。新中國成立以來的婚姻法都對法定婚齡作了較高規(guī)定，并明令禁止童養(yǎng)媳陋習(xí)。雖然我國現(xiàn)行的未成年人保護(hù)法不允許父母或者其他監(jiān)護(hù)人為未成年人訂立婚約，但早婚現(xiàn)象作為中國歷史傳統(tǒng)習(xí)俗的遺留物，在當(dāng)今社會依然存在，父母為未成年人訂立婚約的行為一方面妨礙了子女的健康成長，另一方面，也干涉了子女的婚姻自由，因為未成年子女在心智上尚未成熟，還不懂得諸如感情、家庭、責(zé)任、婚姻等一系列復(fù)雜的社會情感概念。為他們訂婚，不見得會帶來很多好處。

（2）由于婚約問題的存在，會產(chǎn)生許多財產(chǎn)糾紛，如果處理不當(dāng)，既可能損害有關(guān)當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)利，也對社會穩(wěn)定構(gòu)成一定的威脅?；榧s一旦訂立便意味著婚姻基本成立，一般情況下，沒有特殊理由不會出現(xiàn)一方悔婚的情形。但總會有例外情況的發(fā)生，如訂婚后一方提出新的要求而對方不能接受，男女雙方進(jìn)一步接觸后一方本性暴露，一方失蹤或死亡，第三方的涉入等原因都有可能導(dǎo)致婚約的解除，引起財產(chǎn)上的糾紛。這類財產(chǎn)糾紛大多包含兩種情形，一是有關(guān)費用的分擔(dān)、補償問題，如一方在另一方家中吃住的費用、男女日常往來的費用、舉辦訂婚宴席的費用、外出旅游的費用等；二是贈與物返還糾紛，現(xiàn)實中的大部分情況是婚約解除以后，贈與財物的一方往往要求另一方返還，而另一方則以各種借口予以推辭或拒絕。當(dāng)今社會由于婚約而引起的財產(chǎn)糾紛越來越多，且財產(chǎn)的數(shù)量也越來越大，雖然最高人民法院在最新的婚姻法司法解釋中對彩禮糾紛的解決作出了規(guī)定，但彩禮糾紛的解決基于婚約的有效性，否則，包辦婚姻和父母為未成年人子女訂立的婚約而引起的財產(chǎn)糾紛，也會按最高院司法解釋的精神處理，這無疑是不行的。而且婚約只存在于傳統(tǒng)與習(xí)慣當(dāng)中，現(xiàn)代人又往往喜歡將傳統(tǒng)的婚約于現(xiàn)代婚約相結(jié)合，使得婚約的有效性更難得到確定。正是由于婚約標(biāo)準(zhǔn)的不確定性，給法院審理因婚約問題引起的財產(chǎn)糾紛帶來一定的難度，法官只能根據(jù)自己的理解來認(rèn)定婚約，從而劃定彩禮的范圍，解決此類案件，則難免 6 會出現(xiàn)不同判決的情形。使得法律的威嚴(yán)被褻瀆，司法活動也繼而混亂。

（3）對婚約關(guān)系中弱勢群體的保護(hù)存在空白。我國歷史悠久，思想文化淵遠(yuǎn)流長，由于受各種因素的影響和制約，城鄉(xiāng)之間還存在著一定的差距，特別是人們的某些思想、觀念。在農(nóng)村由于受各種傳播媒介、途徑的限制，人們受傳統(tǒng)觀念的影響很大，與之相反的是，城市中新思想、新事物層出不窮，人們的思想更容易適應(yīng)社會的發(fā)展?，F(xiàn)代社會強調(diào)個人價值的實現(xiàn)，人們自我意識較高，婚姻注重的是個人感情，更重視婚姻的質(zhì)量，追求幸福美滿的婚姻。隨著人口流動性的加大，很多農(nóng)村青年紛紛選擇到城市打工，新思想、新觀念對他們起著潛移默化的作用。而農(nóng)村青年結(jié)婚大多還遵循先訂婚的習(xí)慣，他們締結(jié)婚姻的目的和追求更多的是基于人的本能和人類的延續(xù)，對個人情感、婚姻質(zhì)量要求并不是很高。所以，當(dāng)一個農(nóng)村青年與城市青年訂立婚約后，他們儼然已經(jīng)成為“準(zhǔn)夫妻”，雖不是夫妻，卻比一般的朋友、戀人的關(guān)系更緊密，這期間不可避免地會發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系，也有可能會發(fā)生性關(guān)系，有的干脆直接生活到對方家庭中，成為另一方的家庭成員，承擔(dān)一定的家庭義務(wù)、贍養(yǎng)老人，而這往往是以女方居多。雖然身處城市，但受傳統(tǒng)觀念的影響，如是一旦哪天解除婚約，這些婦女在再次選擇配偶的問題上就會出現(xiàn)困難，尤其是因為雙方不具有婚姻關(guān)系，得不到法律的有效保護(hù)，女方在婚約存續(xù)期間所盡的義務(wù)就得不到相應(yīng)的補償，這就為一些別有用心的人打著婚約的愰子做違法亂紀(jì)的事情留下可乘之機(jī)。

