第一篇：如何認(rèn)定工商干部張某參與民間借貸的行為

如何認(rèn)定工商干部張某參與民間借貸的行為

近幾年來，工商系統(tǒng)陸續(xù)發(fā)生紀(jì)檢信訪事件，其中信訪人反映工商干部參與民間借貸、民間借款擔(dān)保事件多起，其借貸或擔(dān)保數(shù)額較大，直接造成當(dāng)事人及家庭不可估量的損失，同時，工商干部參與民間借貸活動在社會上給工商部門形象也帶來了一定負(fù)面影響。如何厘定國家公職人員在民間借貸活動中的行為是否合法，是本文的焦點(diǎn)議題。本文通過一個紀(jì)檢信訪案例來闡述工商干部參與民間借貸行為如何認(rèn)定。

一、案情簡介

張某，中共黨員，某工商局基層工商分局(所)工商干部。2012年7月，局紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)構(gòu)接到群眾信訪反映，某分局(所)張某參與民間借貸引發(fā)多頭經(jīng)濟(jì)糾紛，投訴人要求紀(jì)檢監(jiān)察部門立案調(diào)查處理。

經(jīng)查實(shí)，張某于2009年8月向經(jīng)營性法人B公司投入50萬元，年利率協(xié)議在10%至15%之間，到2012年7月本金利息累加81.5萬元。其中，張某借貸B公司的50萬元非本人全部資金，有20萬元是張某向他人轉(zhuǎn)借的資金。2012年6月，因B公司法人代表債務(wù)纏身，難以歸還所有投資者巨額本金利息，實(shí)施了躲藏隱匿，至今不知下落，致使張某本金利息81.5萬元形成多頭債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而引發(fā)投訴人信訪舉報。

二、分歧意見

對張某參與民間借貸的行為，存在三種分歧意見：

第一種意見認(rèn)為，張某參與民間借貸資金數(shù)額較大，屬于國家公職員及其工作人員參加營利性活動，其行為違反了《廉政準(zhǔn)則》相關(guān)禁止性規(guī)定，屬于違反《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第7條第五項(xiàng)規(guī)定行為：有其他違反有關(guān)規(guī)定從事營利活動的，給予相應(yīng)紀(jì)律處分。張某作為國家公務(wù)員參與民間借貸活動從中營利，應(yīng)該認(rèn)定為違紀(jì)違規(guī)行為，紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)構(gòu)應(yīng)予以立案查處。

第二種意見認(rèn)為，張某參與民間借貸行為，是現(xiàn)代社會人們獲得財(cái)產(chǎn)增值的基本方法和途徑，屬于一種正常的投資理財(cái)行為，目前沒有明文規(guī)定國家公職人員不得參與民間借貸活動的具體規(guī)定，張某參與民間借貸活動屬于投資理財(cái)范疇，不屬于違紀(jì)違規(guī)行為，紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)構(gòu)不應(yīng)予以立案查處。

第三種意見認(rèn)為，張某參與民間借貸行為，應(yīng)視借貸活動中涉嫌違法違紀(jì)的重點(diǎn)情節(jié)予以認(rèn)定，不可一概而定。根據(jù)紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)構(gòu)調(diào)查證實(shí)，張某參與民間借貸活動中的具體情形，未觸及違紀(jì)違規(guī)的實(shí)質(zhì)性規(guī)定內(nèi)容，而屬于社會經(jīng)濟(jì)交往中的民事經(jīng)濟(jì)活動，屬《民法》調(diào)整范疇。就張某參與民間借貸活動的行為，局紀(jì)檢組織應(yīng)及時加強(qiáng)對其進(jìn)行公務(wù)員遵章守紀(jì)和素質(zhì)修養(yǎng)方面教育，及時予以誡勉談話或廉政提醒談話。

三、點(diǎn)評解析

筆者同意第三種意見，具體分析如下：

(一)必須準(zhǔn)確區(qū)分合法借貸與違規(guī)借貸行為界限。目前，投資理財(cái)已成為現(xiàn)代社會人們獲得財(cái)產(chǎn)增值的常態(tài)理念，作為中共黨員或黨政干部出于親友或一定社會關(guān)系將自己合法來源的財(cái)產(chǎn)(資金)借款給他人并收取合理利息，目前還沒有明確的禁止性規(guī)定?！吨袊伯a(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第7條第5項(xiàng)規(guī)定“有其他違反有關(guān)規(guī)定從事營利活動的，給予相應(yīng)紀(jì)律處分?！边@一規(guī)定強(qiáng)調(diào)了營利性活動首先必須是“違反規(guī)定”。此案中，張某參與民間借貸活動是否違反規(guī)定，違反何種規(guī)定，在調(diào)查中往往難以直接找到依據(jù)。按照現(xiàn)代社會投資理念，國家公務(wù)員將自己的合法收入進(jìn)行合法的投資理財(cái)或民間借貸，從法律法理上都應(yīng)予以保護(hù)。當(dāng)然，這必須與違規(guī)借貸行為嚴(yán)格區(qū)分開來。

(二)必須嚴(yán)格區(qū)分借貸資金來源是合法收入還是違法違紀(jì)所得。黨政干部擁有一定權(quán)力，采取貪污、挪用公款、受賄、非法集資等違法違紀(jì)行為所得贓款從事借貸活動，屬于明顯違法違紀(jì)行為，應(yīng)認(rèn)定為貪污賄賂等性質(zhì)，對其違規(guī)從事營利活動的行為不可單獨(dú)認(rèn)定。案中張某從事民間借貸的資金屬個人合法收入，雖說其中20萬元是通過向他人借款獲得，但對其深究不屬違規(guī)，只不過是民間借貸中的另一種表現(xiàn)形式。

