第一篇：(2014)關(guān)于能否調(diào)整關(guān)聯(lián)企業(yè)之間關(guān)聯(lián)交易行為補(bǔ)繳增值稅問題的探析

關(guān)于能否調(diào)整關(guān)聯(lián)企業(yè)之間關(guān)聯(lián)交易行為補(bǔ)繳增值稅問題的探析

目前，出現(xiàn)個(gè)別稅務(wù)機(jī)關(guān)依據(jù)《稅收征管法》第三十六條“企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)、經(jīng)營的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用；不按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用，而減少其應(yīng)納稅的收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整”的規(guī)定，對(duì)關(guān)聯(lián)方之間的交易低于企業(yè)平均銷售價(jià)格的，行使自有裁量權(quán)，調(diào)整納稅人銷售價(jià)格，補(bǔ)證增值稅?！抖愂照鞴芊ā穬叭怀蔀榱烁鞯囟悇?wù)機(jī)關(guān)爭(zhēng)奪稅源的法律武器，對(duì)納稅人權(quán)益構(gòu)成了巨大傷害。

筆者認(rèn)為，《稅收征管法》作為程序法，其關(guān)于關(guān)聯(lián)企業(yè)之間業(yè)務(wù)往來稅務(wù)調(diào)整的規(guī)定，是對(duì)稅務(wù)機(jī)關(guān)如何調(diào)整納稅人關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)的處理程序和方法的規(guī)定，而不是對(duì)納稅人應(yīng)負(fù)的具體納稅義務(wù)的實(shí)體法律規(guī)范，納稅人應(yīng)負(fù)什么樣的納稅義務(wù)，負(fù)多少納稅義務(wù)，應(yīng)依據(jù)稅收實(shí)體稅法處理，也就是說，實(shí)體法律規(guī)范規(guī)定可以進(jìn)行調(diào)整的，才能進(jìn)行稅務(wù)調(diào)整，至于如何調(diào)整以及調(diào)整的程序問題，主要依據(jù)征管法的規(guī)定。目前，沒有關(guān)于增值稅關(guān)聯(lián)交易調(diào)整的任何法律、行政法規(guī)、規(guī)章或其他規(guī)范性文件的規(guī)定，也沒有單行的例外性政策規(guī)定。同時(shí)，增值稅作為價(jià)外稅，因銷售行為產(chǎn)生的應(yīng)納增值稅是不能在稅前扣除的，而且現(xiàn)行增值稅采用購進(jìn)扣稅法和憑抵扣憑證扣稅制度，即使關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)交易可能影響某一納稅主體實(shí)際繳納的增值稅，但由于增值稅的鏈條作用，在單一稅制的條件下，除非有增值稅的減免優(yōu)惠，否則，不可能產(chǎn)生總體增值稅的少繳，只可能產(chǎn)生增值稅的區(qū)域轉(zhuǎn)移。如果隨意調(diào)整關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的增值稅，不但破壞現(xiàn)行增值稅制度，打破增值稅的鏈條作用，也抹殺了增值稅的價(jià)外稅作用，憑抵扣憑證的購進(jìn)扣稅法也就沒有意義了。

《增值稅暫行條例》第七條規(guī)定：納稅人銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)的價(jià)格明顯偏低并無正當(dāng)理由的，由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)核定其銷售額。如何界定“價(jià)格明顯偏低并無正當(dāng)理由的”，國家稅務(wù)總局一直沒有給出規(guī)范性的解釋，僅在《增值稅暫行條例釋義》中明確“納稅人交易價(jià)格偏低的目的是為了少納稅的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以按照正常交易價(jià)格來核定納稅人的銷售額”。如果一般納稅人的關(guān)聯(lián)方是小規(guī)模納稅人、免征增值稅的一般納稅人，其銷售價(jià)格明顯偏低的，就屬于是以少納稅為目的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以按照正常交易價(jià)格來核定納稅人的銷售額。對(duì)沒有享受任何增值稅稅收優(yōu)惠的屬于一般納稅人的關(guān)聯(lián)方，其交易減少不了國家稅款，故不適用“價(jià)格明顯偏低并無正當(dāng)理由的”，稅務(wù)機(jī)關(guān)不應(yīng)按照正常交易價(jià)格來核定納稅人的銷售額。

從國家審計(jì)署的執(zhí)法審計(jì)中也可以看出，不以少納稅為目的的交易價(jià)格偏低，稅務(wù)機(jī)關(guān)不應(yīng)核定納稅人的銷售額，更不能按《稅收征管法》的規(guī)定進(jìn)行處罰。審計(jì)署審計(jì)結(jié)果公告2009年第9號(hào)《16省區(qū)市國稅部門稅收征管情況審計(jì)調(diào)查結(jié)果》列示：消費(fèi)稅稅制設(shè)計(jì)不盡合理，稅收流失比較嚴(yán)重?，F(xiàn)行稅制規(guī)定，煙、酒、化妝品等產(chǎn)品的消費(fèi)稅均在生產(chǎn)環(huán)節(jié)主要從價(jià)計(jì)征。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，酒和化妝品類生產(chǎn)企業(yè)通過關(guān)聯(lián)交易等手段明顯壓低產(chǎn)品出廠價(jià)從而少繳消費(fèi)稅的情況比較突出，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)也普遍未對(duì)企業(yè)做納稅調(diào)整；卷煙生產(chǎn)企業(yè)消費(fèi)稅計(jì)稅價(jià)格雖然由國家稅務(wù)總局核定，但有些產(chǎn)品的計(jì)稅價(jià)格遠(yuǎn)低于銷售企業(yè)的批發(fā)價(jià)格，消費(fèi)稅流失現(xiàn)象仍然存在。抽查的52戶應(yīng)稅企業(yè)中有44戶存在此類問題，據(jù)測(cè)算，2007年至2008年這些企業(yè)共少繳消費(fèi)稅116.15億元，是其同期實(shí)繳消費(fèi)稅的27％。

審計(jì)署審計(jì)結(jié)果公告2009年第15號(hào)《2008年度中央預(yù)算執(zhí)行和其他財(cái)政收支審計(jì)查出問題的整改結(jié)果》列示：對(duì)消費(fèi)稅制度不夠完善的問題，稅務(wù)總局下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)白酒消費(fèi)稅征收管理的通知》和《白酒消費(fèi)稅最低計(jì)稅價(jià)格核定管理辦法(試行)》，改進(jìn)了白酒消費(fèi)稅制度，并會(huì)同財(cái)政部、煙草局對(duì)煙產(chǎn)品消費(fèi)稅政策進(jìn)行了調(diào)整。從以上國家審計(jì)署的公告可以看出，關(guān)聯(lián)方交易價(jià)格偏低未侵蝕增值稅稅基，未少交增值稅，所以審計(jì)署不認(rèn)為增值稅稅制設(shè)計(jì)存在漏洞，但價(jià)格偏低確侵蝕了消費(fèi)稅稅基，是以少交稅款為目的，故要求財(cái)政部、國家稅務(wù)總局完善消費(fèi)稅稅制，對(duì)納稅人應(yīng)補(bǔ)繳的消費(fèi)稅進(jìn)行核定。如果關(guān)聯(lián)方交易價(jià)格低于納稅人平均交易價(jià)格，能適用《稅收征管法》調(diào)整關(guān)聯(lián)交易價(jià)格，補(bǔ)征增值稅的話，國家審計(jì)署會(huì)直接對(duì)納稅人進(jìn)行處罰，而不需要讓財(cái)政部、國家稅務(wù)總局完善消費(fèi)稅稅制。

另外，2012年3月30日(星期五)10時(shí)，稅務(wù)總局局長肖捷、副局長解學(xué)智、宋蘭共同接受中國政府網(wǎng)專訪，就“稅收?發(fā)展?民生”與網(wǎng)友在線交流，肖捷局長在答復(fù)“關(guān)聯(lián)企業(yè)企業(yè)之間無息借款，如果按照同期銀行貸款利率核定利息收入按金融業(yè)稅目交營業(yè)稅的話，不符合《中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》中第十條規(guī)定的“負(fù)有營業(yè)稅納稅義務(wù)的單位為發(fā)生應(yīng)稅行為并收取貨幣、貨物或者其他經(jīng)濟(jì)利益的單位”。關(guān)聯(lián)企業(yè)無息貸款實(shí)際上并沒有收取利息貨幣，所以我認(rèn)為不應(yīng)該按金融保險(xiǎn)業(yè)繳納應(yīng)計(jì)未計(jì)利息的營業(yè)稅”時(shí)明確：按照現(xiàn)行營業(yè)稅暫行條例及其實(shí)施細(xì)則規(guī)定，有償提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動(dòng)產(chǎn)的單位和個(gè)人是營業(yè)稅納稅的義務(wù)人。有償是指取得貨幣、貨物或者其他經(jīng)濟(jì)利益。因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間無息借款，如果貸款方未收取任何貨幣、貨物或者其他經(jīng)濟(jì)利益形式的利息，則貸款方的此項(xiàng)貸款行為不屬于營業(yè)稅的應(yīng)稅行為，也就是說不征收營業(yè)稅。如果沒有收取利息貨幣，但收取了其他形式的經(jīng)濟(jì)利益，那也要征收營業(yè)稅。

