第一篇：職務犯罪構成要件分析

職務犯罪構成要件分析

從近年的工作實踐看，雖然在預防職務犯罪方面作了許多有益探索，取得了一定的成效。但是，現(xiàn)實中仍然存在著一些需要澄清的認識和亟待解決的問題。要搞好預防職務犯罪，必須對職務犯罪有充分的認識。職務犯罪是伴隨著生產(chǎn)力、社會經(jīng)濟、文化發(fā)展到一定程度，公共權力的產(chǎn)生而產(chǎn)生，已成為當今社會經(jīng)濟、文化、政治、科技發(fā)展的強大阻力，是造成社會不穩(wěn)定的主要因素。認識職務犯罪的危害、特點、原因，是開展預防職務犯罪工作的前提。預防，應從權力的監(jiān)督和制約入手。控制，必須采取各種手段綜合治理，方可取得最佳的控制效果，通過政治、法律的手段實現(xiàn)預防。

職務犯罪是指國家機關、企事業(yè)單位、國有公司、人們團體工作人員利用已有職權，徇私舞弊、貪污、賄賂、濫用職權、玩忽職守、侵犯公民人身權利、民主權利，破壞國家對公務活動的規(guī)章規(guī)范，依照刑法規(guī)定應當處以刑事處罰的行為。犯罪構成是我國刑法所規(guī)定的，決定某一具體行為的社會危害性及其程度而為該行為構成犯罪所必需的一切客觀和主管要件的總和。形形色色的犯罪，其具體犯罪構成都是不一樣的但概括起來說，它們都必須具備四個方面的要件，即犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主管方面，職務犯罪和其它犯罪形式一樣，也必須具備四方面的要件。

一、職務犯罪主體

犯罪主體，是指實施犯罪行為并且依法應負刑事責任的人。職務犯罪的主體是國家工作人員。根據(jù)法律規(guī)定，國家工作人員是指國家機關中從事公務的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。

“國家機關”，是指國家的權力機關、行政機關、司法機關以及軍事機關?！皬氖鹿珓盏娜藛T”，是指在上述國家機關中行使一定職權、履行一定職務的人員，即國家干部。但是在國家機關中從事勞務性工作的人員不屬于國家工作人員范疇。

“以國家工作人員論”，包括三方面內(nèi)容：(1)在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員，即在公司、企業(yè)等單位中具有經(jīng)營、管理職責，或履行一定職務的人員;(2)國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，即在一些具有國有資產(chǎn)成分的中外合資企業(yè)、合作企業(yè)、股份制企業(yè)當中，國有公司、企業(yè)或其他有關國有單位為了行使對所參與的國有資產(chǎn)的管理權，而派駐的管理人員：(3)其他依照法律從事公務的人員。全國人大常委會2002年12月28日通過的關于瀆職罪主體適用問題的解釋，即在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權的組織中從事公務的人員，或者在受國家機關委托代表國家機關行使職權的組織中從事公務的人員，或者雖未列入國家機關人員編制但在國家機關中從事公務的人員，在代表國家行使職權時，有瀆職行為，構成犯罪的，依照刑法關于瀆職罪的規(guī)定追究刑事貴任。根據(jù)這一立法解釋，以下“四種人”納入了瀆職犯罪的主體范圍之內(nèi)。一是法律授權規(guī)定某些非國家機關的組織，在某些領域行使國家行政管理職權，如證券監(jiān)督管理機構、保險監(jiān)督管理機構等。二是在機構改革中，有的地方將原來的一些國家機關調(diào)整為事業(yè)單位，但仍然保留某些行政管理的職能，如林業(yè)管理部門等。三是有些國家機關將自己行使的職權依法委托給一些組織行使，如煙草專賣、鹽業(yè)管理部門等。四是實踐中有的國家機關根據(jù)工作需要聘用了一部分國家機關以外的人員從事公務，如合同制民警、聘用人員等。

二、職務犯罪客體

犯罪的客體是指我國刑法所保護而為犯罪行為所侵害的社會關系，犯罪客體是犯罪構成的必要要件。職務犯罪侵犯客體的多重性。大多數(shù)犯罪一般只侵犯某一種社會關系，擔所有職務犯罪都要侵犯兩種或兩種以上的社會關系，既犯罪客體為多重客體，如果將職務犯罪作為與普遍刑事犯罪相區(qū)別的一類犯罪，那么此類犯罪無一例外地侵犯了國家對職務活動的管理職能，同時還侵犯了具體的社會關系。職務犯罪除侵犯了國家對職務活動的管理職能這一同類客體外，往往還要侵犯其他的具體社會關系。如受賄罪還同時侵犯了國家工作人員職務行為的廉潔性，刑訊逼供罪同時侵犯了公民的人身權利，這表明職務犯罪侵犯的客體是多重的，要求我們在認定職務犯罪時，不僅要看到職務犯罪客體的特定性，而且還應注意職務犯罪客體的復雜性，從而正確劃分職務犯罪的范圍，充分認識其社會危害的廣泛和嚴重性。職務犯罪的客體一般有以下兩方面組成。

1.國家公務活動的廉潔性，國家機關、國有企事業(yè)單位、人民團體等單位的正活動及公司財產(chǎn)。

2.國家機關的正常職能及國家對職務活動的管理職能。

三、職務犯罪主觀方面

犯罪的主觀方面，是指犯罪主體對自己行為的危害結(jié)果所抱的心理態(tài)度。它包括罪過（即犯罪故意和犯罪果實）以及犯罪的目的和動機。研究犯罪主觀方面有助于正確的定罪和量刑。主觀方面的罪過即犯罪的故意或過失，是一切犯罪構成均須具備的主觀條件。犯罪故意，是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的后果，并且希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的一種心理態(tài)度。犯罪故意分為直接故意和間接故意，前者對行為危害程度的影響一般大于后者。犯罪過失，是指行為人應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預見，或者已經(jīng)預見而輕信能夠避免的一種心理態(tài)度。犯罪過失可分為過于自信的過失和疏忽大意的過失兩種。如果行為雖然在客觀上造成了損害結(jié)果，但不是出于故意或過失，而是由于不能預見的原因所引起的，這就是無罪過的意外事件，不認為是犯罪。大多數(shù)職務犯罪由故意構成，如國家工作人員利用職務上的便利實施的貪污、賄賂、挪用公款、私分國有資產(chǎn)、巨額財產(chǎn)來源不明、隱瞞境外存款不報等行為；只有少數(shù)職務犯罪由過失構成，如：玩忽職守罪、重大責任事故罪。

四、職務犯罪的客觀方面

犯罪的客觀方面，是指犯罪活動的客觀外在表現(xiàn)，包括危害行為，危害結(jié)果、危害結(jié)果，以及犯罪的時間、地點和方法諸事特征?！袄寐殑丈系谋憷笔锹殑辗缸镒锏臉嫵梢?，通說認為，職務犯罪中的“利用職務上的便利”是指利用自己職務范圍內(nèi)的職權和地位所形成的有利條件，即利用自己主管、管理、經(jīng)手的便利條件。我國法律規(guī)定職務犯罪的客觀要件主要有以下三種形式，一是利用職務之便;二是濫用職權;三是嚴重不負責任，不履行或不正確履行職務。為此，職務犯罪必須與國家工作人員的職責有必然的聯(lián)系，是在履行職責過程中發(fā)生的犯罪行為。如果行為人的犯罪行為與其職責無關，則不能構成職務犯罪。

五、職務犯罪的特性

第一、職務犯罪存在的長期性和必然性。職務犯罪非社會主義初級階段的特有現(xiàn)象，盡管各國的提法不同，事實上自國家出現(xiàn)以來，一直存在于人類的各個歷史時期。馬克思主義認為，只要有階級、國家和商品的存在，就會有犯罪的發(fā)生。本人認為屬于犯罪范疇的職務犯罪同樣如此，只要有國家、商品和收入差別等因素的存在，就會有職務犯罪的發(fā)生。第二、職務犯罪的普遍性和群體性。職務犯罪這一社會現(xiàn)象，廣泛的存在于國際社會，是世界各國共同面對的一個問題。我國的職務犯罪存在于社會的各個層面和領域：從中央到農(nóng)村、從行政部門到企事業(yè)單位。職務犯罪的偵查實踐還表明，一個地區(qū)的****風氣或一個單位主要領導的道德品質(zhì)，直接誘發(fā)一個地區(qū)或一個單位的群體性的職務犯罪，譬如，寶安國土局系列受賄案、廈門遠華走私案。

