第一篇：企業(yè)并購礦產資源涉及的相關法律問題

企業(yè)并購礦產資源涉及的相關法律問題【轉載】

(2012-02-26 23:19:39)

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企業(yè)并購礦產資源涉及的相關法律問題

2006年以來，國家相關部委出臺了系列規(guī)章，對礦產資源的試點整合工作，尤其是對各類“私挖濫采、礦難頻發(fā)、資源浪費、技術落后”的小礦的資源整合。

典型的如云南有色金屬礦整合、山西的煤礦整合等，整合中發(fā)現(xiàn)一些礦山企業(yè)主在先前在收購兼并礦產資源時法律意識不強，沒有依法完善相關法律手續(xù)，導致在整合過程中無法被認定為礦產資源的權利主體，無法獲得相應的經濟補償，令人扼腕嘆息。

因此，本人對現(xiàn)有的礦產資源轉讓的相關法律法規(guī)進行分析和歸納總結后，提供以便于相關企業(yè)參考和借鑒。

一、礦產資源權屬屬于國家所有

根據我國《憲法》規(guī)定，礦產資源屬于國家所有，由國務院行使國家對礦產資源的所有權。礦產資源的合理開發(fā)利用，勘查、開采礦產資源的，必須申請并經批準取得探礦權和采礦權，辦理相關登記；

二、礦產資源轉讓規(guī)定

礦產資源只能有限制的轉讓。具體分析如下：

（一）、探礦權、采礦權轉讓的限制根據《中華人民共和國礦產資源法》第六條之規(guī)定：除按下列規(guī)定可以轉讓外，探礦權、采礦權不得轉讓：

（1）探礦權人有權在劃定的勘查作業(yè)區(qū)內進行規(guī)定的勘查作業(yè)，有權優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內礦產資源的采礦權。探礦權人在完成規(guī)定的最低勘查投入后，經依法批準，可以將探礦權轉讓他人。

（2）已取得采礦權的礦山企業(yè)，因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經營，或者因企業(yè)資產出售以及有其他變更企業(yè)資產產權的情形而需要變更采礦權主體的，經依法批準可以將采礦權轉讓他人采礦。

（二）、法律禁止非法倒賣探礦權、采礦權牟利。

對未經審批管理機關批準，擅自轉讓探礦權、采礦權的，由登記管理機關責令改正，沒收違法所得，處 10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，由原發(fā)證機關吊銷勘查許可證、采礦許可證。

三、礦產資源轉讓的審批機關

探礦權、采礦權轉讓的審批主體根據國務院制定的《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第四條之規(guī)定：國務院地質礦產主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府地質礦產主管部門是探礦權、采礦權轉讓的審批管理機關。即是至少省級的國土資源廳。

（1）國務院地質礦產主管部門負責由其審批發(fā)證的探礦權、采礦權轉讓的審批。

另外，根據《國土資源部關于開展煤炭礦業(yè)權審批管理改革試點的通知》（國土資發(fā)〔 2010〕143號）決定在黑龍江、貴州、陜西 3省國土資源廳進行煤炭礦業(yè)權審批管理改革試點。該通知下發(fā)前，在國土資源部登記發(fā)證的該三省煤炭探礦權、采礦權項目，由該項目所在地試點省廳辦理延續(xù)、保留、變更、轉讓、注銷審批登記。煤炭探礦權采礦權保留、變更、轉讓審批，省廳審查同意后，將審查意

見表及項目基本情況報告報部備案并經同意后，頒發(fā)勘查許可證、采礦許可證。

（2）省、自治區(qū)、直轄市人民政府地質礦產主管部門負責上述部分以外的探礦權、采礦權轉讓的審批。

四、探礦權、采礦權轉讓的條件

（一）出讓方的條件。根據《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第五條、第六條之規(guī)定可知：

1、、轉讓探礦權，應當具備下列條件：

（1）自頒發(fā)勘查許可證之日起滿 2年，或者在勘查作業(yè)區(qū)內發(fā)現(xiàn)可供進一步勘查或者開采的礦產資源；

（2）完成規(guī)定的最低勘查投入；第一個勘查年度投入，每平方公里 2000元，第二個勘查年度投入每平方公里 5000元；第三個勘查年度投入每平方公里 10000元；

（3）探礦權屬無爭議；

（4）按照國家有關規(guī)定已經繳納探礦權使用費、探礦權價款；

（5）國務院地質礦產主管部門規(guī)定的其他條件。

2、轉讓采礦權，應當具備下列條件：

（1）礦山企業(yè)投入采礦生產滿 1年；

（2）采礦權屬無爭議；

（3）按照國家有關規(guī)定已經繳納采礦權使用費、采礦權價款、礦產資源補償費和資源稅；

（4）國務院地質礦產主管部門規(guī)定的其他條件。國有礦山企業(yè)在申請轉讓采礦權前，應當征得礦山企業(yè)主管部門的同意。

五、受讓方的條件。

根據《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第七條之規(guī)定可知，探礦權或者采礦權轉讓的受讓人，應當符合《礦產資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》或者《礦產資源開采登記管理辦法》規(guī)定的有關探礦權申請人或者采礦權申請人的條件。具體規(guī)定如下：

1、如果受讓人為外商投資企業(yè)，其受讓礦產種類必須符合《外商投資產業(yè)指導目錄》（2007年修訂）的相關規(guī)定。

2、探礦權受讓人的條件，根據《礦產資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》第六條、第七條之規(guī)定，探礦權申請人申請?zhí)降V權時，應當向登記管理機關提交下列資料：

（1）申請登記書和申請的區(qū)塊范圍圖；

（2）勘查單位的資格證書復印件；

（3）勘查工作計劃、勘查合同或者委托勘查的證明文件；

（4）勘查實施方案及附件；

（5）勘查項目資金來源證明；

（6）國務院地質礦產主管部門規(guī)定提交的其他資料。申請勘查石油、天然氣的，還應當提交國務院批準設立石油公司或者同意進行石油、天然氣勘查的批準文件以及勘查單位法人資格證明。

3、申請石油、天然氣滾動勘探開發(fā)的受讓人條件，其應當向登記管理機關提交下列資料，經批準，辦理登記手續(xù)，領取滾動勘探開發(fā)的采礦許可證：

（1）申請登記書和滾動勘探開發(fā)礦區(qū)范圍圖；

（2）國務院計劃主管部門批準的項目建議書；

（3）需要進行滾動勘探開發(fā)的論證材料；

（4）經國務院礦產儲量審批機構批準進行石油、天然氣滾動勘探開發(fā)的儲量報告；

（5）滾動勘探開發(fā)利用方案。

4、采礦權受讓人的條件，根據《礦產資源開采登記管理辦法》第五條之規(guī)定，采礦權申請人申請辦理采礦許可證時，應當向登記管理機關提交下列資料：能源與環(huán)保

（1）申請登記書和礦區(qū)范圍圖；

（2）采礦權申請人資質條件的證明；

（3）礦產資源開發(fā)利用方案；

（4）依法設立礦山企業(yè)的批準文件；

（5）開采礦產資源的環(huán)境影響評價報告；

（6）國務院地質礦產主管部門規(guī)定提交的其他資料。申請開采國家規(guī)劃礦區(qū)或者對國民經濟具有重要價值的礦區(qū)內的礦產資源和國家實行保護性開采的特定礦種的，還應當提交國務院有關主管部門的批準文件。

5、申請開采石油、天然氣的受讓人，還應當提交國務院批準設立石油公司或者同意進行石油、天然

氣開采的批準文件以及采礦企業(yè)法人資格證明。另外，轉讓國家出資勘查所形成的探礦權、采礦權的，必須進行評估。探礦權、采礦權轉讓的評估工作，由國務院地質礦產主管部門會同國務院國有資產管理部門認定的評估機構進行；評估結果由國務院地質礦產主管部門確認。

