第一篇：對民事案件進行分類化審理的思考

對民事案件進行分類化審理的思考

內(nèi)容提要：

隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，民事糾紛呈逐年上升的趨勢。但大部分民事糾紛主要集中在基層人民法院，基層法院的法官承載著越來越大的壓力，基層法院法官斷層現(xiàn)象也日趨嚴重，如何將有限的審判資源合理分配和利用，是基層法院面臨的新問題。筆者以所在的基層法院的民事審判的現(xiàn)狀為基點，從民事案件分類化審理的主要內(nèi)容、必要性、分類化審理的優(yōu)勢進行分析，提出了進一步做好民事案件分類化審理的建議。其目的是針對基層人民法院案多人少及法官斷層等問題，在一定范圍內(nèi)進行審判資源的優(yōu)化配臵，最大限度發(fā)揮現(xiàn)有審判資源作用成為基層法院緩解審判壓力，提升工作質效的必然選擇，但是要從根本上解決基層法院的法官業(yè)務素質不高，人員嚴重不足的問題，還必須通過法律和制度建設從組織上、程序上和相關配套措施上加以推進，才能真正讓法官走上專業(yè)化、精英化的道路，這是社會經(jīng)濟發(fā)展的必然要求。全文共6939個字。

關鍵詞：民事案件 分類化審理 必要性 優(yōu)勢 建議 以下正文：

當前基層法院民事審判工作基本占據(jù)了全部審判工作 1 “半壁江山”的重要位臵。與此同時，基層法院均普遍面臨“案多人少”的突出矛盾，而且這種矛盾從目前情況看，在短期內(nèi)基本無法調和。為此，在一定范圍內(nèi)進行審判資源的優(yōu)化配臵，最大限度發(fā)揮現(xiàn)有審判資源作用成為基層法院緩解審判壓力，提升工作質效的必然選擇。2010年以來，沿灘法院民一庭開始嘗試對案件進行分類化分組審理的新模式，經(jīng)過一年多運行，收到了良好的工作效果。

一、民事案件類化審理的主要內(nèi)容

民事案件分類化審理模式的提出基于對當前基層法院受理民事案件的類型、案件數(shù)量、案件特點進行分析，結合法官的業(yè)務水平、社會閱歷及性格特點等因素對案件進行分類化審理。以該院民一庭2010年受理的全部民事案件為例：2010年共審結民事案件262件，其中：婚姻家庭類案件106件；道交賠償及健康權等侵權類案件81件；民間借貸、買賣、租賃合同、勞動爭議、征地拆遷等類案件75件，案件類型分布較為集中。上述案件在基層法院的審理工作中也分別呈現(xiàn)出不同特點：例如民間借貸、買賣合同類案件一般來講事實較為清楚，法律關系簡單，審理難度不大；而婚姻家庭類糾紛案件，雖然審理難度不大，但矛盾容易激化，需要有社會閱歷且有耐心的法官多做調解工作；侵權類案件及勞動爭議、征地拆遷等類案件涉及到的法律關系比較復雜，一般來說審理周期相對較長，需要業(yè)務水平較高的法官進行審 理。

針對上述特點，在該院民一庭僅有三名法官的前提下，結合案件類型、數(shù)量特點及審理難易程度，首先將承辦案件進行類化，并相應地將現(xiàn)有審、書人員大致劃分為婚姻家庭類；道路交通事故人身損害賠償?shù)惹謾囝?；民間借貸、買賣合同、勞動爭議（追索勞動報酬）等類等三個審判小組，固定一審一書搭配，形成了獨具特色的類化案件分組審判工作模式。從2010年3月至2011年5月，該審判工作模式運行以來，共審結各類民事案件392件，調撤率為73%，上訴率為3.8%，無一件矛盾激化案件，無一件涉訴信訪案件，無一件發(fā)改案件，創(chuàng)造了全市基層法院唯一上訴案件零發(fā)改的奇跡。