第三、職務犯罪的隱蔽性和復雜性。職務犯罪與其它的犯罪相比，具有更大的隱蔽性和復雜性。其隱蔽性和復雜性表現(xiàn)為：案件不易暴露、舉報熱情不高、部分案件證據(jù)不多（如賄賂案）、取證難度大、有些案件定性困難（如瀆職類）、干擾性大。存在隱蔽性復雜性的原因是：犯罪主體多為有一定職務的人，大多數(shù)人不敢得罪他們；犯罪主體通常有較高的智商，心理防線不易突破；侵犯的客體多為公有財務，一些人有“與己無關”的思想，不愿舉報；有的案件屬于高科技犯罪，證據(jù)不易獲?。挥械陌讣粌H證據(jù)少，且暴露時間晚，時過境遷，證據(jù)難以收集；有的領導和財務人員的問題，在位期間，他人不易察覺；裙帶關系或“官官相護”阻撓辦案；偵查部門技術落后、手段不多、措施不力。

第四、職務犯罪的危害性和腐蝕性。職務犯罪對社會具有極大的危害性，對社會風氣和人的精神具有極強的腐蝕性。職務犯罪對社會的危害性主要有：動搖執(zhí)政黨的地位、危及國家的安全、破壞地區(qū)的穩(wěn)定、侵犯了公民的人身權利和民主權利、造成國有資產(chǎn)的大量流失、嚴重影響投資環(huán)境和改革開放的進程。職務犯罪的腐蝕性表現(xiàn)為：毒化社會風氣，使人們的精力不是用來搞好本職工作，而是大搞投機鉆營、買官賣官、權錢交易、權色交易、以權謀私、結(jié)黨營私；腐蝕人的精神，使人們不是奮發(fā)進取，而是道德淪喪、社會奢靡，吃喝嫖賭、追求享樂。

職務犯罪，主要表現(xiàn)是貪污賄賂、挪用公款等經(jīng)濟犯罪和瀆職侵權犯罪，是****現(xiàn)象最突出的表現(xiàn)。二戰(zhàn)以后，世界上絕大多數(shù)國家相繼開始了現(xiàn)代化的進程。在這一發(fā)展過程中，不論是發(fā)達國家還是發(fā)展中國家，困擾他們最甚的問題之一就是官員的****問題。①

六、職務犯罪的原因

職務犯罪現(xiàn)象如此嚴重，其產(chǎn)生和發(fā)展的原因是多方面的，有微觀層次上個人素質(zhì)方面的，也有宏觀層次上制度結(jié)構方面的，而究其根本原因則應該是權力的失控。

公共權力是根據(jù)公共意志組織、協(xié)調(diào)和控制社會公共生活的力量，它是基于人類共同生活的需要而產(chǎn)生的。自國家產(chǎn)生以來，公共權力主要表現(xiàn)為國家的政治權力。歷史實踐表明，無論是少數(shù)人還是多數(shù)人統(tǒng)治的國家，都無法做到統(tǒng)治者全體直接授權各種具體的國家職能權力，而只能經(jīng)授權程序由部分人代為行使。②從理論上說，任何授權關系都存在著權力被代行者非合理使用的風險，這是權力政治學的普通常識。當具體的公共權力偏離了法律規(guī)范的軌道，被用來服務于個人或小集體的意志和利益時，權力通常就處于同授權人整體的意志和利益相沖突的狀態(tài)。這時，權力蛻變?yōu)閭€別人實現(xiàn)私欲的手段，成為被濫用的力量。

在社會主義的中國，公共權力即人民的權力，人民的權力主要是由公職人員代行的。這種授權關系會不會由于社會制度的先進而自動免除了被代行者濫用的可能性？現(xiàn)在我們已經(jīng)可以明確地確認，先進的社會主義制度條件下的公共權力同樣存在被其代行者濫用的風險。實行改革開放以來，我國的反****斗爭一直在進行，但是****的蔓延之勢并沒有得到根本遏制。其主要原因就是單純地打擊和處罰并不能從根本上解決權力濫用的問題。既然授權關系是必須的，那么為了防止權力的濫用，就應當對權力的代行者從制度上施以有力的約束和監(jiān)督。權力****的泛濫說明現(xiàn)行的權力體制對授權后權力過程的控制力和約束力還不足，使得用權人有較大的個人隨意行為的空間。而權力失控后，加之經(jīng)濟和社會的誘因，必然發(fā)生濫用的情形，正所謂“絕對的權力絕對****”。③

（一）從政治的層面來看，我國政治生活和公共管理中所發(fā)生的權力失控現(xiàn)象，主要由于現(xiàn)行政治體制中權力配臵上存在的一些弊端，概而析之，其原因表現(xiàn)在如下幾方面 首先，權力過于集中。權力過分集中是我國黨政領導體制中傳統(tǒng)的弊端。早在改革開放之初，鄧小平同志就指出黨和國家領導制度中的主要弊端之一是權力過分集中，過分集中往往把黨的領導變?yōu)閭€人領導?！氨厝辉斐晒倭胖髁x，必然要犯各種錯誤”。④“不少地方和單位，都有家長似的人物，他們的權力不受限制，別人都要惟命是從，甚至形成對他們的人身依附關系”。⑤有些人自恃大權在握，專橫跋扈，違法亂紀，貪污受賄，最終滑入****的深坑。固然，****分子的墮落有其個人品質(zhì)的原因，但是他們的****活動既然發(fā)生于體制內(nèi)，這就要求我們必須認真檢討制度環(huán)境存在的內(nèi)在的疏漏。無疑，正是過分集權的體制為某些掌權的人提供了自由公用的可能。過大的權力膨脹了他們的個人意志。而且，權力過分集中還使得糾正權力過錯的代價大大提高。在實踐中，很多****活動在其初期已被群眾發(fā)現(xiàn)和舉報，但集權體制為其提供了排除障礙的力量，直至違法行為不可收拾，對國家和人民造成極大的損害，才受到制止和追究。其次，權力行使過程中缺乏有力的制約和監(jiān)督。權力現(xiàn)象的一個客觀規(guī)律是，沒有制約的權力容易被濫用。在失控和約束不力的情況下，個人的意志常常會由于沒有壓力和牽制而輕易地進入權力過程，從而使用權人形成不謹慎甚至是隨意的精神狀態(tài)。由于缺乏制約機制作保障，權力行為的規(guī)范也往往流于形式，喪失應有的權威和嚴肅性，得不到真正的貫徹。******同志說，權力被濫用而又得不到制止，往往就會出現(xiàn)大問題。⑥我國****現(xiàn)象發(fā)生的現(xiàn)實直接地證明了這一點。雖然在黨政體制中有專職地監(jiān)督各級權力的機構，但監(jiān)督權和被監(jiān)督權之間明顯失衡，使得監(jiān)督機構的職能作用受到限制。權力運作的規(guī)律表明，權力越大、越關鍵，就越是應當予以規(guī)范和約束。而現(xiàn)實權力體制中的情況卻是相反，權力地位越高，受到的制約和監(jiān)督卻越弱。正因為制約監(jiān)督不力，才使得某些人有恃無恐，肆意妄為。

第三，權利對權力的監(jiān)控力不足。在國家的政治生活中，人們的參與手段主要是兩種，公職人員依靠公共權力，而公共大眾主要運用憲法所規(guī)定的權利。在具體生活中，公共權力是為實現(xiàn)公民的權利服務的。為了保證權力使用權的合理正當，通常必須建立和完善權利對權力的監(jiān)控控制制度，防止權力踐踏和侵犯人民的權利和利益。權利對權力的監(jiān)控是現(xiàn)代權力制約體系的重要組成部分。在我國，這樣的制度尚未健全。權利對權力的制約缺乏有效的實現(xiàn)手段，公民權利行為組織性差，制度保障也不夠。在公職人員的選拔、業(yè)績評估和考察、權力違法的遏制以及權力受****行為侵害的救助等方面，尚未建立起嚴密的權利參與和保障制度。例如輿論監(jiān)督對權力違法亂紀的實際壓力還遠遠不夠，群眾對貪官的抨擊常常很難轉(zhuǎn)化為組織制度的抨擊，從而使得某些握有權力的人無所顧忌。甚至出現(xiàn)已怨聲載道的官員仍然提拔重用的現(xiàn)象。這表明，權力的運用離開了人民群眾權利活動的監(jiān)控，也必然出現(xiàn)濫用的后果。

（二）從權力的實施來看，公共權力過程中的****活動對一個國家的政治、經(jīng)濟和精神文化的發(fā)展具有致命性的危害。這一過程導致職務犯罪的原因，表現(xiàn)為以下幾方面 首先，在政治上，權力****破壞國家政治和法制的統(tǒng)一，引發(fā)和激化社會矛盾，破壞政治穩(wěn)定。⑦現(xiàn)代化建設的過程是一個國家實現(xiàn)政治整合的進程，它要求有統(tǒng)一的法制實踐和穩(wěn)定的政治局面。而官員的****行為使統(tǒng)一的權力體系陷入了被各種私欲分割隔離的境地，導致法制權威的極度削弱。近年來行政權和司法權的職能活動中普遍存在的地方保護主義就是一種典型表現(xiàn)。各種濫用權力的行為侵犯著公民的合法權益，刺激社會矛盾和沖突的爆發(fā)。許多發(fā)展中國家的政治動蕩直接導因于權力的嚴重****。我國過去政治局勢的波動也有類似教訓。