(三)必須嚴(yán)格把握以合法財(cái)產(chǎn)向管理服務(wù)對象進(jìn)行放貸的規(guī)定要求。國家公職人員利用自己的管轄權(quán)，將自己合法收入放貸給自己管理服務(wù)對象，且放貸數(shù)額較大，應(yīng)屬于一種違紀(jì)行為。按照《廉政準(zhǔn)則》及工商系統(tǒng)廉潔自律相關(guān)規(guī)定，利用職權(quán)為管理服務(wù)對象謀求利益，將自己資金出借給其并獲取較高利息，其行為本身與其職權(quán)具有明顯關(guān)聯(lián)，損害了其職務(wù)的廉潔性，這與平等民事主體之間的借貸活動有本質(zhì)區(qū)別。此案中，張某與B公司之間不具有管理與被管理的關(guān)聯(lián)，屬于不同的管轄區(qū)域，屬于熟人引薦達(dá)成的民間借貸關(guān)系。另外，張某對B公司50萬元借貸實(shí)現(xiàn)的利益是虛擬的81.5萬元，實(shí)質(zhì)性獲利為“零”，從另一個角度來講還是一個“受害者”。

(四)必須嚴(yán)格把握國家金融放貸政策規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)。國家公職人員將其合法財(cái)產(chǎn)放貸，且放貸對象并非其管轄范圍的人員，也不存在利用職權(quán)便利，其借貸利率不高于人民銀行所規(guī)定的上限，這不構(gòu)成違法違紀(jì)行為。據(jù)法律權(quán)威解釋，對利率高于人民銀行公布的金融機(jī)構(gòu)同期、同檔貸款利率4倍的，屬于高利貸行為，是一種禁止性的明確規(guī)定。當(dāng)然在實(shí)踐中，還要綜合考慮國家公職人員的放貸規(guī)模、次數(shù)、時間長短，是否影響公正執(zhí)行公務(wù)、造成社會影響等因素，應(yīng)具體情況分析。在此案中，張某所實(shí)現(xiàn)的虛擬利率未高于人民銀行同期、同檔利率4倍的規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，明顯不構(gòu)成違規(guī)要素。石昭峰 高玉平

第二篇：民間借貸行為辯護(hù)詞

民間借貸行為辯護(hù)詞

尊敬的審判長、審判員：

受被告人及被告人親屬委托，我們作為被告人河北省大午農(nóng)牧集團(tuán)公司以及公司董事長孫大午的辯護(hù)人，現(xiàn)依據(jù)庭審調(diào)查的事實(shí)和質(zhì)證的證據(jù)，發(fā)表如下辯護(hù)意見：

一 公訴人所指控的大午公司的行為屬于合乎民事法律規(guī)范的民間借貸行為。

首先，從形式上看，大午公司的借貸行為有大午公司出具的“借據(jù)”為證。公訴人已經(jīng)提供了大量這樣的借據(jù)，其主要內(nèi)容包括作為抬頭的“借據(jù)”字樣，出借人姓名、借款數(shù)額、借款利率、借款期限以及借款人大午公司的財(cái)務(wù)印章。從借貸關(guān)系主體來看，這是大午公司向自然人借款的合同。

其次，從有關(guān)司法解釋來看，大午公司借貸主體以及借貸利率合法。1991年《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第一條明確規(guī)定“公民與法人之間的借貸糾紛以及公民與其他組織之間的借貸糾紛，應(yīng)作為借貸案件受理”；1999年《最高人民法院關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》中明確規(guī)定“公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸，只要雙方當(dāng)事人意思表示真是既可有效?！庇纱丝梢?，企業(yè)是完全有權(quán)向個人借貸的，大午公司作為企業(yè)具有向個人借貸的民事權(quán)利能力，借款主體合法。

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第六條規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營性借貸利率不得高于國家銀行同類貸款利率的4倍”；《中國人民銀行關(guān)于取締地下錢莊及打擊高利貸行為的通知》第三條規(guī)定：“民間個人借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定，但雙方協(xié)商的利率不得超過中國人民公布的金融機(jī)構(gòu)同期、同檔次貸款利率的4倍”。從借據(jù)上看，大午公司借款約定的利率大都是銀行貸款利率的1倍多，不超過2倍。因此，大午公司對外借款對利率的約定并不違法。

第三，從實(shí)質(zhì)內(nèi)容來看，大午公司的確是借款供自己發(fā)展生產(chǎn)以及辦教育使用，而不是挪作他用或者轉(zhuǎn)貸給他人。大午公司在孫大午先生帶領(lǐng)下多年來勤勤懇懇發(fā)展生產(chǎn)，在一片荒地上建起了如今資產(chǎn)上億元的大午集團(tuán)。在民營企業(yè)普遍貸款難背景下，民間借貸為大午公司成長提供了有力的保障。

> 大午公司的借貸行為基本上局限在員工、員工的親朋好友以及有經(jīng)常經(jīng)濟(jì)往來的臨近鄉(xiāng)親中間。

出于防范金融風(fēng)險以及公序良俗的需要，我們當(dāng)然認(rèn)為民間借貸需要規(guī)范。這些規(guī)范除了前面提到的最高人民法院司法解釋以及人民銀行通知涉及的借款主體、利率的限制之外，還包括1998年國務(wù)院第247號令頒布的《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》。該《取締辦法》把“向不特定社會公眾”借款的行為界定為“非法吸收公眾存款”并決定給予取締和制裁。

且不論該行政法規(guī)對“非法吸收公眾存款”的界定是否合理--我們將就此問題在后面進(jìn)一步闡釋，至少可以確定的是，該行政法規(guī)并沒有清楚界定到底什么是“向不特定社會公眾”借款的行為，更沒有充分考慮和民法上的借貸關(guān)系相沖突的問題。公司的員工算不算不特定社會公眾？員工的親朋好友算不算“不特定社會公眾”？與公司有經(jīng)常性經(jīng)濟(jì)往來的附近村民算不算“不特定社會公眾”？沒有任何法律依據(jù)能夠證明公司借款的邊界到底應(yīng)該在哪里。既然沒有這樣的法律依據(jù)，那么公訴方憑什么認(rèn)定“非法”的數(shù)額？