通過以上的論述可以看出，我國當(dāng)前社會中的婚約習(xí)俗還有很多需要改進(jìn)的地方。由于我國有關(guān)婚約問題的法律規(guī)定極其缺乏，不僅無法有效解決婚約習(xí)俗中存在的問題，而且會讓很多問題在進(jìn)入司法領(lǐng)域之后帶來更多新的問題。因此，在我國婚姻法上設(shè)立完整的婚約制度，是適應(yīng)社會發(fā)展的迫切要求，也是完善我國法律體制的重要舉措。有關(guān)婚約的損害賠償問題

4.1 婚約損害賠償性質(zhì)

關(guān)于婚約發(fā)生的損害賠償問題，嚴(yán)格說來，并不涉及彩禮是否返還問題，只涉及過失方自有財產(chǎn)因賠償對方而發(fā)生財產(chǎn)流轉(zhuǎn)問題?；榧s財產(chǎn)返還問題所涉及 7 的是物權(quán)變動問題，而因婚約而發(fā)生的損害賠償，是債的發(fā)生問題。這種損害賠償不在彩禮返還范圍之內(nèi)，其財產(chǎn)因賠償而發(fā)生的流轉(zhuǎn)與彩禮返還而發(fā)生的流轉(zhuǎn)乃是基于兩種不同的法理依據(jù)。

關(guān)于此類損害賠償?shù)男再|(zhì)，各國立法大致有三種觀點：一是侵權(quán)行為之債。二是契約不履行之債。三是直接基于法律的規(guī)定。損害賠償究竟是合同損害抑或侵權(quán)損害，抑或直接基于法律的規(guī)定，不無疑問。合同損害抑或侵權(quán)損害的根本區(qū)別在于，合同涉及允諾的執(zhí)行，侵權(quán)則涉及填補損害。合同的基本規(guī)則是，原告有權(quán)處于合同如果履行了的狀態(tài)，而在侵權(quán)中，他應(yīng)處于侵權(quán)行為沒有發(fā)生時的狀態(tài)?；榧s損害賠償究竟是合同損害賠償抑或侵權(quán)損害賠償，不無問題。違反婚約之責(zé)任建立在婚約不履行之法理上，造成濫用訴權(quán)之惡果。

婚約有無效、可撤銷、解除等幾種情形?；榧s無效不涉及損害賠償問題，婚約可撤銷可涉及損害賠償，婚約解除又分為單方解除和合意解除，單方解除又分為無正當(dāng)理由解除和有正當(dāng)理由解除兩種情況。婚約解除都可能涉及到婚約損害賠償問題。

4.2 婚約損害賠償機(jī)制

至于婚約中損害賠償機(jī)制，視不同情況而異。本文認(rèn)為對婚約損害賠償機(jī)制的整體構(gòu)架就是，對婚約可撤銷情形及無正當(dāng)理由解除婚約或不履行婚約，或自己的故意或重大過失構(gòu)成重大理由而致使對方解除婚約的行為可沿用流傳已久且與習(xí)俗相容的聘禮定金罰則作為替代方案加以處理。適用聘禮定金罰則不足以彌補所受損害的則補償與信賴?yán)娴牟铑~部分。對了騙取錢財、玩弄異性或其它不正當(dāng)目的訂立婚約，或以婚約為借口誘使同居等侵權(quán)行為則分別視其情況按照侵權(quán)損害賠償規(guī)定處理。上述情況都有可能會出現(xiàn)精神損害賠償問題，如有嚴(yán)重精神損害事實，還應(yīng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。