第二篇：外資并購國內企業(yè)涉及的反壟斷法律問題

外資并購國內企業(yè)涉及的反壟斷法律問題

鄭惠

一、當前外資并購壟斷國內企業(yè)的特點和做法

諾貝爾經濟學獎獲得者喬治?斯蒂格勒在論文《通向壟斷和寡頭之路——兼并》中說：“一個企業(yè)通過兼并其競爭對手的途徑成為巨型企業(yè)是現(xiàn)代經濟史上的一個突出現(xiàn)象。”

目前，跨國公司對華投資的方式出現(xiàn)了一些新特點。主要是從合資、合作到獨資建廠，再大舉并購我國發(fā)展?jié)摿^大的優(yōu)秀企業(yè)。“必須絕對控股、必須是行業(yè)龍頭企業(yè)、預期收益必須超過15％”這三個“必須”是一些跨國公司目前在華并購戰(zhàn)略的基本要求。一些跨國公司認為，現(xiàn)在是收購中國企業(yè)的最好時機，收購價格正像中國的勞動力一樣，比歐美低得太多；還可以利用中國企業(yè)原有的銷售網絡、原材料和能源供給渠道以及品牌，再加上外商的資本和技術就可以逐步實現(xiàn)壟斷中國市場的目標。目前，國際啤酒巨頭已把中國啤酒企業(yè)和市場瓜分的差不多了；可口可樂通過品牌戰(zhàn)略，已在我國飲料市場占有70％的份額；寶潔在中國的公司除上海沙宣是合資企業(yè)外，其余9家已全部獨資；歐萊雅只用50天就整合了中國護膚品牌“小護士”；我國大型超市的80％以上已被跨國公司納入囊中。近年來，跨國公司已開始大舉進軍我國大型制造業(yè)，并購重點直奔我國工業(yè)機械業(yè)、電器業(yè)等領域的骨干企業(yè)、龍頭企業(yè)。

跨國公司對于中國企業(yè)的并購完成后，往往有兩種做法，一是終止企業(yè)運營，以達到消滅競爭對手獲取國內市場份額的目的；二是把并購獲得的企業(yè)轉變?yōu)槠湎聦俚募庸て髽I(yè)，作為跨國公司全球生產鏈條上的一個環(huán)節(jié)，“既沒有知識產權，也沒有核心技術?！?/p>

面對如此嚴峻的外資壟斷趨勢，消極地抵制外商來華并購是錯誤的，而是要立法規(guī)范，主要針對以壟斷我國市場為目標的惡意并購行為，要采取有效的防范措施和制裁手段。

二、我國有關外資反壟斷法立法狀況及問題

1980年，在國務院發(fā)表的《關于開展和保護社會主義競爭的暫行規(guī)定》，首次提出了“反壟斷”的觀點。1993年出臺的《反不正當競爭法》第6條、第7條、第15條等規(guī)定，由于缺乏可操作性，對于遏制各種壟斷行為的蔓延并沒有起到顯著的作用。

1997年12月頒布的《中華人民共和國價格法》第14條規(guī)定，經營者不得“相互串通，操縱市場價格，損害其他經營者或者消費者的合法權益。”

1999年8月通過的《中華人民共和國招標投標法》也有禁止串通投標招標的規(guī)定。

2003年3月7日我國對外貿易經濟合作部、國家稅務總局、國家工商行政管理總局和國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布的《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》對外資并購創(chuàng)設了相對完善的反壟斷審查機制。上述規(guī)定表明立法部門對外資并購可能引發(fā)的壟斷問題給予了高度重視。

2004年5月，國家工商行政管理總局公平交易局反壟斷處公布的《在華跨國公司限制競爭行為表現(xiàn)及對策》。2006年召開的兩會期間，國家統(tǒng)計局局長和全國工商聯(lián)向全國政協(xié)提交議案：呼吁防范跨國公司壟斷性并購中國企業(yè)。溫家寶總理在政府工作報告中也明確指出“在擴大開放中重視維護國家經濟安全?！?2006年8月初，中國政府高層官員舉行了一次前所未有的會議，試圖打破持續(xù)一年之久的僵局，即是否批準美國私人股本公司凱雷集團(CarlyleGroup)對中國徐工機械有爭議的收購交易。

2006年8月8日，六部委聯(lián)合發(fā)布《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》，《規(guī)定》中特別將反壟斷問題設立了一章，專門提出應向商務部和國家工商行政管理總局報告，由上述機構決定是否批準并購。但有關人士就上述規(guī)定的可操作性提出了質疑，認為此規(guī)定大大增加了上述兩部門的工作量，兩部門是否能及時作出準確的回應令人擔憂。

總體而言，目前我國的反壟斷法還停留在部委規(guī)章的層面，而且很多規(guī)定僅反映了政府意向，不具有操作性。這些法律制度存在的問題主要包括：

1、尚未形成一個系統(tǒng)和完整的反壟斷體系

反壟斷法在反對私人壟斷方面至少應當規(guī)定三個方面的任務：禁止壟斷協(xié)議、禁止濫用市場支配地位、控制企業(yè)合并。這三個方面也被稱為反壟斷法實體法的三大支柱。但是，中國現(xiàn)行反壟斷法在這三個方面都沒有完善的規(guī)定。

2、對濫用行政權力限制競爭的行為制裁不力

中國當前政企不分的情況尚未徹底改變，中國舊經濟體制下的行政壟斷行為目前仍然很嚴重。

3、缺乏獨立的和權威的反壟斷執(zhí)法機關

反壟斷法與其他法律制度不同，要求執(zhí)法機關具有相當大的獨立性和足夠大的權威性。特別是行政性限制競爭的案件，往往有著盤根錯節(jié)的復雜關系，調查難度大，如果反壟斷法的主管機關沒有相當大的獨立性和權威性，它的審案工作就會受到其他行政部門的干擾和影響，不利于依法作出裁決。

三、關于《反壟斷法》規(guī)范外資并購的立法建議

針對上述我國反壟斷法律體系存在的問題，筆者認為應從以下幾方面完善我國的《反壟斷法》立法：

1、慎重考慮反壟斷法適用除外規(guī)定

對自然壟斷行業(yè)，在科學技術突飛猛進的今天，許多過去屬于壟斷的領域，現(xiàn)在已經喪失了其存在的基礎。我國的反壟斷法應當是全面的、適用于所有行業(yè)的。

2、建立符合我國國情的反壟斷執(zhí)法體制

發(fā)達國家在市場經濟發(fā)展過程中都依法建立了獨立的有權威的反壟斷執(zhí)法機構，并由法律規(guī)定了這些機構執(zhí)行反壟斷法的專門職權及工作程序，以確保其獨立行使職權，保證反壟斷法能夠得到嚴格和統(tǒng)一的實施。我國應當借鑒這一做法，通過反壟斷法立法建立一個有效的、有極高獨立性和極大權威性的反壟斷執(zhí)法機構，以保證反壟斷法得到有效和統(tǒng)一實施。

3、建立外資并購的反壟斷報告制度

《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》第51條規(guī)定了外資并購的反壟斷報告制度，該條規(guī)定主要是從投資規(guī)?；蚴袌龇蓊~方面判斷是否可能構成壟斷，如果達到規(guī)定的規(guī)模必須向商務部與國家工商行政總局報告。該報告制度可以作為將來反壟斷法的內容之一。除投資規(guī)模或市場份額需要做出明確規(guī)定以外，還需要規(guī)定報告的受理時間、報告義務人、確定審核與批準的時間。

4、完善外資并購的反壟斷聽證制度

《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》規(guī)定了有關部門應對外資并購涉及壟斷審查的過程中舉行聽證。但該規(guī)定過于簡單，不具有操作性。因此，在將來的立法中應規(guī)定出舉行聽證的標準和程序。

5、外資并購的反壟斷審查制度

這主要涉及反壟斷的標準問題。標準實施的難點在于相關市場的界定問題。建議對相關市場的劃分作出原則性規(guī)定，同時授權反壟斷機關根據實際情況進行具體認定。在界定清楚相關市場后，經客觀調查再確定該市場支配地位是否損害了相關市場的有效競爭。