其次，在經(jīng)濟上，權力****制造分配不公，刺激不正當競爭，催發(fā)經(jīng)濟利益的惡性沖突。****分子以權創(chuàng)收，以權獲利，直接的破壞了按勞分配和等價交換的原則。而當權力一旦成為交換或掠奪的手段，在為侵犯市場法則卻能帶來豐厚利潤的特殊商品；公平競爭的市場秩序必然遭到破壞，最終必然造成經(jīng)濟局面的混亂以及整個社會健康的經(jīng)濟機體的毀損。第三、在精神文化方面，權力****助長腐朽沒落思想，瓦解人民群眾對現(xiàn)代化事業(yè)的信心，滋生對執(zhí)政黨的政府的離心離德傾向。我國社會上近年來泛濫的極端個人主義和拜金主義思潮，同****濁流的推波助瀾有直接關系。

七、職務犯罪的預防以及控制方略 通過以上對職務犯罪原因的剖析，我們可以得出：預防職務犯罪應從權力的監(jiān)督和制約入手。

（一）強化權力制約。這是根本，因為****的根源在權力失控，這是制度、機制的問題。

首先，在戰(zhàn)略上大力推進中國的政治現(xiàn)代化進程。如果政治現(xiàn)代化如政治民主、政治效率、權力結(jié)構科學化等沒有相應的發(fā)展，經(jīng)濟增長創(chuàng)造的財富就很可能成為****分子飽食的美餐或被其揮霍浪費。

其次，完善權力體制，強化制約監(jiān)督。****表現(xiàn)為權力的濫用，因此應當在權力體制和結(jié)構的改革上尋求對策，改善權力動作的體制環(huán)境和相關環(huán)境。針對傳統(tǒng)體制中過分集權、缺乏制約功能的弊端，主要應做到：①權力體制的改革應在民主和科學的原則指導下進行。實踐證明，民主政治的發(fā)展同權力****的發(fā)生，通常呈反比關系。盡管民主政治做不到完全根除****，但確實可以起到減少****發(fā)生和控制****規(guī)模的作用。權力體制的科學化是指權力的配臵和結(jié)構設計要遵循權力活動的客觀規(guī)律。②改革過分集權的弊端。③建立系統(tǒng)嚴密的權力監(jiān)督機制。

第三，強化對權力的社會監(jiān)督，充分發(fā)揮輿論對權力的監(jiān)督作用。社會監(jiān)督是指公民、企事業(yè)、社團和其它社會組織依法定權利對公共管理權力進行的監(jiān)控和督促。它是權力監(jiān)督和制約系統(tǒng)的重要組成部分，是社會對國家行為的規(guī)范和約束力量。權力****損害著社會公共利益，那么，動員各種社會力量保衛(wèi)自身的合法權益，維護正常的管理秩序，必然構成對違法犯罪的有力抵制。

（二）以法治腐，把反****斗爭納入法制化的軌道。具體來說，反****斗爭的法制化應該包括：有與市場經(jīng)濟體制相適應的、完善的廉政法律體系，如反貪污的立法；有與社會主義政治制度相適應的、強有力的反腐倡廉的監(jiān)督機制，如監(jiān)督法的出臺；有政治上堅定、業(yè)務上強、裝備良好、反應迅捷的執(zhí)法隊伍；有領導重視、群眾支持、社會形成廉潔意識的執(zhí)法環(huán)境。而其中，主要應該作好三方面的工作：①繼續(xù)完善反****和廉政立法，一要抓緊制定從宏觀上強化反****、廉政建設地位的法律，使“兩手抓，兩手都要硬”⑧的方針取得法律上的保證；二是要抓緊制定規(guī)范市場經(jīng)濟行為的法律；三要抓緊制定對違法違紀和犯罪的國家機關工作人員進行嚴懲的法律。②加強執(zhí)法隊伍建設，改善執(zhí)法條件，保證嚴格執(zhí)法、依法辦事，堅持標本兼治方針，形成具有中國特色的預防職務犯罪的工作機制。③發(fā)揮檢察機關預防職務犯罪的職能?？刂品铰?，有以下兩個結(jié)論，作為設計職務犯罪控制方略的前提

1、職務犯罪的深層原因決定了其存在是不可避免的，因此欲將職務犯罪徹底消滅的想法是不切實際的。理性的目標應當是將其控制在社會可以容忍的程序和范圍之內(nèi)。

2、職務犯罪既然是多種因素綜合作用的產(chǎn)物，因而職務犯罪的控制也是一個復雜的社會系統(tǒng)工程，必須采取各種手段綜合治理，方可取得最佳的控制效果。

還需說明，職務犯罪只是一系列犯罪的總稱，它本身包含多種不同的犯罪類型，對不同類型的職務犯罪應根據(jù)其具體特點采取有針對性的控制策略。例如對貪污賄賂罪的控制方法就應當同玩忽職守罪有所區(qū)別。這里我們是在總體上探討各種職務犯罪的共同對策。

（一）職務犯罪的道德控制

道德控制，是指通過加強對公職人員的思想道德教育，提高其抵御外界各種致罪因素的免疫力，以達到所謂的使人“不想犯”的境界，這是預防職務犯罪的第一道防線。⑨建國之初的50、60年代，我國職務犯罪發(fā)案率很低，卓有成效的思想政治工作是其中的重要原因之一。改革開放以后，社會思潮的多元化致使傳統(tǒng)的道德控制有所削弱，出現(xiàn)了所謂的“道德滑坡”現(xiàn)象。與此同時，反****斗爭中有一種傾向值得注意，即過分推崇法制的作用，以為只要訂立了完備的法律和制度就能根治****，而忽視道德教化的作用，認為道德是軟弱無力的。我們認為這種觀點是站不住腳的。相對于法制背后的國家強制力而言，道德固然是一種“軟約束”，但是道德規(guī)范一旦內(nèi)化為人的信念，其作用是不容忽視也不可替代的。另一方面，任何法律和制度都是靠具體的人去操作的，如果人的道德素質(zhì)低下，再好的法律也可能變成一紙空文，再嚴的制度也會被鉆空子。從國外來看，反腐工作搞得好的國家莫不重視對公職人員的道德教育，有的國家在大學乃至中學就開設有關從政道德的課程，還有的國家將從政道德法制化，如美國在1978年通過的《從政道德法》、韓國在1993年頒布的《公務員道德法》等。中華傳統(tǒng)文化中，對于“德治”是極為重視的，這在今天仍是有借鑒價值的。我們認為，預防職務犯罪的最佳對策應是“軟硬兼施”，即把道德的“軟約束”同法制的“硬約束”有機結(jié)合起來，使二者功能互補，而不是厚此薄彼。二）職務犯罪的社會控制

社會控制，就是“把社會生產(chǎn)和生活組織到盡可能高的有序狀態(tài)”，“控制犯罪的最優(yōu)方案就是控制社會”。對于職務犯罪的社會控制而言，核心是制度建設，即以體制改革和制度創(chuàng)新來約束權力的運行，這是遏制職務犯罪的根本途徑。如果把道德控制稱為“嚴教”，把司法控制稱為“嚴懲”，那么，社會控制可以稱為“嚴管”。嚴教、嚴管、嚴懲三者各有側(cè)重，不可或缺，但其中最根本的就是嚴管，嚴管的目標是使人“不能犯”，這是治本之策，前些年我國的反腐斗爭側(cè)重于“嚴懲”，但效果并不理想。近年來人們逐步接受了“打防并舉，標本兼治，重在治本”的方略，治理****的重心開始向社會控制傾斜，這無疑是明智之舉。社會控制的內(nèi)容是很豐富的，其中最關鍵的有三點

一是深化體制改革。當前****現(xiàn)象大面積蔓延的主要原因在于體制轉(zhuǎn)軌帶來的社會控制弱化，因此，抑制****的根本出路在于深化改革，加速向市場經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)軌。前幾年，“價值雙軌制”取消后，猖獗一時的“官倒”現(xiàn)象近乎銷聲匿跡，這說明深化改革對于遏制****有著巨大作用。在深化經(jīng)濟體制改革的同時，必須加速政治體制改革，否則會影響整個改革大業(yè)的進程。政治體制改革的目標之一，就是建立一個“有限政府”，限制政府權力的過度擴張，從而為市場和社會留一個適度的獨立空間。政府對市場和社會直接干預的減少，必然會帶來權力濫用機會的減少。

