第一篇：基層工商行政執(zhí)法現(xiàn)狀及對策

基層工商行政執(zhí)法現(xiàn)狀及對策

一直以來，依托自身職能，在推進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展、完善中實(shí)現(xiàn)職能到位，進(jìn)而推動(dòng)工商行政管理事業(yè)的發(fā)展，是現(xiàn)代工商人的使命和期盼。但是，由于立法層面、體制層面、管理層面和隊(duì)伍層面等諸多因素掣肘，基層工商行政管理部門在執(zhí)法過程中衍生了許多不容回避的問題和弊端。

基層工商所是工商行政管理的前沿陣地，是整個(gè)工商工作的基石，基層工商所的執(zhí)法形象，是監(jiān)管職能能否充分發(fā)揮是能否搞好工商行政管理工作的基礎(chǔ)。當(dāng)前，有關(guān)基層行政執(zhí)法中存在問題、主客觀因素的看法和見解眾說紛紜，這其中究竟有哪些問題值得我們深入探究，產(chǎn)生這些問題的主要原因何在，以及如何破解？本文擬從工商職能定位及履行職責(zé)的角度出發(fā)，粗淺分析當(dāng)前基層工商行政執(zhí)法的現(xiàn)狀，輔之以預(yù)防和矯治之策。

一、基層行政執(zhí)法的現(xiàn)狀

（1）行政執(zhí)法的功利性傾向。任何主體總有各種層次的需求和利益，行為正是由主體的需求和利益決定的。工商部門也不例外。主要表現(xiàn)在：一些基層執(zhí)法部門利用手中權(quán)力，使辦案變成了金錢案、關(guān)系案、人情案；少數(shù)人在利益的驅(qū)動(dòng)下，有利的爭著管，無利的則棄之不管或相互推諉，為求私利濫用行政權(quán)力，導(dǎo)致權(quán)力發(fā)生異化，更多地表現(xiàn)為違法不究，以費(fèi)代罰，玩忽職守不作為等。

（2）行政執(zhí)法的高風(fēng)險(xiǎn)傾向?，F(xiàn)代公共行政理念要求權(quán)力與責(zé)任對等。既然工商機(jī)關(guān)承擔(dān)了相應(yīng)的監(jiān)管職能，就必須承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和無法回避的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。主要表現(xiàn)在：某些單位（個(gè)人）未能按照法定的職責(zé)范圍，保證市場監(jiān)管和行政執(zhí)法職能到位，該管的沒有管，該制止的沒有制止，該處罰的沒有處罰，該許可的沒有許可等產(chǎn)生的不作為風(fēng)險(xiǎn)；有的對執(zhí)法授權(quán)產(chǎn)生偏差，對職能認(rèn)識出現(xiàn)誤區(qū)，執(zhí)法目的出現(xiàn)異化，導(dǎo)致作為不當(dāng)，造成不良社會后果所帶來的作為不當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)；有的在履行自身職能的過程中，承擔(dān)了本該由他人（其他部門）承擔(dān)的職能，行使了一些自己不能或不該行使的權(quán)力，造成不良社會后果的亂作為風(fēng)險(xiǎn)；還有的雖然履行了職能，實(shí)施了行政行為，但沒有嚴(yán)格按法律規(guī)定或法定程序從事監(jiān)管活動(dòng)，人情監(jiān)管、彈性監(jiān)管或執(zhí)法程序違法導(dǎo)致的作為不規(guī)范風(fēng)險(xiǎn)。如礙于熟人、上級“打招呼”，把不符合條件或不該進(jìn)入的市場主體放進(jìn)來，對涉嫌犯罪的案件該移交而不移交等，都可能埋下行政、乃至司法責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)隱患。

（3）行政執(zhí)法的低效能問題。執(zhí)法效能是指執(zhí)法產(chǎn)生的有利作用，它是衡量執(zhí)法水平和效果的標(biāo)尺。實(shí)踐中尚存一些問題影響著執(zhí)法效能的提升。主要表現(xiàn)在：監(jiān)管行為情緒化，由于市場監(jiān)管面廣、量大且情況復(fù)雜，一些執(zhí)法人員隨心所欲，不能正確地履行法定的監(jiān)管職能，工作中避重就輕、挑肥揀瘦，該管不管，管而不當(dāng)、能管就管、難管就放、有利則管、無利則讓，有的把管事片面地當(dāng)作管人，在監(jiān)管執(zhí)法中居高臨下、語言失當(dāng)、行為失范，造成不良社會后果；行政處罰隨意化，主要是對法律法規(guī)設(shè)置自由裁量權(quán)的目的理解不清，使用自由裁量權(quán)不合理，處罰標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，畸輕畸重，甚至濫用自由裁量權(quán)，損害了法律的公平和統(tǒng)一，造成不良的社會后果；個(gè)別執(zhí)法人員思想道德素質(zhì)和法律業(yè)務(wù)素質(zhì)較低，對本部門執(zhí)行的法律法規(guī)不熟悉，一知半解，執(zhí)法不懂法，甚至執(zhí)法違法。

（4）行政執(zhí)法的公信力缺失問題。主要表現(xiàn)在：長官意志色彩比較濃厚，多數(shù)基層執(zhí)法者和領(lǐng)導(dǎo)者習(xí)慣于用行政命令的方式處理問題，不重視按照法定程序操作；人情網(wǎng)和關(guān)系網(wǎng)干擾較多，基層執(zhí)法部門和執(zhí)法人員往往考慮法外因素，人情和關(guān)系滲入行政行為中，行政執(zhí)法人員法制觀念淡薄，政策觀念淡化。部分行政執(zhí)法人員特權(quán)思想嚴(yán)重，態(tài)度蠻橫粗暴，不能以嫻熟的執(zhí)法技能，豐富的法律知識，入情、入理去說服管理對象，而是先靠“人治”的威力，違法侵權(quán)。一旦遇到硬的、橫的或權(quán)勢階層的管理對象又患了軟骨病，縮頭縮腦，該罰的不罰或少罰。由此引起管理相對人的心理失衡和強(qiáng)烈不滿，嚴(yán)重?fù)p害了法律尊嚴(yán)和執(zhí)法者的形象。這些現(xiàn)象直接導(dǎo)致了行政行為的合法性和合理性遭到破壞，導(dǎo)致濫用職權(quán)或不公正行使行政職權(quán)，進(jìn)而導(dǎo)致基層行政執(zhí)法的公信力缺失。

二、產(chǎn)生原因

（1）職能泛化。體制改革后，工商部門的職責(zé)是市場監(jiān)管和行政執(zhí)法。但作為綜合性執(zhí)法部門，基層工商部門在各自轄區(qū)內(nèi)除了要履行好自身職責(zé)外，還承擔(dān)著當(dāng)?shù)卣峙涞拇罅糠潜韭毠ぷ?。工商作為政府職能部門，堅(jiān)持“三個(gè)不變”原則（即服從地方黨委、政府領(lǐng)導(dǎo)的原則不變、堅(jiān)持服務(wù)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展的宗旨不變、堅(jiān)持與有關(guān)部門密切配合不變）理所當(dāng)然。但應(yīng)以依法行政為前提，而目前基層工商有時(shí)卻成了“萬金油”，如街道整治要求工商參與，衛(wèi)生創(chuàng)建要求工商出力，甚至計(jì)劃生育也要工商派人，往往“種了別人的田，荒了自家的地”。職能泛化成為制約基層工商行政執(zhí)法的重要原因之一。

（2）保障虛化。盡管工商系統(tǒng)已實(shí)行“收支兩條線”，但實(shí)際上仍未擺脫“以收定支”的模式，有收才有支，且多收多支，少收少支。這種體制上實(shí)際上形成了規(guī)費(fèi)、罰款數(shù)額與單位預(yù)算、個(gè)人待遇之間的利益鏈關(guān)系。由于財(cái)政供給有限，基層工商部門普遍存在經(jīng)費(fèi)不足的問題，削弱了執(zhí)法效能。另一方面，這也是“亂收費(fèi)、亂罰款”現(xiàn)象屢禁不止的原因之一。一些基層工商部門的領(lǐng)導(dǎo)出于本單位利益的考慮，往往會袒護(hù)甚至縱容某些違規(guī)行為；辦案人員在查處案件時(shí)多傾向于罰款的方式，且盡量不移交；執(zhí)法人員也存在著違法違章行為越多越好的思想，以保證案源，甚至采取“割韭菜”的方式辦案。（3）激勵(lì)弱化。從激勵(lì)機(jī)制方面來看，基層工商部門存在明顯的不足。表現(xiàn)在：一是經(jīng)濟(jì)激勵(lì)措施由于財(cái)力資源的制約，沒有多大的吸引力，只能在較小的幅度內(nèi)進(jìn)行調(diào)節(jié)。二是職位激勵(lì)措施由于職位數(shù)量少、職級低而困難重重?；鶎訄?zhí)法人員要晉升到副主任科員、主任科員很難。三是激勵(lì)方式單一。目前一般的基層工商執(zhí)法人員除了靠職級晉升外，很難憑借崗位技術(shù)方面的提升來實(shí)現(xiàn)晉級目標(biāo)。

（4）干擾強(qiáng)化。在招商引資的熱潮中，不少地方把改善投資環(huán)境曲解為限制執(zhí)法機(jī)關(guān)的行政執(zhí)法上，有的還人為地設(shè)置執(zhí)法障礙，基層工商執(zhí)法受到干擾加大。如有的地方政府要求工商部門向社會提供超越權(quán)限的服務(wù)，承諾“首次不罰”、“先上車、后買票”等，將法律法規(guī)變?yōu)殡S意行為。基層工商部門如不遵守地方政府的規(guī)定，其工作得不到地方支持而難以展開，既使工作展開了也難有成效。造成基層工商“不敢為”、“不愿為”、“不思為”，嚴(yán)重影響了行政執(zhí)法工作，同時(shí)削弱了法律的權(quán)威。

（5）考核濫化。目前基層工商部門除了要接受本系統(tǒng)上級業(yè)務(wù)部門的檢查考核外，還要應(yīng)對當(dāng)?shù)攸h委、政府和其他部門的檢查或考核。如黨風(fēng)廉政、行風(fēng)評議、綜治考核、計(jì)劃生育考核、審計(jì)、檔案檢查等。有些考核與系統(tǒng)內(nèi)上級部門的考核相重復(fù)，比如黨風(fēng)廉政建設(shè)、政風(fēng)行風(fēng)建設(shè)、綜治等；而有些檢查考核卻并不能反映出工商部門職能的履行狀況。重復(fù)、多頭的考核分散了基層工商部門的精力，有些基層單位不得不以犧牲職能為代價(jià)來換取考核的好名次。

（6）資源短化?；鶎庸ど藤Y源短化主要表現(xiàn)在：一是人力資源短缺。目前大多數(shù)基層工商部門較少編制，特別是市場交易活躍、工作量大的區(qū)域，人員緊缺就顯得特別突出。但由于編制數(shù)額的限制，工商人員補(bǔ)充的空間小、整個(gè)隊(duì)伍年齡偏大，適應(yīng)新形勢的能力減弱。二是技術(shù)裝備短缺。近幾年，雖然各級工商部門都加大了投入，添置和改善了一些技術(shù)裝備，但基層工商部門現(xiàn)有的設(shè)備仍遠(yuǎn)不能適應(yīng)監(jiān)管工作的需要?；鶎訄?zhí)法常常因無先進(jìn)的檢測手段而“望假興嘆”，導(dǎo)致行政執(zhí)法效能的低下甚至行政失誤的出現(xiàn)。三是由于歷史原因，基層工商隊(duì)伍素質(zhì)參差不齊，基層現(xiàn)有專業(yè)技術(shù)人才相對緊缺，對一些新興領(lǐng)域的監(jiān)管往往不能及時(shí)跟進(jìn)，這些都制約了基層監(jiān)管和執(zhí)法效能的提升。