從肖捷局長的答復(fù)，也印證了關(guān)聯(lián)方交易價(jià)格低于納稅人平均交易價(jià)格，不能適用《稅收征管法》調(diào)整關(guān)聯(lián)交易價(jià)格，而只能遵從實(shí)體法的規(guī)定。最后，《企業(yè)所得稅法》第四十一條規(guī)定：企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來，不符合獨(dú)立交易原則而減少企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。未規(guī)范稅務(wù)機(jī)關(guān)的調(diào)整行為，國家稅務(wù)總局頒布了《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行）》，第三十條規(guī)定： 實(shí)際稅負(fù)相同的境內(nèi)關(guān)聯(lián)方之間的交易，只要該交易沒有直接或間接導(dǎo)致國家總體稅收收入的減少，原則上不做轉(zhuǎn)讓定價(jià)調(diào)查、調(diào)整。從以上規(guī)定和分析可以看出，關(guān)聯(lián)方交易定價(jià)只要沒有直接或間接導(dǎo)致國家總體稅收收入減少的，稅務(wù)機(jī)關(guān)是不能行使自由裁量權(quán)，按照《稅收征管法》的規(guī)定，調(diào)整納稅人交易價(jià)格的。

對(duì)納稅人運(yùn)用關(guān)聯(lián)交易定價(jià)，不管是否出于主觀故意，直接或間接導(dǎo)致國家總體稅收收入的減少的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以根據(jù)實(shí)體法的規(guī)定進(jìn)行調(diào)整，且不能允許補(bǔ)開增值稅專用發(fā)票，為規(guī)范稅收征管、保護(hù)納稅人利益，建議國家稅務(wù)總局在認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、調(diào)整程序上予以明確，整合反避稅法規(guī)，制定適合所有稅種的特別納稅調(diào)整辦法。

第二篇：關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易的有關(guān)問題

關(guān)聯(lián)企業(yè)是一個(gè)雙向的、與單一企業(yè)或獨(dú)立企業(yè)相對(duì)應(yīng)的概念，是指與其他企業(yè)之間存在直接或間接控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的企業(yè)，是根據(jù)這種關(guān)系可能轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和利潤并從中獲取利益的企業(yè)。隨著我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的日趨完善和現(xiàn)代企業(yè)制度的迅速推廣，關(guān)聯(lián)企業(yè)逐漸盛行，且有迅猛發(fā)展之勢(shì)。關(guān)聯(lián)企業(yè)以及關(guān)聯(lián)交易的發(fā)展，給商業(yè)銀行的風(fēng)險(xiǎn)管理和監(jiān)管當(dāng)局的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管帶來了巨大的挑戰(zhàn)。

一、關(guān)聯(lián)企業(yè)的形式

（一）企業(yè)集團(tuán)。企業(yè)集團(tuán)是典型的關(guān)聯(lián)企業(yè)形式。就典型的現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán)而言，其組織結(jié)構(gòu)可以分為四個(gè)不同層次：

1、核心企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán)組織結(jié)構(gòu)的第一個(gè)層次。核心企業(yè)主要通過資產(chǎn)紐帶（其方式主要是控股和參股）將企業(yè)集團(tuán)中的其他企業(yè)聯(lián)系起來。核心企業(yè)是整個(gè)企業(yè)集團(tuán)的決策中心、資本經(jīng)營中心和控制協(xié)調(diào)中心，它通常被稱為母公司（能直接或間接控制其他企業(yè)的企業(yè)）。母公司大多數(shù)為控股公司，又可以分為純粹型控股公司和混合型控股公司。前者是指那些只從事資本經(jīng)營而不兼生產(chǎn)經(jīng)營的控股公司；后者是指那些不僅從事資本經(jīng)營，而且從事生產(chǎn)經(jīng)營的控股公司。

2、緊密層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán)組織結(jié)構(gòu)的第二個(gè)層次。緊密層企業(yè)是受集團(tuán)核心企業(yè)直接控制的從屬企業(yè)，通常稱為子公司（被母公司控制的企業(yè)），包括全資子公司（母公司持有其全部股份）和非全資子公司（母公司持有其50％以上的有表決權(quán)資本或雖然母公司持有表決權(quán)資本不足50％，但持股量大大超過其他股東，以致對(duì)公司具有控制能力）。這些企業(yè)具有獨(dú)立的法人地位，是企業(yè)集團(tuán)所依托的主要生產(chǎn)經(jīng)營主體。作為核心企業(yè)的子公司，在被允許的范圍內(nèi)，同樣可以出資形成它所控制的子公司（即核心企業(yè)的孫公司）。

3、半緊密層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán)組織結(jié)構(gòu)的第三個(gè)層次。半緊密層企業(yè)是集團(tuán)核心企業(yè)的參股企業(yè)。核心企業(yè)對(duì)其參股企業(yè)所持有的股份均低于50％以下，并不足以達(dá)到控制水平。這些參股企業(yè)不僅具有獨(dú)立的法人地位，而且通常只受集團(tuán)核心企業(yè)的影響，不受核心企業(yè)的控制。

4、松散層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán)組織結(jié)構(gòu)的第四個(gè)層次。松散層企業(yè)是集團(tuán)核心企業(yè)的協(xié)議企業(yè)。這些協(xié)議企業(yè)一般與核心企業(yè)訂有較長期的經(jīng)濟(jì)合同，存在較穩(wěn)定的協(xié)作關(guān)系。它們雖然與企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的其他組成成員之間不存在資產(chǎn)聯(lián)系，但在經(jīng)濟(jì)上往往會(huì)與企業(yè)集團(tuán)共進(jìn)退，因此也被視為企業(yè)集團(tuán)的組成成員，但不是真正意義上的關(guān)聯(lián)企業(yè)。

（二）合營企業(yè)。合營企業(yè)是指按合同規(guī)定，經(jīng)營活動(dòng)由投資雙方或若干方共同控制的企業(yè)。這種共同控制一般也是按照投資比例確定表決權(quán)比例。合營企業(yè)屬于“控制”型的關(guān)聯(lián)企業(yè)。

（三）聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)是指投資者對(duì)企業(yè)有重大影響，但不是投資者的子公司或合營企業(yè)的企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)屬于“影響”型關(guān)聯(lián)企業(yè)。

（四）關(guān)聯(lián)企業(yè)不一定是公司法人。按我國目前法律規(guī)定，企業(yè)既包括公司，也包括非公司的法人企業(yè)等，因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)不一定都是公司的組織形式。非公司法人以及獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人企業(yè)只要對(duì)其他企業(yè)具有控制或重大影響等關(guān)系，也可以成為關(guān)聯(lián)企業(yè)。值得注意的是，上述關(guān)聯(lián)企業(yè)的各方都是法人，從關(guān)聯(lián)企業(yè)的定義出發(fā)，能對(duì)企業(yè)直接或間接控制以及施加重大影響的不僅僅是法人，一些特定的自然人也能做到，這些自然人可稱為關(guān)聯(lián)方，一是主要投資者個(gè)人，即直接或間接地控制一個(gè)企業(yè)10％或以上表決權(quán)資本的個(gè)人投資者；二是關(guān)鍵管理人員，即有權(quán)力并負(fù)責(zé)進(jìn)行計(jì)劃、指揮和控制企業(yè)活動(dòng)的人員，如董事、總經(jīng)理、總會(huì)計(jì)師、財(cái)務(wù)總監(jiān)、主管各項(xiàng)事務(wù)的副總經(jīng)理，以及行使類似政策職能的人員等；三是關(guān)系密切的家庭成員，即在處理與企業(yè)的交易時(shí)有可能影響主要投資者個(gè)人或關(guān)鍵管理人員的家庭成員。我們?cè)谘芯筷P(guān)聯(lián)企業(yè)的形式時(shí)，不可不關(guān)注關(guān)聯(lián)方問題。[!--empirenews.page--]

二、關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)債權(quán)人的挑戰(zhàn)

關(guān)聯(lián)企業(yè)的出現(xiàn)，打破了傳統(tǒng)的單個(gè)的企業(yè)與債權(quán)人原來的關(guān)系和借貸秩序，對(duì)債權(quán)人的利益提出了挑戰(zhàn)，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）從屬公司利益不當(dāng)受損給債權(quán)人帶來的損害。關(guān)聯(lián)企業(yè)中被控制的企業(yè)（以下稱從屬公司），在法律上具備法人資格，是獨(dú)立的民事主體，能夠獨(dú)立地借貸，并且能以自有的全部資產(chǎn)作為其債務(wù)的保證。但是，在存在控制公司的情況下，從屬公司在法律上的獨(dú)立地位，往往會(huì)因控制公司的不當(dāng)控制而喪失部分的或全部的自主性，在這種情況下，從屬公司的債權(quán)人或因從屬公司資產(chǎn)的不當(dāng)減少而架空債權(quán)保證，或因從屬公司的經(jīng)營利潤不當(dāng)減少而降低償債能力，或因控制公司轉(zhuǎn)嫁的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)而意外受損等等。對(duì)于債權(quán)人來說，關(guān)聯(lián)企業(yè)中從屬公司方面給自己帶來的風(fēng)險(xiǎn)，是風(fēng)險(xiǎn)的主要來源。