二、民事案件分類化審理的必要性

（一）民事審判資源重整的內(nèi)在需求

縱觀司法改革的進程，我國已取得了顯著的成就。特別是改革開放以來，我們立足自己的國情，并不斷借鑒國外先進的司法經(jīng)驗，建立了具有中國特色的社會主義司法體系，逐步形成了立案、審判、執(zhí)行、審判監(jiān)督四個環(huán)節(jié)分工負責、互相配合、互相制約的良好司法運行機制。在審判方面確立了刑事、民事、行政為主體的三大審判結構，同時打造了一支堅強有力的職業(yè)化審判隊伍，在維護社會穩(wěn)定、促進經(jīng)濟發(fā)展方面發(fā)揮了積極作用。但是，隨著社會的進步、經(jīng)濟的 發(fā)展，人民日益增長的物質、文化生活水平不斷提高，對司法服務的需求越來越高，特別是近幾年來，民事案件數(shù)量逐年攀升，新類型案件不斷涌現(xiàn)，而辦案人員的增加數(shù)量有限，案多人少的矛盾日益加重，辦案質量與效率已經(jīng)受到明顯的影響。人民法院為探索專業(yè)化審判之路，將民事審判劃分為傳統(tǒng)民事與商事審判，在提高審判質量與效率方面收到了一定的效果，但這種審判任務的分解只是粗線條的，與精細化分工相差甚遠，同一法庭的法官面對的仍然是多種類型的案件，而一個法官的精力畢竟是有限的，不可能把每項審判業(yè)務都研究透，人才優(yōu)勢的發(fā)揮同樣受到了不同程度的影響。實踐證明，只有專業(yè)化，人民法院才能集中有效的司法資源，打造自己的精細化審判隊伍。

（二）法官隊伍的素質對分類化分工提出現(xiàn)實要求。大家知道，法律知識是一套專業(yè)化程度很高的知識。法官是把知識轉化為解決社會糾紛的行動之人，人們又習慣把法官比作“社會醫(yī)生”。因而，法官的工作是一項極其復雜的智力勞動，專業(yè)性、技術性很強，必須經(jīng)過嚴格的職業(yè)訓練，具有嫻熟的審判技能、扎實的基本功，成為法律方面的專家。作為一名法官，在審判案件時，還必須具有敏銳的洞察能力、敏捷的判斷能力、透徹的分析能力、理智的自控能力、理性的決斷能力，令人信服的說理能力。一位美國學者指出，要在法律方面作出成績……一個人必須在基本概念和職業(yè)道 德方面適合社會需要。有了這個條件，健全的理智會通過職業(yè)上的努力發(fā)展自身。那么，我國基層法院的法官是否基本具備這些素質呢？改革開放后的法制建設初期，重新建立的司法機關需大量法官，為了滿足這一需要，從其他政府機關工作人員以及從復轉軍人中調任和安排了不少人充任法官，甚至還陸續(xù)從以工代干者中選拔了一些。這里面固然有權宜之計的考慮，有當時人才資源局限的因素，也有干部制度存在缺陷的原因，但最根本的則是對于法官職業(yè)性認識的缺乏和否認。事實上，目前我國絕大多數(shù)基層法院中，科班法律系本科生較少，特別是西部地區(qū)的基層法院，有的法院甚至無一個全日制政法院校的法律專業(yè)本科生，如：筆者所在沿灘法院在編干警51人中，有法官資格的為26人，占51%，有法官資格的26人中無一人為全日制政法院校畢業(yè)的法律專業(yè)本科生。當然，非科班生法官中確實有部分優(yōu)秀人才，甚至有一些人的水平超過科班生，但這畢竟只是極少數(shù)人。因此，我國基層法院法官隊伍的現(xiàn)狀就是大多數(shù)法官的水平與職業(yè)法官的要求相距甚遠，法官之間的業(yè)務水平也參差不齊，不少法官難以承擔新型疑難案件的審理，作一定的專業(yè)化分工也是法官隊伍現(xiàn)實狀況的要求。