三、對策措施

基于基層行政執(zhí)法領(lǐng)域上述問題的存在，我們必須從自身實(shí)際出發(fā)，積極探尋有效措施，糾正不良傾向，破解問題和弊端，謀求和諧發(fā)展之道。

（1）關(guān)注行政執(zhí)法背后的利益訴求。工商行政管理職能要求工商行政管理機(jī)關(guān)具有很強(qiáng)的超脫性才能保證嚴(yán)肅、公正執(zhí)法，但現(xiàn)行工商行政管理體制和執(zhí)法手段卻使工商機(jī)關(guān)難以超脫，基層工商部門行政執(zhí)法往往要兼顧多方的利益和訴求。一是要正確處理部門利益與地方利益關(guān)系。工商行政管理工作的重點(diǎn)是維護(hù)國家利益和社會主義統(tǒng)一大市場秩序，在此前提下兼顧地方利益，因而在執(zhí)法中與地方利益發(fā)生矛盾在所難免?；鶎庸ど滩块T駐在地方，許多事情都要依靠地方，正如個(gè)別地方領(lǐng)導(dǎo)所言“除非你們不喝地方的水，不用地方的電，不吃地方的糧”，言外之意不言而喻。加上工商部門執(zhí)法手段所限，執(zhí)法活動(dòng)遇阻不能正常進(jìn)行時(shí)，常常需要地方政府出面協(xié)調(diào)，一般情況下不敢得罪地方，當(dāng)然不易超脫地方而獨(dú)立執(zhí)法。二是要正確處理本部門利益與公安、司法等其他執(zhí)法部門的利益關(guān)系。由于執(zhí)法手段所限，基層工商部門在執(zhí)法受阻時(shí)常常不得不依賴公安、法院等執(zhí)法機(jī)關(guān)。如許多行政處罰因執(zhí)法權(quán)限需要申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。三是要正確處理部門利益與執(zhí)法對象利益關(guān)系。行政執(zhí)法部門自身并不創(chuàng)造財(cái)富，它們的收入必然來源于監(jiān)管和執(zhí)法對象。只有逐步實(shí)現(xiàn)所有行政執(zhí)法隊(duì)伍的工作經(jīng)費(fèi)由各級財(cái)政統(tǒng)一予以保障，使行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)與部門經(jīng)濟(jì)利益徹底脫鉤，從源頭克服利益驅(qū)動(dòng)。

（2）規(guī)避行政執(zhí)法的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。一是全面履職。規(guī)避責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的最好辦法就是不折不扣地履行職能，按照法定的職責(zé)保證市場監(jiān)管和行政執(zhí)法職能行使到位。工商部門對市場經(jīng)濟(jì)秩序的監(jiān)管是全方位的，所有市場主體都是監(jiān)管對象，所有市場行為都應(yīng)納入監(jiān)管的范圍，包括有形和無形的。同時(shí)，還要按照與時(shí)俱進(jìn)的要求，加強(qiáng)對市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中出現(xiàn)的新情況、新問題、新要求的研究，不斷擴(kuò)大新的監(jiān)管領(lǐng)域。二是正確履職。要準(zhǔn)確理解“法”的內(nèi)涵、目的和原意，正確把握法律法規(guī)對管轄、教育、規(guī)范、處罰的不同要求和適用，避免對執(zhí)法授權(quán)在理解上產(chǎn)生偏差，從而導(dǎo)致行使職能的錯(cuò)位。在履行職能時(shí)，不但要考慮合法性，還要考慮合理性。三是有效履職。越權(quán)的行政行為，是無效的行政行為，是“亂作為”，必然要承擔(dān)由于權(quán)力運(yùn)用的“越位”所帶來的責(zé)任。我們應(yīng)在法定職責(zé)范圍內(nèi)，堅(jiān)持做該做的，而不是做能做的，堅(jiān)持管該管的，而不是管能管的，堅(jiān)持干該干的，而不是干想干的。只有專注于本部門的法定授權(quán)職能，才能有效履行職能，做到不越位、不錯(cuò)位。四是規(guī)范履職。要嚴(yán)格規(guī)范行政行為，避免人情監(jiān)管、彈性執(zhí)法和程序違法。

（3）提升行政執(zhí)法隊(duì)伍素質(zhì)?！巴椒ú蛔阋宰孕小?。執(zhí)法人員是執(zhí)法工作的主體，他們對法律內(nèi)涵的深刻理解，對法律現(xiàn)象的理性思考，對法律功能的清醒認(rèn)識，對法律規(guī)則的正確領(lǐng)會，是正確執(zhí)法、高效執(zhí)法的基本條件。一是嚴(yán)把“入口”。要明確規(guī)定進(jìn)入行政執(zhí)法隊(duì)伍的條件，并且要逐步提高門檻，在目前的情況下，必須要堅(jiān)持“逢進(jìn)必考”的原則，進(jìn)入行政執(zhí)法隊(duì)伍的人員應(yīng)至少具有本科以上學(xué)歷。二是疏通“出口”。對于嚴(yán)重違法執(zhí)法人員，要堅(jiān)決將其清除出行政執(zhí)法隊(duì)伍，從整體上確保行政執(zhí)法隊(duì)伍素質(zhì)。三是抓好教育培訓(xùn)。通過開展“文明執(zhí)法”競賽，評選“文明執(zhí)法單位”和“人民滿意的執(zhí)法者”等活動(dòng)，形成競爭激勵(lì)機(jī)制，弘揚(yáng)正氣，樹立行政執(zhí)法隊(duì)伍良好的形象。

（4）樹立行政執(zhí)法的公信力。在任何社會，只要有政府存在，政府的公信力都是社會誠信體系的重要方面。所謂政府公信力，也就是政府信用，指政府在公眾心目中的地位和評價(jià)?！罢v誠信，百姓心中穩(wěn)”。從制度層面看，工商部門公信力重建的途徑和方式，具體在于以下方面：第一，完善和落實(shí)一系列規(guī)范行政執(zhí)法自由裁量權(quán)相關(guān)的法律制度。在當(dāng)前的執(zhí)罰背景條件下，社會大眾對職能部門的信任屬于制度信任，這種信任必須建立在一套可靠的制度基礎(chǔ)之上。制定和完善相關(guān)的法律制度，既為社會公眾找到可以依托對政府行為進(jìn)行評價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)，也為政府行為提供了合法性依據(jù)。目前，我們已經(jīng)有了領(lǐng)導(dǎo)干部任前公示制度、民主評議制度、聽證制度、行政許可法等，這是樹立部門權(quán)威的可喜變化。第二，建立完善行政執(zhí)法的公眾參與機(jī)制。工商部門在作出重大決策和政府運(yùn)行過程中吸納社會公眾的廣泛參與，能夠使公眾及時(shí)了解政府，了解工商行為，增強(qiáng)對工商行為的信任度，也能使工商部門及時(shí)了解公眾的意見和建議，增加政府決策的科學(xué)性、合理性。通過多數(shù)人社會責(zé)任感增強(qiáng)和個(gè)體需要的滿足，推進(jìn)行政執(zhí)法部門公信力的提升。

第二篇：淺析基層工商行政執(zhí)法存在的問題及對策（小編推薦）

淺析基層工商行政執(zhí)法存在的問題及對策

石家莊正定縣工商局副局長 干部張 農(nóng)賈進(jìn)周我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展，客觀上需要國家采用立法規(guī)范、經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)、執(zhí)法監(jiān)管、協(xié)調(diào)仲裁經(jīng)濟(jì)矛盾等方式適度干預(yù)，使之健康發(fā)展。行政執(zhí)法是管理國家事務(wù)的主要方式，是社會主義法制的中心環(huán)節(jié)，是實(shí)現(xiàn)管理目標(biāo)的重要手段。工商行政管理機(jī)關(guān)作為代表國家主管市場監(jiān)督管理和行政執(zhí)法的機(jī)關(guān)，通過對市場主體的準(zhǔn)入行為、市場交易和競爭行為、市場退出行為的監(jiān)管有效地發(fā)揮了工商行政管理職能，實(shí)現(xiàn)了國家的宏觀調(diào)控政策，保證了經(jīng)濟(jì)發(fā)展方向，維護(hù)了安全穩(wěn)定和諧的消費(fèi)經(jīng)營環(huán)境。同時(shí)，也應(yīng)該看到，基層工商行政執(zhí)法實(shí)踐中，仍然存在著一些矛盾和問題。本文從目前基層工商執(zhí)法實(shí)踐存在的問題分析入手，并有針對性地提出解決辦法，以求商榷。

一、存在的問題

（一）執(zhí)法環(huán)境難題突出。

1、地方行政干預(yù)依然存在。工商行政體制改革后，省以下工商機(jī)關(guān)雖然實(shí)現(xiàn)了垂直領(lǐng)導(dǎo)，然而工商執(zhí)法與地方經(jīng)濟(jì)利益之間的矛盾在所難免?！耙?guī)范還是要發(fā)展”、“重服務(wù)還是重管理”成為社會公眾普遍關(guān)注的重要話題?，F(xiàn)實(shí)工作中，工商行政執(zhí)法往往在面對“促進(jìn)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展”這個(gè)“軟屏障”時(shí)，沖不破人 1

情網(wǎng)、跳不出地方保護(hù)主義的怪圈。究其原因，主要是因?yàn)橐恍┑胤秸筒块T從本地區(qū)、本部門的利益出發(fā)，對法制建設(shè)的重要性、緊迫性缺乏應(yīng)有的認(rèn)識，缺乏依法行政的自覺性，從而導(dǎo)致個(gè)別地方政府將行政執(zhí)法與經(jīng)濟(jì)發(fā)展軟環(huán)境對立起來，要求眾多執(zhí)法部門，尤其工商、質(zhì)檢等行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對納稅大戶和骨干企業(yè)放寬執(zhí)法尺度，甚至下發(fā)文件，明確要求禁止到這些企業(yè)檢查，需要檢查必須征得當(dāng)?shù)丶o(jì)律檢查部門的許可，給正常執(zhí)法工作增加了難度和深度。

2、執(zhí)法管轄交叉、錯(cuò)位。工商部門與許多專職執(zhí)法機(jī)關(guān)，如質(zhì)檢、衛(wèi)生、高檢、藥檢等部門職能重疊，執(zhí)法范圍模糊不清，常常出現(xiàn)某些領(lǐng)域的交叉執(zhí)法、重復(fù)執(zhí)法或監(jiān)管的盲區(qū)和空白地帶，出現(xiàn)互相推諉扯皮現(xiàn)象。這種不可避免的職能交叉、政出多門、權(quán)力之爭有時(shí)會造成經(jīng)營者無所適從，負(fù)擔(dān)過重；有時(shí)又為違法違規(guī)者提供了可乘之機(jī)，使之堂而皇之的打起了“擦邊球”，政府的相關(guān)執(zhí)法部門不能實(shí)現(xiàn)各司其職，各負(fù)其責(zé)的正常執(zhí)法狀態(tài)。