（二）關(guān)聯(lián)企業(yè)相互投資給債權(quán)人帶來的損害。

關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互投資，會(huì)出現(xiàn)資本虛增問題。關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)投資出現(xiàn)虛增資本的弊端，可能使債權(quán)人誤以為公司資本雄厚，從而給貸款帶來風(fēng)險(xiǎn)。

（三）控制公司與從屬公司抵消債權(quán)給債權(quán)人帶來的損害。

如果控制公司和從屬公司同時(shí)享有對(duì)方的債權(quán)，按照一般民法規(guī)定，控制公司可以主張抵消。但是，由于兩公司之間存在控制與從屬關(guān)系，控制公司很容易運(yùn)用其控制力，制造虛假債權(quán)并以此抵消從屬公司的真實(shí)債權(quán)，使從屬公司的資產(chǎn)減少，從而給債權(quán)人帶來損害。

（四）不當(dāng)增加從屬公司負(fù)債給債權(quán)人帶來的損害。

在關(guān)聯(lián)企業(yè)中，控制公司有可能利用其控制力，憑空制造從屬公司對(duì)控制公司的負(fù)債，從而盡量壓低從屬公司的資本。一旦從屬公司破產(chǎn)，可參與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配，或增加破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配份額，或規(guī)避自己應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，最終損害其他債權(quán)人的利益。

（五）關(guān)聯(lián)企業(yè)相互擔(dān)保給債權(quán)人帶來的損害。

關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互提供擔(dān)保，尤其是同一債權(quán)人的關(guān)聯(lián)企業(yè)相互提供擔(dān)保，將使該擔(dān)保形同虛設(shè)，從而給債權(quán)人帶來損害。

三、債權(quán)人防范關(guān)聯(lián)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的對(duì)策

（一）認(rèn)真研讀關(guān)聯(lián)企業(yè)的財(cái)務(wù)報(bào)告。財(cái)政部發(fā)布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則———關(guān)聯(lián)方關(guān)系和關(guān)聯(lián)方交易的披露》，具體規(guī)定了關(guān)聯(lián)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)報(bào)告中應(yīng)披露的內(nèi)容，債權(quán)人應(yīng)：

1、詳細(xì)閱讀關(guān)聯(lián)企業(yè)的會(huì)計(jì)報(bào)告，從中獲得必要的信息。

2、縝密考察關(guān)聯(lián)企業(yè)會(huì)計(jì)報(bào)告的真實(shí)性，防止遺漏信息和虛假信息的誤導(dǎo)。

3、認(rèn)真分析關(guān)聯(lián)企業(yè)會(huì)計(jì)報(bào)告中有關(guān)內(nèi)容的相關(guān)性，從中發(fā)現(xiàn)不正常的現(xiàn)象，以采取必要的防范措施。

（二）關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)投資和轉(zhuǎn)投資情況。鑒于關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的投資有可能使一方獲得對(duì)另一方的控制權(quán)，從而改變企業(yè)之間的地位，導(dǎo)致改變有關(guān)各方與債權(quán)人的關(guān)系；另外，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間轉(zhuǎn)投資往往會(huì)出現(xiàn)虛增資本的弊端，給債權(quán)人帶來損害，因此，債權(quán)人要特別關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)之間投資或轉(zhuǎn)投資的情況，搞清關(guān)聯(lián)企業(yè)之間關(guān)系地位的變化，以及這種變化給資產(chǎn)和負(fù)債帶來的變化，以便保護(hù)自己的權(quán)益。

（三）關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)的表決權(quán)結(jié)構(gòu)。在關(guān)聯(lián)企業(yè)中，控制公司和從屬公司間常有相互投資、交叉持股或循環(huán)持股現(xiàn)象，從而出現(xiàn)表決權(quán)資本和表決權(quán)的交叉，使從屬公司表決權(quán)的行使受控制公司的指揮。因此，債權(quán)人要關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)表決權(quán)的結(jié)構(gòu)，如發(fā)現(xiàn)有交叉表決權(quán)的情況，應(yīng)給予高度注意。[!--empirenews.page--]

（四）嚴(yán)格審查關(guān)聯(lián)企業(yè)的貸款申請(qǐng)和授信。各商業(yè)銀行在處理關(guān)聯(lián)企業(yè)的貸款申請(qǐng)或?qū)﹃P(guān)聯(lián)企業(yè)授信時(shí)，應(yīng)要求其提供所有關(guān)聯(lián)企業(yè)的名稱、法定代表人、注冊(cè)地、注冊(cè)資本、主營業(yè)務(wù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、高級(jí)管理人員情況、財(cái)務(wù)狀況、擔(dān)保情況及關(guān)聯(lián)交易等信息，并嚴(yán)格審查其真實(shí)性和合規(guī)性。要從整體上把握貸款或授信在關(guān)聯(lián)企業(yè)中的分布，確定對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的總體最高貸款或授信額度。要切實(shí)掌握關(guān)聯(lián)企業(yè)在本行系統(tǒng)內(nèi)貸款或授信額度的執(zhí)行情況及在他行的貸款或授信情況，關(guān)聯(lián)企業(yè)中的交叉擔(dān)保情況，防止關(guān)聯(lián)企業(yè)多頭取得貸款或授信以及互相擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)。

（五）債權(quán)人受到侵害的請(qǐng)求對(duì)象。債權(quán)人在受到侵害而尋求法律保護(hù)時(shí)，要注意請(qǐng)求對(duì)象的全面性。

1、在控制公司操縱從屬公司，直接或間接地使其進(jìn)行不符合常規(guī)的經(jīng)營，損害了從屬公司的利益，進(jìn)而損害了從屬公司債權(quán)人的利益時(shí)，請(qǐng)求對(duì)象應(yīng)包括從屬公司的控制公司。

控制公司利用從屬公司為其自身經(jīng)濟(jì)目的服務(wù)，主要是借助了從屬公司的獨(dú)立法人資格。在這種情況下，控制公司不須親自介入交易，由從屬公司獨(dú)立與第三人進(jìn)行交易并承擔(dān)交易產(chǎn)生的法律后果，這樣一來，就為控制公司謀求法外利益創(chuàng)造了機(jī)會(huì)。為規(guī)制控股公司這種濫用“公司法人格”的行為，保護(hù)債權(quán)人利益，美國法院采用并發(fā)展了“公司法人格”否認(rèn)制度，即就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格及其有限責(zé)任，直接追訴控制公司對(duì)從屬公司債權(quán)人的責(zé)任。我國雖然尚無上述法律規(guī)定，但有追訴控制公司責(zé)任的道理。

2、控制公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等負(fù)責(zé)人如果指使從屬公司從事不符合常規(guī)的經(jīng)營，損害了從屬公司的利益，進(jìn)而損害了從屬公司債權(quán)人的利益時(shí)，債權(quán)人應(yīng)請(qǐng)求公司負(fù)責(zé)人一并承擔(dān)連帶責(zé)任。

3、如果控制公司使從屬公司從事不符合常規(guī)的經(jīng)營，損害了從屬公司的利益，進(jìn)而損害了從屬公司債權(quán)人的利益，而受益人是關(guān)聯(lián)企業(yè)中的其他從屬公司時(shí)，債權(quán)人應(yīng)增加該受益公司為請(qǐng)求對(duì)象。

（六）債權(quán)人尋求法律保護(hù)時(shí)應(yīng)強(qiáng)調(diào)的幾個(gè)問題。

1、如果債權(quán)人發(fā)現(xiàn)控制公司有惡意抵消與從屬公司債權(quán)的行為而受到損害時(shí)，應(yīng)在搞清情況的基礎(chǔ)上，請(qǐng)求限制控制公司的債權(quán)債務(wù)抵消權(quán)。

2、如果債權(quán)人發(fā)現(xiàn)關(guān)聯(lián)企業(yè)中，控制公司有利用其控制力，憑空制造對(duì)從屬公司的債權(quán)或債權(quán)擔(dān)保，盡量壓低從屬公司的資本，參與從屬公司破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配，而損害債權(quán)人利益時(shí)，應(yīng)請(qǐng)求在從屬公司的清算、和解或重整等程序中，控制公司對(duì)從屬公司的某些債權(quán)，不論其有無約定，均應(yīng)次于從屬公司的其他債權(quán)受清償。這是英美法系的國家中普遍實(shí)行的“債權(quán)居次規(guī)則”。

四、關(guān)于關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)企業(yè)必然發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易是指關(guān)聯(lián)企業(yè)之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)，而不論是否收取價(jià)款。主要有以下幾種情況：

（一）購買或銷售商品。這是關(guān)聯(lián)企業(yè)較常見的交易事項(xiàng)。

（二）購買或銷售商品以外的其他資產(chǎn)。例如，母公司出售給其子公司設(shè)備或建筑物等。

（三）提供或接受勞務(wù)。例如，甲、乙兩公司是關(guān)聯(lián)企業(yè)，甲公司專門從事設(shè)備維修服務(wù)，乙公司的所有設(shè)備均由甲公司維修，并全額支付維修費(fèi)用，甲、乙公司之間的這種交易也是關(guān)聯(lián)交易。[!--empirenews.page--]