如果是無正當(dāng)理由解除婚約等情形發(fā)生，則是解除方的權(quán)利濫用行為。只要解除方不能確切說明解除婚約之動機(jī)就足以認(rèn)定為濫用解除權(quán)。適用聘禮定金罰則，就是一個較好的替代性救濟(jì)方案?；榧s訂立后男方違反婚約，而女方無過錯的，女方不必返還聘禮；女方違反婚約，而男方無過錯的，女方必須雙倍返還聘禮。聘禮自不為婚約解除之損害賠償標(biāo)的，但不能因此得出結(jié)論認(rèn)為聘禮適用定 8 金罰則不是損害賠償范圍。為何有此聘禮定金罰則之適用，則可解釋為在授受聘禮之始，當(dāng)事人之間已經(jīng)達(dá)成了如此默示之條款。這也為民間習(xí)俗與傳統(tǒng)習(xí)慣所認(rèn)可。

4.3 約損害賠償范圍

依據(jù)一般財產(chǎn)法上損害賠償之范圍來說，一般債權(quán)人可請求之損害賠償范圍包括所受損害與所失利益。前者又稱積極損害，即實際遭受之損害，又稱信賴?yán)?。后者為期待利益，即預(yù)期契約之履行而所能獲得之利益，又稱為履行利益?！斑`約人，以為信賴?yán)嬷r償為已足。即賠償相對人及其父母因信賴婚約所為之支出費用為已足。-----履行利益之賠償，則無必要?！崩绺改钢A(yù)定禮服，預(yù)定酒席，新郎因新婚生活而租房，新婦于準(zhǔn)備為妻的預(yù)想之下拋棄女教員之職務(wù)是?；榧s中損害賠償?shù)姆秶?，學(xué)者認(rèn)為應(yīng)解釋“為限于所受損害”，“而不及于所失利益”。

所受損害應(yīng)予賠償。所受損害包括但不限于以下幾個方面：紀(jì)念活動，如拍攝結(jié)婚照片；置辦新婚生活用品的活動，如置辦服裝、首飾、日常生活用品等；籌備婚宴的活動，如散發(fā)請柬、簽訂聘請主持人合同、簽訂婚宴合同等。

還如因訂婚而購置嫁妝、辭去職業(yè)、租賃房屋等，均可求償。所失利益不予賠償。例如將來結(jié)婚后可能取得之繼承權(quán)、財產(chǎn)管理使用收益權(quán)、撫養(yǎng)費等期待利益等，均不能請求。此外，若因訂婚而失去與其他方訂婚或結(jié)婚的機(jī)會所應(yīng)得之利益，非現(xiàn)實的損害，不能請求損害賠償。

4.4 精神損害賠償項目

對是否要負(fù)精神損害賠償責(zé)任，只有少數(shù)國家有規(guī)定。在我國，對是否可以提出精神損害賠償?shù)膯栴}，也是有很大爭議的。大多數(shù)學(xué)者都認(rèn)為在婚約解除后，應(yīng)不發(fā)生精神損害的問題。因為，婚約成立后，男女雙方都可以自由解除，只要不違背善良風(fēng)俗，損害對方利益，即使給對方造成了某種精神上的痛苦，也不應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。如果法律允許精神損害賠償，則有可能會間接的干涉婚約自由，從而給對方造成必須結(jié)婚的壓力。還有認(rèn)為，采用聘禮習(xí)慣，一切按照習(xí)慣行事，不張揚，可以避免女子受到第二次傷害。也就是說依據(jù)傳統(tǒng)的聘禮習(xí)慣就可以把 9 一切安排妥帖，沒必要再去提起精神損害賠償來招惹是非。