（二）執(zhí)法人員整體素質(zhì)有待提高。工商行政管理工作具有廣泛性、綜合性以及很強(qiáng)的專業(yè)性，特別是隨著信息化水平的高速發(fā)展、計(jì)算機(jī)的廣泛應(yīng)用，社會各方面都增加了科技含量，違法經(jīng)營也呈現(xiàn)出新型化的趨勢，如網(wǎng)絡(luò)傳銷、股權(quán)傳銷、連鎖經(jīng)營假冒偽劣商品等。這就從客觀上給工商行政執(zhí)法人員增加了查處的難度。因此作為一名工商行政執(zhí)法人員，就必須一專多能，既要熟知工商行政管理法律法規(guī)，又要熟悉法學(xué)基礎(chǔ)理論、民法、刑法等綜合性法律知識。既要掌握市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律，又要密切把握新形勢、儲備新知識，還要能夠運(yùn)用先進(jìn)的辦公設(shè)備，采用科學(xué)的管理方法，監(jiān)管新的領(lǐng)域。目前，我們工商行政執(zhí)法人員的整體素質(zhì)與上述要求尚有差距，主要表現(xiàn)為一些執(zhí)法人員不熟悉法律法規(guī)，不懂得辦案程序，不注重掌握辦案技巧，不具備調(diào)查取證、查閱帳簿等專業(yè)知識，有相當(dāng)一部分一線執(zhí)法人員，不懂得微機(jī)操作，仍舊停留在上門收取管理費(fèi)的“初級”水平，提升全員素質(zhì)迫在眉睫。

（三）行政執(zhí)法強(qiáng)制措施匱乏。工商行政管理機(jī)關(guān)作為代表國家履行職能的機(jī)關(guān)，在執(zhí)法過程中體現(xiàn)的是國家權(quán)威。這就要求國家通過立法賦予相應(yīng)的執(zhí)法手段、行政強(qiáng)制措施等國家強(qiáng)制力來依法保障職責(zé)的履行。

我國近幾年的立法工作比較側(cè)重于對當(dāng)事人權(quán)益的保護(hù)，這是大勢所趨，是民主化進(jìn)程加快的表現(xiàn)。這在一定程度上導(dǎo)致了許多由工商機(jī)關(guān)執(zhí)行的法律法規(guī)都因執(zhí)法手段所限而無法到位，嚴(yán)重?fù)p害了國家和社會的公共利益。過去某些法律法規(guī)中規(guī)定的“強(qiáng)行劃撥權(quán)”、“物品扣留”等強(qiáng)制措施，現(xiàn)在大部分已成為“昨日黃花”，退出了執(zhí)法程序。工商行政機(jī)關(guān)執(zhí)法往往需要公安、法院等其它相關(guān)部門的配合。執(zhí)法實(shí)踐中，當(dāng)事人不配合調(diào)查，拒絕檢查，逃避處罰，甚至實(shí)施暴力抗法行為，也從不同側(cè)面反映了工商行政管理執(zhí)法手段與肩負(fù)的重任嚴(yán)重不相符，責(zé)權(quán)不一

致，從而不能有效地懲處違法經(jīng)營行為，使得工商執(zhí)法的權(quán)威和力度受到了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。

二、解決問題的一些對策

（一）加大宣傳力度，爭取政府部門的支持和配合。社會主義市場經(jīng)濟(jì)的監(jiān)管主體有方方面面，既有各級政府的責(zé)任和使命，同時(shí)也牽涉到許多部門。工商部門在執(zhí)法過程中要樹立大局觀念，講協(xié)調(diào)，講配合，正確處理部門利益與國家利益的關(guān)系，通過廣泛宣傳活動(dòng)，爭取政府部門的支持，在營造良好的執(zhí)法環(huán)境和氛圍、忠于職守、勇于負(fù)責(zé)，依法履行自身職能優(yōu)勢，在服務(wù)上抓創(chuàng)新，在促進(jìn)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展上獻(xiàn)策獻(xiàn)力，用正義之劍維權(quán)增效，努力形成整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序的合力，使工商隊(duì)伍真正成為繁榮地方經(jīng)濟(jì)的生力軍。

（二）全面統(tǒng)籌，明確劃分工商與質(zhì)監(jiān)、衛(wèi)生防疫等部門的職能分工。為了解決相關(guān)部門執(zhí)法領(lǐng)域混亂的狀況，進(jìn)一步規(guī)范執(zhí)法主體的行為，國務(wù)院應(yīng)考慮盡快出臺相應(yīng)的規(guī)范性文件，明確劃分工商部門與其它專職執(zhí)法機(jī)關(guān)，如質(zhì)檢、衛(wèi)生、商檢等部門的職能權(quán)限，科學(xué)界定各自的執(zhí)法范圍，避免機(jī)構(gòu)重復(fù)設(shè)臵造成的資源浪費(fèi)和推諉扯皮現(xiàn)象，以保證各部門執(zhí)法活動(dòng)正常有序進(jìn)行。

（三）強(qiáng)化素質(zhì)，建立科學(xué)合理的崗位培訓(xùn)制度。工商機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照《公務(wù)員法》的要求，從嚴(yán)把握，正確運(yùn)用對公務(wù)員的培訓(xùn)計(jì)劃和培訓(xùn)資金。特別是要針對基層一線的執(zhí)法人員建立起

科學(xué)合理的崗位培訓(xùn)制度，加強(qiáng)黨風(fēng)廉政建設(shè)和業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)，讓大家掌握并熟練運(yùn)用現(xiàn)化辦公手段，提高全員素質(zhì)，保證執(zhí)法質(zhì)量，重點(diǎn)是相關(guān)法律法規(guī)的培訓(xùn)，使每一名執(zhí)法人員明確行政行為的規(guī)范和行為法律后果，加強(qiáng)自身行為的能力。

（四）加強(qiáng)立法，要賦予工商部門實(shí)施相應(yīng)強(qiáng)制措施的權(quán)力。目前，我國已經(jīng)建立起比較完善的保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的法律體系（《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》、《行政處罰法》、《國家賠償法》等已頒布實(shí)施）。鑒于工商行政管理執(zhí)法活動(dòng)要求工商機(jī)關(guān)具有綜合性、超脫性、獨(dú)立性等特征，國家應(yīng)當(dāng)通過立法賦予工商行政管理機(jī)關(guān)查封、扣押物品（扣押物品難度較大或損失較大時(shí)，可扣押相應(yīng)保證金）、查詢、凍結(jié)、劃撥銀行存款及要求鐵路、郵電等部門配合的執(zhí)法權(quán)，以充分保證工商行政管理機(jī)關(guān)行使職能之需要，以減輕工商行政執(zhí)法對地方政府及有關(guān)部門依賴程度，使自已的超脫性充分發(fā)揮。

工商行政執(zhí)法是隨著時(shí)代的進(jìn)步而發(fā)展，隨著經(jīng)濟(jì)體制和法律體系的健全而完善的。我們相信，只要與時(shí)俱進(jìn)，不斷開拓創(chuàng)新，全面落實(shí)執(zhí)法到位和職能到位，工商行政執(zhí)法的局面必將會發(fā)生大的改觀，為我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的良好運(yùn)行做出新的貢獻(xiàn)！

第三篇：工商行政執(zhí)法講課稿

今天很榮幸能與大家一起，交流一下工商行政管理執(zhí)法辦案中的一些心得體會。

下面，我想主要講一下五個(gè)方面的問題：

1、當(dāng)前工商行政管理機(jī)關(guān)查處案件時(shí)的違法所得計(jì)算問題

2、虛假出資、虛報(bào)注冊資本、抽逃出資以及提供虛假材料騙取公司登記四類案件的定性區(qū)別

3、企業(yè)注銷后的處罰問題

4、相關(guān)法律法規(guī)修訂后，對于違法行為發(fā)生在新法施行以前的，行政機(jī)關(guān)如何適用法律？

5、當(dāng)前法制部門正在從事的涉及全系統(tǒng)執(zhí)法幾項(xiàng)工作，向大家作一個(gè)說明，也請大家支持。

一、當(dāng)前工商行政管理機(jī)關(guān)查處案件時(shí)的違法所得計(jì)算問題

大家知道，工商部門查處經(jīng)濟(jì)違法案件，一般總會涉及到當(dāng)事人違法所得的計(jì)算問題，這既是案件要求事實(shí)調(diào)查清楚的需要，也是在最終處罰時(shí)所要面對一個(gè)一般性問題，要不要沒收，沒收的違法所得倒底有多少？是如何計(jì)算出來的？執(zhí)法辦案的同志都知道，同一個(gè)案件，實(shí)踐中違法所得計(jì)算寬嚴(yán)不一，最終結(jié)果是有著很大的區(qū)別的。

當(dāng)然，在我們工商部門的執(zhí)法實(shí)踐中，我們一直是按國家工商局 按335、336號答復(fù)執(zhí)行，具體規(guī)定為：

非法所得計(jì)算方法問題的通知 工商檢字[1989]第336號

各省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市工商行政管理局：

根據(jù)各地的要求和已經(jīng)變化了的新情況，為了實(shí)事求是地處理案件，現(xiàn)對投機(jī)倒把違法違章案件非法所得的計(jì)算方法問題作如下規(guī)定：

1、在生產(chǎn)經(jīng)營中，違反國家法律、法規(guī)、規(guī)章，構(gòu)成投機(jī)倒把違法違章行為的，其非法所得的計(jì)算方法是：凡有進(jìn)銷價(jià)（包括批發(fā)價(jià)、零售價(jià)）的，以銷價(jià)與進(jìn)價(jià)之差作為非法所得；屬于生產(chǎn)加工的，以生產(chǎn)加工的產(chǎn)品的銷價(jià)與成本價(jià)之差作為非法所得。

2、為投機(jī)倒把違法違章活動(dòng)提供貨源、支票、現(xiàn)金、銀行帳戶等其它方便條件，或者代出證明，代開發(fā)票，代訂合同以及雖未直接參與違法經(jīng)營活動(dòng)，但在違法活動(dòng)中采用各種手段，牟取非法利益的，以全部非法收入作為非法所得。

3、投機(jī)倒把違法違章行為人如在工商行政管理機(jī)關(guān)作出處理決定之前已繳納稅款的，在計(jì)算非法所得時(shí)應(yīng)予以扣除，未交納的不予扣除。

4、在計(jì)算非法所得時(shí)，如有商品已經(jīng)售出，貨款尚未收到的情況，也應(yīng)包括在內(nèi)。

自本文發(fā)布之日起，國家工商行政管理局《關(guān)于投機(jī)倒把和違章案件非法所得的計(jì)算方法問題的復(fù)函》［（８３）工商１３０號］停止使用。

****年十二月一日

非法所得計(jì)算方法問題的答復(fù)

工商公字[1994]第355號

北京市工商行政管理局：

你局《關(guān)于對查處無照經(jīng)營的違法違章案件非法所得計(jì)算方法問題的請示》(京工商文字［1９９４］2０3號)收悉?，F(xiàn)答復(fù)如下：