二是強化權力監(jiān)督。首先，要健全權力的內(nèi)部制衡機制，即以權力制約權力，通過政治體制改革的深化，理順各權力監(jiān)督機構的組織和運作體制，以實現(xiàn)最佳的監(jiān)督效益；其次，要完善權力的外部監(jiān)督體系，即以權利制約權力，通過社會主義民主法治建設的推進，大力培育公民的權利意識、納稅人意識和參政議政督政意識，同時制定法律保障新聞自由，強化媒體對政府的監(jiān)督；最后，要實現(xiàn)權力監(jiān)督的全程、動態(tài)運作，即從權的授予、權力的運行到權力濫用的責任追究一系列過程，都納入權力監(jiān)督網(wǎng)絡之中，尤其要嚴格監(jiān)控權力授予環(huán)節(jié)，避免權力落入****分子手中。

三是完善廉政法制。要廣泛吸收和借鑒國外先進的立法經(jīng)驗，加緊制訂和完善有關立法，以彌補廉政法制的空白；同時要特別注重立法質(zhì)量，我們不僅要實現(xiàn)廉政建設法制化，而且要使廉政法制走向科學化。

（三）職務犯罪的司法控制

司法控制，是指國家刑事司法系統(tǒng)通過懲罰犯罪與改造罪犯對犯罪實行控制。司法控制是控制職務犯罪的最后屏障，其目標是借助于刑罰的強大威懾力，達到使?jié)撛诜缸锶恕安桓曳浮钡男Ч?。相對于道德控制和社會控制而言，司法控制比較容易操作，見效也比較快，因此，在實踐中倍受青睞，實際上居于犯罪控制系統(tǒng)的中心。但司法控制畢竟是一種治標之策，它本身存在著被動性（因?qū)偈潞罂刂疲┘斑\行成本高等缺陷，因而不能對司法控制的期望值過高。在缺乏道德及社會控制有力配合的情況下，司法控制所取得的成效很難維持長久。多年來我國刑事司法系統(tǒng)所發(fā)動的多次“嚴打”斗爭并沒有完全實現(xiàn)預期的效果，以至于形成了實踐中犯罪量與刑罰量交替上升的局面，其根本原因即在于此。但是，不能因為“嚴打”的作用有限而完全否定“嚴打”方針。在當前職務犯罪形勢依然嚴峻的狀況下，繼續(xù)貫徹“嚴打”方針以保持對犯罪的高壓態(tài)勢仍是必要的。不過，應當重新認識、全面把握“嚴打”方針的確切含義，不能把“嚴打”簡單理解為多判、重判甚至多殺、快殺。我們認為，嚴打的準確內(nèi)涵應包括這樣幾層含義

一是嚴密立法。我國于1997年修訂了刑法典，有關職務犯罪的規(guī)定有很大完善，但法網(wǎng)粗疏的問題未得到根本解決。就總體而言，我國刑法具有“厲而不嚴”（刑罰苛厲而法網(wǎng)不嚴密）的特點，而國外立法多采取“嚴而不厲”的模式。僅以貪污賄賂罪為例，我國刑法規(guī)定的最高刑為死刑，而國外除泰國、韓國等極個別國家外，一般沒有判處死刑的規(guī)定，甚至很少有判處無期徒刑的，通常是判處10年以下有期徒刑，如德國對賄賂罪的最高刑為10年，日本為7年。另一方面，從貪污賄賂罪的構成條件來看，我國刑法卻顯得過于寬松，例如賄賂范圍僅限于財物，貪污、受賄罪的起刑線同盜竊罪相比懸殊過大，而且刑種單調(diào)，缺乏罰金刑、資格刑這樣針對性強的處罰措施。反觀國外立法，大都對貪污賄賂罪的構成標準規(guī)定得極為嚴格。如德國刑法中的受賄罪，賄賂范圍不限于財物，而包括一切不法利益，無論是既得利益，還是約定取得的利益；無論是利用現(xiàn)在的職務，還是將來的職務，都可以構成犯罪，實踐證明，適度擴大犯罪圈比單純加重刑法量更能取得遏止犯罪的功效，因此，“嚴而不厲”應是我國刑法今后改革的方向。

二、嚴格司法。為了有效控制職務犯罪，必須提高刑事司法的效能。首先要加大打擊力度，形成威懾效應。當前職務犯罪是廣大人民群眾深惡痛絕期盼解決的熱點問題，它嚴重敗壞了黨風，影響了干群關系，是造成社會不穩(wěn)定的重要因素，是社會前進發(fā)展中的強大阻力。因此，加大職務犯罪案件的查處力度，堅持重點查辦黨政領導機關、行政執(zhí)法機關、司法機關、經(jīng)濟管理部門和縣（處）級以上領導干部的違紀違法案件，認真查辦金融、建筑、海關、人事、司法等領域貪污賄賂、徇私枉法、買官賣官、嚴重失職瀆職的案件，對這些案件要一查到底，嚴厲懲處。

三、嚴懲有方。嚴打之下職務犯罪仍層出不窮，且節(jié)節(jié)攀升，究其原因是目前誘發(fā)犯罪的動機、條件，還強于制約犯罪的方法和手段。主要表現(xiàn)為過去重嚴打、輕預防。事實證明，打擊是治標不治本，必須打防并舉，標本兼治，兩手抓，兩手都要硬，確定“重嚴打，重預防”的戰(zhàn)略思想，在戰(zhàn)術上充分發(fā)揮打擊與預防的特殊預防和一般預防的作用，來最大限度地遏制職務犯罪活動。應把“嚴打”活動常抓不懈，避免“運動化”傾向。

綜上所述，職務犯罪是一個嚴重的社會問題，通過對其產(chǎn)生的原因及其特點的分析，我們可以看出，加強預防職務犯罪工作，是一項長期而艱巨的任務。在工作中，必須貫徹黨中央關于反****領導體制和工作機制的要求，堅強黨委統(tǒng)一領導，黨政齊抓共管，紀委組織協(xié)調(diào)，部門各負其責，依靠群眾的支持和參與，動員全社會力量，發(fā)揮預防工作的整體效能。檢察機關，在開展預防職務犯罪工作中，必須立足于履行檢察職能，緊緊圍繞檢察職權，不能超越檢察職權搞預防，堅持在黨的領導下與有關部門配合和系統(tǒng)預防、部門預防與社會預防相結(jié)合，防止在工作中檢察機關在國家政治結(jié)構中的分工和定位，更不能“種了別人之田，忘了自己的地”。只要我們運用正確有效的手段，經(jīng)過幾代人共同努力，敢于堅持不懈地同****問題作長期而堅決的斗爭，才能有效遏制和減少職務犯罪，才能更好地服從和服務于經(jīng)濟建設這個大局。

七、認定職務犯罪應注意的事項

1.對“職務”含義的正確理解。

對“職務”詞義的內(nèi)涵《現(xiàn)代漢語詞典》中對“職務”的解釋為：“職位規(guī)定應該擔任的工作”。而工作包括體力勞動和腦力勞動，因而職務的范疇應當包括公務和勞務。職務是一項工作，不能與“職權”劃等號，職權是指職務范圍內(nèi)的權力。職務包括擔當單位的管理職責和從事具體的業(yè)務活動。從我國刑法對職務犯罪的規(guī)定來分析，1979年刑法只規(guī)定了公務犯罪，即刑法中規(guī)定的利用職務上的便利而實施的犯罪如貪污罪、受賄罪等。都是國家工作人員利用從事公務活動的便利實施的犯罪。而1997年刑法不僅規(guī)定了國家工作人員利用職務上的便利實施的犯罪，也規(guī)定了許多非國家工作人員利用職務上的便利實施的犯罪如職務侵占罪、商業(yè)受賄罪等。

刑法規(guī)定的后一類犯罪如職務侵占罪，公司、企業(yè)和其他單位的人員，無論是實施的犯罪，嚴重侵犯了公司，企業(yè)等單位的合法權益，對公司企業(yè)等單位所造成的危害后果都是相同的。刑法并沒有將二者僅因利用不同的職務便利而分別規(guī)定為兩種不同的犯罪。因此，刑法規(guī)定的非國家工作人員利用職務上的便利實施的犯罪，包括了利用從事公務活動之便實施的犯罪和利用從事勞務活動之便實施的犯罪。2.從刑法對犯罪主體身份的規(guī)定來理解。

職務犯罪中，利用職務上的便利，究竟是利用從事公務活動之便，還是利用從事勞務活動之便，我們可以從刑法對該罪犯罪主體身份的規(guī)定來加以分析。我國刑法凡是規(guī)定利用職務上的便利實施的犯罪，同時對其主體予以明確規(guī)定，其目的就在于明確規(guī)定該罪的構成要件，也為我們認定利用職務之便的含義提供法律依據(jù)。