6、對導致壟斷的外資并購行為的控制制度

對壟斷的控制措施主要應包括：事前阻止外資并購、事后進行企業(yè)分割以及對當事企業(yè)及其領導人的處罰。其中對企業(yè)的處罰和領導人的處罰主要包括：通過連續(xù)罰款督促企業(yè)執(zhí)行反壟斷措施，禁止已經實現(xiàn)控股的外資企業(yè)行使其股東權利，勒令停止營業(yè)或勒令歇業(yè)，請求登記結算公司拒絕或凍結股份轉讓登記，宣布并購無效并通報相關部門，代表政府向法院提起訴訟等。

（作者系本所綜合業(yè)務一部主任、資深律師。）

第三篇：跨國并購中涉及的法律問題

跨國并購中涉及的法律問題

摘要：伴隨著全球經濟一體化步伐的加速發(fā)展，國際投資，尤其是國際直接投資，在世界經濟的日益自由化和全球化的進程中發(fā)揮著重要的作用。與此同時，隨著我國加入WTO，市場開放程度大大加快，外國資本對我國的直接投資和跨國并購呈現(xiàn)出繼續(xù)增長的趨勢。在這個過程中，跨國公司扮演著極其重要的角色，跨國并購已經成為我國近年來國際直接投資的主要方式。在知識經濟時代，由于知識產權制度逐漸異化，而國內企業(yè)知識產權保護意識還在逐步增強中，知識產權保護還有很多漏洞，這就給國外公司尤其是跨國公司以把柄，致使我國國內企業(yè)長期處于知識產權重壓之下。本文通過對“達娃之爭”的案例分析，來揭露跨國并購中所涉及的法律問題，同時警示企業(yè)家在跨國并購中應注意的問題。

隨著經濟全球化的發(fā)展，中國市場被跨國企業(yè)打開，國內企業(yè)為了利用外方資金、先進的生產技術和管理經驗，全面提升我國企業(yè)的經營水平和市場競爭力，越來越多的引進外國資本。而基于利益的考慮，外國資本通常也會欣然接受國內的邀請。因為跨國并購方式可以使外國企業(yè)迅速進入東道國市場并占有市場份額，并購有效地降低了進入新行業(yè)的壁壘和企業(yè)發(fā)展的風險和成本，能夠充分利用了經驗曲線效應。企業(yè)通過并購方式發(fā)展時，不但獲得了原有企業(yè)的生產能力和各種資產，還獲得了原有企業(yè)的經驗，以及包括企業(yè)在技術、市場、專利、產品、管理等方面的特長，也包括優(yōu)秀的企業(yè)文化。企業(yè)通過并購可以在以上各方面、各分部之間實現(xiàn)共享或取長補短，實現(xiàn)互補效應。同時能夠有效利用被并購企業(yè)的相關經營資源和充分享有對外直接投資的融資便利，是企業(yè)借以躲避政治風險的重要手段之一。

然而并不是所有的跨國并購都是很成功的，近年來，以知識產權為中心的并購糾紛問題在跨國并購中已是屢見不鮮的了。

“達娃”的企業(yè)商標之爭可謂是備受矚目。達能集團收購香港百富勤公司股份而成為娃哈哈合資公司控股人的先后，其還相繼收購了武漢東西湖啤酒、廣東樂百氏、上海梅林正廣和等國內企業(yè)的絕大多數(shù)股權。而達能集團與娃哈哈集團合資之時，娃哈哈集團的董事長宗慶后就堅持中方的經營控制權，堅持合資企業(yè)必須繼續(xù)使用娃哈哈商標與品牌，堅持合資不合品牌。但是，由于合資時簽下的《商標轉讓協(xié)議》以及后來《商標許可協(xié)議》在“娃哈哈”商標歸屬權約定問題上的疏漏或者模糊，使達能集團得以啟動其仲裁與訴訟攻勢，先要挾娃哈哈集團履行商標轉讓行為，在遭受娃哈哈集團的阻擊和反擊后，又在國內外先后提起了以娃哈哈集團和宗慶后損害公司利益為由的多次仲裁和訴訟，給娃哈哈集團方面造成了巨大的影響。

首先，“達娃”的仲裁和訴訟爭端中，最明顯的表現(xiàn)即在“娃哈哈”商標權的歸屬及其使用中，其中涉及1996年的《商標轉讓協(xié)議》和1999年的《商標許可使用協(xié)議》之“陰陽合同”的效力。根據杭州市仲裁委員會的裁決結果，娃哈哈商標權應然歸屬于娃哈哈集團，《娃哈哈商標轉讓協(xié)議》依法成立，但并未發(fā)生相應的法律效力，商標轉讓經依法申請未獲批準。因此，達能集團并不享有商標權，而二者在合同談判上的漏洞，給了達能集團借助娃哈哈合資公司提起一系列訴訟的借口。

達能在華并購的行為已經違背了中國國家經濟安全的有關法律，并已對多家并購品牌造成嚴重傷害；繼補償性退出光明乳業(yè)之后，達能應盡快調整中國的戰(zhàn)略布局，馬上終止對娃哈哈的惡意并購。這主要依據：

1、著名品牌納入國家經濟安全管理是國際通例。著名品牌不僅涉及民族情感，而且被視為國家戰(zhàn)略資源，越是經濟強大、產業(yè)悠久的發(fā)達國家，對著名品牌并購引發(fā)的社會沖突越強烈。反之，落后國家的企業(yè)沒有品牌基礎，民族情感很難為此聚焦。

2、我國在國家經濟安全方面的相關法律?；趪H通例，我國制定的《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》第十二條明文規(guī)定：“外國投資者并購境內企業(yè)并取得實際控制權，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內企業(yè)實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。當事人未予申報，但其并購行為對國家經濟安全造成或可能造成重大影響的，商務部可以會同相關部門要求當事人終止交易或采取轉讓相關股權、資產或其他有效措施，以消除并購行為對國家經濟安全的影響”。

3、達能的三大行為違背中國國家經濟安全。自1992年以來，達能公司置國際商業(yè)規(guī)則與中國法律于不顧，不合常理地對中國飲料行業(yè)的著名品牌公司股權進行了肆無忌憚的撒網式收購，嚴重地影響到我國的國家經濟安全。第一，通吃同一行業(yè)的絕大多數(shù)著名品牌的股權，無視中國民眾的民族品牌感情，先后收購中國飲料行業(yè)最知名的七大品牌。其二，設置法律陷阱取得娃哈哈合資企業(yè)控股權，不惜以訴訟國家商標局來違法搶奪娃哈哈著名品牌的商標權。1996年娃哈哈合資公司由三方構成，合資后建立的董事會安排有著較為合理的制衡機制。但是，由于達能設置法律陷阱，并在轉讓取得百富勤股權時，不與娃哈哈方面協(xié)商通氣，構成了敵意控股我國著名品牌公司的行為，由此埋下了破壞我國國家經濟安全的種子。在娃哈哈的馳名商標的爭奪戰(zhàn)上，達能亞洲不僅在十年前用“陰陽合同”搞變相轉讓，對抗國家商標管理。而今，達能亞洲在違法狀態(tài)經營數(shù)年之久，堅持違法搶奪中國馳名商標—娃哈哈的商標所有權，并在國家工商局發(fā)出函件表明態(tài)度后，不惜以訴訟國家商標局來搶奪娃哈哈的著名品牌商標權。其三，不顧利益沖突進行同業(yè)競爭企業(yè)的并購，忽視樂百氏等被收購企業(yè)的運營管理，損毀中國著名品牌的市場能力與市場價值。