工商行政管理機(jī)關(guān)管轄的經(jīng)濟(jì)違法違章案件，其非法所得的計(jì)算方法，均可依據(jù)國家工商行政管理局《關(guān)于投機(jī)倒把違法違章案件非法所得計(jì)算方法問題的通知》(工商檢字［1９８９］第33６號)的規(guī)定執(zhí)行。該《通知》第一條中所稱“成本價(jià)”，即生產(chǎn)加工產(chǎn)品的原材料購進(jìn)價(jià)格，不含生產(chǎn)加工過程中的其它費(fèi)用。

對沒有任何正式票據(jù)的無照經(jīng)營案件，應(yīng)以其全部收入作為非法所得，難以確認(rèn)或計(jì)算非法所得的個(gè)人無照經(jīng)營案件，可以工商行政管理機(jī)關(guān)確認(rèn)的違法行為人的口述或提供的書面清單，作為確定其經(jīng)營額及非法所得的依據(jù)。

一九九四年十二月二十日

在國家工商局后來在一系列答復(fù)中，許多經(jīng)濟(jì)違法案件違法所得的計(jì)算都是參照335、336號答復(fù)執(zhí)行的。

針對這種違法所得的計(jì)算方式，我們蘇州地區(qū)的司法實(shí)踐也予以了堅(jiān)定地支持。

案例：東豐建業(yè)制衣有限公司偽造產(chǎn)品產(chǎn)地案 1）處罰情況

一、案件的基本情況

蘇州東豐建業(yè)制衣有限公司，住所地江蘇省太倉市城廂鎮(zhèn)興業(yè)路西側(cè)。法定代表人林金標(biāo)，公司董事長。

2004年9月20日，蘇州工商局以蘇州東豐建業(yè)制衣有限公司（以下簡稱東豐公司）偽造服裝產(chǎn)地（在服裝吊牌上標(biāo)注“產(chǎn)地：上海，而實(shí)質(zhì)為太倉代工生產(chǎn)”），欺騙消費(fèi)者，按《反不正當(dāng)競爭法》第五條第四項(xiàng)定性，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十三條規(guī)定決定沒收其違法所得684577元。東豐公司不服處罰，于2004年11月15日向滄浪區(qū)人民法院提起訴訟，經(jīng)法院經(jīng)審理，以蘇州工商局在處罰前未告知東豐公司聽證權(quán)為由，撤銷了蘇州工商局的蘇工商處字[2004]第33號行政處罰決定。

因?yàn)槌绦虿缓戏ǘ环ㄔ撼蜂N的行政處罰，按照《行政訴訟法》第五十四條及最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋第五十四條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)完全可以再次作出行政處罰，甚至人民法院還可以判決蘇州工商局重新作出行政處罰，所以蘇州工商局在充分調(diào)查取證的基礎(chǔ)上，扣除了一筆幾百元的紅票沖抵后，于2005年4月6日對東豐公司發(fā)出蘇工商聽告字（2005）年第2—1號聽證告知書，擬對東豐公司作出沒收683863.09元的行政處罰。東豐公司于4月11日提出聽證要求，蘇州工商局于4月19日發(fā)出了聽證通知書，于4月28日召開聽證會。

然后，蘇州局就再次作出處罰決定，當(dāng)事人當(dāng)然不服，再次起訴，到法院一審，二審，最終工商部門勝訴。

應(yīng)該說，這個(gè)案件對蘇州工商局，甚至工商行政管理機(jī)關(guān)的執(zhí)法都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。主要有三點(diǎn)：

1、管轄權(quán)爭議問題

（生產(chǎn)領(lǐng)域與流通領(lǐng)域之爭：因?yàn)闁|豐公司是一家生產(chǎn)制造企業(yè)，所以當(dāng)時(shí)他就提出了這個(gè)反對管轄的理由。關(guān)于工商局的職能定位問題：流通領(lǐng)域中的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管，但對于發(fā)案于生產(chǎn)環(huán)節(jié)，工商部門究竟有沒有管轄權(quán)，一直有爭議，總局也有幾個(gè)答復(fù)），在這個(gè)案件中，認(rèn)定按反法定性，產(chǎn)法處罰有權(quán)。依據(jù)：打假處理，有權(quán)處罰，這是這個(gè)案件解決的同學(xué)會第一個(gè)問題。

2、沒收較大違法所得告知聽證權(quán)

行政處罰法規(guī)定：暫扣或者吊銷執(zhí)照、暫扣或者吊銷許可證、較大數(shù)額罰款“等”行政處罰，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人聽證的權(quán)利。

（等外解釋原則上是不可以的，特別對行政機(jī)關(guān)而言，“等”外解釋一般不能成立。）

基層法院根據(jù)最高院答復(fù)新疆高院的一個(gè)答復(fù)：“在藥品違法行為處罰時(shí)，對于得沒收較大數(shù)額違法所得，應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人聽證的權(quán)利，較大數(shù)額的計(jì)算參照罰款處罰執(zhí)行”。判決工商局第一次訴訟敗訟。

這個(gè)判決出來后，在全國工商中引起了強(qiáng)烈地反響，各地法制報(bào)、工商報(bào)紛紛進(jìn)行分析評議，有贊成的，也有反對的。北大憲法與行政法學(xué)教研室主任姜明安為此案還專門寫了一篇文章，主張應(yīng)當(dāng)給予聽證權(quán)。

盡管我們認(rèn)為最高院答復(fù)新疆高院的答復(fù)有異議，但反過來考慮一下，沒收違法所得60多萬元，確屬數(shù)額巨大，而且我們工商局，以及其他部門計(jì)算違法所得的方法均不相同，從保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的角度出發(fā)，給予其聽證權(quán)并無明顯不當(dāng)，而且，在實(shí)踐中，當(dāng)事人提出聽證，我認(rèn)為反而是好事而不是壞事，至少可以提前暴露問題，5

解決隱患。因此，蘇州局領(lǐng)導(dǎo)馬上讓法制處起草了“蘇州工商系統(tǒng)行政處罰告知聽證權(quán)通知”。

具體規(guī)定主要是：“……執(zhí)法單位擬對當(dāng)事人作出的處罰決定，罰沒兩項(xiàng)合計(jì)金額，對自然人超過人民幣5000元、對法人或者其他組織超過人民幣20000元的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人享有要求聽證的權(quán)利。”

28號令出臺后調(diào)整到3000元、20000元。

這個(gè)通知起草后，還專門以公文形式向省進(jìn)行了請示，省局最終確認(rèn)蘇州局這一文件對于執(zhí)法辦案的指導(dǎo)是有效的。

2006年10月，總局召開了58號令及59號令的修訂會議，……現(xiàn)在總局29號令也明確，對沒收較大數(shù)額違法所得應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人聽證權(quán)。

3、違法所得的認(rèn)定。

東豐建業(yè)制衣有限公司這個(gè)案件，蘇州局沒收了對方60多萬元的違法所得，而對方提出他們企業(yè)沒有任何利潤，所以他們很不服氣，一定要和工商局打官司，這是也雙方爭議的最主要焦點(diǎn)。

長期以來工商局對于違法所得的認(rèn)定：一般都是按照國家工商局關(guān)于335號答復(fù)來認(rèn)定的，簡單講就是違法所得=產(chǎn)品銷售價(jià)-產(chǎn)品成本價(jià)-已征稅收。在本案中，我局在計(jì)算當(dāng)事人違法所得時(shí)，按照工商公字[1997]第4號《國家工商行政管理局關(guān)于查處委托加工經(jīng)營中違法經(jīng)濟(jì)案件違法所得計(jì)算問題的答復(fù)》，以定作方實(shí)際給付承攬方的加工費(fèi)或者勞務(wù)費(fèi)作為非法所得。原告因該經(jīng)營行為獲取的加工費(fèi)扣除稅收部分后的違法所得為683863.09元。不存在給對方扣除經(jīng)營活動(dòng)中的人工費(fèi)，水電費(fèi)，場租費(fèi)，運(yùn)輸費(fèi)等等費(fèi)用。

最后，法院在違法所得計(jì)算這一點(diǎn)上判決綜合認(rèn)為，工商部門計(jì) 6

算違法所得的方式是正確的。

時(shí)間進(jìn)入到2008年，現(xiàn)在問題來了，計(jì)算違法所得的依據(jù)出現(xiàn)了問題。

大家知道，335、336號答復(fù)是對投倒條例的答復(fù)。

在民間，要求廢止投倒條例的呼聲越來越高。起因可以追溯到1997年刑法，廢止了投機(jī)倒把罪。全國各地，包括蘇州在內(nèi)，因適用投倒條例處罰而被法院判決敗訴的案件也呈增多之勢：……

在民間、學(xué)者及相關(guān)原有一些投倒行為適用有了調(diào)整法規(guī)的情形下，國務(wù)院下決心了，2008年1月，投倒及其施行細(xì)則予以廢止（當(dāng)然也留下了一些問題。如經(jīng)營反黨、反國家、反統(tǒng)一、涉黃、盜版光盤等行為的監(jiān)管工商部門現(xiàn)在就不太好處理；（例如：對盜版光盤的處罰問題……原來是用投倒條例處理，比較得心應(yīng)手，現(xiàn)在，很無奈：……

1、無照辦法無法沒收——用于無照經(jīng)營的專用工具、設(shè)備、原材料；

2、江蘇省懲治假冒偽劣商品管理?xiàng)l例，第六條有規(guī)定，但轉(zhuǎn)致適用其他法規(guī)處理。

3、音像制品管理?xiàng)l例：有類似規(guī)定，但不適用。處理方法：向文化出版部門移交。）

同時(shí)，工商局準(zhǔn)備主導(dǎo)制定的《市場違法行為處罰辦法》也是千呼萬喚不出來，留下了不少的法律漏洞。），盡管有這些問題，國務(wù)院還是下定決心，廢止投倒條例及其施行細(xì)則！

現(xiàn)實(shí)問題產(chǎn)生了。上位法——投倒條例及其施行細(xì)則廢止，下位法？：依據(jù)335、336號答復(fù)的違法所得計(jì)算方式是否也無效？

但對于總局的335、336號答復(fù)，從性質(zhì)上講，它不屬于下位法的范疇，應(yīng)當(dāng)屬于是對相關(guān)法條中一般法律概念的理解問題，是帶有一定普遍性的問題，說335、336號答復(fù)當(dāng)然廢止，似乎也沒有依據(jù)。

問題產(chǎn)生了，總要有解決之道。面對現(xiàn)實(shí)，我想對于當(dāng)前工商部門違法所得計(jì)算，個(gè)人有兩點(diǎn)看法：

1、有特別規(guī)定的，照舊執(zhí)行。例商標(biāo)、廣告違法行為的違法亂紀(jì)所得計(jì)算，總局另外有答復(fù)，暫時(shí)不涉及到335、336號答復(fù)?！?/p>

2、參照335、336號答復(fù)，對于確實(shí)有證據(jù)證明的合法、合理經(jīng)營支出，在計(jì)算違法所得時(shí)應(yīng)當(dāng)扣除。這里基于兩點(diǎn)考慮：

1）原來的總局1989年答復(fù)的原意：原來是要對經(jīng)濟(jì)違法案件嚴(yán)厲處罰，當(dāng)時(shí)是有一個(gè)治理整頓的大環(huán)境的，但時(shí)過境遷，是否要這樣嚴(yán)厲處罰，各方面都有不同的看法；