如刑法規(guī)定的貪污、受賄罪的實施是國家工作人員利用了從事公務活動的便利。刑法對職務侵占罪主體規(guī)定為公司、企業(yè)或其他單位的人員，而未明確是僅包括從事公務的人員如董事、經(jīng)理、廠長等領導層人員，因而應該認為刑法對職務侵占罪的主體包括公司、企業(yè)或其他單位的職工，即同時包括管理人員和工作人員;其利用職務上的便利也應認為同時包括利用從事公務活動之便和利用從事勞務活動之便。因此，結(jié)合刑法犯罪主體的規(guī)定，就能正確認定利用職務上便利究竟是否包括利用從事勞務活動之便。3.“利用職務上的便利”與利用職權的關系

職務犯罪中“利用職務上的便利”是否一定要求行為人具有職權?對此，有觀點認為答案是否定的，理由是職務犯罪中“利用職務上的便利”指的是利用行為人主管、管理、經(jīng)手的職責范圍內(nèi)的便利，與是否享有職權無關。筆者認為，刑法規(guī)定中的“利用職務上的便利”均是以享有職權為前提的，沒有職權就談不上利用職務上的便利。

根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，貪污罪中“利用職務上的便利”是指利用職務上主管、管理、經(jīng)手公共財物的權力及方便條件，受賄罪中“利用職務上的便利”是指利用本人職務范圍內(nèi)的權力，即自己職務上主管、負責或者承辦某項公共事務的職權及其所形成的便利條件。這兩條解釋中均強調(diào)“利用職務上的便利”是利用了權力或職權，行為人根本就沒有職權的，即使實施了侵吞公共財物或收受他人財物的行為，比如國有企業(yè)中生產(chǎn)線上的工人利用生產(chǎn)中經(jīng)手產(chǎn)品的機會盜竊產(chǎn)品的，或者某領導的司機利用為領導開車之機為他人說情而收受他人財物的，均不構成貪污、受賄罪。

所以，可以理解為，在其他罪名中，“利用職務上的便利”均應要求具有職權的存在。當然，職權與任職是兩個概念，具有職權不等于一定是領導。職權的核心是強調(diào)具有職務范圍內(nèi)對財物與事項的管理權力。生產(chǎn)線上的工人其職責僅僅是生產(chǎn)產(chǎn)品，不享有對財物進行管理、支配的職權，因此不能成為職務犯罪的主體。

第二篇：2018年吉林市事業(yè)單位通用知識：犯罪構成要件

2018年吉林市事業(yè)單位通用知識：犯罪構成要件

【導讀】

中公事業(yè)單位為大家?guī)矸芍R《犯罪構成要件》，希望可以幫助各位考生順利備考事業(yè)單位考試。

現(xiàn)在各類公職類考試中都多多少少會涉及到法律的相關常識，其中刑法是考試中必然會涉及到的考點，在刑法考試過程中，首先要明確的是犯罪的構成要件，這一知識點的考察集中在記憶性考察和理解性考察，筆者在此梳理關于犯罪構成要件的相關知識點，以便考生系統(tǒng)把握，應對考試。

下面，通過表格方式列舉了考試過程中常出現(xiàn)的核心考點，考生可以對應考點精確掌握。

在掌握具體知識點過程中，需要考生注意以下幾個問題：

(1)犯罪特征這一知識點主要是通過單選題形式考察，需要考生按照記憶性方式掌握，尤其是第一個特征，需要考生特別注意把握;

(2)犯罪的構成要件一共包括四個，主體、主觀方面、客體及客觀方面，而表格中的不可抗力和意外事件并不是犯罪的主觀方面，而是無罪過事件，構成不可抗力和意外事件的后果是不負刑事責任，而構成犯罪的構成要件后果是負刑事責任;

(3)掌握犯罪主體時需注意，刑事責任年齡是重點考察方式，掌握時不僅需要知道已滿14周未滿16周的未成年人對哪8種行為負刑事責任，還需要知道相對應的不需要負刑事責任的行為有哪些;

(4)犯罪客體在考察中并不常出現(xiàn)，考生只需掌握其與犯罪對象區(qū)別即可;

(5)犯罪客觀方面總體上包括行為、結(jié)果、因果關系，考試過程中重點掌握犯罪行為的內(nèi)容，尤其是不作為義務的來源，是考試中的出題點，需要考生結(jié)合考題認真總結(jié)研究。

以上是吉林事業(yè)單位招聘信息為考生做的知識點歸納整理，供大家參考借鑒!

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第三篇：職務侵占罪構成要件及法律規(guī)定

關于職務侵占罪構成要件及法律

規(guī)定

-----山西清澤律師事務所王永生律師

《中華人民共和國刑法》

第二百七十一條 公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以下有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。（職務侵占罪）

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。（貪污罪）

第二百七十條 將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。（侵占罪）將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。（侵占罪）

本條罪，告訴的才處理。

第一百八十三條 保險公司的工作人員利用職務上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。（職務侵占罪）

國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。（貪污罪）

法條釋義：

一、概念和構成

職務侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，違反法律規(guī)定，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為已有的行為。

（一）客體要件

職務侵占罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或其他單位的財產(chǎn)所有權。“公司”是指根據(jù)《中華人民共和國公司法》成立的有限責任公司和股份有限公司。“企業(yè)”，是指有限責任公司和股份有限公司以外的其他依法設立的以獲取經(jīng)濟利益為目的的具有法人資格的組織。如集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)、外國公司在我國境內(nèi)設立的分支機構?！捌渌麊挝弧笔侵腹尽⑵髽I(yè)以外的群眾團體、管理公益事業(yè)的單位、群眾自治性組織，如學校、醫(yī)院、社團、居（村）委會等。

“本單位財物”不僅指本單位“所有”的財物，而且還指本單位“持有”的財物。包括：⑴、已經(jīng)在本單位的占有、管理之下并為本單位所有的財物。⑵、本單位雖尚未占有、支配但屬于本單位所有的債權。⑶、本單位依照法律規(guī)定和契約約定臨時管理、使用或運輸?shù)乃素斘铮玎]局的郵件。

從物的性質(zhì)上看，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)，有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)，如電力、熱能、煤氣、天然氣等。但不包括單位的知識產(chǎn)權，侵占單位的知識產(chǎn)權，在刑法“侵犯知識產(chǎn)權罪”一節(jié)有特別規(guī)定。

（二）客觀要件

表現(xiàn)為行為人利用職務上的便利，將本單位的財物非法占為已有，數(shù)額較大的行為。

1、行為人利用了其職務上的便利

利用職務上的便利，是指行為人利用自己在本單位職務上所具有的主管、管理或者經(jīng)手本單位財物的便利?！爸鞴軝唷?，是指對本單位財物的調(diào)撥、安排、使用等具有決定性的支配權，一般都是在單位中擔任高層管理職務，如董事長、總經(jīng)理、廠長等。“管理權”，是指直接保管、使用、處理本單位的財物擁有的一定的支配權的人員，如倉庫保管員、會計、出納等?！敖?jīng)手權”，是指本身并不負責對本公司財物的管理，但因為工作需要，對本單位財物有領取、使用或報銷等職權，如企業(yè)中的業(yè)務員、采購員等。

需注意的是，如果行為人沒有利用職務上的便利，只是利用對工作環(huán)境等的熟悉，出入的方便，侵占了本單位非受自身控制的財物，應該作為盜竊處理?！袄寐殑丈系谋憷迸c“利用工作上的便利”應予區(qū)分。

2、行為人實施了將本單位財物非法占為已有的行為

“侵占”應作廣義的解釋，不以合法持有為前提（區(qū)別于《刑法》第270條規(guī)定的“侵占罪”），即不僅包括業(yè)務上先合法持有、后非法占有單位財物的行為，也包括侵吞、竊取、騙取等非法占為己有的行為。

（1）、侵吞行為

“侵吞”是指行為人利用職務上的便利，將自己管理、經(jīng)手、使用的本單位財物直接據(jù)為已有。

（2）、竊取型非法占有

指行為人利用職務上的便利，采用秘密竊取的方式，非法占有本單位財物的行為。一般來說，以行為人合法管理本單位財物為前提，監(jiān)守自盜是最典型的一種。如公司的庫房保管員將庫房內(nèi)的產(chǎn)品偷盜外賣，銀行運鈔車押運員在押運中偷竊押運的人民幣。

（3）、騙取型非法占有

指行為人利用職務上的便利，采用虛構事實，隱瞞真相的方法，非法占有本單位財物的行為。例如購銷人員偽造涂改單據(jù)冒領財物，出差人員虛報差旅費等。

（4）、其他類型的非法占有。一般認為企業(yè)領導如巧立名目，私分公司、企業(yè)財物等行為，可以構成職務侵占（具體問題還要具體分析，究竟是構成職務侵占，還是私分國有資產(chǎn)罪等）