通過“達娃之爭”的案例分析，國內企業(yè)在引進資金進行中外合資之時，首先要堅定自己的立場，堅持合資不合品牌，籍此保護自主品牌。其二，企業(yè)應當根據企業(yè)自身情況，增強企業(yè)對于外國資本的消化和控制功能，通過合同等方式明確約定有利于己方的知識產權的權利歸屬與使用，警惕任何名義尤其是知識產權名義下的惡性跨國并購，防止我國國內企業(yè)資產的流失。其三，在遇到跨國并購尤其是惡意跨國并購之時，國內企業(yè)更應該勇敢拿起法律武器與之抗爭到底。

無獨有偶，2012年爆出的“iPad商標侵權案”可謂是令人唏噓不已。在這個案件當中，值得總結的問題其實是蘋果公司在知識產權盡職調查上的疏漏。如果蘋果公司做好了知識產權盡職調查，就應知中國大陸ipad商標的持有人是深圳唯冠，而不是唯冠臺北公司。雖然楊榮山是唯冠集團的CEO，同時也是集團所有下屬公司的CEO，但是唯冠臺北公司與深圳唯冠從法律上是兩個獨立的法人的企業(yè)，楊榮山只在唯冠臺北公司的授權委托書中加蓋了其印章。正是蘋果公司自身在知識產權盡職調查上的失誤才導致了蘋果公司與深圳唯冠之間的商標權糾紛的發(fā)生。

對于跨國企業(yè)或者是正處在國際化進程中的企業(yè)而言，制定完善的商標戰(zhàn)略和進行詳盡的知識產權盡職調查是企業(yè)知識產權戰(zhàn)略的重要組成部分。企業(yè)的全球商標注冊并不是一帆風順的，如果打算推出的商標在某個國家或者地區(qū)被搶先注冊，那么進行商標收購在很多時候是不可避免的。在進行商標收購之前，應當圍繞擬收購商標進行詳盡的知識產權盡職調查。收購方在收購之前必須要掌握該商標權的相關信息，包括商標權利歸屬、商標權利瑕疵情況、商標證的注冊信息、商標的歷次轉讓情況、商標有無侵犯他人在先權利、近似商標情況等。而知識產權調查應注意的事項又如下幾點：

第一，要注意跨國收購法律適用問題。知識產權具有地域性特征，各國往往根據本國法律給予在本國注冊登記的專利權、商標權等知識產權進行排他性保護。各國的立法在知識產權的申請、歸屬、有效期、轉讓、出口、交易等方面均有不同規(guī)定。因此，知識產權盡職調查必須首先了解該作為收購標的的知識產權所在地的法律環(huán)境。如果脫離本地的知識產權法律環(huán)境進行盡職調查，必然得出錯誤的盡職調查結論。

第二，要調查收購對象的權力歸屬。知識產權權利主體復雜，包括申請人、專有權人、被許可人、共有人、質押權利人等。識別清楚具體的權利主體類型，有助于識別該權利主體在權利行使內容、范圍、期限等方面的具體界限。而且，明確知識產權權利主體也是確定交易相對方的前提。如果與無權處分方簽署知識產權轉讓協(xié)議或者許可協(xié)議，必然導致收購目的的落空，直接導致協(xié)議無效或者不具有約束力。

第三，要看收購對象的法律狀態(tài)。知識產權的權利是否存在瑕疵，譬如是否存在專利質押、企業(yè)被法院查封等權利限制的情況。

第四，要看收購對象的期限和內容。知識產權期限、內容以及知識產權的專有權均有一定的年限限制。盡職調查的基本內容之一是明確知識產權專有權的剩余年限、是否可以申請續(xù)展延長保護期限。另外，知識產權的內容同樣是盡職調查中不可或缺的事項。根據我國《商標法》，注冊商標一般僅在注冊類別和相似類別獲得保護，除非達到馳名的程度才可能獲得跨類保護。對于專利權而言，需要調查的內容包括內容專利是否是收購方所期待獲得的技術方案專利權，是否是涵蓋了出讓方實際經營中的核心技術，是否符合專利三性從而具有穩(wěn)定性等問題。

第五，要考慮知識產權權力是否有權屬糾紛存在。在進行企業(yè)并購的時候，知識產權侵權風險的評估和分析是知識產權盡職調查的一個重要內容。此外，還應當對目標公司的相關專利技術是否依賴其它在先專利進行分析，這些在先專利有沒有在投資公司或者收購公司的目標市場所在國家進行了申請，以及這些在先專利的期限還有多長等因素進行全面的核查、分析與評估，從而更好地規(guī)避侵權的風險。

第六，要看知識產權類資產的交割和過渡安排。在資產收購的交易中，知識產權類資產的移交和轉讓是一個十分關鍵的環(huán)節(jié)。知識產權律師和企業(yè)在進行盡職調查時，可以將知識產權類的資產分門另類，制作移交清單，并且針對具體的產權類型確定不同的移交方式、負責單位、移交時間。

“iPad商標侵權案”本身并不復雜，但是作為世界巨頭的蘋果公司卻在如此不起眼的商標收購上栽了大跟頭，不得不引起國內企業(yè)的深思：在當前跨國并購風起云涌的背景下，無論是國外企業(yè)并購國內企業(yè)抑或中國企業(yè)走出去并購境外企業(yè)，還是跨國知識產權定向收購，知識產權盡職調查都應是知識產權管理中的一項重要內容。

第四篇：企業(yè)并購裁員法律問題小議

企業(yè)并購裁員法律問題小議

來源:胡律師網作者:上海律師 胡燕來 所屬欄目:企業(yè)裁員安置

企業(yè)在并購勞動關系處理中應注意加強勞動關系的調查和梳理,確定勞動關系的現(xiàn)狀、歷史債務、預期變化等信息。

企業(yè)并購裁員法律問題小議

我國《勞動合同法》對勞動合同在整體上做出了“繼續(xù)履行”的規(guī)定。《勞動合同法》第33條規(guī)定,“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項,不影響勞動合同的履行?！钡?4條規(guī)定,“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況,原勞動合同繼續(xù)有效,勞動合同由承繼其權利和義務的用人單位繼續(xù)履行?！币虼?并購導致用人單位名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人變更,并不能借故解除或者變更勞動合同,原勞動合同應當繼續(xù)履行;常見的企業(yè)合并,勞動合同也需繼續(xù)履行,無論原勞動合同是與合并前的哪一家企業(yè)簽訂,也無論合并后原企業(yè)是否存續(xù)還是解散。此外,《勞動合同法》第42條增加規(guī)定,“勞動者在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同。”還有經濟性裁員中對于優(yōu)先留用人員以及勞務派遣人員、試用期人員的特殊保護,使“繼續(xù)履行”成為《勞動合同法》下并購操作的首要原則。

胡燕來律師提醒按照《勞動合同法》第4條的規(guī)定,不僅規(guī)章制度,還有“重大事項”,都需要經過法定的民主程序和公示。這對于并購中勞動關系處理的程序公正提出了全新的要求。隨著勞動者主體意識、集體意識的增強,勞動者對于主張并購中勞動關系處理方案乃至并購整體方案的知情權和民主參與權的積極性將大大提高。這種變化對于并購而言是ˉ把鋒利的“雙刃劍”。如果處理不當,由此引發(fā)的群體性糾紛乃至沖突將成為并購中的硬傷,從而導致整個并購的失敗;如果處理得當,勞動者的知情權和民主參與權都將成為并購中積極的推動力,并為交易完成后更長時期的管理整合開創(chuàng)良好的局面。

勞動關系越來越成為企業(yè)管理經營中的重要支柱,也越來越成為并購成敗的關鍵。企業(yè)在并購勞動關系處理中應注意加強勞動關系的調查和梳理,確定勞動關系的現(xiàn)狀、歷史債務、預期變化等信息。同時,企業(yè)應設計靈活而又合理的程序,實現(xiàn)職工民主程序與企業(yè)管理的結合,保證勞動關系處理穩(wěn)妥推進：