嚴(yán)格意義上的婚約解除所引起的精神損害賠償，一般在于因為婚約的解除引起的名譽上的嚴(yán)重貶損、精神上的極度痛苦、人格上的極度貶低或者造成其它嚴(yán)重后果的，且名譽上的貶損、人格上的貶低與精神上的痛苦或其它嚴(yán)重后果必須與婚約的解除有相當(dāng)之因果關(guān)系，且解除婚約的一方有重大過錯。對于此點，應(yīng)嚴(yán)格加以把握。至于臺灣地區(qū)民法認(rèn)為非財產(chǎn)上的損害，以被害人無過失為限。筆者對此不予茍同。比較雙方之有責(zé)性，是否可適用過失相抵之原則，本文不去討論。但如果被害方有輕微過失，或有責(zé)比例較低，但有嚴(yán)重的精神損害后果，單純的以其有責(zé)性而否定其精神損害賠償請求權(quán)，于情于理不合。

結(jié)論

本文從辨析婚約與相關(guān)概念的區(qū)別的角度分析了婚約的性質(zhì)，認(rèn)為婚約就其本質(zhì)上來說是一種親屬法上之契約說，兼具親屬法和債法的雙重屬性。分析了中國婚姻現(xiàn)象的現(xiàn)狀，論述了有關(guān)婚約的損害賠償問題，對精神損害賠償也作了簡要的介紹。

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致謝

第五篇：馮曉光事跡材料

嘔心化春雨

傾情撐藍(lán)天

——馮曉光老師先進(jìn)事跡材料

我們見過課堂上一雙雙期待新知的俊眼，也見過課堂上一張張獲取新知的笑臉，卻很少見到惜別老師的淚眼，更少見聞訊趕來歡迎老師的村民隊伍。這眼淚，這隊伍，都是為著他們心中最信賴的好老師——馮曉光老師。

馮曉光老師今年55歲，是靈璧縣朝陽鎮(zhèn)一名普通的小學(xué)教師，1979年退伍后就參加了教師隊伍，一直在朝陽鎮(zhèn)所轄的小學(xué)任教。30多年來，他懷著對教育事業(yè)的熱愛，在三尺講臺上演繹了嘔心瀝血、無私奉獻(xiàn)的人生。學(xué)校成了他難以割舍的精神家園，學(xué)生成了他賴以生存的精神寄托，他用一顆對教育事業(yè)無比忠誠的愛心春雨般滋潤著學(xué)生幼小的心田，用一份對家鄉(xiāng)父老無比依戀的真情為孩子們撐起打造卓越未來的藍(lán)天。他雖沒有驚天的壯舉，卻用孜孜耕耘、默默奉獻(xiàn)，贏得了領(lǐng)導(dǎo)的信任，同事的稱贊，學(xué)生的愛戴，家長的信賴。

一、腳踏實地，做學(xué)校的好教師

馮曉光老師自參加工作以來一直擔(dān)任語文教學(xué)及班主任工作，以“做一名好老師”為追求目標(biāo)，始終以勤勤懇懇、踏踏實實的態(tài)度來工作。

在教學(xué)實踐中,馮曉光老師深深地懂得：一個良好的教師必須具備高尚的思想品質(zhì)、良好的素質(zhì)修養(yǎng)，用自己的行為、思想、語言來影響學(xué)生、教育學(xué)生。他積極參加學(xué)校組織的各項政治學(xué)習(xí)，認(rèn)真貫徹落實上級主管部門的有關(guān)文件精神，服從領(lǐng)導(dǎo)安排，維護(hù)學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)的權(quán)威，遵守學(xué)校的各項規(guī)章制度，嚴(yán)守工作紀(jì)律，始終以一個優(yōu)秀教師的標(biāo)準(zhǔn)來嚴(yán)格要求自己。工作中團(tuán)結(jié)同志，以大局為重，從不因個人的一點小事而影響工作。