大午公司成長在中國農(nóng)村，借款對象絕大部分都是與公司員工有著沾親帶故的關(guān)系或者他們是大午公司的客戶--很多農(nóng)民每年都把自己產(chǎn)出的玉米賣到大午公司，事實(shí)上大午公司所謂的“吸收存款”也正是從村民挑來玉米暫時不領(lǐng)走現(xiàn)金開始的。從我國的現(xiàn)實(shí)國情出發(fā)，對于一個成長在中國農(nóng)村的企業(yè)來說，這些沾親帶故的或者有著業(yè)務(wù)往來的周邊村民就屬于“特定對象”，屬于合法的借貸范疇。

針對公訴人提出的涉及523戶總計(jì)1400多萬元的“非法吸收公眾存款”，我們經(jīng)過了部分取證查明，其中有283戶與大午公司員工有親友關(guān)系或者有經(jīng)常性業(yè)務(wù)往來。我們認(rèn)為，這些農(nóng)戶都屬于大午公司合法的借貸對象。

需要指出的是，我們的調(diào)查取證工作遇到了重重人為設(shè)置的障礙。我們來取證的律師在徐水被以“非典”的名義多次盤查，取證律師在一些村莊里聽到村大喇叭公開威脅村民不準(zhǔn)給大午公司提供證據(jù)，為我們提供證據(jù)的張慶余等三位大午公司員工在律師離開的第二天就被刑事拘留，至今仍被關(guān)押。重重障礙導(dǎo)致取證工作難以進(jìn)行，對此，我們對本案證據(jù)保留提出質(zhì)疑的權(quán)利，同時對與公訴人認(rèn)定的“非法吸收公眾存款”數(shù)額持不同意見。

至于大午公司“非法”借貸的范圍最后如何確定，無論數(shù)額到底是多少，我們認(rèn)可依據(jù)至今仍然有效的《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》進(jìn)行的處罰。但是，我們必須提請有關(guān)行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行行政處罰的時候，應(yīng)當(dāng)注意到行政法規(guī)和民法中民間借貸相矛盾的事實(shí)，從根本上說，是法律內(nèi)在的矛盾導(dǎo)致當(dāng)事人觸犯了法律。事實(shí)上，大午公司決定在附近村莊借款的時候，也曾經(jīng)咨詢過法律專業(yè)人士并且已經(jīng)按照律師意見進(jìn)行了規(guī)范，這說明被告人已經(jīng)盡了注意的義務(wù)，至少說明，被告人不具有違法的“故意”。

三 大午公司的借貸行為不應(yīng)當(dāng)列入刑法調(diào)整的范疇。

大午公司的借貸行為即使部分違反了《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》，也應(yīng)當(dāng)屬于行政處罰的范疇，而不屬于刑法調(diào)整范疇。

首先，非法吸收公眾存款的罪名含義不清，根據(jù)罪刑法定原則，不能做擴(kuò)大解釋，一些學(xué)理的以及行政法規(guī)的解釋不能適用于刑法。公訴人起訴的依據(jù)是我國刑法第176條，該條規(guī)定“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。”但是，該條并沒有解釋什么行為屬于“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”，也沒有相應(yīng)的司法解釋。

司法實(shí)踐中，有的司法機(jī)關(guān)援引國務(wù)院《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》關(guān)于“非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款”行為的界定做出了“非法吸收公眾存款罪”的認(rèn)定，徐水縣人民檢察院就本案提起的第一次起訴中就是做出了這樣的認(rèn)定。但是，根據(jù)我國憲法第67條以及相關(guān)法律的規(guī)定，解釋法律的權(quán)力屬于全國人大常委會，國務(wù)院對于法律無權(quán)做出解釋，因此1998年頒布的《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》對非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款行為的界定不應(yīng)當(dāng)適用于1997年生效的刑法有關(guān)條文，如果法院援引國務(wù)院的行政命令做出涉及人身自由的刑事判決是違背我國憲法精神的。值得注意的是，徐水縣人民檢察院就本案提起的第二次起訴即本次訴訟中沒有提到《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》，這是一個明顯的進(jìn)步。

但是，無論是否援引國務(wù)院的行政法規(guī)，在“刑法”上如何認(rèn)定“非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款”的行為始終是一個有待解決的問題。

《中國大百科全書》對“存款”的解釋是：“存款人在保留所有權(quán)的條件下，把使用權(quán)暫時轉(zhuǎn)讓給銀行的資金或貨幣，是銀行最重要的信貸資金來源”；《金融大辭典》對“存款”的解釋是：“存款人按信用原則存入銀行或其他金融機(jī)構(gòu)賬戶上的貨幣。存款是籌集信貸資金的一種重要形式，是從事信用活動的基礎(chǔ)?！逼渌黝愞o典對存款的解釋也大都如此。由此可以看出，所謂“存款”是一個金融概念，對應(yīng)的是貸款，沒有貸款也就無所謂存款。一種貨幣能不能被稱為“存款”，不在于普通村民對它怎樣理解，而在于貨幣的實(shí)際用途，如果沒有被用作貸款，就不是存款。

應(yīng)當(dāng)注意的是，《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》是在亞洲金融危機(jī)的背景下出臺的，本身就已經(jīng)將非法吸收公眾存款的概念擴(kuò)大化，把大量的正常的民間借貸行為列入了打擊范圍，這種擴(kuò)大化在今天已經(jīng)造成一定負(fù)面影響。正是這個行政法規(guī)誤導(dǎo)了“存款”的概念。現(xiàn)在，如果繼續(xù)保持“嚴(yán)打”的態(tài)勢并把該行政法規(guī)對“存款”的解釋上升到刑法的高度，顯然是不合時宜的。

我們認(rèn)為，刑法第176條打擊的可以是既存又貸的事實(shí)金融行為，而不應(yīng)當(dāng)是廣泛的民間借貸，不應(yīng)將其盲目擴(kuò)大解釋。大午公司借錢供自己發(fā)展的行為可以做出某些規(guī)范--比如規(guī)定借款不得超過自有資產(chǎn)的一定比例，但不應(yīng)當(dāng)列入“非法吸收公眾存款”的行列，尤其是不應(yīng)當(dāng)列入刑罰打擊范疇。