（四）代理。關(guān)聯(lián)企業(yè)的一方依據(jù)合同，為另一方代理某些事務(wù)，如代理銷售貨物、代理簽訂合同等。

（五）租賃。租賃包括經(jīng)營租賃和融資租賃。關(guān)聯(lián)企業(yè)一方與另一方有租賃合同，存在租賃關(guān)系。

（六）提供資金。例如，企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方獲得現(xiàn)金，或?qū)嵨镄问教峁┑馁Y金，或權(quán)益性資金的變動(dòng)等。

（七）擔(dān)保和抵押。關(guān)聯(lián)企業(yè)一方為另一方在借貸、買賣、貨物運(yùn)輸、加工承攬等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，提供保證、抵押等。

（八）管理方面的合同。企業(yè)與某一企業(yè)或個(gè)人簽訂管理企業(yè)或某一項(xiàng)目的合同，按照合同的約定，由一方管理另一方企業(yè)或項(xiàng)目的財(cái)務(wù)或日常經(jīng)營。

（九）研究或開發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移。在存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，有時(shí)某一企業(yè)研究或開發(fā)的項(xiàng)目會(huì)因控制企業(yè)的要求，或是放棄，或是轉(zhuǎn)移給另一企業(yè)繼續(xù)實(shí)施。

（十）許可協(xié)議。例如，當(dāng)企業(yè)之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，關(guān)聯(lián)方可能達(dá)成協(xié)議，允許另一方使用自己的商標(biāo)等。

（十一）關(guān)鍵管理人員報(bào)酬。以上所舉例子是關(guān)聯(lián)交易的基本形式，當(dāng)然，判斷關(guān)聯(lián)交易是否存在應(yīng)當(dāng)遵循實(shí)質(zhì)重于形式的原則。

目前，一些城市商業(yè)銀行在增資擴(kuò)股時(shí)，吸收了大量的企業(yè)資本加入，有些還出現(xiàn)了控股的局面，形成了銀企之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。其中個(gè)別地方發(fā)生了控股企業(yè)操縱銀行高級(jí)管理層并進(jìn)行惡意關(guān)聯(lián)交易的事件，這就提醒我們，不但要關(guān)心商業(yè)銀行客戶中的關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易，還要關(guān)心商業(yè)銀行自身的關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易，以切實(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)。

第三篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易問題

上市公司關(guān)聯(lián)交易法律分析 上市公司關(guān)聯(lián)交易問題

（一）關(guān)聯(lián)交易的含義與特征

簡(jiǎn)單地說，關(guān)聯(lián)交易是指在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易，關(guān)聯(lián)交易與普通交易之間的重大區(qū)別在于前者是發(fā)生在具有特定關(guān)聯(lián)關(guān)系的當(dāng)事人之間的交易。由此可進(jìn)而看出關(guān)聯(lián)交易的兩個(gè)主要特征：一是它是在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易行為；二是上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間所進(jìn)行的是交易行為，而不是管理或其他行為。關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)之間的區(qū)別在于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)主體之間為利益相反的關(guān)系，而關(guān)聯(lián)交易主體之間不是必然為利益相反的關(guān)系，很多情況下是利益共同的關(guān)系。同時(shí)，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)與關(guān)聯(lián)交易相比，往往延續(xù)的時(shí)間較長，影響難以客觀評(píng)價(jià)。法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行限制的目的在于從外部對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)基于內(nèi)部關(guān)系產(chǎn)生的具有消極作用的內(nèi)部活動(dòng)與安排進(jìn)行管制，以保護(hù)從屬公司及其債權(quán)人以及子公司少數(shù)股東的利益。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，關(guān)聯(lián)人士既包括同上市公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)，也就是通常所說的“關(guān)聯(lián)企業(yè)”，也包括與上市公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，從事商業(yè)活動(dòng)的自然人。

關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念在本質(zhì)上體現(xiàn)的是一企業(yè)與另一企業(yè)之間的關(guān)系，并不意味著企業(yè)的形態(tài)獨(dú)立。從各國法律規(guī)定的情況看，目前只有德國的股份公司法對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)有明確的規(guī)定，一些國家在證券法中對(duì)此有所規(guī)定。我國公司法對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)、關(guān)聯(lián)交易等問題都沒有明確規(guī)定，我國財(cái)政部于1997年5月22日頒發(fā)的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》雖是我國首次對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易作出明確規(guī)定的文件，但對(duì)于“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的概念也沒有作出規(guī)定。我國學(xué)者一般認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)特指一個(gè)股份公司通過20%以上股權(quán)關(guān)系或重大債權(quán)關(guān)系所能控制或者對(duì)其經(jīng)營決策施加重大影響的任何企業(yè)，包括股份公司的大股東、子公司、并列子公司和聯(lián)營公司等。

從我國目前國有企業(yè)改組為上市公司的情況看，關(guān)聯(lián)人士主要是關(guān)聯(lián)企業(yè)。雖然法律并不限制自然人作為股份公司的發(fā)起人或股東，但從我國目前的實(shí)際情況看，作為上市公司控股股東的主要是國家股或國有法人股。我國進(jìn)行國有資產(chǎn)重組并在境內(nèi)外上市后，國家股或國有法人股的股東控制著該上市公司，這樣一來則該上市公司必然會(huì)與上述控股股東所屬的其他經(jīng)營實(shí)體或業(yè)務(wù)之間存在關(guān)聯(lián)交易。因此，國有企業(yè)改組為上市公司之后的關(guān)聯(lián)人士主要是國家股或國有法人股的持股者。但對(duì)上市公司國有股持股單位的不同選擇將導(dǎo)致不同的關(guān)聯(lián)企業(yè)，一般情況下，持股單位級(jí)別越高，與上市公司之間構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)就越多。

（二）企業(yè)重組中減少關(guān)聯(lián)交易的方案和意義

1.減少關(guān)聯(lián)交易的方案

在目前情況下，設(shè)計(jì)減少關(guān)聯(lián)交易方案總的原則首先應(yīng)是對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的確認(rèn)，其次是對(duì)關(guān)聯(lián)交易的確認(rèn)，然后擬定具體的關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，具體來說主要有以下幾方面的內(nèi)容。

（1）在企業(yè)的業(yè)務(wù)重組過程中，結(jié)合業(yè)務(wù)重組的具體方式，從上市公司同集團(tuán)公司的資產(chǎn)、負(fù)債關(guān)系以及業(yè)務(wù)關(guān)系等角度來考慮關(guān)聯(lián)交易問題，在具體的方案中要考慮以下解決辦法：一是使擬上市的業(yè)務(wù)項(xiàng)目基本上形成從原料供應(yīng)、生產(chǎn)、維修到銷售的完整生產(chǎn)服務(wù)體系，把有關(guān)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)均納入上市公司之內(nèi)，變企業(yè)外部的交易行為為內(nèi)部的服務(wù)行為[3]。同時(shí)使上市公司具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營的能力，原則上不應(yīng)將部分車間、廠房或部分生產(chǎn)線包裝上市，也不能將互不相干的生產(chǎn)企業(yè)捆綁上市。二是對(duì)于具有企業(yè)辦社會(huì)性質(zhì)的關(guān)聯(lián)交易，力求在股份公司上市后逐步消除。

（2）在進(jìn)行資產(chǎn)重組時(shí)，主要是根據(jù)業(yè)務(wù)重組方案，從減少關(guān)聯(lián)交易的角度進(jìn)一步確定資產(chǎn)的剝離方案，特別是要考慮經(jīng)營性固定資產(chǎn)和非經(jīng)營性固定資產(chǎn)的剝離方案對(duì)可能存在的關(guān)聯(lián)交易的影響，同時(shí)要適當(dāng)選擇好國有股的控股股東。因?yàn)閲泄煽毓晒蓶|選擇不同，關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的情況便有很大不同，持股單位的級(jí)別越高，規(guī)模越大，附屬企業(yè)越多，與上市公司業(yè)務(wù)關(guān)系越密切，發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的情況也就越多[3]。由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，資產(chǎn)重組計(jì)劃中要充分地考慮到潛在的關(guān)聯(lián)交易，并盡量減少其數(shù)量。

（3）采取措施盡量淡化與上市公司主營業(yè)務(wù)有較密切關(guān)系的關(guān)聯(lián)交易。對(duì)于一些與上市公司主營業(yè)務(wù)聯(lián)系密切的具有獨(dú)立法人地位的實(shí)體，可由上市公司采取并購等形式使其成為上市公司的下屬子公司；或是由上市公司從該實(shí)體中撤出一部分股權(quán)或資產(chǎn)，變成不再擁有控股地位的股東；或是由上市公司將該實(shí)體兼并后撤銷其法人實(shí)體地位，從資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員等各方面進(jìn)行以減少關(guān)聯(lián)交易為目的的重組。

實(shí)踐中，在上述一系列方案確定后，對(duì)于上市公司不可避免的與母公司或其他關(guān)聯(lián)企業(yè)直接的業(yè)務(wù)往來關(guān)系，則雙方當(dāng)事人之間應(yīng)按市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則簽訂相關(guān)的協(xié)議，并用附錄的方式詳細(xì)列明所有關(guān)聯(lián)交易的情況。就其內(nèi)容而言，主要包括所有關(guān)聯(lián)交易的預(yù)測(cè)數(shù)量，以及為了滿足投資者、審計(jì)師及有關(guān)機(jī)構(gòu)的要求所建立的清楚、透明的關(guān)聯(lián)交易定價(jià)機(jī)制，確保所有交易都按合理、公平的市場(chǎng)價(jià)格定價(jià)。