（三）民事領域的拓寬對審判分類化提出客觀要求。由于近年來社會經(jīng)濟生活中的民事法律關系日益多樣化，以及民法理論研究的深入，民事審判領域在不斷拓寬，涉及內(nèi)容 日趨豐富。一方面，傳統(tǒng)民事案件不斷出現(xiàn)新情況新問題。在婚姻家庭糾紛中，以第三者插足、家庭暴力等為由要求離婚、請求過錯損害賠償、要求對子女行使探望權、要求作親子鑒定等糾紛案件不斷增多，夫妻財產(chǎn)分割也多樣化，甚至牽涉公司、合伙財產(chǎn)的分割，還出現(xiàn)農(nóng)村離婚案件居高不下、離婚案件老齡化等新情況。另一方面，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，新型案件越來越多。這幾年，各地普遍加快城鎮(zhèn)化建設進程，舊城改造力度越來越大，由此產(chǎn)生的房屋拆遷、土地征用補償?shù)燃m紛不斷增多；隨著國家土地制度、住房制度改革的深入，房地產(chǎn)糾紛的類型和范圍也出現(xiàn)了不少新的變化，除以往的房屋買賣、租賃、確權、侵權、土地使用權出讓和轉讓合同糾紛外，還出現(xiàn)了房屋按揭、商品房預售、預租、項目轉讓以及房地產(chǎn)開發(fā)中的虛假廣告、物業(yè)管理等新類型案件；隨著公民權利意識的增強，侵犯名譽權、隱私權、生活安寧權、噪音污染等新型糾紛不斷出現(xiàn)，要求精神損害賠償?shù)陌讣臄?shù)量和類型不斷增加，索賠的數(shù)額也越來越高；隨著人們生活質量的日益提高，旅游、婚慶、裝修等服務行業(yè)產(chǎn)生的服務糾紛也不斷增多。新型案件審理過程中，因審理難度大，導致審理期限遲延。為將審理期限遲延控制在最小限度內(nèi)，就必須實施分類化專業(yè)化分工，讓一部分法官集中精力攻關一類或幾類新型案件，加快審理步伐，提高審判效率。

三、民事案件類化分組審理的工作優(yōu)勢

分類化專業(yè)化審判的精髓就在于將司法資源進行整合，運用法院內(nèi)部最具專業(yè)優(yōu)勢的法官針對專門案件開展精細化審判?！熬笨梢岳斫鉃楦?、更優(yōu)、精益求精；“細”可以解釋為更加具體，細針密縷、細大不捐。通過審判工作實踐檢驗，筆者總結出分類化案件分組審理模式具備以下幾個方面的優(yōu)點：

1．有利于均衡審判管理。實行類案分組審判以后，庭長對全庭工作更容易直觀掌握，對審判過程中發(fā)現(xiàn)的問題可以及時解決；各小組審判工作由于在分案時就考慮到了均衡，審判人員在工作中通過橫向比較也能發(fā)揮均衡結案的自覺意識，從而使全庭保持良好的工作態(tài)勢。

2．有利于提升辦案質效。由于各類案件本身就存在繁簡不同的特點，實行類化審理實際上暗中契合了對案件施行“繁簡分流”的需要，便于簡易案件的快捷審理；審書組合固定審理相同類型案件，有利于其熟練駕馭庭審、準確把握焦點、減少工作差錯、提升辦案質量；各審判工作小組之間容易形成相互比較的競爭氛圍，調動了審書人員的工作積極性，提高了審判效率。

3．實行分類化審判運作，有利于法律效果和社會效果的統(tǒng)一。不同的審判專業(yè)，具有不同的專業(yè)特點，應根據(jù)案件的特點設定不同的專業(yè)審判方式，實行分類化審判運作。對于社會影響較大的案件應進行重點審理，以體現(xiàn)辦案的社會效果；對大眾化的案件應實行標準化審判，以體現(xiàn)辦案的法律效果。對于可能影響社會穩(wěn)定的案件，如婚姻家庭糾紛、勞動爭議、人身損害賠償?shù)劝讣膶徖響獜娀{解程序的運用，突出矛盾的有效化解；對于小額債務、銀行借款等事實清楚、爭議不大的糾紛，應盡可能簡化審判程序，速調速決，以體現(xiàn)效率優(yōu)勢。同時，便于法院對類型案件審判情況進行分析，加強類案經(jīng)驗總結。以往隨機分案導致對類型案件情況變化分析難度增大，必須經(jīng)過統(tǒng)計分析才能發(fā)現(xiàn)問題。實行相對固定的審理模式后，審判人員對類案數(shù)量、特點變化憑直觀便容易發(fā)覺，可以及早發(fā)現(xiàn)問題，便于調研分析、加強經(jīng)驗總結。

4．有利于減輕法官疲勞，促進法官身心健康。隨機分案容易導致法官承辦案件時難時易，呈現(xiàn)出忙閑不均的狀態(tài)，如果個人調節(jié)能力差，容易增加辦案壓力、影響工作效率。實行相對專業(yè)化的審判以后，法官更易于對承辦案件做到心中有數(shù)，一定程度減輕了工作壓力。