其次，還應(yīng)當(dāng)指出的是，大午公司的行為沒有造成社會危害。公訴人指控大午公司的行為擾亂了金融秩序。從邏輯上講，任何民間借貸行為都會造成金融機(jī)構(gòu)資金流減少，也就可以被廣義地理解為擾亂了金融秩序，但是很顯然，這樣如此廣義理解“擾亂金融秩序”是荒唐的，因此，我們不能僅僅根據(jù)某些金融機(jī)構(gòu)吸儲數(shù)額減少就認(rèn)定擾亂了金融秩序。金融的本質(zhì)是信用，大午公司的信用狀況以及資產(chǎn)負(fù)債比率遠(yuǎn)遠(yuǎn)優(yōu)于周邊的農(nóng)信社，從根本上說，與其它農(nóng)村金融機(jī)構(gòu)相比，大午公司的借貸行為算不上擾亂金融秩序。

大午公司把附近村莊閑散資金集中起來用于發(fā)展生產(chǎn)和教育，造福地方百姓；與此相對應(yīng)的，農(nóng)信社、郵政儲蓄所等一些金融機(jī)構(gòu)卻把當(dāng)?shù)剞r(nóng)村有限的資金收集起來輸往城市，對農(nóng)村發(fā)展造成負(fù)面影響。大午公司的行為不僅沒有危害社會，而且造福了社會。直到孫大午三兄弟被拘捕之前，大午公司一直經(jīng)營良好，我們知道企業(yè)融資需要規(guī)范，但規(guī)范必須考慮到中小民營企業(yè)的生存現(xiàn)實(shí)以及中國農(nóng)村的現(xiàn)實(shí)，至少，對于這樣一個優(yōu)秀的民營企業(yè)，運(yùn)用刑罰來摧垮它不符合刑法的目的。

總之，要客觀理性看待經(jīng)濟(jì)改革過程中出現(xiàn)的新問題，要慎重對待國務(wù)院《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》和民事法律相沖突的問題，尤其需要慎重對待經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中的罪與非罪的問題。大午公司利用民間閑散資金辦起了企業(yè)和學(xué)校，解決了1500多人的就業(yè)問題，每年要給周圍鄰村村民發(fā)出600多萬元的工資，造福一方百姓；孫大午先生本人勤儉節(jié)約，至今住在大午公司集體宿舍，其80多歲的父母至今仍堅(jiān)持勞動，每到傳統(tǒng)節(jié)日，周邊村莊的老人都會受到公司的幫助。我們在很多村莊里調(diào)查的時候，常常為一個企業(yè)家能夠得到周圍百姓如此廣泛的擁戴而感到吃驚，有的從沒有見過孫大午面的老人說起孫大午的遭遇甚至留下了眼淚。如果說法律非要嚴(yán)厲打擊這樣造福百姓品德高尚的人，那么法律本身就是有問題的。法律固然有它的穩(wěn)定性，但法律也必須考慮到以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心的改革開放的時代背景，一些不合時宜的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)色彩濃厚的阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)成為改革的對象，而不應(yīng)當(dāng)提升其地位直至用來解釋刑法。

最后，我們提請法院準(zhǔn)確理解刑法第176條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款”的含義，正確適用法律依法做出判決。

北京郵電大學(xué)文法學(xué)院 許志勇博士

北京博景泓律師事務(wù)所 朱久虎律師

北京京鼎律師事務(wù)所 張星水律師

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第三篇：銀行信貸客戶參與民間借貸識別方法參考

銀行信貸客戶參與民間借貸識別方法參考

由于銀企信息不對稱，民間借貸又具有隱蔽性，如何識別信貸客戶是否參與民間借貸確有難度，但也有其內(nèi)在規(guī)律性。現(xiàn)初步形成“四看法”，即看賬目、看往來、看老板、看動機(jī)，供參考。

一、看賬目，“五比對”。充分運(yùn)用背靠背詢問、實(shí)地調(diào)查等方式，對企業(yè)資金整體情況進(jìn)行盤查，摸清會計(jì)科目實(shí)際數(shù)據(jù)，并對邏輯關(guān)系進(jìn)行分析判斷。具體應(yīng)做到“五比對”：

一是比對負(fù)債規(guī)模與資產(chǎn)規(guī)模。通過人行征信系統(tǒng)查詢企業(yè)既有銀行融資規(guī)模，同時查清企業(yè)是否有正常的信托、應(yīng)付款等其他負(fù)債。根據(jù)企業(yè)經(jīng)營狀況，判斷企業(yè)資產(chǎn)形成所需資金量，如果該數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過銀行負(fù)債、商業(yè)信用總額，主要股東又不具備提供超出資金的實(shí)力，則企業(yè)可能參與了民間借貸。

二是比對應(yīng)收應(yīng)付與生產(chǎn)狀況。其他應(yīng)收、應(yīng)付款科目余額較大，或者有大額進(jìn)出，與企業(yè)規(guī)模不相匹配，應(yīng)根據(jù)明細(xì)，深入了解企業(yè)是否參與民間借貸。應(yīng)收、應(yīng)付賬款科目金額較大，不符合企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營實(shí)際，應(yīng)核查企業(yè)是否將應(yīng)計(jì)列入其他應(yīng)收、應(yīng)付科目款項(xiàng)列入應(yīng)收、應(yīng)付科目，以此規(guī)避銀行對大額暫借款的調(diào)查。應(yīng)收、應(yīng)付賬款長期固定不變，也可能為民間借貸資金。

三是比對資本公積與發(fā)展進(jìn)程。資本公積與企業(yè)財(cái)富積累經(jīng)歷應(yīng)保持一致。如果企業(yè)實(shí)收資本較小，而資本公積迅速增加；或者無故提高資本公積；或者大額、連續(xù)增資，與企業(yè)發(fā)展不相符，應(yīng)對資本公積的來源進(jìn)行審核，防止一些民間借貸以增資入股的形式參與其中。