2.減少關(guān)聯(lián)交易的意義

（1）我國經(jīng)濟(jì)正處在轉(zhuǎn)型過程中，建立完善的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最終目標(biāo)。競(jìng)爭(zhēng)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)特征，公平競(jìng)爭(zhēng)是競(jìng)爭(zhēng)法制的必然要求。在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，上市公司受控股股東支配力的作用，其現(xiàn)實(shí)利益和長遠(yuǎn)利益都會(huì)受到不利影響。長此以往，從宏觀角度看，不利于整個(gè)社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境的健康發(fā)展。

（2）在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，由于控股股東（現(xiàn)階段上市公司的控股股東主要是國有股持有者，但隨著股份公司的進(jìn)一步發(fā)展，也必然會(huì)出現(xiàn)外國投資者成為控股股東的情況）可以利用控制與從屬關(guān)系進(jìn)行內(nèi)部活動(dòng)和安排，如利用內(nèi)部轉(zhuǎn)移定價(jià)等手段，轉(zhuǎn)移利潤，給控股股東帶來較大利益，但控股股東所獲得的這一利益是以損害上市公司的利益以及公司小股東及其債權(quán)人的利益為代價(jià)的，減少這類關(guān)聯(lián)交易的存在可以保護(hù)后者的利益。

（3）減少關(guān)聯(lián)交易可以樹立投資者尤其是境外投資者的信心。大量的不公平的關(guān)聯(lián)交易的存在，會(huì)使投資者對(duì)上市公司的行為表示懷疑，并影響投資者對(duì)該公司投資的積極性，對(duì)上市公司股票的發(fā)行和交易帶來不利影響。

（三）法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制

總體上說，法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制主要有以下幾個(gè)方面的內(nèi)容。

1.對(duì)關(guān)聯(lián)交易必須進(jìn)行披露

“披露重于存在”是法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行調(diào)整的一項(xiàng)重要原則。企業(yè)在重組過程中，對(duì)于關(guān)聯(lián)交易也只是遵循盡量減少的原則，意味著關(guān)聯(lián)交易難以絕對(duì)消除和避免，所以，對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行信息披露，使投資者尤其是境外投資者了解關(guān)聯(lián)交易的真實(shí)情況就顯得尤為重要。

從我國相關(guān)的法律規(guī)定來看，對(duì)于需要進(jìn)行披露的關(guān)聯(lián)交易內(nèi)容并沒有嚴(yán)格區(qū)分，但從披露的方式來看，可將其分為在招股說明書中進(jìn)行披露（注：在招股說明書中進(jìn)行披露的內(nèi)容主要有：A.發(fā)行人情況披露，應(yīng)披露發(fā)行人的主要關(guān)聯(lián)人士的包括經(jīng)營狀況在內(nèi)的一些基本情況，說明相互間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，如控股、兼職等。B.重大交易合同的披露，主要是指發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)人士之間的重大交易合同。從合同的形式來看，有的是采取簽訂綜合服務(wù)協(xié)議的方式，有的則是分別簽訂各有關(guān)合同。無論形式如何，內(nèi)容都包括標(biāo)的、價(jià)格、數(shù)量、交付時(shí)間、方式與期限等主要交易條件。當(dāng)然，實(shí)踐中，由于各重組企業(yè)業(yè)務(wù)的具體情況不同，重組的方案也不同，其間涉及的關(guān)聯(lián)交易合同也必然各不相同，如有的企業(yè)還包括土地租賃協(xié)議，辦公場(chǎng)地使用租賃協(xié)議，房屋租賃協(xié)議，生產(chǎn)協(xié)作協(xié)議，生活服務(wù)協(xié)議，設(shè)備租賃協(xié)議等具有重大關(guān)聯(lián)交易的合同。）和在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料中進(jìn)行披露（注：在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料中進(jìn)行披露是指根據(jù)財(cái)政部頒布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露》第九條的規(guī)定，在存在控制關(guān)系的情況下，關(guān)聯(lián)方如為企業(yè)時(shí)，不論他們之間有無交易，都應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中披露如下事項(xiàng)：企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)或類型、名稱、法定代表人、注冊(cè)地、注冊(cè)資本及其變化、企業(yè)的主營業(yè)務(wù)、所持股份或權(quán)益及其變化。第十條規(guī)定，在企業(yè)與關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易的情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類型及其交易要素，這些要素一般包括交易的金額或相應(yīng)比例，未結(jié)算項(xiàng)目的金額或相應(yīng)比例，定價(jià)政策（包括沒有金額或只有象征性金額的交易）。）兩種情況。

2.關(guān)聯(lián)交易必須由對(duì)此交易沒有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過

這一內(nèi)容實(shí)際上是法律對(duì)“關(guān)聯(lián)股東”的限制性規(guī)定。中國證監(jiān)會(huì)1997年12月16日曾頒布《上市公司指引章程》（以下簡(jiǎn)稱《章程》），其中第七十二條規(guī)定：“股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。如有特殊情況關(guān)聯(lián)股東無法回避時(shí)，公司在征得有關(guān)部門同意后，可以按照正常程序進(jìn)行表決，并在股東大會(huì)決議公告中作出詳細(xì)說明?！卑凑兆C監(jiān)會(huì)《關(guān)于發(fā)布<上市公司章程指引>的通知》的要求，上述規(guī)定必須載入上市公司章程。較之于香港證交所規(guī)定只有重大的關(guān)聯(lián)交易才必須由沒有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過的規(guī)定，我國法律在關(guān)聯(lián)交易方面對(duì)關(guān)聯(lián)股東的限制是非常嚴(yán)格的。然而必須指出的是，該《章程》所規(guī)定的內(nèi)容是與《公司法》規(guī)定的一股一票制度相違背的，但卻符合國際上關(guān)于公司法對(duì)于小股東權(quán)益保護(hù)的立法趨勢(shì)（注：一股一票制度是一種股東權(quán)利的分配制度，其背后是資本多數(shù)原則，本質(zhì)是對(duì)公司的大股東或控股股東有利，而又合法地剝奪了少數(shù)股東獲取機(jī)會(huì)的制度。因?yàn)樵谝还梢黄钡闹贫认拢捎诳毓晒蓶|在公司中所占的股份比例數(shù)比較多，意味著公司大股東可以任意利用控股權(quán)操縱公司的經(jīng)營，甚至通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤，侵害中小股東的利益。）。這一制度的確立是對(duì)我國公司法股東權(quán)利分配制度的重要補(bǔ)充和發(fā)展，同時(shí)也意味著我國公司法需要進(jìn)一步完善的迫切性。

在我國上市公司的實(shí)例中，尤其是在國有獨(dú)資公司作為獨(dú)家發(fā)起人設(shè)立股份公司并在境外發(fā)行并上市外資股的實(shí)例中，常常會(huì)發(fā)生關(guān)聯(lián)股東合法權(quán)益受到侵害的情況。國有企業(yè)作為控股股東受《章程》有關(guān)回避規(guī)定限制的情況比較明顯，在股東大會(huì)審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)必須回避。關(guān)聯(lián)股東與上市公司之間發(fā)生的任何關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，根據(jù)規(guī)定應(yīng)由非關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行表決。而在上市公司的情況下，非關(guān)聯(lián)股東表現(xiàn)為持有公眾股的股東。由于公眾股股權(quán)比較分散，一些持股量較大的非關(guān)聯(lián)股東，就有可能掌握對(duì)關(guān)聯(lián)交易的決定權(quán)。在這種情況下，控股股東也可能會(huì)面臨該非關(guān)聯(lián)股東通過惡意收購公司股份，阻礙控股股東與上市公司之間進(jìn)行合法關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)這種情況的規(guī)范和預(yù)防，在我國現(xiàn)階段同樣沒有法律規(guī)定。實(shí)踐中，一些關(guān)聯(lián)股東為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，會(huì)在章程中做出相應(yīng)的規(guī)定，比如規(guī)定非關(guān)聯(lián)股東對(duì)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行表決和做出決議必須符合一定條件等。同時(shí)，鑒于《章程》對(duì)關(guān)聯(lián)股東參與表決的特殊情況未作明確限制性規(guī)定，章程中也可借此對(duì)在哪些情況下關(guān)聯(lián)股東可按正常程序進(jìn)行表決做出明確規(guī)定。

3.關(guān)聯(lián)董事應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)

《章程》第八十三條規(guī)定，當(dāng)董事個(gè)人或者其所任職的其他企業(yè)直接或間接與公司已有的或者計(jì)劃中的合同、交易、安排有關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，即成為關(guān)聯(lián)董事。關(guān)聯(lián)董事須承擔(dān)以下義務(wù)：（1）不論有關(guān)事項(xiàng)是否在一般情況下需要董事會(huì)批準(zhǔn)，均應(yīng)當(dāng)盡快向董事會(huì)披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系的性質(zhì)和程度；（2）不參與有關(guān)事項(xiàng)的表決。