馮曉光深知育人先正己的道理,懂得教師必須以身作則，時時做到教書育人、言傳身教、為人師表,以自己的人格、行為去感染學(xué)生。

馮曉光老師利用課余時間自覺認(rèn)真學(xué)習(xí)新課程新理念，不斷提升自身的業(yè)務(wù)水平和教學(xué)能力。同時：他能夠做到學(xué)以致用，積極探索，大膽改革，推動崔巷小學(xué)新課程改革的進(jìn)程。他作為學(xué)校教導(dǎo)主任和骨干教師，一方面引導(dǎo)大家學(xué)習(xí)新課標(biāo)，另一方面舉行語文觀摩研討課，和大家共同座談評議，交流經(jīng)驗，取長補短，共同進(jìn)步，使學(xué)校的校本培訓(xùn)和新課改呈現(xiàn)蓬勃發(fā)展的良好局面。

馮曉光老師在校內(nèi)經(jīng)常舉行專題講座、座談會、集體備課，鼓勵其他老師上公開課、評議課，與大家一起學(xué)習(xí)共同進(jìn)步。在校外，他多次代表所在的小學(xué)參加縣鎮(zhèn)舉行的課堂教學(xué)大獎賽，均獲一二等獎的優(yōu)異成績。

馮曉光老師是學(xué)校語文學(xué)科的科研帶頭人，一直致力于作文教學(xué)的改革與探索，他撰寫的論文多次獲獎（發(fā)表），如《小學(xué)教師專業(yè)成長的現(xiàn)狀及對策》在國家級刊物《教學(xué)交流》論文評選中榮獲一等獎，《挑剔的表姐》被中國教育學(xué)會小學(xué)語文教學(xué)研究會評為三等獎，《激發(fā)情趣，發(fā)展學(xué)生作文個性》、《在樂趣中通過識字關(guān)》在縣教研室舉辦的論文評選中分獲一二等獎，《激發(fā)情感，深化主題》在安徽《教育論壇》上發(fā)表。不僅如此，他積極倡導(dǎo)學(xué)生深入實際生活，留心觀察，寫日記，隨時記錄令自己感動的人、事、物,激發(fā)起學(xué)生寫作的欲望，學(xué)生熱愛寫作積極性大幅提高，并鼓勵學(xué)生投稿，參加省市縣舉行的征文大賽。經(jīng)過他的悉心指導(dǎo)，不少學(xué)生在征文比賽中獲獎。如戚春艷的《回來，我不要你這頂帽子》獲省級二等獎，趙經(jīng)緯的《紅色之旅》獲省級三等獎，《迎奧運，促和諧》獲市級三等獎。

二、傾注真情，做學(xué)生的好導(dǎo)師。

農(nóng)村學(xué)生，家里的經(jīng)濟(jì)條件比較差，家長對孩子的關(guān)心又不夠，許多孩子往往會因此輟學(xué)。多年來，在教育教學(xué)工作中，馮老師把關(guān)心愛護(hù)學(xué)生當(dāng)作天職。學(xué)習(xí)上嚴(yán)格要求，生活上細(xì)心照料，確保孩子們都能夠順利讀完小學(xué)。在他的工作中，領(lǐng)學(xué)生打針買藥，雨天為道遠(yuǎn)的學(xué)生買方便面，是常有的事兒。帶2005屆畢業(yè)班的時候，班里有個學(xué)生叫崔尚輝，父母離異，父親因經(jīng)常趕集上店中午不歸，他就賴著回家吃剩飯，細(xì)心的馮老師看在眼里，痛在心里，常拉著他一起吃飯，崔尚輝說總?cè)ダ蠋熌抢锍燥埐缓靡馑?。他開玩笑的說：“陪我吃飯，我還多了一個孩子呢?！彼恼嬲\贏得了崔尚輝的信賴。崔尚輝去靈璧一中讀書以后，多次給他寫信，節(jié)假日回來，崔尚輝的影子常在馮老師的身旁，同事們開玩笑地說：“崔尚輝真把你當(dāng)成爸爸了?！?/p>