胡燕來律師認為勞動關系是一個法律規(guī)制非常深人和復雜的社會生活領域,雖然屬于經濟生活的一部分,但是基于民生的基本保障,國家規(guī)定了紛繁復雜的制度來保障勞動者的利益,因此,勞動關系處理方案的合法性是首要的;而人的復雜性決定了其需求的復雜性,因此合法的方案不可能滿足所有人的需求,這就需要對勞動者實施有效的分層管理,令法律方案更具有實用性與針對性。文章來源：胡律師網上海地區(qū)郵箱：hulvshi119@163.com）

第五篇：企業(yè)搬遷所涉及法律問題

企業(yè)搬遷所涉及法律問題

一、企業(yè)生產經營資質、行政許可的承繼問題：

食品企業(yè)搬遷地址，需要辦理相關的住所變更登記。目前主要有食品衛(wèi)生許可證、食品生產許可證、外商投資企業(yè)批準證書、營業(yè)執(zhí)照、組織機構代碼證、國地稅登記等。所需要的主要變更材料有：工商部門的遷移通知書、章程修正案、股東會決議、房證（產權證）、租房協(xié)議、驗資報告等。

參考法律：

1.食品衛(wèi)生許可證變更：

a)《食品衛(wèi)生許可證管理辦法》二00五年十二月二十五日衛(wèi)生部頒發(fā)：

第 三十條 規(guī)定：食品生產經營者改變生產經營地址的，應當重新申請并辦理衛(wèi)生許可證。食品生產經營者變更衛(wèi)生許可證其他內容的，應當按照省級衛(wèi)生行政部門的有關規(guī)定辦理相應的變更手續(xù)。

食品生產企業(yè)變更名稱或住所時，需要先變更衛(wèi)生許可證。

b)《上海市食品經營衛(wèi)生許可證發(fā)放管理辦法》二00五年八月四日市食品藥品監(jiān)管局頒發(fā)

第四十條 規(guī)定：食品經營者的生產經營地點需要改變的，應當重新申請辦理衛(wèi)生許可證。

2.食品生產許可證變更：

a)《加強食品質量安全監(jiān)督管理工作實施意見》2002年07月09日國家質檢總局頒發(fā)

（五）企業(yè)因遷址、進行生產工藝或設備重大技術改造等原因使生產條件發(fā)生重大變更時，或者開發(fā)生產新資源食品時，或者企業(yè)生產與生產許可證核準的產品不同并且生產必備條件差異較大時，應當在變化后３個月內向質量技術監(jiān)督部門提出《食品生產許可證》變更申請。質量技術監(jiān)督部門應當針對發(fā)生變化的項目，按照《食品生產許可證》申請、審查的程序和要求，實施必要的生產必備條件審查和產品檢驗。

3.外商投資企業(yè)批準證書變更：

a)《中華人民共和國外資企業(yè)法》

第十條 規(guī)定：外資企業(yè)分立、合并或者其他重要事項變更，應當報審查批準機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。b)《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》

第十七條 規(guī)定：外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因導致資本發(fā)生重大變動，須經審批機關批準，并應當聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；經審批機關批準后，向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。

4.企業(yè)營業(yè)執(zhí)照變更：

a)《中華人民共和國公司法》（2005年10月27日主席令第42號修正發(fā)布）

第七條 公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

b)《中華人民共和國公司登記管理條例》》2005年12月18日國務院令第451號修正發(fā)布

第二十六條 公司變更登記事項，應當向原公司登記機關申請變更登記。未經變更登記，公司不得擅自改變登記事項。

第二十七條 公司申請變更登記，應當向公司登記機關提交下列文件：

（一）公司法定代表人簽署的變更登記申請書；

（二）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；

（三）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應當提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。5.6.7.8.變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定在登記前須經批準的，還應當向公司登記機關提交有關批準文件。

第二十九條 公司變更住所的，應當在遷入新住所前申請變更登記，并提交新住所使用證明。組織機構代碼證變更：

a)《組織機構代碼管理辦法》二00八年十一月十一日國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局頒發(fā)

第十九條 組織機構代碼登記事項發(fā)生變更的，應當自變更之日起30日內,持有關部門核準的變更文件或者證明辦理變更登記。國地稅務登記證變更：

a)《中華人民共和國稅收征收管理法》

第十九條 從事生產、經營的納稅人，稅務登記內容發(fā)生變化的，自工商行政管理機關辦理變更登記之日起三十日內或者在向工商行政管理機關申請辦理注銷登記之前，持有關證件向稅務機關申報辦理變更或者注銷稅務登記。

b)《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第十四條

c)《稅務登記管理辦法》第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條

d)《國家稅務總局關于換發(fā)稅務登記證件的通知》（國稅發(fā)〔2006〕38號）財政登記證變更：

a)《外商投資企業(yè)財政登記管理辦法》

第七條 企業(yè)因修改合同、章程或者更改名稱、住所、企業(yè)負責人、經營范圍等，變更工商登記的，應當自辦理變更工商登記之日起３０日內，憑工商變更登記證明及有關證件，辦理變更財政登記。

b)《關于調整外商投資企業(yè)財政登記行政審批權限的通知》上海市財政局滬財企[2002]8號 中國商品條碼系統(tǒng)證書變更：

a)《商品條碼管理辦法》2005年5月16日國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局頒發(fā)

第二十九條 系統(tǒng)成員的名稱、地址、法定代表人等信息發(fā)生變化時，應當自有關部門批準之日起30內，持有關文件和《系統(tǒng)成員證書》到所在地的編碼分支機構辦理變更手續(xù)。

二、企業(yè)搬遷所涉及土地相關問題：

參考法律：

1.2.3.4.《物權法》

《中華人民共和國土地管理法》

《中華人民共和國城市房地產管理法》

《上海市人民政府關于修改＜上海市土地使用權出讓辦法＞的決定》

a)第十四條第二款

用于商業(yè)、旅游、娛樂、金融、服務業(yè)、商品房等項目的土地使用權出讓，應當通過招標、拍賣方式進行，但經市人民政府批準以協(xié)議方式出讓土地使用權的特殊情形除外。

b)第十五條土地使用權出讓前，出讓人應當以書面形式向規(guī)劃管理部門征詢該地塊的規(guī)劃要求，規(guī)劃管理部門應當根據經批準的詳細規(guī)劃提供各項規(guī)劃要求及其附圖。

土地使用權通過招標、拍賣方式出讓的，出讓人應當在招標、拍賣前，以書面形式向計劃管理部門和相關管理部門征詢意見，并在招標文件和拍賣的有關資料中明確該地塊建設項目的立項、規(guī)劃、環(huán)境保護、園林綠化、衛(wèi)生防疫、交通和消防等要求；招標、拍賣完成后，受讓人憑出讓合同向計劃、規(guī)劃等管理部門辦理建設項目的相關批準手續(xù)。土地使用權通過協(xié)議方式出讓的，出讓地塊建設項目的相關批準手續(xù)，由受讓人按照國家和本市有關規(guī)定向計劃、規(guī)劃等管理部門辦理。

c)第十八條土地使用權通過拍賣方式出讓的，其主要程序為：

（一）由出讓人委托的拍賣人發(fā)布拍賣公告；

（二）競買人按拍賣公告確定的時間踏勘出讓地塊，并支付保證金；

（三）拍賣人按拍賣公告確定的時間、地點進行拍賣，通過公開競價，應價最高的競買人為買受人；

（四）買受人與拍賣人簽訂成交確認書；

（五）買受人持成交確認書與出讓人簽訂出讓合同，并支付定金。

拍賣應當有本市的公證機關參加，并出具公證書。

5.《上海市實施＜中華人民共和國土地管理法＞辦法》 6.實施＜上海市房地產登記條例＞的補充規(guī)定(二)》 7.上海市土地使用權出讓招標拍賣試行辦法

參考其他地區(qū)、城市政策性搬遷所涉及土地問題：

1.《長春市工業(yè)企業(yè)搬遷調整實施辦法》：經批準的搬遷調整企業(yè)，原土地使用權為劃撥的，由市政府無償收回原廠區(qū)土地使用權；原土地使用權為出讓的，市政府收回后，從招標拍賣所得金額中支付土地轉讓金，經市政府批準后也可直接依法轉讓。收回的土地使用權的出讓要依法進行招標拍賣。地上物的補償按拆遷有關規(guī)定辦理或者依法進行招標拍賣。實施搬遷調整企業(yè)原廠區(qū)土地按合法手續(xù)抵押的土地、房產，按下列規(guī)定處置：