實(shí)踐中，為了使關(guān)聯(lián)董事能夠履行上述義務(wù)，主要應(yīng)該避免董事在上市公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)中兼職的情況發(fā)生。同時(shí)，控股股東與上市公司的高級(jí)管理人員原則上也不應(yīng)雙重兼職，特別是兩者的總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼職。

以上限制性措施可以理解為是一些防患于未然的手段，但正如筆者反復(fù)強(qiáng)調(diào)的那樣，由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，同樣也難免出現(xiàn)由于關(guān)聯(lián)交易的存在導(dǎo)致上市公司、小股東及債權(quán)人利益受損的情況發(fā)生。針對(duì)這種情況，一些國家在法律和實(shí)踐中相繼實(shí)行了若干司法救濟(jì)措施和原則，其中典型的有當(dāng)上市公司利益受損時(shí)小股東可以采取的“股東派生訴訟”救濟(jì)措施（注：這一制度的基本含義是當(dāng)公司的正當(dāng)權(quán)益受到他人損害，特別是受到具有控制權(quán)的股東、母公司、董事和其他管理人員的侵害，而公司機(jī)關(guān)怠于追訴以實(shí)現(xiàn)其權(quán)利時(shí)，少數(shù)股東可以自己的名義為公司的利益對(duì)侵害人起訴，追究其法律責(zé)任。由于股東訴權(quán)派生于公司訴權(quán)，故稱為股東派生訴訟。）和當(dāng)債權(quán)人的利益受損時(shí)所適用的“揭開公司面紗”原則（注：揭開公司面紗原則由英美判例法首先創(chuàng)設(shè)，意指法院在審理有關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)的案件時(shí)，并不嚴(yán)格堅(jiān)持有限責(zé)任原則，而是根據(jù)子公司是母公司的代理人，子公司是母公司的偽裝、工具或化身的理論，以及從事實(shí)等方面認(rèn)為子公司已喪失其獨(dú)立法人資格，與母公司應(yīng)為同一法律主體時(shí)，使母公司對(duì)子公司的債務(wù)直接承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的做法。）。對(duì)于前一種救濟(jì)措施，目前各國法律的規(guī)定內(nèi)容并不完全一致，但從我國法律的規(guī)定情況來看，學(xué)術(shù)界普遍的觀點(diǎn)認(rèn)為公司法中有關(guān)對(duì)中小股東保護(hù)的內(nèi)容比較薄弱，筆者也同意這一觀點(diǎn)。如《公司法》第一百一十一條規(guī)定：“股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟?！贝藶槲覈痉ㄖ嘘P(guān)于“股東訴訟權(quán)”方面的規(guī)定，但仔細(xì)分析本條內(nèi)容，就會(huì)發(fā)現(xiàn)，這一規(guī)定并不適用于關(guān)聯(lián)交易項(xiàng)下的受損害的中小股東權(quán)益的保護(hù)問題。原因在于，首先，股東訴訟權(quán)行使的前提必須是股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律和行政法規(guī)。但在關(guān)聯(lián)交易的情況下卻是：有些關(guān)聯(lián)交易無須股東大會(huì)或董事會(huì)通過決議，而是可以直接利用控股股東地位就可以達(dá)到目的；即使是采取決議的形式，但涉及關(guān)聯(lián)交易的決議可能并不違反法律或行政法規(guī)的規(guī)定。其次，股東合法權(quán)益受到侵害時(shí)，向人民法院提起的訴訟只能是停止違法行為和侵害行為的訴訟，從訴訟法的角度看實(shí)際是一種排除妨害的訴訟，卻并不涉及其法律責(zé)任。對(duì)于后一種原則，筆者認(rèn)為傳統(tǒng)的公司法理論由于實(shí)行嚴(yán)格的有限責(zé)任制度，有時(shí)反而不利于保護(hù)債權(quán)人免受不公平關(guān)聯(lián)交易的損害。而“揭開公司面紗”原則恰可以彌補(bǔ)傳統(tǒng)公司法理論的弱處，因而值得我們借鑒使用。

第四篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易問題探討

上市公司關(guān)聯(lián)交易問題探討

摘要：在我國，上市公司之間存在著大量的關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易本質(zhì)上來講對(duì)企業(yè)有著積極的作用，但由于我國的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)還處在初級(jí)階段，許多的制度并不是很完善，由此導(dǎo)致許多上市公司之間利用關(guān)聯(lián)交易來進(jìn)行違反規(guī)定的會(huì)計(jì)處理，并且這種情況經(jīng)常發(fā)生。本文首先探討關(guān)聯(lián)方交易的正負(fù)面的作用機(jī)理，接著深入分析關(guān)聯(lián)方交易中存在的問題并提出相應(yīng)的解決對(duì)策，對(duì)我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易的規(guī)范，資本市場(chǎng)會(huì)計(jì)信息質(zhì)量的提高有著很重要的參考價(jià)值。

關(guān)鍵詞：上市公司;作用機(jī)理;披露問題;關(guān)聯(lián)方交易

關(guān)聯(lián)方交易簡(jiǎn)稱為關(guān)聯(lián)交易，主要指關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的相關(guān)事項(xiàng)，且不管其是否收入價(jià)款。這從理論上來看是屬于中性經(jīng)濟(jì)范疇，也就是說它不是單純的市場(chǎng)行為，也不是內(nèi)幕交易。它的經(jīng)濟(jì)學(xué)意義主要體現(xiàn)在：有利于將集團(tuán)內(nèi)部的市場(chǎng)資源充分利用，將交易成本相應(yīng)的降低，提高公司資本的營運(yùn)能力和營運(yùn)效率。但在實(shí)際情況中，上市公司在與集團(tuán)公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時(shí)很容易成為調(diào)節(jié)利潤、避稅甚至個(gè)別部門個(gè)人謀利的手段。伴隨著我國資本市場(chǎng)的不斷發(fā)展，上市公司數(shù)量不斷增多，關(guān)聯(lián)交易成為我國資本市場(chǎng)活動(dòng)中一種常見的現(xiàn)象，這不僅促進(jìn)了我國上市公司的發(fā)展，同時(shí)也帶來了不少的負(fù)面影響。

任何事物都具有兩面性，關(guān)聯(lián)方交易是一把雙刃劍，用好了可以降低交易成本，提高公司的運(yùn)營效率，使企業(yè)集團(tuán)利益最大化。但如果用不好，就可能成為企業(yè)操縱利潤的工具，這將會(huì)損害投資者的利益。

一、關(guān)聯(lián)交易的作用機(jī)理分析

(1)關(guān)聯(lián)方交易的正面作用

1、有利于節(jié)約交易費(fèi)用。新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)中認(rèn)為交易費(fèi)用是進(jìn)行交易的雙方為了得到比較準(zhǔn)確的市場(chǎng)信息，使得雙方的交易能夠在正常理想的狀態(tài)下進(jìn)行而多付的成本，這其中包括相關(guān)信息的搜集、交易的談判、合作監(jiān)督等等在整個(gè)交易過程中需要付出的成本，再由于外部市場(chǎng)存在著不確定性，又進(jìn)一步的增加了交易的費(fèi)用。由于關(guān)聯(lián)方交易通常是在兩個(gè)比較了解的企業(yè)間進(jìn)行的，雙方已經(jīng)比較信任，因此之間的交易過程能夠比較有效的進(jìn)行，之間的交易成本等等能夠有效的降低。使企業(yè)間的合作達(dá)到最優(yōu)。

2、有利于及時(shí)調(diào)整資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，提高公司的營運(yùn)效率，獲取可觀的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。在企業(yè)集團(tuán)的內(nèi)部，各個(gè)企業(yè)之間是相互聯(lián)系的，他們之間存在著共同的利益紐帶，在日?？梢酝ㄟ^關(guān)聯(lián)交易來實(shí)現(xiàn)集團(tuán)資源的優(yōu)化配置，與此同時(shí)，企業(yè)之間可以通過分工合作來實(shí)現(xiàn)單個(gè)企業(yè)難以實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)，為企業(yè)帶來整體的利益最大化，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)。

3、有利于轉(zhuǎn)移經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，避開競(jìng)爭(zhēng)以及競(jìng)爭(zhēng)可能帶來的損失。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的環(huán)境下，企業(yè)經(jīng)營過程中是效益與風(fēng)險(xiǎn)并存的，任何因素比如環(huán)境、價(jià)格、市場(chǎng)等等都可能成為企業(yè)在經(jīng)營過程中的風(fēng)險(xiǎn)因素。為了盡可能的將這些可能帶來損失的風(fēng)險(xiǎn)避免掉，關(guān)聯(lián)方的各個(gè)主體之間可以通過制定一些政策來將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。

(2)關(guān)聯(lián)交易負(fù)面影響

關(guān)聯(lián)方交易如果偏離市場(chǎng)中公平交易的原則，就很有可能成為侵害廣大投資者以及其他有關(guān)利益方以達(dá)到其特殊目的的手段。