3、行為人非法占有本單位的財物數(shù)額較大

最高人民檢察院和公安部規(guī)定，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應予追訴。

上海市規(guī)定：職務侵占數(shù)額１．５萬元以上不滿１０萬元，屬于“數(shù)額較大”的起點標準；職務侵占數(shù)額１０萬元以上，屬于“數(shù)額巨大”的起點標準。

（三）、主體要件

非國有公司、企業(yè)或者其他單位中主管、經(jīng)手、管理本單位財物的人。如董事長、總經(jīng)理、廠長、會計、出納、業(yè)務員、采購員等等。

注意：國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有上述行為的，構成貪污罪。

（四）、主觀要件

在主觀方面是故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財物的目的，二、本罪認定

（一）、因單位欠薪，而侵占單位財物

公司、企業(yè)或其他單位的工作人員因單位拖欠、克扣其合法收益而與單位發(fā)生糾紛，而利用職務便利占有單位財物的，因為其主觀上只是想要回屬于自己應得利益，沒有非法占有之故意，不符合職務侵占罪的構成要件。一般不認為這種行為成職務侵占罪。

但如果在單位支付相應報酬后，仍然侵占單位財物拒不退還的，則說明其具備非法占有的目的，構成職務侵占罪。

另，單位員工如與單位發(fā)生勞動爭議，應通過仲裁、訴訟等合法方式解決，利用職務之便侵占公司財物畢竟是違法的，不應提倡。

（二）、承包經(jīng)營公司、企業(yè)或其他單位的承包人，在承包期間以各種不正當手段占有、支配所承包單位資金、財物的行為，如為個人買房、買車等。一般認為：在承包經(jīng)營中，承包人通過承包協(xié)議，取得對單位財產(chǎn)的合法處分權利，只要承包人按約履行了協(xié)議義務，都不能以職務侵占犯罪論處。

但如果承包人明知承包期間企業(yè)嚴重虧損，不能按約履行承包義務，而惡意揮霍所承包企業(yè)的財產(chǎn)，導致承包期滿不能支付承包費和歸還所承包企業(yè)的財產(chǎn)。則符合了職務侵占罪的構成要件，應該定罪判罰。

（三）、個人出資但掛靠集體的企業(yè)

現(xiàn)在有很多小型企業(yè)，由個人出資成立，熱衷于掛靠集體名義經(jīng)營，或為了辦理有關資質(zhì)，或?qū)ν忾_拓市場的需要等。企業(yè)的負責人采用不正當手段提取企業(yè)財物進行處分，不能認為是職務侵占。因為，從這類企業(yè)的成立看，是出資人自己全部出資，集體經(jīng)濟組織收取的只是一定的管理費，企業(yè)仍屬出資者個人所有，出資者談不上具備非法占有之目的。多數(shù)情況是為了隱藏、轉(zhuǎn)移企業(yè)利潤，應該由稅務部門予以行政處罰，情節(jié)嚴重的構成偷逃稅款方面的犯罪。

除了出資經(jīng)營者以外的人，如果利用職務侵占單位財物的，只要符合上述要件，就構成了職務侵占罪。

三、與其它罪的區(qū)分

（一）、職務侵占罪和貪污罪

1、相同之處：

A、侵犯的對象有重合之處。

職務侵占罪的犯罪對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，這里的公司、企業(yè)不受所有制性質(zhì)的限制，包括國有、集體所有制、個體所有的財物，對象是本單位的財物。

關于貪污罪的對象，無疑是“公共財物”。但刑法第２７１條第二款、刑法第１８３條第二款的規(guī)定，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有單位中從事公務的人員利用職務上的便利非法占有本單位財物構成貪污罪的，顯然其貪污的財物也包括非公共財物。

B、行為特征有相同之處。

都是利用職務上的便利侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有財物。

2、不同之處：

A、職務侵占罪的對象只限于本單位財物，而貪污罪的對象不僅是本單位財物，公務活動的禮物未按規(guī)定上交等。

B、主體不同。

貪污罪的主體限于國家工作人員，職務侵占罪的主體是非國家工作人員。

C、貪污罪較職務侵占罪處罰要重得多。

總之，實際上就在于主體的不同。

（二）、職務侵占與詐騙罪主要區(qū)別

1、主體要件不同

職務侵占罪的主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員；而詐騙罪的主體為一般主體。

2、犯罪對象不同

職務侵占罪的對象是本公司、企業(yè)的財物，而詐騙罪的對象是不

特

定的任

何

財物。

3、犯罪的客觀方面不同

職務侵占罪是利用職務上的便利侵占本單位的財物；而詐騙罪則是用虛構的事實或者隱瞞事實真相的方法騙取他人的財物。

（三）、職務侵占罪與侵占罪的界狠

職務侵占罪和侵占罪都是以財物為對象的犯罪，都侵犯了他人財物的所有權，主觀上都具有非法占有的目的，客觀上都具有非法占有自己原本已經(jīng)持有的他人財物的特點。但是二者的區(qū)別是明顯的：

1、犯罪對象不同。前者的對象只能是行為人主管、管理、經(jīng)手的本公司、企業(yè)或單位的財物；而后者的對象有三類（保管物、遺忘物和埋藏物），既包括公司、企業(yè)或其他單位的財物，也包括公司、企業(yè)或其他單位之外的個人或組織的財物。

2、客觀方面不同。前者是利用主管、管理、經(jīng)手本單位財物的職務上的便利，將本單位數(shù)額較大的財物占為己有的行為，只要有“占為己有”的行為即已經(jīng)違法，就構成職務侵占罪；無需“拒不退還或交出”為必要條件。而后者根據(jù)具體對象分析，對于保管物，行為人的占有行為是合法的；行為人占有遺忘物、埋藏物，未按法律規(guī)定上交，其占有行為則具備一定程度的違法性；但只有在財物真正的所有權人索要時，行為人“拒不退還或交出”，才能構成侵占罪。

3、犯罪主體不同。前者的主體只能是公司、企業(yè)或其他單位中主管、管理、經(jīng)手本單位財物的人員；而后者的主體則是替他人保管財物的人、撿到遺忘物和埋藏物的人。

4、處理程序不同。前者屬于公訴案件，而后者屬于自訴案件，只有告訴的才處理。

（四）、職務侵占罪與盜竊罪的區(qū)分

區(qū)分盜竊罪與職務侵占罪或侵占罪的關鍵，在于竊取行為是否改變被竊取的財物的占有控制狀態(tài)。如果行為人是利用自己的職務之便，竊取了本屬于自己控制的財物，則財物的占有狀態(tài)實際沒有變化，屬于職務侵占；如果行為人的行為使得財物脫離他人對財物的占有控制，有時可能利用對工作環(huán)境的熟悉（非職務），構成盜竊。

根據(jù)張明楷《刑法學》第二版中的觀點，他人對財物的“占有”，不僅包括物理支配范圍內(nèi)的支配，且包括社會觀念上可以推知財物的支配人的狀態(tài)。①只要是在他人的事實支配領域內(nèi)的財物，即使他人沒有現(xiàn)實地握有或監(jiān)視，也屬于他人占有。例如，他人住宅內(nèi)、車內(nèi)的財物，即使無人看管，也屬于他人占有的財物。②雖然處于他人支配領域之外，但存在可以推知由他人事實上支配的狀態(tài)時，也屬于他人占有的財物。例如，他人門前停放的自行車，即使沒有上鎖，也應認為由他人占有。掛在他人門上、窗戶上的任何財物，都由他人占有。③主人飼養(yǎng)的、具有回到原處能力或習性的寵物，不管寵物處于何處，都應認定為飼主占有。④即使原占有者喪失了占有，但當該財物轉(zhuǎn)移為建筑物的管理者或者第三者占有時，也應認定為他人占有的財物。例如，乘客遺忘在出租車內(nèi)的財物，屬于出租車司機占有，雖然相對于乘客而言屬于遺忘物，但相對于出租車司機而言，則是其占有的財物。所以，第三者從出租車內(nèi)取走該財物的行為，應認定為盜竊罪。⑤當數(shù)人共同管理某種財物，而且存在上下主從關系時，下位者是否也占有該財物？例如，私營商店的店主與店員共同管理商店的財物，店員是否占有商店的財物？應當認為，在這種情況下，刑法上的占有通常屬于上位者（店主），而不屬于下位者（店員）。即使下位者事實上握有財物，或者事實上支配財物，也只不過是單純的監(jiān)視者或者占有輔助者。因此，下位者基于不法所有的目的取走財物的，成立盜竊罪。但是，如果上位者與下位者具有高度的信賴關系，下位者被授予某種程度的處分權時，就應承認下位者的占有，下位者任意處分財物，就不構成盜竊罪，而構成侵占罪或者職務侵占罪。

四、刑事責任

數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以下有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)

最高人民檢察院和公安部規(guī)定，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，屬于“數(shù)額較大”，應予追訴。