（一）堅持維護債權人合法權益，對抵押資產給予保全的原則；

（二）搬遷調整企業(yè)要主動征求債權人的意見，商討抵押資產的處置辦法，新廠區(qū)建成后，要及時用等值的資產和土地變更抵押給債權人，并簽訂有關協(xié)議，解決好變更抵押的“時間差”和 “價值差”問題。變更抵押的評估費和公告費按規(guī)定標準的２０％收??；他項權利證不收登記費。2.杭州市人民政府辦公廳關于市區(qū)范圍內市屬工業(yè)企業(yè)搬遷的若干意見（杭政辦[2002]32號）3.哈爾濱市人民政府辦公廳關于印發(fā)哈爾濱市國有工業(yè)企業(yè)搬遷改造暫行辦法的通知（哈政辦發(fā)[2004]7號）

4.成都市人民政府關于印發(fā)成都市東郊工業(yè)企業(yè)搬遷改造暫行辦法的通知（成府發(fā)[2002]4號）

5.鞍山市人民政府關于印發(fā)鞍山市城區(qū)工業(yè)企業(yè)搬遷若干規(guī)定(暫行)的通知（鞍政發(fā)〔2005〕23號）6.自貢市人民政府辦公室關于生態(tài)流域建設涉及工業(yè)企業(yè)搬遷有關問題的通知（自府辦函〔2007〕57號）

7.南寧市人民政府關于市中心城區(qū)工業(yè)企業(yè)結構調整和搬遷改造的實施意見（南府發(fā)〔2004〕86號 8.重慶市人民政府關于加快實施主城區(qū)環(huán)境污染安全隱患重點企業(yè)搬遷工作的意見（渝府發(fā)[2004]59號）

三、企業(yè)政策性搬遷所涉及的稅務問題：

參考法律：

1.所得稅：《關于企業(yè)政策性搬遷收入有關企業(yè)所得稅處理問題的通知》：

(一)搬遷企業(yè)根據搬遷規(guī)則，用企業(yè)搬遷收入購置或建造與搬遷前相同或類似性質、用途的固定資產和土地(以下簡稱重置固定資產)，以及進行技術改造或安置職工的，準予搬遷企業(yè)的搬遷收入扣除重置固定資產、技術改造和安置職工費用，其余額計入企業(yè)應納稅所得額。

(二)企業(yè)因轉換生產經營方向等原因，沒有用上述搬遷收入進行重置固定資產或技術改造，而將搬遷收入用于購置其他固定資產或進行其他技術改造項目的，可在企業(yè)政策性搬遷收入中將相關成本扣除，其余額計入企業(yè)應納稅所得額。

(三)搬遷企業(yè)沒有重置固定資產、技術改造或購置其他固定資產的計劃或立項報告，應將搬遷收入加上各類拆遷固定資產的變賣收入、減除各類拆遷固定資產的折余價值和處置費用后的余額計入企業(yè)當年應納稅所得額，計算繳納企業(yè)所得稅。

(四)搬遷企業(yè)利用政策性搬遷收入購置的固定資產，可以按照現(xiàn)行稅收規(guī)定計算折舊或推銷，并在企業(yè)所得稅稅前扣除。

(五)搬遷企業(yè)從規(guī)劃搬遷第二年起的五年內，其取得的搬遷收入暫不計入企業(yè)當年應納稅所得額，在五年期內完成搬遷的，企業(yè)搬遷收入按上述規(guī)定扣除相關成本費用后，其余額并入搬遷企業(yè)當年應納稅所得額，繳納企業(yè)所得稅。

2.土地增值稅：《土地增值稅暫行條例》、《土地增值稅暫行條例實施細則》。上述法律規(guī)定因國家建設需要依法征用、收回的房地產，免征土地增值稅；因城市市政規(guī)劃、國家建設的需要而搬遷，由納稅人自行轉讓原房地產而取得的收入，免征土地增值稅。因此，企業(yè)取得政策性搬遷收入免予征收土地增值稅。

3.印花稅：《印花稅暫行條例》、《印花稅暫行條例施行細則》和《關于印花稅若干政策的通知》（財稅〔2006〕162號）。上述法律規(guī)定：對土地使用權出讓合同、土地使用權轉讓合同、商品房銷售合同按產權轉移書據征收印花稅。因此，搬遷企業(yè)取得政策性搬遷收入中屬于土地使用權轉讓收入部分需按規(guī)定繳納印花稅。

4.營業(yè)稅：國家稅務總局的文件沒有明確規(guī)定，但參照《廣東省地方稅務局關于舊城拆遷改造有關營業(yè)稅問題的批復》（粵地稅函〔1999〕295號）與《福建省地方稅務局關于拆遷補償業(yè)務征收營業(yè)稅問題的通知》(閩地稅發(fā)〔2004〕63號），暫免征收營業(yè)稅。5.搬遷補償?shù)呢敹愄幚恚?/p>

a)《國家稅務總局關于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)取得搬遷補償費收入稅務處理問題的批復》

一、企業(yè)取得搬遷補償費收入，凡搬遷后重新購置或建造與搬遷前相同或類似性質和用途的固定資產（以下稱重置固定資產）的，應將上述搬遷補償費收入加各類拆遷固定資產的變賣收入減除各類拆遷固定資產的折余價值和處置費用后的余額，沖減企業(yè)重置固定資產的原價。

二、企業(yè)取得搬遷補償費收入，凡搬遷后不再重置與搬遷前相同或類似性質和用途的固定資產的，根據《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》第四十四條的規(guī)定，應將上述搬遷補償費收入加各類拆遷固定資產的變賣收入減除各類拆遷固定資產的折余價值及處置費用后的余額，計入企業(yè)當期應納稅所得額，計算繳納企業(yè)所得稅。

b)《財政部關于企業(yè)收到政府撥給的搬遷補償款有關財務處理問題的通知》（財企〔2005〕123號）

一、企業(yè)收到政府撥給的搬遷補償款，作為專項應付款核算。搬遷補償款存款利息，一并轉增專項應付款。

二、企業(yè)在搬遷和重建過程中發(fā)生的損失或費用，區(qū)分以下財政部文件情況進行處理：

（一）因搬遷出售、報廢或毀損的固定資產，作為固定資產清理業(yè)務核算，其凈損失核銷專項

應付款；

（二）機器設備因拆卸、運輸、重新安裝、調試等原因發(fā)生的費用，直接核銷專項應付款；

（三）企業(yè)因搬遷而滅失的、原已作為資產單獨入賬的土地使用權，直接核銷專項應付款；

（四）用于安置職工的費用支出，直接核銷專項應付款。

三、企業(yè)搬遷結束后，專項應付款如有余額，作調增資本公積金處理，由此增加的資本公積金由全體股東共享；專項應付款如有不足，應計入當期損益。

企業(yè)收到的政府撥給的搬遷補償款的總額及搬遷結束后計入資本公積金或當期損益的金額應當單獨披露。

四、企業(yè)搬遷所涉及的人事問題：

參考法律：

1、《勞動合同法》

2、《勞動合同法實施條例》

a)因企業(yè)搬遷，欲解除與部分員工的《勞動合同》，應盡量與員工協(xié)商解決，如無法協(xié)商，則司法實踐通常是由企業(yè)支付補償金的。

b)因企業(yè)搬遷，導致工作地點改變，員工欲與公司解除《勞動合同》，通常依據《勞動合同法》“第四十條：有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