5．有利于提高法官的業(yè)務水平，提高審判工作的公信力。一是分類化定位不再受其他類案件的干擾，不僅可以免除因平凡更換案件類型帶來法官精力的耗費，還有利于法官業(yè)務特長與審判技巧的培養(yǎng)，為高效、科學地開展審判工作創(chuàng)造條件；二是高素質專業(yè)人才的聚集及業(yè)務的個性化，便 于法官不斷更新知識，潛心研究專業(yè)，辦案能力易于達到較高的層次，成為專家型法官；三是對案件進行精細化審判，有利于專業(yè)法官辦案經(jīng)驗的積累，建立自己的案件品牌；四是因為專業(yè)，所以更為精確、細致，辦案效果更能獲得當事人和社會的認同，有助于提高審判工作的公信力。

四、對民事案件分類化審理的初步建議

通過上面理論和實踐的探討，我們應當承認，由于我國法院審理的民事案件不斷增長，法官承擔的任務越來越重，且審理的案件類型越來越復雜，作出分類化分工是一種理性的選擇。正如王利明教授所述，從現(xiàn)代司法的發(fā)展來看，司法日益專業(yè)化，法官在審理案件的職責方面分工越來越細，這是一個總的發(fā)展趨勢。但就象所有探索和創(chuàng)新一樣，專業(yè)化分工要得到鞏固和完善，離不開法律和制度建設，必須通過法律和制度建設從組織上、程序上和相關配套措施上加以推進，才能保證其長效性。

（一）應當考慮基層法院法官的分層化。在推進法官職業(yè)化的過程中，不少學者提出了法官專業(yè)化的問題。專業(yè)化的理念當然符合國際潮流，但在專業(yè)化的同時必須考慮我國法官特別是基層法院法官的現(xiàn)狀。不少學者已經(jīng)認識到：“在我國法官隊伍建設當中，專業(yè)化還很不充分，法官個體間的素質參差不齊，表現(xiàn)為兩極分化的態(tài)勢：一方面中級以上法院因其待遇優(yōu)厚、行政級別高和生活環(huán)境好（多處于大中城 市）而吸引了許多優(yōu)秀法律人才；另一方面基層法院因待遇低薄、行政級別低，生活環(huán)境艱苦（基層派出法庭往往在偏遠地帶）而無法吸引和挽留優(yōu)秀法律人才，但后者卻承擔了大部分案件的一審工作?！币恍┓ㄔ阂堰M行的實踐已表明，我們根本不可能把現(xiàn)有的法官都完全職業(yè)化和精英化，而且受多種因素的制約將這其中的大部分人強制淘汰也不現(xiàn)實，同時面對基層常見的許多家長理短式的小糾紛，也不需要精深法理去審理，因此在加強法官專業(yè)化的同時可以考慮基層法院法官的分層化。在國外其實早就有這樣的實踐，如英國的治安官制度。英國在1995年共有651名具有一般管轄權的法官，這些法官出于職業(yè)的特性與社會保持一定的距離，只運用判例和法律等形式化的官方文本處理社會糾紛。為彌補官方文本與地域性和鄉(xiāng)土性規(guī)范和意識的差距，使法律的觸角深入社會的方方面面，作為司法制度的一個重要環(huán)節(jié)，英國一直保留有非職業(yè)化的治安官制度。治安官在當?shù)氐淖罨鶎臃ㄔ骸伟补俜ㄔ褐泄ぷ鳌Ｆ涔ぷ靼◤V泛的刑事和民事案件的審理。在民事家庭案件中，治安官就影響子女和家庭的有關問題做出決定。治安官可以由任何人擔任，但需要具備以下資格：（1）優(yōu)良人品和正直；（2）通達事理；（3）衡量證據(jù)的能力；（4）必須在當?shù)毓ぷ骱蜕睿Ξ數(shù)氐纳鐓^(qū)有深入了解和理解；（5）堅定、富于同情；（6）能與他人一起共同工作。我國一些法院進行的調解法官與判決 法官的探索，其實也有類似的考慮?？梢钥紤]縮減現(xiàn)行法官隊伍的規(guī)模，分流一部分無法達到職業(yè)化要求的法官，使其成為類似于英國治安官那樣的司法人員。