2）結(jié)合各方面大要案討論的實(shí)際：對于一些案件中經(jīng)營者的實(shí)際支出，應(yīng)當(dāng)可以考慮從違法所得計(jì)算中扣除。

綜合這兩點(diǎn)，我認(rèn)為，對于A、確實(shí)有證據(jù)證明的B、合法的C、合理的D、經(jīng)營性支出，在計(jì)算違法所得時(shí)應(yīng)當(dāng)可以考慮扣除。

從總體上看,這樣一種計(jì)算方式,要比按335、336號答復(fù)計(jì)算的違法所得要少得多,但這又不簡單地等于企業(yè)獲利這一概念,要比企業(yè)獲利高一些.另外,從實(shí)踐中看,執(zhí)法辦案部門也可采用一種方法來計(jì)算違法所得:請會計(jì)師事務(wù)所審計(jì).一般這種做法是針對大要案件,也是為實(shí) 8

踐所認(rèn)可的.但對罰沒數(shù)額較小的案件一般不適用，畢竟還要考慮一個(gè)行政成本的問題。

2、虛假出資、虛報(bào)注冊資本、抽逃出資、提供虛假材料取得公司登記四類案件的定性區(qū)別

我這里想講一下虛假出資、、虛報(bào)注冊資本抽逃出資、提供虛假材料取得公司登記四者的定性區(qū)別,因?yàn)橐皇沁@幾者確實(shí)在規(guī)定上存在一定近似,公司法與刑法規(guī)定也不相同,同時(shí),通過近幾年的執(zhí)法檢查,發(fā)現(xiàn)這幾類案件在定性上確實(shí)存在一定的混淆，所以對這幾類案件的定性區(qū)別，也想談一點(diǎn)自己的看法。

先看一下相關(guān)法規(guī)的規(guī)定：比較多，有四組可以參考 1）公司法、公司登記管理?xiàng)l例；

2）刑法有關(guān)虛報(bào)注冊資本罪、虛假出資、抽逃出資罪的相關(guān)規(guī)定；

3）江蘇省高級人民法院關(guān)于審理適用公司法案件若干問題的意見(試行)(2003年6月3日)第49條“股東在公司成立前未實(shí)際足額出資或?qū)⑵淅U納的出資款抽回的，應(yīng)認(rèn)定為虛假出資；股東在公司成立后抽回的，應(yīng)認(rèn)定為抽逃出資，但根據(jù)出資款的來源、抽逃的時(shí)間等足以證明其有虛假出資意圖的視為虛假出資”；

4、國家工商局的四個(gè)相關(guān)答復(fù)：

1）關(guān)于對虛假出資、抽逃出資的外商投資企業(yè)中方股東能否由縣級工商行政管理局處罰問題的答復(fù)（工商外企字[2002]第71號）；

2）關(guān)于虛假出資認(rèn)定問題的答復(fù)（工商企字[2002]第97號）； 3）國家工商行政管理總局關(guān)于股東借款是否屬于抽逃出資行為 9

問題的答復(fù)（工商企字[2002]第180號）；

4）國家工商行政管理總局關(guān)于山東省大同宏業(yè)投資有限公司是否構(gòu)成抽逃出資行為問題的答復(fù)。

分析這四組法規(guī)，我的看法是：

1）公司法、公司條例以及刑法有關(guān)虛報(bào)注冊資本罪、虛假出資、抽逃出資罪的相關(guān)規(guī)定，僅僅是講對這幾類違法行為要處罰、要追究刑事責(zé)任，但沒有明確的概念；

2）總局的答復(fù)，在能否處罰這幾類違法行為的問題上，也不十分明確，或可操作性不強(qiáng)。

在這個(gè)問題上，我比較傾向于江蘇省人民法院/省高院2003年的解釋：股東在公司成立前未實(shí)際足額出資或?qū)⑵淅U納的出資款抽回的，應(yīng)認(rèn)定為虛假出資；股東在公司成立后抽回的，應(yīng)認(rèn)定為抽逃出資，但根據(jù)出資款的來源、抽逃的時(shí)間等足以證明其有虛假出資意圖的視為虛假出資。

從省高院的這個(gè)解釋來看，一是他確實(shí)解決了問題，將違法行為的主觀故意與客觀行為很好地結(jié)合在了一起，達(dá)到了主客觀的統(tǒng)一，這是認(rèn)可這個(gè)解釋的基礎(chǔ)；二是對執(zhí)法機(jī)關(guān)來說，比較便于操作掌握，三是在具體實(shí)踐中復(fù)議訴訟我看在江蘇地區(qū)這個(gè)解釋還是具有權(quán)威性的。所以，我認(rèn)為江蘇省人民法院/省高院2003年的這個(gè)解釋在理論和實(shí)踐中都是十分可取的。

當(dāng)然，江蘇省人民法院/省高院2003年的這個(gè)解釋主要是解決了虛假出資、虛報(bào)注冊資本與抽逃出資的區(qū)別（虛報(bào)注冊資本與抽逃出資的區(qū)別可以參照適用），但對于虛假出資、虛報(bào)注冊資本這兩類行為，未作規(guī)定，我們經(jīng)過組織法制科長討論，認(rèn)為虛假出資主要是指 10

向于單獨(dú)地個(gè)人行為，虛報(bào)注冊資本主要是指向于共同的公司行為，或者可以說是股東之間的合謀行為，也就是說，沒有證據(jù)證明公司所有股東都參與違法出資的，一般應(yīng)當(dāng)定為虛假出資，而對于有證據(jù)證明公司所有股東都參與違法出資的，一般應(yīng)當(dāng)定為虛報(bào)注冊資本。例如實(shí)踐中我們曾經(jīng)核審一個(gè)案件，我們發(fā)現(xiàn)一是兩個(gè)股東都知道公司的增資行為，也委托了一個(gè)代理人去辦理相關(guān)變更登記事宜，而幾百萬元增資是統(tǒng)一由公司負(fù)責(zé)對外借的，變更登記完成后也是統(tǒng)一從公司的賬戶中歸還給了出借方，對于這個(gè)案件，我們核審后，認(rèn)為還是一個(gè)比較典型的虛報(bào)注冊資本案件。

在“提供虛假材料騙取公司、”這一類案件與其他三類案件的定性區(qū)別上，我想主要還是突出“虛假材料”這四個(gè)字，對于虛假出資、虛報(bào)注冊資本、抽逃出資這三類案件，在會計(jì)事務(wù)所驗(yàn)資和資金打入銀行賬戶這個(gè)環(huán)節(jié)中，不管這些資金來源合與否，畢竟相關(guān)文書是有權(quán)部門出具的，相關(guān)資金也是按要求到帳的，換句話說，可能這個(gè)資金在實(shí)際的所有權(quán)方面沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移，但在形式上看是真實(shí)的。

對于“提供虛假材料取得公司登記”這一類案件，我想舉一個(gè)例子說明問題：

某局接會計(jì)事務(wù)所舉報(bào)：講有人假冒他們事務(wù)所名義出具驗(yàn)資報(bào)告

一查，發(fā)現(xiàn)事情是這樣的：有個(gè)驗(yàn)資公司，剛開始也就是從事公司登記資詢、墊資等業(yè)務(wù)，經(jīng)過一段時(shí)間，業(yè)務(wù)也熟了，人員也熟了，就開始從事起一條龍?jiān)旒俜?wù)，私下刻了章，從驗(yàn)資報(bào)告，到銀行進(jìn)賬單，全部在自己公司內(nèi)完成，自己公司的資金不需要?jiǎng)右粍?dòng)，輕輕松松就完成了墊資業(yè)務(wù)，按照點(diǎn)數(shù)，收取一筆可觀的墊資費(fèi)。結(jié)果人 11

家一封舉報(bào)信，最終東窗事發(fā)。

另外，從執(zhí)法的實(shí)踐看，我發(fā)現(xiàn)當(dāng)前對于公司登記過程中四類違法行為的處罰來看，絕大多數(shù)都是虛假出資、虛報(bào)注冊資本案件，而抽逃出資案件和提供虛假材料騙取公司登記這兩類案件相對要少得多。當(dāng)然，這純屬個(gè)人觀點(diǎn)，也沒有經(jīng)過非常仔細(xì)的統(tǒng)計(jì)分析，完全是個(gè)人的感覺。

3、企業(yè)注銷后的處罰問題

企業(yè)（公司、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及個(gè)體戶）的違法行為在《行政處罰法》規(guī)定的兩年時(shí)效內(nèi)，行政機(jī)關(guān)在案件調(diào)查過程中，卻發(fā)現(xiàn)企業(yè)已經(jīng)注銷（主體資格消亡）了，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)該如何處理？

這個(gè)問題，在民事上能找到答案，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第49條規(guī)定：法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。

但是在行政處罰上，如果企業(yè)已經(jīng)因?yàn)榉N種原因而注銷，是否可以對直接責(zé)任人追究其行政責(zé)任，實(shí)踐中也有分岐。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為：雖然企業(yè)已經(jīng)注銷，主體資格已消滅，但注銷僅僅表示企業(yè)的民事責(zé)任歸于消來，但該企業(yè)違法行為的直接責(zé)任人，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的企業(yè)存續(xù)期間的行政責(zé)任，并不當(dāng)然歸于消滅，在兩年追責(zé)時(shí)效內(nèi)，是可以追究相關(guān)責(zé)任人行政責(zé)任的。同時(shí)，《國家工商行政管理局關(guān)于經(jīng)濟(jì)違法違章企業(yè)終止后的行政處罰辦法》也明確規(guī)定了企業(yè)終止后的行政處罰權(quán)限、方式、幅度等事項(xiàng)，雖為規(guī)章，但 12

首先對工商部門而言應(yīng)當(dāng)執(zhí)行，其次，對其他行政執(zhí)法單位的類似執(zhí)法也有一定的參照意義。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：行政處罰的目的是“糾正違法行為……教育公民、法人或者其他組織自覺守法”（《行政處罰法》第五條規(guī)定），行政處罰應(yīng)當(dāng)有明確的被處罰主體，《行政處罰法》規(guī)定的追責(zé)時(shí)效在原違法主體未失去主體資格的情形下才適用，如果被處罰主體已經(jīng)消失，則不宜再實(shí)施行政處罰。

這個(gè)問題，我們提交給了兩級法院與行政機(jī)關(guān)聯(lián)席會議討論。最后，聯(lián)席會議認(rèn)為：已注銷的企業(yè)及其他經(jīng)營組織，不能再給予行政處罰。不僅對工商部門是這樣的，同樣也適用于其他的行政執(zhí)法機(jī)關(guān)。

[個(gè)人觀點(diǎn)，對于某些企業(yè)或者其他經(jīng)營者一年一注銷這一行為，正常的、信用健全的社會，這樣的信用污點(diǎn)是很難接受的，但在現(xiàn)階段，我們國家有些經(jīng)營者不以為恥，反而利用這一點(diǎn)鉆法律空子，在深層次上考慮是社會信用體系不健全導(dǎo)致的結(jié)果。]