上海規(guī)定：職務侵占數(shù)額１．５萬元以上不滿１０萬元，屬于“數(shù)額較大”的起點標準；職務侵占數(shù)額１０萬元以上，屬于“數(shù)額巨大”的起點標準。

相關鏈接：

1、《最高人民檢察院、公安部關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》

七

十五、職務侵占案（刑法第２７１條第１款）

公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應予追訴。

3、《最高人民法院關于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務便利非法占有本公司財物如何定罪問題的批復》

4、《關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》

5、《最高人民法院關于村民小組組長利用職務便利<非法占有公共財物行為如何定性問題的批復》

第四篇：職務侵占罪的構成要件

職務侵占罪的概念及其構成

來源：辯護狂網(wǎng)（百度一下“辯護狂”專業(yè)的刑事案件咨詢網(wǎng)）

職務侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

（一）職務侵占罪的概念及其構成——客體要件 本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規(guī)定設立的非國有的有限責任公司和股份有限公司；所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機關批準設立的有一定數(shù)量的注冊資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務性行業(yè)、交通運輸行業(yè)等經(jīng)濟組織；其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會團體或經(jīng)濟組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團體。

職務侵占罪侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)所謂“動產(chǎn)”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財（包括人民幣、外幣、有價證券等），而且也包括本單位有權占有而未占有的財物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權。就財物的形態(tài)而言，犯罪對象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權，等等。

（二）職務侵占罪的概念及其構成——客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務上的便利，侵占本單位財物，數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個方面：

1、必須是利用自己的職務上的便利，所謂利用職務上的便利，是指利用職權及與職務有關的便利條作。職權，是指指本人職務、崗位范圍內(nèi)的權力，與職務有關的便利條件，是指雖然不是直接利用職務或崗位上的權限，但卻利用了本人的職權或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務或地位上的便利條件。

2、必須有侵占的行為。本單位財物，是指單位依法占有的全部財產(chǎn)，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權、無形財物權和債權。其具體形態(tài)可是建筑物、設備、庫存商品、現(xiàn)金、專利、商標等。

3、必須達到數(shù)額較大的程度如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財物的行為，但沒有達到數(shù)額較大的標準，則也不能構成本罪。至于數(shù)額較大的起點數(shù)額，參照最高人民法院《關于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規(guī)定，是指侵占公司、企業(yè)等單位財物5000元至2萬元以上的。

（三）職務侵占罪的概念及其構成——主體要件

本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實際領導者，具有一定的職權，當然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負責人和其他一般職員和工人。這些經(jīng)理、部門負責人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權，或因從事一定的工作，可以利用職權或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質(zhì)企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務或者工作上的便利，侵占本單位的財物的，應依照本法第382，383條關于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務上的便利，侵占本單位財物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有公司企業(yè)中，行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員。具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。

（四）職務侵占罪的概念及其構成——主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權利，并不影響犯罪的構成。

二.相關刑法條文

第二百七十一條

公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。

第一百八十三條第一款

保險公司的工作人員利用職務上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。

三.職務侵占罪的常見問題

1、何謂職務侵占罪中的“利用職務上的便利”？

所謂利用職務上的便利，是指利用職權及與職務有關的便利條作。職權，是指指本人職務、崗位范圍內(nèi)的權力，與職務有關的便利條件，是指雖然不是直接利用職務或崗位上的權限，但卻利用了本人的職權或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務或地位上的便利條件。包括：

（1）利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦一定事項等的權力；（2）依靠、憑借自己的權力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務、崗位有關的權限；

（3）依靠、憑借權限、地位控制、左右其他人員，或者利用對己有所求人員的權限，如單位領導利用調(diào)撥、處置單位財產(chǎn)的權力；出納利用經(jīng)手、管理錢財?shù)臋嗬?；一般職工利用單位暫時將財物，如房屋等交給自己使用、保管的權利等。至于不是利用職務上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、容易混人現(xiàn)場、易接近目標等，即使取得了財物，也不是構成本罪，構成犯罪的，應當以他罪如盜竊罪論處。

2、何謂本罪中的“侵占”行為？

侵占即非法占有，所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物化為私有，既包括將合法已持有的單位財物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設備等財產(chǎn)等謊稱為自有，標價出售；將所住的單位房屋，過戶登記為己有；或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又包括先不占有單位財物但利用職務之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉(zhuǎn)化為私有的行為。不論是先持有而轉(zhuǎn)為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉(zhuǎn)為己有，只要本質(zhì)上出于非法占有的目的，并利用了職務之便作出了這種非法占有的意思表示，達到了數(shù)額較大的標準，即可構成本罪。值得注意的是，行為人對本單位財物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)，但這只是非法所有狀態(tài)結(jié)果的繼續(xù)，并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為的完成，則應視為既遂。至于未遂，則應視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應以未遂論處，如財會人員故意將某筆收款不入帳，但未來得及結(jié)帳就被發(fā)現(xiàn)，則應以本罪未遂論處。

3、職務侵占罪規(guī)定的“利用職務上的便利”是否同于“利用工作上的便利”？

有人從語義上分析，《現(xiàn)代漢語詞典》將“職務”解釋為“職位所擔任的工作”，《新華詞典》解釋為“規(guī)定擔任的工作”，從而認為履行一定的職權或從事一定的勞務，都是一種工作，無論公務還是勞務，都屬于職務的范疇①。這種分析有失偏頗。刑法規(guī)定的“利用職務上的便利”有特定涵義，不能從詞典中對“職務”的解釋來界定刑法意義上的“職務”。如果按上述語義分析，刑法完全可以將職務侵占罪客觀上“利用職務上的便利”改為“利用工作上的便利”。但事實上，立法部門從未將“利用職務上的便利”與“利用工作上的便利”等同起來。

《全國人大常委會關于懲治違反公司法的犯罪的決定》第九條、第十一條規(guī)定的公司人員受賄罪、公司人員挪用資金罪均表述為“利用職務上的便利”，而第十條規(guī)定的公司人員侵占罪的表述為“利用職務或者工作上的便利”，由此可見，立法部門是明確了“利用職務上的便利”與“利用工作上的便利”是不同概念的。刑法修訂時將上述決定的第十條中“利用職務或者工作上的便利修改為”利用職務上的另外，有人認為非國有單位人員利用職務上的便利侵占單位財產(chǎn)與利用勞務上便利侵占單位財產(chǎn)在侵犯的客體及所造成的危害后果上并無區(qū)別，這也是值得商榷的。非國有單位工作人員利用職務上的便利侵占單位財產(chǎn)與利用工

作上便利侵吞單位財產(chǎn)雖然在客觀結(jié)果上都是侵害了單位財產(chǎn)權，但前者是從事公務中侵占單位財產(chǎn)，后者從事勞務中侵占單位財產(chǎn)，其社會危害性不可同日而語。這就如同國家工作人員貪污本單位10萬元與本單位失竊10萬元，雖然同樣是本單位財產(chǎn)減少了10萬元，但社會危害性不同，定罪也不同。

4、職務侵占罪中“利用職務上的便利”與利用職權的關系？

職務侵占罪中“利用職務上的便利”是否一定要求行為人具有職權？對此，有觀點認為答案是否定的，理由是職務侵占罪中“利用職務上的便利”指的是利用行為人主管、管理、經(jīng)手單位財物的職責范圍內(nèi)的便利，與是否享有職權無關。筆者認為，刑法規(guī)定中的“利用職務上的便利”均是以享有職權為前提的，沒有職權就談不上利用職務上的便利。根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，貪污罪中“利用職務上的便利”是指利用職務上主管、管理、經(jīng)手公共財物的權力及方便條件，受賄罪中“利用職務上的便利”是指利用本人職務范圍內(nèi)的權力，即自己職務上主管、負責或者承辦某項公共事務的職權及其所形成的便利條件。這兩條解釋中均強調(diào)“利用職務上的便利”是利用了權力或職權，行為人根本就沒有職權的，即使實施了侵吞公共財物或收受他人財物的行為，比如國有企業(yè)中生產(chǎn)線上的工人利用生產(chǎn)中經(jīng)手產(chǎn)品的機會盜竊產(chǎn)品的，或者某領導的司機利用為領導開車之機為他人說情而收受他人財物的，均不構成貪污、受賄罪。所以，可以理解為，在其他罪名中，“利用職務上的便利”均應要求具有職權的存在。當然，職權與任職是兩個概念，具有職權不等于一定是領導。職權的核心是強調(diào)具有職務范圍內(nèi)對財物與事項的管理權力。生產(chǎn)線上的工人其職責僅僅是生產(chǎn)產(chǎn)品，不享有對財物進行管理、支配的職權，因此不能成為職務侵占罪的主體。