（三）勞動合同訂立時所依據的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的?！备鶕痉▽嵺`，（同城變動）通常不認為是屬于“客觀情況發(fā)生重大變化”，企業(yè)無需支付賠償金。

c)如果企業(yè)搬遷，公司取消班車接送員工。由此產生的糾紛公司無需承擔責任。因為公司班車接送員工上下班，屬于公司福利，法律法規(guī)并不予以約束。

d)搬遷企業(yè)在搬遷過程中, 員工因對搬遷政策有異議,不來上班,也不辦理辭職手續(xù),企業(yè)可以依據與員工所簽訂《勞動合同》約定向該員工追究相應責任。

備注：以上四種常見法律問題，為網絡上收集的通?；虼蟛糠炙痉▽嵺`處理方法，并不具有絕對性，具體問題還需分析具體情況予以解決。

五、其他參考文件：

1.公司新址建設與搬遷項目可行性研究報告目錄（法律服務）

第一部分 總論（法律服務公司搬遷與新址選擇概況）

一、企業(yè)搬遷與新址選擇基本概況

二、搬遷企業(yè)概況

三、研究方法與研究依據

第二部分 項目背景

一、企業(yè)搬遷項目開展的必要性

二、搬遷到新址是促進企業(yè)發(fā)展的重要一環(huán)

三、企業(yè)現(xiàn)在地址存在問題

四、現(xiàn)在地址不適應企業(yè)發(fā)展壯大要求

第三部分 新址周邊環(huán)境分析

一、新址交通環(huán)境

二、新址周邊配套設施

三、新址建設規(guī)模

四、新址選擇依據

第四部分 公司搬遷與新廠區(qū)建設條件

一、企業(yè)現(xiàn)有資源條件

二、企業(yè)資金條件

三、新廠區(qū)建設基本條件

四、新址開發(fā)的融資環(huán)境

第五部分 法律服務公司項目實施方案

一、新址土木工程建設方案

二、企業(yè)搬遷方案

三、新址使用規(guī)劃

第六部分 新址建設環(huán)境保護與勞動安全

一、新址建設后的環(huán)保問題處理

二、新址建設的節(jié)能問題處理

三、項目擬采用的環(huán)境保護標準

四、新址建設與企業(yè)搬遷勞動保護與安全衛(wèi)生

第七部分 企業(yè)組織和勞動定員

一、新址建設的組織

二、企業(yè)搬遷的人員安排 第八部分 項目實施進度安排

一、項目實施的各階段

二、項目實施進度表

三、項目實施費用預算

第九部分 投資估算與風險防控

一、項目總投資估算

二、資金籌措

三、投資使用計劃

四、項目風險防控

第十部分 經濟效益和社會效益評價

一、企業(yè)新址建設與搬遷經濟效益評價

二、社會效益評價

第十一部分 可行性研究結論與建議

一、結論

二、建議

2.企業(yè)搬遷項目報告框架：

☆執(zhí)行摘要

☆項目概述

☆市場分析

☆需求預測

☆項目組織

☆項目管理

☆項目實施

☆投資估算

☆資金籌措

☆財務評價

☆社會評價

☆風險分析

☆項目結論 [報告目錄]：

第1章：執(zhí)行摘要

第2章：項目概述

第1節(jié)：項目背景

第2節(jié)：項目概況

1.項目選址

2.項目范圍及規(guī)模

3.項目工期

4.項目投入總資金

5.項目主要技術經濟指標

第3節(jié)：項目的必要性

第3章： 市場分析與需求預測

第1節(jié)： 市場分析

1.國外市場分析

2.國內市場分析

3.國內主要大城市市場分析

4.項目地市場分析

第2節(jié)：項目地市場需求預測

1.項目地市場容量和潛在的律師及相關法律市場需求

2.項目地市場帶來新的發(fā)展機遇

3.市場SWOT分析

第4章：項目組織管理與實施進度計劃

第1節(jié)：項目階段組織架構及其管理模式

第2節(jié)：項目運營階段組織架構、人員配置及其管理模式

第3節(jié)：項目實施進度安排

第5章：投資估算與資金籌措

第1節(jié)：投資估算

1.投資估算的編制范圍

2.投資估算編制依據

3.投資估算編制說明

第2節(jié)：資金籌措與運用

第6章：財務評價

第1節(jié)：說明

第2節(jié)：營業(yè)收入和稅金

第3節(jié)：折舊前營業(yè)成本費用預測

第4節(jié)：損益估算

第5節(jié)：財務評價的基本結論

1.基本結論

2.建議

第7章：社會評價

第1節(jié)：與項目關系密切的主要利益群體分析

第2節(jié)：社會效益評價

第8章：風險分析

第1節(jié)：項目主要風險因素識別

第2節(jié)：風險評估及評價

第3節(jié)：風險控制

結論與建議

相關附件

3.眾鑫律師事務所關于濟南柴油機股份有限公司騰籠換業(yè)的法律意見書 致：濟南柴油機股份有限公司

受濟南柴油機股份有限公司（以下簡稱“股份公司”）的委托，眾鑫律師事務所（以下簡稱“本所”）根據中華人民共和國公司法、證券法及相關法律法規(guī)和證券監(jiān)管規(guī)則的要求，就股份公司依據濟南市人民政府濟政字[1999]36號文《濟南市工業(yè)企業(yè)騰龍換業(yè)實施細則》的規(guī)定，進行異地搬遷（以下簡稱“騰籠換業(yè)”）的工作進程與目前的實施結果出具法律意見。

本所律師已得到股份公司的保證，即股份公司向本所律師提供的有關文件和材料是完整、真實、有效的，且無隱瞞、虛假、重大遺漏之處，其中文件資料為副本、復印件的，保證與正本或原件一致相符。

本所律師對于出具本法律意見書至關重要而又無法得到獨立證據支持的事實，依賴于有關政府部門、股份公司或者其他單位出具的證明文件發(fā)表法律意見。

本所律師根據中國有關法律、法規(guī)，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，就有關問題發(fā)表法律意見如下：

一、本次騰籠換業(yè)的政策背景

濟南市人民政府（濟政字[1999]36號）《濟南市工業(yè)企業(yè)騰籠換業(yè)實施細則》規(guī)定，“用3年—5年的時間逐步將位于市區(qū)二環(huán)路以內的73戶企業(yè)外遷，基本完成中心地區(qū)工業(yè)企業(yè)的搬遷任務”。股份公司及控股股東濟南柴油機廠（以下簡稱“柴油機廠”）主廠區(qū)地處濟南市一環(huán)路以內，四周毗鄰多處省直機關和大專院校，是機關、學校和居民稠密區(qū)，被濟南市政府列為搬遷之列。股份公司的主要生產設施（廠房、設備等）及辦公設施位于柴油機廠主廠區(qū)內，柴油機廠系以國有土地劃撥和以出讓方式取得該宗土地使用權的權利人，股份公司以國有土地使用權租賃的形式租用該宗部分土地（歷下國用（97）字第0709001～7號土地使用權證書所屬土地，共計72.29畝）。因此柴油機廠的搬遷意味著股份公司將隨之一起搬遷。

根據濟南市政府批準的濟南市國土資源局濟國土資發(fā)[2002] 597號文，柴油機廠騰籠換業(yè)項目土地（含地上附著物等生產能力補償，以下簡稱“相關補償金”）按市場價格46000萬元進行補償。

本所律師認為，股份公司本次騰籠換業(yè)的實施系根據濟南市政府有關規(guī)定，進行城市改造，股份公司本次搬遷屬市政建設行為，有政策依據。濟南市國地資源局根據濟南市政府的有關規(guī)定對股份公司和柴油機廠進行補償有法律依據，股份公司有權獲得上述補償相關部分的權利。