4、相關(guān)法律法規(guī)修訂后，對于違法行為發(fā)生在新法施行以前的，行政機(jī)關(guān)如何適用法律？

首先看一下國家工商總局在此問題上的一個(gè)答復(fù)：“關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國商標(biāo)法》有關(guān)問題的通知”（工商標(biāo)字[2001]第374號）指出“商標(biāo)違法行為發(fā)生在2001年12月1日以前的，適用修改前的《商標(biāo)法》處理；商標(biāo)違法行為在2001年12月1日前發(fā)生，且持續(xù)到2001年12月1日以后的，按行為發(fā)生時(shí)間分別適用修改前后的《商標(biāo)法》處理?！币?yàn)楝F(xiàn)在距《商標(biāo)法》修訂已有7年時(shí)間，因此這一 13

問題不具有普遍性。

那么，普遍性的規(guī)定有哪些呢？[有3個(gè)]

1、法院規(guī)定。

最高人民法院關(guān)于刑法第十二條溯及力問題的規(guī)定法釋?一九九七?十二號）第三條指出：一九九七年十月一日以后審理一九九七年九月三十日以前發(fā)生的刑事案件，如果刑法規(guī)定的定罪處刑標(biāo)準(zhǔn)、法定刑與修訂前刑法相同的，應(yīng)當(dāng)適用修訂前的刑法。

最高人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀(jì)要》的通知（2004年5月18日最高人民法院文件法?2004?96號公布，自公布之日起施行）也明確指出：實(shí)體問題適用舊法規(guī)定，程序問題適用新法規(guī)定，但下列情形除外：

（一）法律、法規(guī)或規(guī)章另有規(guī)定的；

（二）適用新法對保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益更為有利的；

（三）按照具體行政行為的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)適用新法的實(shí)體規(guī)定的。

2、檢察院的規(guī)定。最高人民檢察院按照下列原則決定如何適用法律：（1）對于開始于1997年9月30日以前，繼續(xù)到1997年10月1日以后終了的連續(xù)犯罪，應(yīng)當(dāng)適用修訂刑法，一并進(jìn)行追訴。（2）對于開始于1997年9月30日以前，連續(xù)到1997年10月1日以后的連續(xù)犯罪，或者在1997年10月1日前后分別實(shí)施同種類數(shù)罪，其中罪名、構(gòu)成要件、情節(jié)以及法定刑均沒有變化的，應(yīng)當(dāng)適用修訂刑法，一并進(jìn)行追訴；罪名、構(gòu)成要件、情節(jié)以及法定刑已經(jīng)變化的，也應(yīng)當(dāng)適用修訂刑法，一并進(jìn)行追訴；（3）從輕原則。

3、在行政法領(lǐng)域沒有系統(tǒng)的法律法規(guī)溯及力問題的規(guī)定，許多行政機(jī)關(guān)在此問題上是參照刑法相關(guān)規(guī)定、原則執(zhí)行的，行政相對人 14 的行為發(fā)生在新法施行以前，行政機(jī)關(guān)的具體行政行為作出在新法施行以后，原則上適用“從舊兼從輕原則”。

上述規(guī)定對相關(guān)法律適用溯及力問題進(jìn)行了規(guī)范，但在實(shí)踐中，對上述規(guī)定仍有一定分岐：從行政處罰的幅度看，行政機(jī)關(guān)可以根據(jù)“自由裁量權(quán)”，遵守“從舊兼從輕原則”，但在具體適用法規(guī)條文中，應(yīng)當(dāng)如何處理？是按原來法律、法規(guī)的條文（另用括號予以注明）定性處罰，還是按新的法律、法規(guī)條文定性（處罰幅度適用從舊兼從輕原則）處罰？

對此，聯(lián)席會議明確，對于發(fā)生在新法施行以前的違法行為，可以按行為性質(zhì)及時(shí)間作兩類區(qū)分，一是即時(shí)性違法行為；二是連續(xù)性或繼續(xù)性的違法行為，行為或狀態(tài)跨越新法施行日期。

1）對于第一種行為，行政機(jī)關(guān)根據(jù)“從舊兼從輕原則”適用舊法的，具體法律法規(guī)條文適用“原來法律、法規(guī)的條文，可以另用括號予以注明”。行政機(jī)關(guān)根據(jù)“從舊兼從輕原則”適用新法的，則按正常法律法規(guī)條文表述即可，不必用括號另行注明。

2）對于連續(xù)性或繼續(xù)性的違法行為，在處罰幅度上遵守“從舊兼從輕原則”的基礎(chǔ)上，適用行為終了時(shí)的法律法規(guī)條文。

聯(lián)席會議明確了前面所說情形適用法律規(guī)定的一般原則，但對于涉及到工商部門的另外一個(gè)普遍性問題，仍然沒有明確：即對于公司股東虛假出資、抽逃出資，究竟是一個(gè)即時(shí)性的行為，還是一個(gè)連續(xù)性或繼續(xù)性的違法行為。這個(gè)問題對我們工商部門來說是十分有意義的。

工商總局原來是有答復(fù)，認(rèn)為是連續(xù)性或繼續(xù)性的違法行為，只要企業(yè)不改正，在2年時(shí)間內(nèi)工商部門就可以進(jìn)行處罰。但在公司法 15

及公司登記管理?xiàng)l例修訂后，工商總局的這一個(gè)答復(fù)就廢止了。比較遺憾，聯(lián)席會議對這一問題沒有明確。

對此，我的個(gè)人看法是，對于公司股東虛假出資、抽逃出資這一類監(jiān)管過程中發(fā)現(xiàn)的違法行為，雖然其行為本身在當(dāng)時(shí)就成立了，但其不法狀態(tài)是連續(xù)或繼續(xù)存在的，我傾向于可以在2年時(shí)間依法查處。

5、當(dāng)前法制部門正在從事的涉及全系統(tǒng)執(zhí)法幾項(xiàng)工作： 1）行政處罰文書的修訂問題，總局2007年出臺了《行政處罰程序規(guī)定》，也就是通常所說的28號令，對原來的58號令作了較大的修改，這樣，原來總局的60種執(zhí)法文書也就要作相應(yīng)的調(diào)整，有些地方進(jìn)行了一定探索修訂，現(xiàn)在，總局制訂了工商部門相關(guān)執(zhí)法的70種文書，現(xiàn)在正在征求意見，我想，一是各個(gè)單位可以對照28號令，進(jìn)行相應(yīng)的探索，蘇州局目前不制訂統(tǒng)一的文書了；第二，一旦總局70種文書修訂完成，馬上發(fā)給全系統(tǒng)，全面執(zhí)行，同時(shí)，對于總局70種文書沒有明確，而執(zhí)法實(shí)踐中需要的，蘇州局再行補(bǔ)充，比如我目前就發(fā)現(xiàn)總局70種文書之外，還有些文書是實(shí)際需要的，這可以再補(bǔ)充，也請大家，特別是法制、經(jīng)檢和監(jiān)管條線的弟兄多提意見；

2）說理式終結(jié)報(bào)告工作，說理式處罰決定書，這幾年省局公平交易部門一直在著力推行，剛剛省局開了一個(gè)依法行政領(lǐng)導(dǎo)小組會議，明確：“從今年起在省直屬局機(jī)關(guān)層面全面推行說理式行政處罰文書制度。省直屬局公平交易局（處）及經(jīng)檢支隊(duì)自辦案件要求百分之百推行，省直屬局機(jī)關(guān)其他 16

有行政處罰權(quán)的業(yè)務(wù)處室自辦案件推行率應(yīng)不低于50%，并建議將此項(xiàng)要求作為全系統(tǒng)本推進(jìn)依法行政工作的一項(xiàng)具體措施，納入對省直屬局的綜合考核之中”

為此，我們法制處制訂了蘇州工商行政管理系統(tǒng)行政處罰案件評查標(biāo)準(zhǔn)，其中規(guī)定了說理式終結(jié)報(bào)告應(yīng)當(dāng)具備的一些基本要素,采取制訂標(biāo)準(zhǔn)，用案件評查標(biāo)準(zhǔn)這樣一種方式來規(guī)范、推行說理式終結(jié)報(bào)告，目前已征求了法制條線的意見，正準(zhǔn)備再次征求蘇州局機(jī)關(guān)其他執(zhí)法條線的意見。這次根據(jù)28號令修訂的評查標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該也是需要不斷完善的，因此，也希望大家到時(shí)候多加關(guān)注。

3）兩庫建設(shè)問題

目前，省局法制處在全系統(tǒng)征集完善了與工商有關(guān)的法律法規(guī)，我看了一下，確實(shí)是比較完整，更新也較及時(shí)。另外省局法制處全系統(tǒng)征集意見的基礎(chǔ)上，還將建立一個(gè)違法行為字典庫，也就是一個(gè)違法行為，通過字典庫馬上比較準(zhǔn)確、統(tǒng)一地對照適用相關(guān)執(zhí)法依據(jù)。這個(gè)違法行為字典庫和法律法規(guī)數(shù)據(jù)庫，俗稱“兩庫”，最后都要掛到內(nèi)部網(wǎng)上，供全系統(tǒng)共享，當(dāng)然，這么一項(xiàng)龐大的工程，要出現(xiàn)一些小問題是可以預(yù)見的，在此，我也真誠地歡迎相城局的各位領(lǐng)導(dǎo)和同志們多給我們發(fā)郵件，我們收到郵件后，將迅速、直接地查證、反饋，為全系統(tǒng)的兩庫建設(shè)和依法行政工作出一點(diǎn)力，在此先行感謝。

今天我的交流、討論就到這里，由于許多觀點(diǎn)純屬個(gè)人理解，不當(dāng)之處，也大家多多指正。

謝謝大家。

錢英龍

2008年4月9日

第四篇：淺議工商行政執(zhí)法問題

近年來，工商行政管理執(zhí)法隊(duì)伍，取得了較大幅度的發(fā)展，隊(duì)伍的執(zhí)法水平已經(jīng)有了明顯提高，依法行政、優(yōu)質(zhì)服務(wù)的意識進(jìn)一步增強(qiáng)，但從當(dāng)前的實(shí)踐情況來看，隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的多樣化，社會的不斷進(jìn)步，工商部門監(jiān)管市場的任務(wù)不斷加重，對工商行政執(zhí)法的要求不斷提高，工商執(zhí)法辦案工作仍然存在著諸多的矛盾和問題亟待重視和解決。

一、執(zhí)法環(huán)境亟待優(yōu)化

1.地方行政干預(yù)依然存在。省以下工商機(jī)關(guān)雖然是垂直領(lǐng)導(dǎo)，但工商行政執(zhí)法往往沖不破人情網(wǎng)、跳不出地方保護(hù)主義的怪圈。某些地方領(lǐng)導(dǎo)將行政執(zhí)法與經(jīng)濟(jì)發(fā)展軟環(huán)境對立起來，對納稅大戶和骨干企業(yè)實(shí)行特別保護(hù)，致使工商執(zhí)法的一些工作難以開展。

2.執(zhí)法管轄交叉、錯(cuò)位。工商部門與許多專職執(zhí)法機(jī)構(gòu)，如質(zhì)監(jiān)、藥監(jiān)、衛(wèi)生等部門職能重疊，執(zhí)法范圍模糊不清，實(shí)踐中常常出現(xiàn)管轄上的爭與推。

二、隊(duì)伍素質(zhì)良莠不齊

一些執(zhí)法人員不熟悉法律法規(guī)，不懂得執(zhí)法程序、執(zhí)法技巧及查帳、取證等專業(yè)知識，在辦案過程中不免出現(xiàn)實(shí)體或程序上的錯(cuò)誤。