四是比對財(cái)務(wù)費(fèi)用與融資總額。根據(jù)查明的企業(yè)銀行融資總額，計(jì)算企業(yè)財(cái)務(wù)費(fèi)用。發(fā)現(xiàn)無銀行融資的企業(yè)財(cái)務(wù)費(fèi)用為負(fù)數(shù)，或者有銀行融資企業(yè)的財(cái)務(wù)費(fèi)用數(shù)據(jù)遠(yuǎn)大于匡算出的數(shù)據(jù)，應(yīng)要求企業(yè)作出解釋。若企業(yè)無法提供合理說明，則可能將支付民間借貸利息計(jì)入財(cái)務(wù)費(fèi)用，導(dǎo)致財(cái)務(wù)費(fèi)用超額增長。

五是比對管理、銷售費(fèi)用與經(jīng)營狀況。根據(jù)企業(yè)管理人員、銷售人員數(shù)量，管理、銷售模式，薪酬制度等，結(jié)合該類企業(yè)費(fèi)用的行業(yè)平均水平，匡算企業(yè)合理的管理、銷售費(fèi)用。如果企業(yè)該項(xiàng)費(fèi)用明顯高于同業(yè)，或者與企業(yè)實(shí)際情況不符，要核查是否將民間借貸成本違規(guī)計(jì)入此科目。

二、看往來，“五關(guān)注”。從企業(yè)資金流向入手，通過查閱應(yīng)收應(yīng)付明細(xì)、詢問企業(yè)工作人員及上下游企業(yè)、查銀行賬戶、查政府和司法部門信息等手段，從交易對象特點(diǎn)、資金進(jìn)出特點(diǎn)等方面，判斷企業(yè)是否參與民間借貸。具體應(yīng)做到“五關(guān)注”：

一是關(guān)注關(guān)聯(lián)關(guān)系。一些參與民間借貸的企業(yè)往往通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)特別是異地關(guān)聯(lián)企業(yè)，掩蓋民間借貸。除了通過工商部門查詢關(guān)聯(lián)信息、查看合并報表，還可通過其他方式判斷。如企業(yè)法定代表人對企業(yè)重大事項(xiàng)不甚了解，則可能存在另外的實(shí)際控制人；同業(yè)資金往來頻繁，又不存在上下游關(guān)系，往往是實(shí)際控制人為規(guī)避監(jiān)管而設(shè)立的關(guān)聯(lián)企業(yè)；同班人馬、多塊牌子或多個企業(yè)集中辦公，存在隱性關(guān)聯(lián)的可能性也極大。此外，很多企業(yè)參與民間借貸是通過企業(yè)主個人賬戶，如果企業(yè)股東借款較多，或者企業(yè)與其股東之間資金往來頻繁，也應(yīng)引起高度關(guān)注。

二是關(guān)注交易對手情況。一般情況下，企業(yè)的交易對手應(yīng)為與其所在行業(yè)有上下游關(guān)系的企業(yè)。如果交易對手中存在小額貸款公司、擔(dān)保公司、典當(dāng)行、投資公司、咨詢公司等主體，或者在銀行賬戶中含有“證券、基金、期貨、房地產(chǎn)、地產(chǎn)、房產(chǎn)、房屋、土地、置業(yè)、投資、擔(dān)?！钡慕璺浇灰?，企業(yè)可能參與了民間借貸。同時，如果交易對手既非企業(yè)的關(guān)聯(lián)公司，又非上下游企業(yè)，或者交易對象為多個自然人，應(yīng)核實(shí)其是否與這些主體存在民間借貸關(guān)系。

三是關(guān)注規(guī)律性資金進(jìn)出。企業(yè)銀行賬戶存在整筆劃款，但并非劃轉(zhuǎn)給上下游企業(yè)或用于歸還銀行貸款；或者銀行貸款到期前幾日有資金劃入，貸款續(xù)借后向原劃入賬戶劃轉(zhuǎn)等量資金，則可能存在民間借貸行為。以企業(yè)名義民間借款的，一般會按月、按季支付利息。如發(fā)現(xiàn)企業(yè)銀行賬戶對外有規(guī)律地劃款支付，如在特定日期向特定對象支付等量小額資金，往往是企業(yè)在為民間借貸付息。

四是關(guān)注異常交易行為。一些企業(yè)為了規(guī)避銀行調(diào)查，可能將民間借貸偽裝成貿(mào)易關(guān)系。一方面，偽造商業(yè)合同及其他交易資料，制造銷售假象進(jìn)而進(jìn)行資金往來。另一方面，盡管企業(yè)實(shí)施了交易行為，但不符合商業(yè)性，也應(yīng)特別注意是否在掩蓋民間借貸行為。如企業(yè)從其他企業(yè)購入商品再轉(zhuǎn)手出賣，中間幾乎沒有獲得利差；再如企業(yè)長期拖欠供貨商貨款，但貨款價格明顯高于市場價格等。還有企業(yè)既有銀行貸款，又通過委托貸款、委托理財(cái)?shù)刃问浇璩鲑Y金，實(shí)際是參與民間借貸。

五是關(guān)注涉訴和抵押信息。通過浙江法院法律文書檢索中心、全國法院被執(zhí)行人信息查詢和法院開庭公告查詢系統(tǒng)等網(wǎng)站，可查詢企業(yè)涉及民間借貸訴訟及被執(zhí)行信息。企業(yè)申請銀行貸款的抵押物如果有曾抵押給投資公司等融資中介機(jī)構(gòu)的記錄，或者二次抵押給個人的記錄，信貸客戶可能也參與了民間借貸。同時，若為第三方抵押，應(yīng)特別注意信貸客戶與提供抵押物的第三方之間是否存在民間借貸關(guān)系。