1、關(guān)聯(lián)交易使上市公司失去“自主”能力。企業(yè)在發(fā)展的過程中需要保持競(jìng)爭(zhēng)過程的獨(dú)立自主，在企業(yè)的各種經(jīng)營活動(dòng)當(dāng)中，引入市場(chǎng)機(jī)制也是必要的。然而在目前的上市公司關(guān)聯(lián)交易中，企業(yè)過多的依靠關(guān)聯(lián)方，這樣就使得上市的企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力不足，慢慢的失去競(jìng)爭(zhēng)的意識(shí)。關(guān)聯(lián)交易可以加強(qiáng)上市公司和關(guān)聯(lián)方之間的聯(lián)系，但關(guān)聯(lián)方平時(shí)的經(jīng)營情況可能對(duì)上市公司的經(jīng)營和盈利起到很大的影響，使得上市公司難以獨(dú)立發(fā)展，難以在未來可持續(xù)的發(fā)展。

2、造成資源不良配置。會(huì)計(jì)信息的可靠性與否直接關(guān)系到信息使用者對(duì)企業(yè)經(jīng)營的判斷和決策。如果有許多不正常的關(guān)聯(lián)方交易，那么資源就會(huì)在關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行不正常的轉(zhuǎn)移，由此產(chǎn)生的會(huì)計(jì)信息都是不真實(shí)的。在這種情況下，投資者無法正常的對(duì)企業(yè)的經(jīng)營情況作出合理的判斷，難以作出正確的決策，就會(huì)引發(fā)社會(huì)資源不能正確的配置，更甚者則出現(xiàn)“劣幣驅(qū)逐良幣”的現(xiàn)象。業(yè)績本來不錯(cuò)的企業(yè)可能因?yàn)橄鄬?duì)的不好而失去投資者。

3、容易損害中小股東利益。如果關(guān)聯(lián)交易不能正常合法進(jìn)行，那么最容易受到傷害的便是企業(yè)的中小股東，控股股東為了自己的利益作出損害中小股東的行為。

4、造成國家的稅收流失。關(guān)聯(lián)方企業(yè)的各方假如所在的地區(qū)、行業(yè)、所有制形式不同的公司，那么他們使用的稅法和享受的一些稅收優(yōu)惠就不一樣，那么關(guān)聯(lián)方之間就很有可能把一些利潤轉(zhuǎn)移到稅收負(fù)擔(dān)比較小的企業(yè)上，這樣就變相的導(dǎo)致了國家稅收的流失。

5、關(guān)聯(lián)交易成為上市公司配合不法機(jī)構(gòu)二級(jí)市場(chǎng)炒作的重要工具。由于我們國家證券市場(chǎng)發(fā)展比較晚，在監(jiān)管等方面仍然有許多需要慢慢改進(jìn)的地方，一些法律上監(jiān)管的漏洞就容易被一些不法機(jī)構(gòu)利用來獲取利益。在二級(jí)市場(chǎng)上，他們可能故意給投資者營造一些好的預(yù)期，配合著不法機(jī)構(gòu)順利完成“出貨”，特別在我國二級(jí)市場(chǎng)經(jīng)常有上市公司和關(guān)聯(lián)方各種形式的重組，給外界造成一種假象利好。

二、我國上市公司關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因

(1)體制轉(zhuǎn)軌因素

我國現(xiàn)在大部分上市公司都是由最早的國企改制成的，原來的國有企業(yè)把它的好的資產(chǎn)單獨(dú)剝離出來上市，原有企業(yè)成為母公司，這樣的話，母公司與上市公司之間就必然有著關(guān)聯(lián)性，他們之間的交易很多時(shí)候都不是公允的。這是當(dāng)初企業(yè)轉(zhuǎn)制時(shí)留下的問題，他們之間的關(guān)系是必然存在的，因此說體制轉(zhuǎn)軌因素是影響關(guān)聯(lián)交易的一個(gè)很重要因素。

(2)證券制度因素

我國的證券市場(chǎng)制度在剛開始時(shí)是審批制，證券的相關(guān)管理部門為了促進(jìn)相關(guān)政策實(shí)施，把股票的發(fā)行規(guī)模分割給了各個(gè)政府部門，接著地方的政府為了促進(jìn)本地的企業(yè)去上市而進(jìn)行人為的操作，這就造成了上市公司的股本比較小，造成企業(yè)為了上市選擇“主體上市、原有企業(yè)作為母公司”的模式，這種模式又必然造成上市公司與原有企業(yè)之間存在關(guān)聯(lián)，使上市公司對(duì)母公司產(chǎn)生很大的依賴，因此上市公司為了保證能夠進(jìn)行正常的經(jīng)營不得不與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。

(3)法律監(jiān)管因素

在現(xiàn)階段，我國對(duì)關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的法律主要是集中在相關(guān)部委制定的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則以及有關(guān)行業(yè)的相關(guān)規(guī)定等，通過分析這一些的法律法規(guī)可以看出來相關(guān)的監(jiān)督的法律地位不是很高，很難對(duì)關(guān)聯(lián)交易的雙方以及不法機(jī)構(gòu)構(gòu)成震懾，與此同時(shí)，一些監(jiān)管規(guī)范也僅僅是規(guī)定關(guān)聯(lián)交易如何進(jìn)行會(huì)計(jì)處理，對(duì)于其違反規(guī)定怎么處罰沒有明確的規(guī)定，這樣的監(jiān)管效果并不是十分理想。

三、規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)交易的對(duì)策

要防止不公平的關(guān)聯(lián)方交易就應(yīng)完善對(duì)關(guān)聯(lián)方交易披露的規(guī)范。具體可從法律法規(guī)、關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生根源、注冊(cè)會(huì)計(jì)師和監(jiān)管部門以及公司的內(nèi)部控制等幾個(gè)方面，來探討完善關(guān)聯(lián)方交易的對(duì)策。

(1)完善關(guān)聯(lián)方交易披露的法律法規(guī)制度

從我國證券市場(chǎng)的實(shí)際情況出發(fā)，在關(guān)聯(lián)方交易的信息披露方面，我國現(xiàn)行的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則可以做出以下一些改進(jìn)①披露關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)方交易對(duì)各企業(yè)的當(dāng)期業(yè)績及財(cái)務(wù)狀況的影響。在關(guān)聯(lián)方交易過程中，其各種業(yè)務(wù)往來對(duì)于企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績和財(cái)務(wù)狀況都可能產(chǎn)生一定影響，因此應(yīng)當(dāng)對(duì)這些影響予以披露，給投資者提供全面有效的會(huì)計(jì)信息。②制定關(guān)聯(lián)方交易的定價(jià)政策及定價(jià)方法。定價(jià)政策是關(guān)聯(lián)方交易信息披露中的關(guān)鍵部分，是投資者判斷關(guān)聯(lián)交易是正當(dāng)?shù)倪€是非正當(dāng)?shù)闹匾疽罁?jù)，應(yīng)當(dāng)在準(zhǔn)則中規(guī)定定價(jià)政策的披露規(guī)定，保證投資者對(duì)于定價(jià)政策的知情權(quán)。

(2)減少關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系

企業(yè)在進(jìn)行改組上市的過程當(dāng)中，盡可能的規(guī)范消除上市公司與母公司之間天然的關(guān)聯(lián)關(guān)系，使得上市公司能夠獨(dú)立自主，不再受母公司的控制而難以獨(dú)立。

(3)發(fā)揮注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的作用

重大關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易是指對(duì)企業(yè)的財(cái)務(wù)管理和經(jīng)營業(yè)績等方面產(chǎn)生重大影響的關(guān)聯(lián)方關(guān)系和交易，由于其對(duì)企業(yè)相關(guān)股東的權(quán)益可能造成重要影響，因此必須加強(qiáng)其審計(jì)和監(jiān)督力度，充分發(fā)揮注冊(cè)會(huì)計(jì)師的職能作用。

(4)加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)方交易信息披露的監(jiān)管

加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)方交易信息披露的監(jiān)管也是規(guī)范關(guān)聯(lián)方交易披露的一個(gè)重要方面。在證監(jiān)會(huì)監(jiān)管與交易所監(jiān)管之間，總體上應(yīng)堅(jiān)持兩者并重的原則。

1、加強(qiáng)證監(jiān)會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)方交易披露的監(jiān)管。首先，證監(jiān)會(huì)可以制訂一系列關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的信息披露有關(guān)的內(nèi)容準(zhǔn)則等，強(qiáng)調(diào)其披露的信息易于投資者理解。其次，加大對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易披露的監(jiān)督，可以考慮建立一些專門的針對(duì)此的監(jiān)督制度部門，專查違規(guī)的關(guān)聯(lián)方交易。

2、進(jìn)一步發(fā)揮交易所對(duì)關(guān)聯(lián)方交易披露的監(jiān)督作用。在現(xiàn)階段，我國的證券法客觀上以及賦予了交易所監(jiān)管權(quán)、規(guī)則制定權(quán)等權(quán)利，但由于其權(quán)利有限，對(duì)一些違規(guī)的關(guān)聯(lián)方頂多只能進(jìn)行公開披露譴責(zé)，與巨大的利益相對(duì)比，處罰顯得太清，不能起到震懾的作用。加大交易所的權(quán)利，給予其加大處罰的權(quán)利，才能更好的進(jìn)行監(jiān)管。