（一）重罰輕糾

實(shí)踐中，一些辦案機(jī)構(gòu)在辦案時(shí)，對違法行為可能產(chǎn)生的嚴(yán)重后果及如何采取有效措施去糾正不重視，而只注重對當(dāng)事人罰款，一味追求經(jīng)濟(jì)效益，存在著“只罰不糾、罰款放行”的現(xiàn)象。部分執(zhí)法人員對行政法律規(guī)定的處罰與教育相結(jié)合的原則不領(lǐng)會，某些違法人員誤認(rèn)為執(zhí)法機(jī)關(guān)只要罰款，不管糾正，處罰決定書的處罰條款往往只有罰款一項(xiàng)，而警告、通報(bào)批評、限期改正、責(zé)令停業(yè)整頓等措施往往撇開不談。

（二）重實(shí)體、輕程序

長期以來，有部分執(zhí)法人員或憑經(jīng)驗(yàn)辦事，或因粗心大意，忽視了程序上的完備，認(rèn)為程序問題是工作上的步驟和方法的問題，只要實(shí)體上合法，即使程序不完備，也不影響案件的定性和處罰，從而在辦案中隨意簡化程序或故意違反程序。一旦此類案件被復(fù)議或起訴，則必然面臨被撤銷的結(jié)果，程序問題不容忽視。

（三）濫用自由裁量權(quán)

一些執(zhí)法人員在辦案時(shí)受自身思想業(yè)務(wù)素質(zhì)的影響辦“關(guān)系案”、“人情案”，也有認(rèn)識和業(yè)務(wù)水平的問題，把握不平衡，致使“重過輕罰”“輕過重罰”“過罰不當(dāng)”。該處罰的沒處罰，該移送的又未移送。

另外，執(zhí)法機(jī)關(guān)在法律文書的制作在實(shí)踐中也不夠規(guī)范，主要有以下問題：

1.現(xiàn)場檢查筆錄和詢問筆錄內(nèi)容（定案的證據(jù)）過于簡單，未反映違法事實(shí)和違法現(xiàn)場涉案物品的數(shù)量、質(zhì)量和狀態(tài)；

2.有的當(dāng)事人基本情況沒有查清（自然人未提供身份證明或經(jīng)營者未提供營業(yè)執(zhí)照）

3.有的詢問筆錄修改過后不要求當(dāng)事人簽名；

4.處罰決定書和罰沒收據(jù)上的當(dāng)事人不一致；

5.收集的證據(jù)沒有提供人簽字，證據(jù)來源不清；

6.復(fù)議期間和復(fù)議機(jī)關(guān)交代不準(zhǔn)確。

三、如何規(guī)范工商行政執(zhí)法

（一）提高執(zhí)法隊(duì)伍素質(zhì)

工商行政執(zhí)法是一項(xiàng)專業(yè)性很強(qiáng)的工作，工商執(zhí)法人員在執(zhí)法過程中處于主動(dòng)的地位，提高執(zhí)法隊(duì)伍素質(zhì)是規(guī)范工商行政執(zhí)法的關(guān)鍵。1.提高隊(duì)伍的道德素養(yǎng)。要有嚴(yán)格依法辦事的素養(yǎng)，要有公正執(zhí)法、敢于堅(jiān)持正義、剛正不阿的品德。要有強(qiáng)烈的責(zé)任心，以對人民負(fù)責(zé)、對法律負(fù)責(zé)、對事實(shí)負(fù)責(zé)的信念，辦好每一個(gè)案件。2.提高隊(duì)伍的執(zhí)法水平。工商執(zhí)法干部要切實(shí)加強(qiáng)對法律法規(guī)等相關(guān)知識的學(xué)習(xí)，特別是加強(qiáng)業(yè)務(wù)知識的學(xué)習(xí)，培養(yǎng)辨證思維的能力，培養(yǎng)調(diào)查取證和分析研究的能力，通過案件探討和交流等方式提高執(zhí)法人員的執(zhí)法水平，以期我們在執(zhí)法過程中正確適用法律進(jìn)行定性和處罰。

（二）完善行政處罰程序

目前工商執(zhí)法在程序上的依據(jù)主要是《行政處罰法》和國家工商總局頒發(fā)的《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》，規(guī)定了工商行政執(zhí)法部門在管轄、立案、調(diào)查、核審、告知、聽證、處罰、執(zhí)行以及行政復(fù)議等過程中應(yīng)遵循的程序，工商執(zhí)法人員在執(zhí)法過程中要嚴(yán)格遵守法律法規(guī)中有關(guān)程序的規(guī)定，該告知的告知，該回避的回避，決不能圖省事而故意規(guī)避或無視程序的完善。地方工商執(zhí)法部門為了準(zhǔn)確在理解和執(zhí)行法律，可就法律法規(guī)尚不具體完備的地方加以細(xì)化。例貴池分局就案件核審和市場監(jiān)管責(zé)任承擔(dān)分別制定了《案件核審制度》和《池州市工商行政管理局貴池分局市場監(jiān)管層級責(zé)任制》。只有程序上的完備，才有行政處罰實(shí)體上的公正。

（三）加強(qiáng)案件指導(dǎo) 重視經(jīng)驗(yàn)推廣

為防止自由裁量權(quán)的濫用，提高處罰的公正性和效能，應(yīng)加強(qiáng)案件指導(dǎo)活動(dòng)。一可將優(yōu)秀案例匯編成冊。由于執(zhí)法實(shí)踐中的個(gè)案具有具體性、復(fù)雜性和可借鑒性等特點(diǎn)，其中的典型案例對提高辦案質(zhì)量很有促進(jìn)作用。二是加強(qiáng)案件交流探討工作。一方面可推廣地方執(zhí)法中的成功經(jīng)驗(yàn)，另一方面可集中全系統(tǒng)的智慧來探討執(zhí)法中的執(zhí)法問題。

（四）健全制度、完善辦案機(jī)制

1.建立錯(cuò)案責(zé)任追究制度。分局可以通過制定制度明確辦案人員在案件中的責(zé)

任，可以賦予案件主辦人在案件查辦過程中的組織協(xié)調(diào)、調(diào)查取證、應(yīng)急處理、定性處罰等方面的權(quán)力，并實(shí)行案件主辦人限時(shí)辦結(jié)案件和錯(cuò)案責(zé)任追究制，這樣可以增強(qiáng)案件主辦人的責(zé)任心、提高辦案的實(shí)效。

2.案件回訪制度。行政處罰后，絕對不能一罰了之，必要時(shí)可以聘請行風(fēng)監(jiān)督員對被處罰的當(dāng)事人進(jìn)行回訪，了解案件實(shí)體和程序有無瑕疵、辦案人員是

否廉潔自律、是否有徇私枉法和吃、拿、卡、要的情形等。.加強(qiáng)內(nèi)部監(jiān)督，虛心接受外部監(jiān)督

行政系統(tǒng)內(nèi)部的執(zhí)法監(jiān)督相對于司法審查成本更低，較之社會監(jiān)督效果更好，應(yīng)當(dāng)著力研究和探索。貴池分局通過開案件評審會的形式對已辦結(jié)的案件進(jìn)行評比，互相揪錯(cuò)，對發(fā)現(xiàn)的問題及時(shí)進(jìn)行補(bǔ)正和糾正，起到了很好的效果。司法機(jī)關(guān)、人大、政協(xié)和社會各界的監(jiān)督，是防止行政執(zhí)法出現(xiàn)錯(cuò)誤的保證，我們要虛心接受，認(rèn)真對待。

面對機(jī)遇和挑戰(zhàn)，工商行政管理執(zhí)法建設(shè)任重道遠(yuǎn)，只有全面提高執(zhí)法水平、加大執(zhí)法監(jiān)督、健全各項(xiàng)制度，才能擔(dān)負(fù)起社會主義市場經(jīng)濟(jì)衛(wèi)士的重任。

第五篇：工商行政執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)及防控對策

工商行政執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)及防控對策

工商行政管理部門是市場監(jiān)管和行政執(zhí)法的重要職能部門，肩負(fù)著把好市場準(zhǔn)入、清除市場障礙、服務(wù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要?dú)v史使命，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和工商行政管理部門職能轉(zhuǎn)型，工商行政管理部門監(jiān)管的領(lǐng)域不斷拓寬，監(jiān)管的責(zé)任不斷加大，行政責(zé)任追究力度的加強(qiáng)，使很多基層工商行政管理人員深感執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)的存在。阜陽奶粉、山西“黑磚窯”、海南“農(nóng)夫山泉”等事件中工商行政管理執(zhí)法人員被問責(zé)就是很好的例證。如何正確認(rèn)識和防范執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)，對于確保工商隊(duì)伍的穩(wěn)定和安全，促進(jìn)工商行政管理事業(yè)的健康發(fā)展具有重要的意義。

一、工商系統(tǒng)監(jiān)管執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因

引發(fā)行政執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)的原因是多方面的，從主觀上講： 一是思想上不夠重視。當(dāng)前，多數(shù)工商干部沒有樹立起責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)意識，認(rèn)為無論是行政賠償還是職務(wù)犯罪離自己都很遙遠(yuǎn)。其實(shí)多數(shù)工商干部特別是基層干部的轄區(qū)內(nèi)均有一定數(shù)量的風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)。這些風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)就好比隱埋在你身邊的定時(shí)炸彈，在不提高警惕、加強(qiáng)監(jiān)管的情況下，隨時(shí)將會被麻痹的思想所引爆。

二是業(yè)務(wù)素質(zhì)不高。由于歷史原因，工商系統(tǒng)人員組成相當(dāng)復(fù)雜，人員素質(zhì)也參差不齊，不少人業(yè)務(wù)能力仍停留在只會收費(fèi)的水平。這幾年，隨著工商行政管理部門地位的提升，工商部門監(jiān)管的領(lǐng)域廣，涉及的法律法規(guī)眾多，各級培訓(xùn)工作無法及時(shí)跟上，加之有些人不加強(qiáng)業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)、及時(shí)更新知識，干什么工作都憑借老經(jīng)驗(yàn)或跟著感覺走。導(dǎo)致轉(zhuǎn)型后根本無法和無能力開展市場監(jiān)管工作，不知道為什么要管、要管什么。

三是工作責(zé)任心不強(qiáng)。不少干部在市場巡查中走馬觀花，巡而不查、查而無跡，更有甚者對違法經(jīng)營行為視而不見；在辦理案件過程中應(yīng)付了事，不認(rèn)真搜索定案證據(jù)等。

四是工作程序不到位?；鶎庸ど滩块T普遍存在“重實(shí)體、輕程序”的現(xiàn)象，認(rèn)為不管是白貓還是黑貓，只要能夠完成上級下達(dá)的目標(biāo)任務(wù)就是好貓。如在市場巡查中表現(xiàn)為不填寫市場巡查記錄或填寫的巡查記錄不規(guī)范等；在執(zhí)法辦案中隨意簡化案件程序等。許多工商干部覺得無所謂，但在訴訟中或在責(zé)任追究過程中，往往這些“無所謂”的東西就會被責(zé)任追究。