三、看老板，“五了解”。這里的“老板”主要指企業(yè)經(jīng)營者、企業(yè)實(shí)際控制人等。企業(yè)是否參與民間借貸與企業(yè)主有很大關(guān)系。對企業(yè)主調(diào)查主要從詢問有關(guān)關(guān)系人等渠道獲得，具體應(yīng)做到“五了解”：

一是了解企業(yè)主投資理念。在與企業(yè)主談話過程中有意識地詢問其對于投資等的看法，觀察其態(tài)度和認(rèn)識。向同業(yè)特別是競爭對手詢問其對企業(yè)主投資傾向的看法。如果企業(yè)主行事激進(jìn)，投機(jī)心理較重，熱衷于參與高風(fēng)險行業(yè)，則可能將企業(yè)生產(chǎn)周轉(zhuǎn)資金挪用于投機(jī)行為。

二是了解企業(yè)主從業(yè)經(jīng)歷。調(diào)查企業(yè)主財(cái)富積累過程，看其與目前對企業(yè)的投入情況和企業(yè)運(yùn)營情況是否相稱，是否存在炒房、炒原材料、炒股票期貨等投機(jī)行為。了解企業(yè)主是否曾經(jīng)有在投資咨詢公司、典當(dāng)行等機(jī)構(gòu)任職的經(jīng)歷，是否在這些機(jī)構(gòu)有股權(quán)投資。

三是了解企業(yè)主人際關(guān)系。向有關(guān)群體詢問，核實(shí)企業(yè)主親屬及交往的人際圈中是否有人從事民間借貸。在交談中，如果企業(yè)主對民間借貸市場利率、渠道、手續(xù)等情況非常熟悉，或者經(jīng)常接到資金中介電話，話語中頻繁出現(xiàn)“金額、期限、價格”等字眼；或?qū)τ趤黼妰?nèi)容比較敏感，刻意回避銀行信貸調(diào)查人員，則可能與民間借貸市場關(guān)系密切。

四是了解企業(yè)主生活習(xí)慣。企業(yè)主有吸毒、賭博等不良嗜好，如經(jīng)常往返澳門等地，或其信用卡經(jīng)常在境外大額支付等，應(yīng)予以警惕。企業(yè)主經(jīng)常出入高檔場所，頻繁換車，購買奢侈品等，但消費(fèi)水平顯然超出其收入水平，要分析其資金來源是否與民間借貸有關(guān)。

五是了解企業(yè)主異常動向。密切關(guān)注企業(yè)主個人及其資金動向，一旦發(fā)現(xiàn)異常，及時采取措施。如企業(yè)主及其親屬賬戶中大額資金進(jìn)出頻繁，媒體或社會公眾對企業(yè)主有負(fù)面報道，企業(yè)主與其他主體產(chǎn)生民事糾紛，通過離婚、移民等轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、失蹤潛逃等。

四、看動機(jī)，“五分析”。企業(yè)參與民間借貸，往往因?yàn)樯a(chǎn)經(jīng)營或投資過度，導(dǎo)致資金鏈緊張。要緊緊抓住企業(yè)對民間借貸需求的動機(jī)、原因，深入調(diào)查，多方詢問，判斷企業(yè)資金狀況，做到“五分析”： 一是分析企業(yè)行業(yè)前景。如果企業(yè)從事屬于“兩高一剩”等落后淘汰產(chǎn)能的限制類行業(yè)；或者行業(yè)市場競爭激烈，利潤率較低且有走下坡路的趨勢；或者行業(yè)資金回收周期長，經(jīng)營性現(xiàn)金流偏弱，需要大量外部融資支持；這些情況下，往往受制于行業(yè)整體情況，并首當(dāng)其沖受到宏觀調(diào)控政策影響，出現(xiàn)資金鏈緊張而參與到民間借貸中。

二是分析企業(yè)經(jīng)營狀況。結(jié)合財(cái)務(wù)報表、水電費(fèi)、納稅表等信息，摸清企業(yè)原材料成本、人力成本、產(chǎn)品庫存、銷售款回籠等情況，計(jì)算企業(yè)現(xiàn)金流是否能支撐其正常生產(chǎn)經(jīng)營，能否滿足銀行貸款還本付息要求。查核企業(yè)近年來生產(chǎn)經(jīng)營狀況，如銷售額、利潤等出現(xiàn)大起大落，現(xiàn)金流不穩(wěn)定，則參與民間借貸的可能性也增加。

三是分析企業(yè)投資狀況。要關(guān)注偏離主業(yè)跨行業(yè)投資，主營業(yè)務(wù)收入占比持續(xù)下降的企業(yè)；特別要關(guān)注對外投資超過凈資產(chǎn)50%的企業(yè)，一旦虧損將嚴(yán)重影響資金周轉(zhuǎn)，轉(zhuǎn)而尋求民間借貸。還有些企業(yè)在某些高風(fēng)險行業(yè)最熱時期進(jìn)入，投資金額也較大，在后續(xù)資金的來源上應(yīng)予以持續(xù)關(guān)注。此外，企業(yè)投資收益變化較大、長期投資一直無相應(yīng)投資收益的，也應(yīng)引起注意。

四是分析企業(yè)資金變動。涉及民間借貸的企業(yè)一般資金不寬裕，銀行活期儲蓄賬戶留存資金很少。如果企業(yè)在所有融資銀行中的總存貸比小于10%，說明其資金面較為緊張，客觀上存在參與民間借貸的可能。如果企業(yè)賬戶上雖有一定存款，但不斷減少或者出現(xiàn)異常變化，也要予以關(guān)注核查。同時，企業(yè)存在短貸長用、應(yīng)收賬款回款不理想等情況，往往也伴隨資金緊張。五是分析企業(yè)異常情況。在走訪企業(yè)過程中，如經(jīng)常有人出入要賬，可能為民間借貸債權(quán)人，也反映企業(yè)資金緊張。一些企業(yè)參與民間借貸還不上款，被民間借貸的債權(quán)人監(jiān)視，如發(fā)現(xiàn)企業(yè)辦理業(yè)務(wù)時有人跟隨，也應(yīng)引起高度注意。此外，有的企業(yè)在申請授信時有比較明確的時間要求，如表示“最好在某日期前能審批或放款”，可能需要貸款用于歸還民間借貸，而放款當(dāng)天，也往往會在營業(yè)結(jié)束前將資金轉(zhuǎn)出。