(5)完善上市公司內(nèi)部控制

一方面，要不斷完善各種內(nèi)部控制制度，并加強(qiáng)執(zhí)行力度，是財(cái)務(wù)得到規(guī)范，另一方面，要加強(qiáng)上市公司監(jiān)事的財(cái)務(wù)監(jiān)察權(quán)，督促上市公司聘任獨(dú)立的第三方監(jiān)事，同時(shí)加強(qiáng)財(cái)務(wù)專業(yè)人員的數(shù)量，設(shè)置獨(dú)立董事制度。為了避免上市公司利用關(guān)聯(lián)方關(guān)系進(jìn)行內(nèi)幕交易，應(yīng)對(duì)上市公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行合理化設(shè)計(jì)，如在董事會(huì)中設(shè)置中小股東代表，監(jiān)督大股東企業(yè)行為;完善上市公司獨(dú)立董事制度，提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性，保護(hù)中小投資者利益。

此外，要全方位進(jìn)行道德建設(shè)和誠信教育。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下強(qiáng)調(diào)道德建設(shè)和誠信教育尤為重要，當(dāng)巨大的經(jīng)濟(jì)利益與嚴(yán)肅的道德規(guī)范相碰撞時(shí)，潛移默化的誠信教育能使道德發(fā)揮效能?？梢酝ㄟ^對(duì)上市公司的高管人員、會(huì)計(jì)人員和注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行誠信教育，同時(shí)，使市場(chǎng)各參與者都弘揚(yáng)誠信為本，操守為重的道德風(fēng)范，才能使制度、規(guī)范得以落到實(shí)處，才能防范不規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易行為發(fā)生。

四、結(jié)束語

關(guān)聯(lián)方交易是一把雙刃劍，一方面關(guān)聯(lián)方交易是實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置的一種好方法;另一方面，關(guān)聯(lián)方交易如果不能被正當(dāng)?shù)氖褂?，則會(huì)帶來很大的負(fù)面影響，因此，必須對(duì)其披露問題進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)范，促使其為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出更加重要貢獻(xiàn)。我們可以借鑒國外關(guān)聯(lián)方交易方面的準(zhǔn)則，然后結(jié)合中國的具體國情，使關(guān)聯(lián)方交易真正發(fā)揮其公允的一面，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展做出貢獻(xiàn)。

>參考文獻(xiàn)：

[1]陳耿.國外規(guī)制關(guān)聯(lián)交易對(duì)我國的啟示[J].經(jīng)濟(jì)縱橫，2007(16).[2]鄭文華.關(guān)聯(lián)方交易存在的問題及治理策略[J].商業(yè)會(huì)計(jì)，2008(2).[3]鐘亞華.關(guān)聯(lián)方交易的審計(jì)[J].中國鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)會(huì)計(jì)，2007(6).[4]王華.財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)研究前沿機(jī)械工業(yè)出版社，2008(10)：223-227.[5]管強(qiáng).關(guān)聯(lián)交易內(nèi)幕[M].中華工業(yè)聯(lián)合出版社，2003.[6]李明輝.試論關(guān)聯(lián)交易的公司法規(guī)制[J].證券市場(chǎng)導(dǎo)報(bào)，2002(10).[7]王文昊.規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)交易的思考[J].現(xiàn)代商業(yè)，2013，(9).[8]王爽.淺析我國上市公司關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)狀[J].財(cái)經(jīng)界，2012，(12).[9]胡瑾.上市公司關(guān)聯(lián)交易規(guī)范分析[J].現(xiàn)代商業(yè)，2012，(11).[10]公新華.淺析上市公司關(guān)聯(lián)交易問題[J].經(jīng)濟(jì)生活文摘(下半月)，2012，(5).[11]楊夢(mèng)梅.我國上市公司關(guān)聯(lián)交易存在問題的原因分析[J].西江月，2012，(15).[12]付立同.我國上市公司關(guān)聯(lián)交易存在的問題探析[J].商業(yè)經(jīng)濟(jì)，2013，(6).

第五篇：信托公司關(guān)聯(lián)交易問題研究

一、本項(xiàng)目中的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)該事前報(bào)告

《信托公司管理辦法》第三十五條規(guī)定：“信托公司開展關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)以公平的市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)行，逐筆向中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)事前報(bào)告，并按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行信息披露?！备鶕?jù)該規(guī)定，信托公司開展關(guān)聯(lián)交易，均需逐筆向銀監(jiān)會(huì)事前報(bào)告。

但根據(jù)《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)（非銀行金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管部）關(guān)于同意對(duì)中信信托關(guān)聯(lián)交易實(shí)行分類監(jiān)管的函》（非銀函[2012]66號(hào)），同意對(duì)中信信托的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)按照事后報(bào)告、不再報(bào)告及事前報(bào)告三種類型進(jìn)行分類監(jiān)管。

其中，采取事后報(bào)告的有：（1）關(guān)聯(lián)方以自有資金設(shè)立單一信托；（2）關(guān)聯(lián)方（不包括中信信托本身）以自有資金認(rèn)購集合信托份額；（3）與關(guān)聯(lián)方之間的協(xié)定存款，固有資金在關(guān)聯(lián)銀行辦理存款，以及信托資金在關(guān)聯(lián)銀行辦理存款、資金收付；（4）聘請(qǐng)關(guān)聯(lián)銀行作為監(jiān)管銀行、保管銀行；（5）與關(guān)聯(lián)方開展的客戶推薦、產(chǎn)品推介服務(wù)合作；（6）與關(guān)聯(lián)方之間的顧問咨詢、工程監(jiān)理等合作；（7）固有資金、信托資金在關(guān)聯(lián)證券公司辦理賬戶開立、交易結(jié)算等經(jīng)濟(jì)服務(wù)類業(yè)務(wù)；（8）單一指定型信托的委托人指令將資金用于中信信托關(guān)聯(lián)方（但該單一信托與中信信托的自營項(xiàng)目或受托管理的其他單一信托項(xiàng)目發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的，仍適用事前報(bào)告制）。

不再需要進(jìn)行報(bào)告的有：（1）固有資金在關(guān)聯(lián)銀行辦理賬戶開立、資金收付、結(jié)算業(yè)務(wù)，以及信托資金在關(guān)聯(lián)銀行辦理賬戶開立、結(jié)算業(yè)務(wù)；（2）固有資金投資于關(guān)聯(lián)方公開發(fā)行的股票、基金、債券等金融產(chǎn)品，但應(yīng)確保投資行為符合證券交易有關(guān)監(jiān)管規(guī)定。

除前述事后報(bào)告和不再報(bào)告的關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，均應(yīng)事前報(bào)告。

本項(xiàng)目中由中信信托在境內(nèi)設(shè)立一個(gè)集合信托計(jì)劃，募集資金用于收購中信信托持有境外BVI公司的股權(quán)收益權(quán)，并不屬于前述的采取時(shí)候報(bào)告和不再需要進(jìn)行報(bào)告的事項(xiàng)。且《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引》（銀監(jiān)發(fā)［2008］45號(hào)）第二十三條規(guī)定：“本辦法所稱未上市企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合但不限于下列條件：??

（六）未上市企業(yè)應(yīng)與信托公司及其關(guān)聯(lián)人不存在直接或間接的關(guān)聯(lián)關(guān)系，但按照中國銀監(jiān)會(huì)的規(guī)定進(jìn)行事前報(bào)告并按規(guī)定進(jìn)行信息披露的除外?！?故，本項(xiàng)目中的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)該事前報(bào)告。雖然是事前逐筆報(bào)告，但各類監(jiān)管文件中并沒有提及“審批”或“批準(zhǔn)”的字樣，對(duì)于此處的“報(bào)告”，應(yīng)理解為只要信托公司不違反各類監(jiān)管文件中有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的禁止性規(guī)定，監(jiān)管部門就會(huì)給予備案，且該類備案并不會(huì)對(duì)信托公司產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的影響。

二、疑問：本項(xiàng)目是否會(huì)被認(rèn)定為“固有財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交易” 本項(xiàng)目的初步設(shè)想是，由中信信托在境內(nèi)設(shè)立一個(gè)集合信托計(jì)劃，募集資金用于收購中信信托持有境外BVI公司的股權(quán)收益權(quán)。那么，“中信信托持有境外BVI公司的股權(quán)收益權(quán)”是否會(huì)被認(rèn)定為屬于中信信托的固有財(cái)產(chǎn)（自有財(cái)產(chǎn)），如果被認(rèn)定為屬于中信信托的固有財(cái)產(chǎn)（自有財(cái)產(chǎn)），那么可能會(huì)違反有關(guān)監(jiān)管文件的規(guī)定而不被允許。因?yàn)椤缎磐泄炯腺Y金信托計(jì)劃管理辦法》第二十七條規(guī)定：“信托公司管理信托計(jì)劃，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：??

（四）不得以固有財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交易；??”關(guān)于修訂《信托公司監(jiān)管評(píng)級(jí)與分類監(jiān)管指引》的通知（銀監(jiān)發(fā)〔2010〕21號(hào)）附件二信托公司監(jiān)管評(píng)級(jí)操作細(xì)則（CICAP）第三部分 合規(guī)管理（100分）

（五）關(guān)聯(lián)交易合規(guī)性：“3．信托公司開展關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)以公平的市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)行，逐筆向監(jiān)管部門事前報(bào)告，并按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行信息披露。（5分）5．信托公司不得以固有財(cái)產(chǎn)與集合信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交易。（5分）”