從客觀上講：

一是法律法規(guī)的局限。在一些法律法規(guī)中，有些條文對部門責(zé)任的規(guī)定并不明確，導(dǎo)致部份不應(yīng)由工商部門承擔(dān)的責(zé)任卻往往由工商部門來“買單”。以《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條為例，該條規(guī)定，對于第一款第一項(xiàng)和第五項(xiàng)規(guī)定的兩種行為（應(yīng)當(dāng)取得而未依法取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件和營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動(dòng)的無照經(jīng)營行為；超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍、擅自從事應(yīng)當(dāng)取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件方可從事的經(jīng)營活動(dòng)的違法經(jīng)營行為）既可以由工商部門查處，也可以由公安、國土、建設(shè)、文化、衛(wèi)生、質(zhì)檢、環(huán)保、安全監(jiān)督管理等許可審批部門進(jìn)行查處，并未明確應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)部門先立案查處，也沒有明確某個(gè)部門是主要負(fù)責(zé)查處的部門。從各地追究安全事故責(zé)任的慣例來看，凡是因該條第一款第一項(xiàng)和第五項(xiàng)的行為引起的責(zé)任事故，多數(shù)地方都會將責(zé)任劃給工商部門，而其他許可審批部門卻依然可以穩(wěn)坐“釣魚臺”。有些法規(guī)和規(guī)章甚至自綁了工商部門的手腳。如《流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》規(guī)定，商品質(zhì)量監(jiān)測事先必須制定計(jì)劃，并委托質(zhì)檢部門人員抽檢。那么，工商行政管理人員在市場巡査中發(fā)現(xiàn)的、群眾舉報(bào)的、部門和上級轉(zhuǎn)辦的涉嫌商品質(zhì)量問題，都必須委托和聘請質(zhì)檢部門人員抽檢、送檢，否則就有因程序不合法被撤案的風(fēng)險(xiǎn)。

二是地方政府的壓力。一些地方政府為了營造所謂“良好的投資環(huán)境”，常常要求工商部門簡化登記程序、放寬登記政策、降低登記門檻，對一些并不符合條件的企業(yè)予以登記。有的地方專門出臺文件，限制甚至阻止工商部門對一些企業(yè)進(jìn)行執(zhí)法檢查。如果工商部門不遵守當(dāng)?shù)氐摹耙?guī)矩”就要承受極大的壓力，如果違心地執(zhí)行“規(guī)矩”則又可能要面對嚴(yán)格的法律制裁。

三是執(zhí)法軟硬件條件的限制。目前市場上銷售的商品品種繁多，單是容易引起責(zé)任事故的食品就有上百種，要在現(xiàn)有的工商執(zhí)法人員力量依然薄弱的狀況下實(shí)現(xiàn)對轄區(qū)流通領(lǐng)域內(nèi)所有商品類別的監(jiān)管幾乎是不可能完成的任務(wù)；在裝備方面，工商部門無產(chǎn)品檢測機(jī)構(gòu)，即使有產(chǎn)品檢測機(jī)構(gòu)，《產(chǎn)品質(zhì)量法》也不承認(rèn)工商部門質(zhì)量檢測結(jié)果的法律效力。發(fā)現(xiàn)假冒偽劣商品常常只能靠觀察產(chǎn)品外觀或根據(jù)投訴，從而嚴(yán)重地制約了工商部門職能的發(fā)揮。

四是各方面的利益驅(qū)動(dòng)。主要體現(xiàn)在：一是經(jīng)費(fèi)保障體制的限制。各部門還存在著比較嚴(yán)重的利益最大化趨勢，在現(xiàn)實(shí)工作中，有利益就上，沒有利益就推。工商部門由于職能涉及面廣而往往承擔(dān)其他諸多部門推卸而來的風(fēng)險(xiǎn)。二是管理相對人的利益。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，資本的逐利性不斷增強(qiáng)，管理相對人違法獲利、擾亂經(jīng)濟(jì)秩序的行為屢禁不止，導(dǎo)致工商部門存在潛在的風(fēng)險(xiǎn)。

二、工商系統(tǒng)行政處罰風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn) 從當(dāng)前工商部門的執(zhí)法現(xiàn)狀來看：

一是調(diào)查取證證據(jù)沒有查實(shí)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。在實(shí)際的執(zhí)法辦案中，辦案人員存在只注重收集證據(jù)而沒有用證據(jù)查實(shí)證據(jù)，造成證據(jù)之間存在矛盾的問題。還存在依據(jù)一個(gè)詢問筆錄或現(xiàn)場檢查筆錄定案的現(xiàn)象，孤獨(dú)的證據(jù)是沒有查實(shí)的證據(jù)，用沒有查實(shí)的證據(jù)認(rèn)定事實(shí)，處罰就不能成立。

二是因行政處罰程序不當(dāng)導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)，如在行政處罰中不按程序進(jìn)行送達(dá)，在作出責(zé)令停業(yè)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，不按規(guī)定告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利，有的亂用強(qiáng)制措施，既無報(bào)批手續(xù)，又無解除措施。

三是在處罰中的不廉潔行為帶來的風(fēng)險(xiǎn)。一些執(zhí)法人員經(jīng)不住當(dāng)事人的利誘，接受當(dāng)事人的吃請和禮品，沒有按規(guī)定公平、公正執(zhí)法，執(zhí)法比例失之偏頗，畸輕畸重，引起群眾不滿。

四是隨意增減處罰幅度帶來的風(fēng)險(xiǎn)。一些執(zhí)法人員，濫用自由裁量權(quán)，隨意加大或降低處罰標(biāo)準(zhǔn)，不該罰的罰了，該嚴(yán)查的卻不嚴(yán)查，該取締的不取締，結(jié)果是以罰代管，縱容不法當(dāng)事人繼續(xù)從事非法經(jīng)營活動(dòng)。

三、防范工商行政執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)的幾點(diǎn)建議

行政執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)雖然存在，但并不是不可以防范和抵御的。一方面要正確認(rèn)識權(quán)力和責(zé)任的辯證關(guān)系，克服麻痹思想，堅(jiān)持以使命為重、責(zé)任為先，增強(qiáng)政治意識、大局意識、責(zé)任意識、憂患意識、陣地意識，增強(qiáng)抗御風(fēng)險(xiǎn)的能力，確保隊(duì)伍安全。另一方面，不能因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)客觀存在而杯弓蛇影，惶惶不可終日，或因噎廢食，被風(fēng)險(xiǎn)嚇倒。因?yàn)閳?zhí)法風(fēng)險(xiǎn)與工商行政管理人員的工作態(tài)度、工作水平和相關(guān)制度密不可分，還與執(zhí)法人員主觀過錯(cuò)以及溝通、協(xié)調(diào)等能力不強(qiáng)有一定的關(guān)系。因此，建議從以下六方面入手，自覺規(guī)避履職風(fēng)險(xiǎn)，將執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)降至最低：

（一）發(fā)揮教育的基層作用，強(qiáng)自身。

開展“四項(xiàng)”教育：一是開展專業(yè)教育。有目的、有計(jì)劃的開展集中培訓(xùn)、以會代訓(xùn)、一月一法學(xué)習(xí)考試等活動(dòng)，認(rèn)真、快速、實(shí)際化的提高干部的理論和專業(yè)水平；二是開展示范教育。市局可以考慮通過評選“學(xué)習(xí)型”、“服務(wù)型”、“廉潔型”、“效能型”、“節(jié)約型”、“實(shí)干型”等六型典型，發(fā)揮先進(jìn)典型模范帶頭作用，以點(diǎn)代面，全面提升全體干部的綜合素質(zhì)；三是開展警示教育。如阜陽奶粉、山西“黑磚窯”、海南“農(nóng)夫山泉”、反腐倡廉教育，用反面典型事例教育廣大干部，讓他們知曉不依法履職的嚴(yán)重后果，促使他們不斷提高執(zhí)法責(zé)任感和憂患意識。四是開展風(fēng)險(xiǎn)教育。有針對性地對行政執(zhí)法環(huán)節(jié)的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)進(jìn)行專業(yè)評析，講明執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)的嚴(yán)重后果，強(qiáng)化執(zhí)法人員的風(fēng)險(xiǎn)意思，有效防止行政行為中的“不作為”、“不當(dāng)作為”和“亂作為”。

（二）發(fā)揮制定的規(guī)范作用，明確權(quán)責(zé)。

一是要牢固確立工商行政管理職權(quán)法定意識。正確理解職能、清理職能、履行職能，這樣才能控制風(fēng)險(xiǎn)達(dá)到規(guī)范化管理要求。二是認(rèn)真落實(shí)省局“三制”工作，進(jìn)一步完善執(zhí)法責(zé)任崗。三是嚴(yán)格履行國務(wù)院“三定”方案賦予工商行政管理部門的神圣職責(zé)，該主管的事要認(rèn)真履行主管職責(zé)，該牽頭的事要義不容辭地發(fā)揮牽頭作用；該配合的要積極予以配合；發(fā)現(xiàn)工商行政管理部門監(jiān)管職責(zé)范圍內(nèi)的違法行為要堅(jiān)決予以查處，屬其他職能部門管轄的該移交的要移交。四是改革現(xiàn)有經(jīng)費(fèi)保障體制。適當(dāng)調(diào)整工商執(zhí)法經(jīng)費(fèi)預(yù)算的比例，切實(shí)解決為案執(zhí)法，以罰代管的現(xiàn)狀。從而切斷基層工商執(zhí)法人員寄生在執(zhí)法上的利益臍帶，從經(jīng)費(fèi)保障體制上防止工商執(zhí)法權(quán)在經(jīng)濟(jì)利益的誘惑下發(fā)生權(quán)力異化，達(dá)到減少執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)的目的。五是端正執(zhí)法觀念。按照總局提出的“制度化、規(guī)范化、程序化、法治化”的要求，做到全面作為，不缺位；正確作為，不錯(cuò)位；有效作為，不越位；規(guī)范作為，避免作為不到位。

（三）發(fā)揮監(jiān)督的制度作用，強(qiáng)化追責(zé)力度。

一是強(qiáng)化行政執(zhí)法評議考核。將信息化手段引入對執(zhí)法行為的評議考核，減少人為因素對考核結(jié)果的干擾。認(rèn)真做好每月評查、季度抽查、半年檢查、考評的評議考核工作。二是強(qiáng)化執(zhí)法監(jiān)督。深化政務(wù)公開，做好案件回訪工作，通過對執(zhí)法人員的履職情況進(jìn)行不定期的明察暗訪，對發(fā)現(xiàn)的問題及時(shí)糾正提醒，督促整改，把一些執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)化解在初始的萌芽階段。三是探索監(jiān)管方式。在執(zhí)法活動(dòng)中，法規(guī)科可以發(fā)揮職權(quán)職能，做到善于發(fā)現(xiàn)和研究解決問題，積極依法行政，針對一些法律法規(guī)規(guī)定的不明確，且在工作中難以把握的條文，根據(jù)立法原意，并參考其他法律規(guī)章建立相應(yīng)的制度，保障執(zhí)法人員依法行使職權(quán)。四是嚴(yán)格過錯(cuò)責(zé)任追究。對存在執(zhí)法過錯(cuò)的人員，由監(jiān)察室對當(dāng)事人進(jìn)行訓(xùn)誡，誡勉談話，對行為惡劣，后果嚴(yán)重的必須嚴(yán)格追究其責(zé)任，不能為了單純的保護(hù)干部個(gè)人而毀壞整個(gè)工商系統(tǒng)的權(quán)威和尊嚴(yán)，從而有效地防范工商執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)。