第四篇：禁止員工參與民間借貸和非法集資管理辦法

新疆天山農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司米東區(qū)支行 禁止員工參與民間借貸和非法集資管理辦法

第一章 總則

第一條 為規(guī)范我行從業(yè)人員履職行為，預(yù)防參與民間借貸和非法集資事件，保護(hù)公眾切身利益，促進(jìn)金融行業(yè)健康發(fā)展，維護(hù)社會穩(wěn)定。按照監(jiān)管部門相關(guān)要求，特制訂本管理辦法。

第二條 非法集資與民間借款的區(qū)別。民間借貸是指公民之間、公民與法人之間、公民與其它組織之間的借貸。非法集資是指單位或者個人未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。

第三條 參與民間借貸和非法集資的危害。擾亂了國家正常經(jīng)濟(jì)金融秩序，破壞了金融市場的健康發(fā)展，干擾了國家政策的有效執(zhí)行。侵害了人民群眾的切身利益，帶來社會不穩(wěn)定，破壞和諧社會建設(shè)。非法集資的主要對象是普通群眾，尤其是下崗職工、退休工人、農(nóng)民等低收入群體，非法集資活動會給這些人帶來更大的傷害。

第二章 管理措施

第四條 創(chuàng)新舉報方式和渠道在內(nèi)部視頻系統(tǒng)上開辟

專欄，公布舉報監(jiān)督電話、郵箱網(wǎng)址，接受全民監(jiān)督。

第五條 采用多形式、多層次、多途徑的宣傳方式，充分發(fā)揮各類媒體和我行視頻宣傳系統(tǒng)的作用，引導(dǎo)和提高從業(yè)人員對非法集資和民間借貸的認(rèn)識，提高風(fēng)險識別能力，培養(yǎng)正確的投資理念。

第六條 利用各網(wǎng)點(diǎn)報送的大額現(xiàn)金備案表，篩選排查發(fā)生頻繁的客戶，從中發(fā)現(xiàn)員工及其近親屬參與民間借貸和非法集資行為，排查出違法犯罪問題，要重拳出擊，努力從源頭上防范非法集資等違法行為的發(fā)生。

第七條 我行紀(jì)委和各網(wǎng)點(diǎn)、各部室簽訂不參與民間借貸和非法集資承諾書。

第八條 通過手機(jī)短信平臺向從業(yè)人員發(fā)送遠(yuǎn)離非法集資風(fēng)險警示信息。

第九條 制定具體工作措施，召集社會人員深入網(wǎng)點(diǎn)或在從業(yè)人員交友圈內(nèi)開展拉網(wǎng)式暗訪調(diào)查和取證。

第十條 努力抓典型，做到早發(fā)現(xiàn)、早處理，絕不手軟，曝光典型案例，在全轄形成打擊非法集資和參與民間借貸行為的高壓態(tài)勢，營造良好的輿論氛圍。

第十一條 嚴(yán)格執(zhí)行經(jīng)濟(jì)聯(lián)保責(zé)任制，加強(qiáng)從業(yè)人員“八小時”之外的行為監(jiān)督，將從業(yè)人員參與民間借貸和非法集資納入經(jīng)濟(jì)聯(lián)保責(zé)任進(jìn)行考核，形成一人違法多人擔(dān)責(zé)的防控格局。

第三章 責(zé)任追究

第十二條 各網(wǎng)點(diǎn)、各部門負(fù)責(zé)人是查防非法集資和民間借貸問題的第一責(zé)任人，要切實(shí)把參與民間借貸和打擊非法集資列為工作重要議程，始終保持高度警惕，避免對社會造成嚴(yán)重的負(fù)面影響。

第十三條 各網(wǎng)點(diǎn)從業(yè)人員之間一旦發(fā)現(xiàn)他人參與民間借貸和非法集資問題，及時上報，對在工作中玩忽職守且造成重大損失或不良影響的，依法給予知情人行政處分。

第十四條 各網(wǎng)點(diǎn)、各部門負(fù)責(zé)人對本部門人員要嚴(yán)管細(xì)查，對因不查、漏查、虛查、查而不報等造成不良影響和后果的，按照相關(guān)規(guī)定要引咎辭職，違反法律的，依法追究法律責(zé)任。

第四章 工作要求

第十五條 加強(qiáng)貸款管理。在貸款發(fā)放過程中，嚴(yán)格落 實(shí)“三法一指引”和有關(guān)授信管理制度，防止內(nèi)部員工和貸戶內(nèi)外勾結(jié)將信貸資金流入民間借貸等非法情況。

第十六條 各網(wǎng)點(diǎn)、各部門負(fù)責(zé)人要認(rèn)真開展本部門人員參與民間借貸和非法集資等不良行為排查，支行監(jiān)察保衛(wèi)部要開展全轄各網(wǎng)點(diǎn)負(fù)責(zé)人的不良行為排查工作。

第十七條 嚴(yán)禁從業(yè)人員為民間借貸和非法集資者提供擔(dān)保；嚴(yán)禁為民間借貸和非法集資者提供保護(hù)；嚴(yán)禁為民間借貸和非法集資者充當(dāng)融資中介；嚴(yán)禁在小額貸款公司、擔(dān)保公司、典當(dāng)行業(yè)任職兼職。

第十八條 嚴(yán)禁員工與企業(yè)或個人之間非正常資金往來；嚴(yán)禁員工借用和占用客戶資金；嚴(yán)禁利用客戶銀行卡辦理存取款業(yè)務(wù)。

第五章 附則

第十九條 本辦法解釋權(quán)屬新疆天山農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司米東區(qū)支行。