“我愛我所教過的每一個學(xué)生”。他的確是這么做的。特別是對“學(xué)困生”，他會給與更多的愛。用真情啟迪智慧，促其轉(zhuǎn)化。2006年，他剛接一個新班，就發(fā)現(xiàn)一個叫崔蜜的女生衣不適體，情緒低落，學(xué)不安心，更不合群，經(jīng)常遲到早退，學(xué)習(xí)成績很差。馮老師多次找她談話，問她需要什么幫助，可她總是閉口不語。第一單元檢測她得了不到60分，第二天竟曠課。馮老師意識到她有輟學(xué)的可能，抽時間去了她家，弄清了情況。原來她有一個五口之家，年老的祖父，去年得了腦血栓，落下了后遺癥，生活不能自理，父親給人裝卸貨物，掙錢補貼家用，母親在家種地，姐弟倆上學(xué)，家境不好，就在快開學(xué)時，能掙點錢的父親因車禍住進(jìn)了醫(yī)院，母親自然要去照顧。馮老師溫和地同她談生活，談學(xué)習(xí)，談人生，使她重返校園，接著又在班里開了愛心主題班會，向大家公布了崔蜜的近況，倡議大家援手，身為班主任的他第一個捐出了五十元，全班同學(xué)紛紛解囊，或一元或一角，湊足了崔蜜的上學(xué)費用，還為她買了一些生活必需品，解決了崔蜜家的暫時之需，崔蜜母親竟被感動得淚水漣漣。馮老師抓住這一教育契機(jī)，又動員學(xué)生們組織了幫扶小組，對有實際困難的同學(xué)，或助殘、或助學(xué)，各盡所能、樂于奉獻(xiàn)。馮老師不但注重抓“需要點”以感化促轉(zhuǎn)化，偏愛于困，對其立足于爭，著眼于放，著手于拉，用博大的愛心感動著身邊的每一個學(xué)生。

三、轉(zhuǎn)變角色，做家長的好朋友。

長期的教學(xué)實踐，使馮曉光老師明白學(xué)生的健康成長，單憑老師的努力是不夠的，學(xué)校、社會、家長的合力是學(xué)生成才的三大支柱，他是這個合力的軸心。馮老師熟人多，他常走出校門，走向社會，出入于學(xué)校輻射的家家戶戶；一場場家長會，一次次入戶家訪，一本本家訪日記讓他的根深扎在百姓的心中，校園內(nèi)馮老師的電話多，那是因為他的手機(jī)號是公開的，來電有遠(yuǎn)在外地的民工，有置身于田中的村民，他們有的告急，有的求助，有的提建議，有的要求著什么?? 馮老師在與家長們朋友般的交往中吸取了來自不同層面上的經(jīng)驗教訓(xùn)，收集了來自方方面面的建議和要求，豐富了他的教學(xué)思想，拓寬了他的教學(xué)思路，他把這些來源于社會家長的信息融入于教育教學(xué)，提高了工作效率，擴(kuò)大了教育成果，使學(xué)生時時求上進(jìn)，天天有進(jìn)步，也讓一個個新的教育理念流入大眾之心。一位老人動情地說“‘棍頭出孝子’這話難說，我那個犟孫子被他爹打多少回也改不了調(diào)皮，馮老師教我夸他倒改好了，‘好孩子是夸出來的’這話真靈！”還有一位大娘這樣稱贊他：“這老師真有心，他教俺治孫子睡懶覺的法真管勁，這才幾天，俺孫子就像變了一個人，大清早俺不喊他也知道起了，看來習(xí)慣真能養(yǎng)成?！鞭D(zhuǎn)變角色，做家長的好朋友，使馮老師成了百姓喜歡的人。

一分耕耘,一分收獲。在教苑這塊沃土上，馮曉光老師付出了辛勤的汗水，收獲的是累累碩果，他所帶的班級成績在全鎮(zhèn)多次質(zhì)量測查中，學(xué)生的成績名列榜首。他的工作也得到領(lǐng)導(dǎo)、教師和家長的認(rèn)可，他連續(xù)被鎮(zhèn)評為優(yōu)秀教師、先進(jìn)個人和優(yōu)秀班主任，在考核中多次被評定為優(yōu)秀。在今后的教育教學(xué)工作中，馮曉光老師將更嚴(yán)格要求自己，努力工作，為美好的明天貢獻(xiàn)自己的力量。