（二）應當探索建立小額法庭的可能性。當前，我們進行的速裁機制試驗，由于缺乏法律的支撐，事實上主要還依賴于審判人員超強的工作責任心在推動，簡易程序不簡的問題一直存在。在國外，日本建立了簡易裁判所，對其法官任用和審級上都有專門規(guī)定，小額訴訟一經(jīng)判決，當事人不得提起上訴，只能向同一簡易裁判所申請復議一次。美國在民事法庭內(nèi)所設的小額法庭專門處理金額較小的民事爭議。小額法庭通常在晚上開庭，可采取法官審理和仲裁兩種方式，對法官判決不服也可上訴。但有些州規(guī)定，如果當事人同意可實行一審終結。在小額法庭出庭一般不需請律師，且收案以后應很快開庭審理，迅速結案?，F(xiàn)代社會生活中，小額糾紛及由此伴隨的零星權利侵害的現(xiàn)象是廣泛存在的，對于這類糾紛，當事人能否較為容易地訴之法院，直接反映了一個國家的法制保障狀況。為保障當事人的司法救濟權，固然需要建立科學的、完整的、公正的訴訟程序，但通過正規(guī)的程序進行民事訴訟，當事人需要花費大量的時間、精力和費用，如果當事人因過分擔心“入不敷出”而放棄訴訟，既不利于保護當事人權益，也不符合訴訟經(jīng)濟原則。因此，我國有必要在基層法院中設立小額法庭，并制定相應的程序法，小額 法庭可以實行即受即審、隨傳隨審，并要求除特殊情況外當庭結案。如果當事人雙方自愿，還可以采取一審終審。

（三）應當根據(jù)分類化專業(yè)化分工特點開展法官職業(yè)培訓。世界各國大都重視對法官的教育和培訓，不僅要求擔任法官職務的人員必須具有相應的法律專業(yè)學歷，有些國家還明確規(guī)定，只有經(jīng)過專門培訓，才能擔任法官職務或晉升高一級法官職務。在職法官都要定期培訓，并且這種培訓是強制性進行。我國目前首先存在的問題是，沒有區(qū)分法學家培養(yǎng)和法律家培養(yǎng)的區(qū)別，認識不到法律研究者與法官的區(qū)別，沒有適當區(qū)別法學教育和法律教育。作為一門科學，法學應具有體系性、原理性和批判性的特征，以理性思辨和邏輯自足為基本要求；而且，法學是批判性的，并不必須以忠實現(xiàn)行法為基本原則，它不僅能夠建構系統(tǒng)的理論體系來闡明法的本質和價值，而且能夠通過對現(xiàn)行法的積極評價、批判和重構，成為推動法律發(fā)展的動力。相比之下，法律實務則以現(xiàn)行法為基礎展開，其基本要求是嚴格性、統(tǒng)一性、操作性和保守性，以及消極主義原則。這樣才有助于培養(yǎng)實務法律家對現(xiàn)行法的信仰與忠誠，恪守自己的權限，有所為而有所不為，以保證法律適用中的統(tǒng)一性、連續(xù)性和穩(wěn)定性。其次，我國法學教育和培訓中都傾向于培養(yǎng)“通才型”法官，正如前文已分析的，這根本不可能實現(xiàn)。因此，在要求法官通曉基本法理和法律知識的同時，應針對其審判專業(yè)性特 點，強化相關法律知識的培訓。特別是新法頒布后，正常適用該法的專業(yè)合議庭人員都應當進行輪訓。再次，我國法官培訓的方式比較呆板，沒有真正認識到法官培訓以實務需要為基本要求。美國法學院以著名的案例教學、臨床教育和蘇格拉底教學法為基本方式，試圖教會學生“像法律家那樣思維”，并能夠應對法律實務中的各種實際問題。盡管在美國的法官培訓中也有教師講授，但不是主要的，主要的是法官自己討論。再一種培訓方法，就是通過看錄像，進行直觀教學，法官們看一段討論一段。還有一種方法，就是通過辦刊物來進行培訓和指導。法國的法官職業(yè)培訓中，教育方案源于司法實踐，教學內(nèi)容闡釋司法實踐，教學方式配合司法實踐，教學目的服務司法實踐，確保了培訓工作的務實性、實踐性和實用性。因而，我國法官培訓中，應提倡直觀的、形象的、研討式的教學方法。總之，我國應針對法官專業(yè)化特點，開展定期性、強制性、靈活性的培訓，努力培養(yǎng)實務性法律家。