第二十條 本辦法自發(fā)文之日起執(zhí)行。

第五篇：禁止員工參與民間借貸和非法集資管理辦法

伊金霍洛旗農(nóng)村信用合作聯(lián)社禁止

員工參與民間借貸和非法集

資管理辦法（試行）

第一章 總則

第一條 為規(guī)范我旗聯(lián)社從業(yè)人員履職行為，預(yù)防參與民間借貸和非法集資事件，保護(hù)公眾切身利益，促進(jìn)金融行業(yè)健康發(fā)展，維護(hù)社會穩(wěn)定。按照鄂爾多斯銀監(jiān)分局《關(guān)于做好防范民間借貸及非法集資風(fēng)險的通知》（鄂銀監(jiān)發(fā)?2012?34號）文件要求，特制訂本管理辦法。

第二條 非法集資與民間借款的區(qū)別。民間借貸是指公民之間、公民與法人之間、公民與其它組織之間的借貸。非法集資是指單位或者個人未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。

第三條 參與民間借貸和非法集資的危害。擾亂了國家正常經(jīng)濟(jì)金融秩序，破壞了金融市場的健康發(fā)展，干擾了國家政策的有效執(zhí)行。侵害了人民群眾的切身利益，帶來社會不穩(wěn)定，破壞和諧社會建設(shè)。非法集資的 主要對象是普通群眾，尤其是下崗職工、退休工人、農(nóng)民等低收入群體，非法集資活動會給這些人帶來更大的傷害。

第二章 管理措施

第四條 創(chuàng)新舉報方式和渠道在內(nèi)部視頻系統(tǒng)上開辟專欄，公布舉報監(jiān)督電話、郵箱網(wǎng)址，接受全民監(jiān)督。

第五條 采用多形式、多層次、多途徑的宣傳方式，充分發(fā)揮各類媒體和我旗聯(lián)社視頻宣傳系統(tǒng)的作用，引導(dǎo)和提高從業(yè)人員對非法集資和民間借貸的認(rèn)識，提高風(fēng)險識別能力，培養(yǎng)正確的投資理念。

第六條 利用各網(wǎng)點(diǎn)報送的大額現(xiàn)金備案表，篩選排查發(fā)生頻繁的客戶，從中發(fā)現(xiàn)員工及其近親屬參與民間借貸和非法集資行為，排查出違法犯罪問題，要重拳出擊，努力從源頭上防范非法集資等違法行為的發(fā)生。

第七條 聯(lián)社紀(jì)委和各網(wǎng)點(diǎn)、各部室簽訂不參與民間借貸和非法集資承諾書。

第八條 通過手機(jī)短信平臺向從業(yè)人員發(fā)送遠(yuǎn)離非法集資風(fēng)險警示信息。

第九條 制定具體工作措施，召集社會人員深入網(wǎng)點(diǎn)或在從業(yè)人員交友圈內(nèi)開展拉網(wǎng)式暗訪調(diào)查和取證。第十條 努力抓典型，做到早發(fā)現(xiàn)、早處理，絕不手軟，曝光典型案例，在全轄形成打擊非法集資和參與民間借貸行為的高壓態(tài)勢，營造良好的輿論氛圍。

第十一條 嚴(yán)格執(zhí)行經(jīng)濟(jì)聯(lián)保責(zé)任制，加強(qiáng)從業(yè)人員“八小時”之外的行為監(jiān)督，將從業(yè)人員參與民間借貸和非法集資納入經(jīng)濟(jì)聯(lián)保責(zé)任進(jìn)行考核，形成一人違法多人擔(dān)責(zé)的防控格局。

第三章 責(zé)任追究

第十二條 各網(wǎng)點(diǎn)、各部門負(fù)責(zé)人是查防非法集資和民間借貸問題的第一責(zé)任人，要切實(shí)把參與民間借貸和打擊非法集資列為工作重要議程，始終保持高度警惕，避免對社會造成嚴(yán)重的負(fù)面影響。

第十三條 各網(wǎng)點(diǎn)從業(yè)人員之間一旦發(fā)現(xiàn)他人參與民間借貸和非法集資問題，及時上報，對在工作中玩忽職守且造成重大損失或不良影響的，依法給予知情人行政處分。

第十四條 各網(wǎng)點(diǎn)、各部門負(fù)責(zé)人對本部門人員要嚴(yán)管細(xì)查，對因不查、漏查、虛查、查而不報等造成不良影響和后果的，按照相關(guān)規(guī)定要引咎辭職，違反法律的，依法追究法律責(zé)任。

第四章 工作要求

第十五條 加強(qiáng)貸款管理。在貸款發(fā)放過程中，嚴(yán)格落 實(shí)“三法一指引”和有關(guān)授信管理制度，防止內(nèi)部員工和貸戶內(nèi)外勾結(jié)將信貸資金流入民間借貸等非法情況。

第十六條 各網(wǎng)點(diǎn)、各部門負(fù)責(zé)人要認(rèn)真開展本社人員參與民間借貸和非法集資等不良行為排查，聯(lián)社稽核監(jiān)察部要開展全轄各網(wǎng)點(diǎn)負(fù)責(zé)人的不良行為排查工作。

第十七條 嚴(yán)禁從業(yè)人員為民間借貸和非法集資者提供擔(dān)保；嚴(yán)禁為民間借貸和非法集資者提供保護(hù)；嚴(yán)禁為民間借貸和非法集資者充當(dāng)融資中介；嚴(yán)禁在小額貸款公司、擔(dān)保公司、當(dāng)當(dāng)行業(yè)任職兼職。

第十八條 嚴(yán)禁員工與企業(yè)或個人之間非正常資金往來；嚴(yán)禁員工借用和占用客戶資金；嚴(yán)禁利用客戶銀行卡辦理存取款業(yè)務(wù)。

第五章 附則

第十九條 本辦法解釋權(quán)屬伊金霍洛旗農(nóng)村信用合作聯(lián)社。

第二十條 本辦法自發(fā)文之日起執(zhí)行。

伊金霍洛旗農(nóng)村信用合作聯(lián)社

二〇一二年三月九日