二、本次騰籠換業(yè)的工作進程

2003年5月24日，股份公司召開第三屆董事會2003年第三次會議，審議通過了公司搬遷的議案及《搬遷補償協(xié)議》（草案）。

2003年5月26日，柴油機廠和濟南市土地收購儲備中心簽訂（濟土收字［2003］第6 號）《國有土地使用權收回（購）合同》，濟南市土地收購儲備中心代表濟南市政府在規(guī)定時間內收回柴油機廠主廠區(qū)國有土地使用權，并按有關規(guī)定在上述合同生效后向柴油機廠分期于二十四個月內補償14997萬元。2003年5月26日，濟南市土地收購儲備中心、柴油機廠和山東省三名投資有限公司在濟南簽署了《濟南柴油機廠土地收購補償補充協(xié)議》，由該宗土地開發(fā)商山東省三名投資有限公司向柴油機廠補償31002萬元。

2003年5月26日，柴油機廠和股份公司簽署了《搬遷補償協(xié)議》，柴油機廠利用所得到的相關補償金在濟南市經濟開發(fā)區(qū)購置土地，按照股份公司重置生產能力的資產公允價值進行補償，在二十四個月內（最多不超過三十個月）興建具有國際先進水平的、智能化內燃機制造企業(yè)，并對股份公司在本次搬遷改造中的停工和試生產損失給予合理補償。

2003年9月10日，股份公司2002股東大會審議通過了公司搬遷的議案及《搬遷補償協(xié)議》。2003年10月10日，中聯(lián)資產評估有限公司出具中聯(lián)評報字[2003]第66號《整體資產補償價值資產評估報告書》及其附件，股份公司重置生產能力的資產公允價值為34,220.38萬元。中聯(lián)資產評估有限公司出具的中聯(lián)評咨字[2003]第67號《當期損益補償價值評估報告書》及其附件，股份公司在本次搬遷中的停工和試生產損失為2,773.31萬元。根據評估結果，股份公司重置生產能力的資產公允價值和本次搬遷中的停工和試生產損失共計36,993.69萬元。

柴油機廠為股份公司重置生產能力及股份公司在本次搬遷中的停工和試生產損失進行補償。經柴油機廠與股份公司協(xié)商一致，參照《資產評估報告書》和《評估報告書》，補償價格定為40,000萬元。2004年2月18日，股份公司第三屆開董事會2004年第一次會議，審議通過《關于公司搬遷補償?shù)淖h案》及《公司搬遷補償補充協(xié)議》（草案），并與柴油機廠簽訂了《公司搬遷補償補充協(xié)議》。

經本所律師審查：

1.本次股份公司與柴油機廠及有關各方的協(xié)議業(yè)已經過雙方或其它有關各方有權機構的審議或批準通過。股份公司關聯(lián)方股東柴油機廠在審議騰籠換業(yè)議案的董事會、股東大會上履行了回避表決義務。股份公司本次騰籠換業(yè)的審批程序是適當?shù)?，行使審批權利的方式是正當?shù)摹?.股份公司對本次騰籠換業(yè)事宜履行了必要的公告披露義務。

3.股份公司本次搬遷改造不會導致公司主營業(yè)務、經營和產品方向發(fā)生變化。

4.本次搬遷改造中股份公司生產能力重置的資產公允價值和股份公司在本次搬遷改造中的停工和試生產損失已擬定合理補償方式，利用所得到的相關補償金使股份公司生產能力進行合理重置。對股份公司在本次搬遷改造中的相關損失給予合理補償，不會損害股份公司利益，對股份公司今后發(fā)展有好處。

本所律師認為，股份公司本次騰籠換業(yè)在現(xiàn)階段的實施過程是合法有效的，不存在法律障礙。

三、結論

股份公司本次騰籠換業(yè)現(xiàn)階段已履行了必要的審批程序并及時履行了信息披露的義務，不存在損害中小股東權益的事實。股份公司應及時召開股東大會，審議股份公司搬遷補償方面的議案和《股份公司搬遷補償補充協(xié)議》，并履行必要的公告程序。股份公司在騰籠換業(yè)實施過程中，應切實履行職責，加強監(jiān)督、檢查和控制，維護股東利益，保證騰籠換業(yè)的順利實施。

眾鑫律師事務所（蓋章）經辦律師：李曉松 成 慧

北京市辦理跨區(qū)經營地址變更流程

一、第一步先辦理營業(yè)執(zhí)照

1、到新地址所在地工商部門辦理“移送企業(yè)登記檔案通知函”，辦理時需要帶與新企業(yè)新辦理所提供的資料一樣，資料齊全當時就可取到“移送企業(yè)登記檔案通知函”及《關于遷址變更登記的通知》。

2、憑“移送企業(yè)登記檔案通知函”到原來工商登記部門辦理工商資料轉出手續(xù)（資料由兩地工商部門進行郵寄），舊地址工商部門接受“移送企業(yè)登記檔案通知函”后出具“企業(yè)遷出核準通知書”給企業(yè)。

3、手續(xù)辦理后等待新地址工商部門接到企業(yè)工商資料后給企業(yè)電話通知，帶上“企業(yè)遷出核準通知書”到新工商部門辦理具體的地址變更事宜（填一份“變更登記表、指定委托書、”）手續(xù)辦理完七日后帶上《關于遷址變更登記的通知》到領證窗口領取新的“營業(yè)執(zhí)照”。

二、第二步辦理組織機構代碼證

1、到原來舊地址的技術監(jiān)督局辦理注銷舊的“組織機構代碼證”（所需資料：新的營業(yè)執(zhí)照副本原件及復印件）并出俱“組織機構代碼證注銷證明”。

2、帶上“組織機構代碼證注銷證明”原件、新營業(yè)執(zhí)照副本原件及復印件、法人身份證復印件”并填寫一份“辦理組織機構代碼證的表格”及30元錢，技術監(jiān)督局出具30元的收據，3個工作日后憑30元的收據領取新的“組織機構代碼證”。

三、第三步辦理地稅

1、新營業(yè)執(zhí)照副本復印件、近三年納稅情況統(tǒng)計表（按、按稅種）及帶上公章填寫其他相關資料。

2、辦理完畢上述手續(xù)后等待專管員的通知，接到通知后帶上企業(yè)近三年所有帳務讓專管員核查，核查完畢后再等待核查結果。

3、核查通過后地稅通知帶上公章再去辦理相關手續(xù)并給企業(yè)出具“北京市地方稅務局納稅人遷移通知書”。

4、帶上“北京市地方稅務局納稅人遷移通知書”及新企業(yè)報到所需要的（營業(yè)執(zhí)照副本、章程、銀行開戶許可證、法人代表或負責人身份證、公章、財務章、組織機構代碼證、房屋租賃合同及租金發(fā)票，以上均是復印件）其他相關資料、公章到新地址所屬的地稅局辦理報到事宜并交納40元錢打印新的地稅正、副本。

5、新的地稅局出具“新企業(yè)報到證明單”到新地址所屬的街道稅收服務站辦理相關事項（包括辦理地稅網上報稅、領取稅單、辦理辦稅人員聯(lián)系卡及住所證明、完稅憑證、個人所得稅第一次網上申報成功界面打印件等）

四、第四步辦理國稅

1、帶上新的營業(yè)執(zhí)照副本復印件、股東會決議、申請書、地稅結算證明、國稅正副本原件、公章到舊的國稅局辦稅窗口辦理相關手續(xù)。

2、辦理完上述手續(xù)后等待專管員的通知，接到通知后帶上企業(yè)近三年所有帳務讓專管員核查，核查完畢后再等待核查結果。

3、核查通過后國稅通知帶上公章再去辦理相關手續(xù)并給企業(yè)出具“注銷稅務登記通知書”，同時專管員讓企業(yè)拿上企業(yè)檔案資料到稅務征管科辦理相關轉出手續(xù)。

4、企業(yè)帶上檔案資料到新國稅局征管科辦理登記手續(xù)，辦理完后再到辦稅窗口辦理具體稅務登記手續(xù)（需要新營業(yè)執(zhí)照副本復印件、法人身份證復印件、經辦人身份證復印件等）并交納10元錢打印國稅正副本。

如果注冊地址遷到高新區(qū)以后,如申報稅務報表連續(xù)3個月出現(xiàn)異常，即使你在其它地方辦公,也會有人來查，每年的稽查是必到的。