五、結語

法院是社會矛盾的交匯點，面對民事案件逐年上升的趨勢，基層人民法院的法官已經(jīng)不堪重負，基層法院法官斷層現(xiàn)象更是日趨嚴重，筆者作為一名基層人民法院的民事法官，親歷了法官的無奈和法院的困境，要解決基層人民法院民事法官斷層問題，民事法官專業(yè)化問題還離不開法律和制 度建設，必須通過法律和制度建設從組織上、程序上和相關配套措施上加以推進，才能真正讓民事法官能走上專業(yè)化、精英化的道路，這是社會發(fā)展的必然要求。

主要參考書目與文獻：

⑴參見李玉杰著《審判管理學》，法律出版社2003年版，第86頁至第87頁。

⑵參見何家弘、胡錦光主編《法律人才與司法改革》，中國檢察出版社2003年版，第223頁。

⑶參見王利明著《司法改革研究》，法律出版社1999年版，第186頁至187頁。

⑷參見張蔚雋著《實施繁簡分流機制的實踐與思考》，載張啟楣主編《司法熱點問題調查》，人民法院出版社2004年第一輯，第187頁。

⑸參見陳文興著《法官職業(yè)與司法改革》，中國人民大學出版社2004年版，第26頁。

⑹參見郭丹和王肅元著《努力實現(xiàn)法官同質化》，載《法制日報》，2001年9月23日。

⑺參見王世民等著《法國司法改革與法官教育培訓制度（下）》，載《法律適用》2000年第3期。

⑻參見杜強《人民法院優(yōu)化職權配臵改革的新發(fā)展》，載《人民司法》2009.13。

第二篇：民事案件審理操作規(guī)程

民事案件開庭操作規(guī)程

(第一審普通程序)

第九條當事人的授權委托書要明確寫明具體的代理事項和權限。授權委托書僅寫“全權代理”或“特殊授權”、“特別代理”，而無具體授權的，應告知其作具體、詳細、規(guī)范的表述。如代為訴訟、代為承認、變更，放棄訴訟請求、代為和解、調解，代受訴訟文書等。沒有具體內(nèi)容，經(jīng)告知后仍不作具體表述的，按一般代理人對待。

第三節(jié)法庭調查

第十七條當事人不申請回避的，審判長宣布本法庭依法正式成立，并宣布進行法庭調查。法庭調查按照當事人陳述及答辯，法庭歸納爭議焦點，當事人舉證、質證、法庭認證的順序進行。

第十八條當事人陳述及答辯按照以下順序進行：

1．由原告陳述起訴的請求及依據(jù)的事實和理由（或者宣讀起訴狀）；

2．由被告陳述案件事實及答辯的理由（或宣讀答辯狀）；

第十九條指導當事人圍繞證據(jù)的真實性、關聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進行質證、說明與辯駁。

舉證、質證按下列順序進行：

（1）原告出示證據(jù)，并說明證據(jù)名稱、來源及證明對象。被告、第三人進行質證；

（2）被告出示證據(jù)，并說明證據(jù)名稱、來源及證明對象。原告、第三人進行質證；

（3）第三人出示證據(jù)，并說明證據(jù)名稱、來源及證明對象。原告、被告進行質證；

第二十條質證時，根據(jù)案件不同情況可以采取以下方式：

（1）由一方逐份提交證據(jù)，另一方逐個質證；

（2）一方將全部證據(jù)一次提交由另一方質證；

（3）一方按照爭議焦點舉證，另一方進行質證；

（4）一方按證明事實類別舉證，另一方進行質證。

案件有兩個以上獨立的訴訟請求的，當事人可以逐個出示證據(jù)進行質證。

第二十一條法庭依照當事人申請調查收集的證據(jù)，屬于提出申請的一方當事人提供的證據(jù)，應由一方當事人交另一方質證。法庭依照職權調查收集的證據(jù)，應當在庭審時出示，聽取當事人的意見，并可就調查收集該證據(jù)的情況予以說明。（監(jiān)控錄像是法院依職權調取的。）

第二十二條證人應當出庭作證，接受當事人的質詢。但確有困難不能出庭的，經(jīng)許可，可以提交書面證言或視聽資料。

第二十三條對出庭作證的證人，應首先查明其身份，告知其權利義務以及作偽證應承擔的法律責任。然后由合議庭向證人調查。當事人及訴訟代理人可依次向證人發(fā)問、質詢。