5、如何理解職務侵占罪中非法占有的行為方式呢？

1995年12月25日最高人民法院《關于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第二款對此也作出了規(guī)定：“《決定》第十條規(guī)定的‘侵占’，是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其他方法非法占有本公司、企業(yè)財物的行為”。由此可知，職務侵占的行為方式包括侵吞、盜竊、騙取和其他方法非法占有本單位財物。

6、職務侵占罪數(shù)額巨大具體是指多少？

定罪的數(shù)額是指行為人構成犯罪及量刑幅度的數(shù)額標準，一般用人民幣表示，有些財物也用張、件等表示。

最高人民法院《關于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(1995·12·25 法發(fā)[1995]23號)

二、根據(jù)《決定》第十條的規(guī)定，公司和其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務或者工作上的便利，侵占本公司、企業(yè)財物，數(shù)額較大的，構成侵占罪。

《決定》第十條規(guī)定的“侵占”，是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其

他手段非法占有本公司、企業(yè)財物的行為。

實施《決定》第十條規(guī)定的行為，侵占公司、企業(yè)財物五千元至二萬元以上的，屬于“數(shù)額較大”;侵占公司、企業(yè)財物十萬元以上的，屬于“數(shù)額巨大”。

7、職務侵占罪與侵占罪的區(qū)別是什么？

（1）職務侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體；而后者的主體為一般主體，即達到刑事責任年齡具有刑事責任能力的自然人。

（2）職務侵占罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有；而后罪的主觀內(nèi)容則明知是他人的代為保管的財物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。

（3）職務侵占罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務之便將單位財物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財物是否先已為其持有則不影響本罪成立；而后者則必先正當、善意、合法地持有了他人的財物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務之便。

（4）職務侵占罪所侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，其中既有國有的，也有集體的，還有個人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的3種特定物，即系為自己保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指個人，而不包括單位。

（5）職務侵占罪所侵犯的客體是公私財物的所有權；而后罪所侵犯的僅是他人財物的所有權。

（6）職務侵占罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。

8、職務侵占罪與貪污罪如何區(qū)分？

（1）主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責任公司，還是國有公司、企業(yè)、中外合資、中外合作、集體性質(zhì)企業(yè)、外商獨資企業(yè)、私營企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國家工作人員，其中包括在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有單位中，行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員。

（2）犯罪行為不同，本罪是利用職務的便利，侵占本單位財物的行為。而貪污罪是指利用職務上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財物的行為。

（3）犯罪對象不同。本罪的對象必須是自己職權范圍內(nèi)或者是工作范圍內(nèi)經(jīng)營的本單位的財物。它既可能是公共財物，也可能是私有財物。而貪污罪則只能是公共財物。

（4）情節(jié)要件的要求不同。本罪的構成必須是侵占公司、企業(yè)財物數(shù)額較大的行為，數(shù)額較小的不構成犯罪。但法律對貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。當然

如果犯罪數(shù)額較小，情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應認為是犯罪。

（5）法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。

9、職務侵占罪與盜竊罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有財物為目的，侵犯財產(chǎn)所有權的犯罪。二者的主要區(qū)別是：

（1）主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。（2）犯罪對象不同，本罪對象只能是本單位的財物；而盜竊罪的對象是他人財物，包括公私財物，而且多為犯罪行為前不被自己所控制的他人財物。

（3）犯罪手段不同。本罪是利用職務的便利侵占實際掌管的本單位財物；而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財物的行為。

（4）法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑較輕，且量刑的幅度較??；而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較寬。

10、職務侵占罪與詐騙罪如何區(qū)分？

兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財產(chǎn)所有權的行為，兩者的主要區(qū)別就在于：

（1）主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員；而詐騙罪的主體為一般主體。

（2）犯罪對象不同。本罪的對象是本公司企業(yè)的財物，這種財物實際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對象是不為自己實際控制的他人財物。

（3）犯罪的行為不同。本罪是利用職務上的便利侵占本單位的財物；而詐騙罪則是用虛構的事實或者隱瞞事實真相的方法騙取他人的財物。

11、職務侵占罪與挪用資金罪如何區(qū)分？

根據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定，挪用資金罪是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，超過3個月未還的或者雖未過3個月，但數(shù)額較大，進行營利活動的或者進行非法活動的行為。兩者的相同點是犯罪主體上都是公司、企業(yè)或其他單位的工作人員?？腕w上侵犯的都是公司、企業(yè)或其他單位的財產(chǎn)所有權?？陀^方面都表現(xiàn)為利用職務上的便利。

兩者的區(qū)別是：

（1）兩者的主觀目的不同，職務侵占罪以非法占為已有為目的，而挪用資金罪的行為人主觀上只是暫時借用本單位的資金，沒有永久占有的故意。

（2）兩者的犯罪對象不同，職務侵占罪的對象既可以是本單位的資金，也可以是本單位的實物。而挪用資金罪只能是本單位的資金。挪用單位實物一般不構成犯罪。

（3）兩者在“數(shù)額較大”的下限規(guī)定上不一致，挪用資金犯罪的規(guī)定數(shù)額要高于職務侵占犯罪。

第五篇：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構成要件是怎樣的

來源：重慶智豪律師事務所

編輯：張智勇律師（重慶市律師協(xié)會刑事委員會副主任）

刑事知名律師張智勇釋義生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構成要件是怎樣的

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構成要件是怎樣的

1.客體方面

侵犯客體是國家對普通產(chǎn)品質(zhì)量的管理制度。普通產(chǎn)品是指除刑法另有規(guī)定的藥品、食品、醫(yī)用器材、涉及人身和財產(chǎn)安全的電器等產(chǎn)品，農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子、化妝品等產(chǎn)品以外的產(chǎn)品。

國家對產(chǎn)品質(zhì)量的管理制度是指國家通過法律、行政法規(guī)等規(guī)范產(chǎn)品生產(chǎn)的標準，產(chǎn)品出廠或銷售過程中的質(zhì)量監(jiān)督檢查內(nèi)容，生產(chǎn)者、銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責任和義務、損害賠償、法律責任等制度。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪侵犯了國家對產(chǎn)品質(zhì)量的上述管理制度，生產(chǎn)、銷售不符合產(chǎn)品質(zhì)量標準的偽劣產(chǎn)品擾亂產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理秩序，侵犯廣大消費者的合法權益。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構成要件是怎樣的

2.客觀方面

客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)者、銷售者違反國家的產(chǎn)品質(zhì)量管理法律、法規(guī)，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為。違反產(chǎn)品質(zhì)量管理法律、法規(guī)一般是指違反《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》、《中華人民共和國標準化法》、《中華人民共和國計量法》、《工業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量責任條例》以及有關省、自治區(qū)、直轄市制定的關于產(chǎn)品質(zhì)量的地方性法規(guī)、規(guī)章、有關行業(yè)標準規(guī)則等。

關于偽劣產(chǎn)品的界定標準，在上述產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)中有規(guī)定。本罪在客觀方面的行為表現(xiàn)可具體分為以下四種行為：(1)摻雜、摻假。這是指行為人在產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售過程中摻入雜物或假的物品。(2)以假充真。這是指行為人以偽造產(chǎn)品冒充真產(chǎn)品，表現(xiàn)為偽造或者冒用產(chǎn)品質(zhì)量認證書及其認證標志進行生產(chǎn)或者銷售這類產(chǎn)品的行為。(3)以次充好。這是指以次品、差的產(chǎn)品冒充正品、優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品的行為。(4)以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。這是指以不符合產(chǎn)品質(zhì)量標準(包括國家標準、行業(yè)標準、地方標準在內(nèi))的產(chǎn)品假冒符合產(chǎn)品質(zhì)量標準的產(chǎn)品的

行為。

根據(jù)法律規(guī)定的精神，上述四種行為屬選擇行為，即行為人具有上述四種行為之一的就構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。行為人如果同時具有上述兩種行為或兩種以上行為的。也應視為一個生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，不實行數(shù)罪并罰。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的金額達到5萬元以上的情節(jié)是構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪在客觀上所要求的內(nèi)容。

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構成要件是怎樣的

3.主體要件

犯罪主體是個人和單位，表現(xiàn)為產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者兩類人。生產(chǎn)者即產(chǎn)品的制造者(含產(chǎn)品的加工者)，銷售者即產(chǎn)品的批量或零散經(jīng)銷售賣者(含產(chǎn)品的直銷者)。至于生產(chǎn)者、銷售者是否具有合法的生產(chǎn)許可證或者營業(yè)執(zhí)照不影響本罪的成立。

4.主觀方面

主觀方面表現(xiàn)為故意，一般具有非法牟利的目的。行為人的故意表現(xiàn)為在生產(chǎn)領域內(nèi)有意制造偽劣產(chǎn)品。在銷售領域內(nèi)分兩種情況：一是在銷售產(chǎn)品中故意摻雜、摻假；二是明知是偽劣產(chǎn)品而售賣。