（法庭調查的最后，可以向當事人發(fā)問。。）

證人不得旁聽法庭審理。詢問證人時，其他證人不得在場。合議庭認為有必要的，可以讓證人進行對質。

第二十四條鑒定人、勘驗人應當出庭接受當事人質詢。原告、被告及第三人依次對鑒定結論和勘驗結果發(fā)表意見。

鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)法庭準許，可以書面答復當事人的質詢。第二十五條經(jīng)法庭許可，當事人可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。

詢問證人、鑒定人、勘驗人不得使用威脅、侮辱及不適當引導證人的言語和方式。第二十六條公開審理的案件，庭審中涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應當保密的證據(jù)，不得公開質證，但可以在旁聽人員不在場、且不致泄密的情況下組織雙方當事人質證。

不予公正質證的應當向當事人說明理由。

第二十七條對經(jīng)過當事人質證的證據(jù)可以進行當庭認證。結合案件的具體情況，舉證、質證、認證可同時進行，也可以就一個焦點當事人舉證、質證后分階段認證，或在當事人舉證、質證全部結束后進行綜合認證。認證時，應講清認證的依據(jù)和理由。對不能當庭認證的證據(jù)，必須在合議庭評議時進行評議，并在裁判文書中寫明認證與否的理由。

第二十八條對單一證據(jù)可以從下列方面進行審核認定：

（1）證據(jù)是否原件、原物復印件、復制品與原件、原物是否相符；

（2）證據(jù)與本案事實是否相關；

（3）證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定；

（4）證據(jù)的內(nèi)容是否真實；

（5）證人或者提供證據(jù)的人，與當事人有無利害關系。

第二十九條就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力可以依照下列原則認定：

（1）國家機關、社會團體依職權制作的公文書證的證明力一般大于其他書證；

（2）物證、檔案、鑒定結論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公正、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言；

（3）原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)；

（4）直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；

（5）證人提供的對與其有親屬或者其他密切關系的當事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

第三十條一方當事人提出的下列證據(jù)，對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，應當確認其證明力：

書證原件或者與書證原件核對無誤的復印件、照片、副本、節(jié)錄本。

第三十一條 當事人經(jīng)合議庭許可，對合議庭主持調查未涉及但可能對查清事實有影響的事實部分予以補充，可以依次互相發(fā)問。

第三十二條合議庭成員可以就有關的重要問題和當事人沒有提及或沒有講清的關鍵問題，向當事人進行必要的提問。

第三十三條對于在庭審中一方當事人提出“新的證據(jù)”的，應首先交對方當事人發(fā)表意見。如對方當事人提出該證據(jù)不屬于新的證據(jù)且不同意質證的，合議庭應該當庭審查確定該證據(jù)是否屬于《證據(jù)規(guī)定》第四十一條

（一）項規(guī)定的“新的證據(jù)”，如屬新的證據(jù)，應明確宣布審查結果，并告知當事人進行質證和拒絕質證的法律后果。對方當事人對該證據(jù)進行反駁，要求重新舉證的，法庭應當休庭，給予其合理期限提出意見或者舉證，并在新的舉證期限屆滿后重新開庭。

一方當事人提出的證據(jù)雖不屬于“新的證據(jù)”，但不審理該證據(jù)可能導致裁判明顯不公，且當事人在舉證期限屆滿前未提供該證據(jù)有正當理由的除外。

第四節(jié)法庭辯論

第三十四條法庭辯論要圍繞爭議的焦點進行，對雙方意見一致的問題不再辯論；辯論主要是針對爭議問題如何分清是非責任、正確適用法律發(fā)表各自的意見，已經(jīng)發(fā)表過的意見不應重復。

第三十五條法庭辯論按照下列順序進行：

（1）原告及其代理人就法庭調查的事實和證據(jù)、應當適用的法律發(fā)表辯論意見；

（2）被告及其代理人就法庭調查的事實和證據(jù)、應當適用的法律發(fā)表辯論意見；

（3）第三人及其代理人就法庭調查的事實和證據(jù)、應當適用的法律發(fā)表辯論意見；

（4）互相辯論。

第三十六條第一輪法庭辯論結束后，審判長應歸納本案爭議焦點，并征求當事人意見。對合議庭歸納的爭議焦點，各方無異議的記入筆錄；有異議的經(jīng)合議庭合議后予以補充、修改；對不屬于爭議焦點的，合議庭應予以解釋、說明。

第三十七條第二輪辯論，審判長組織當事人圍繞法庭確認的爭議焦點進行辯論 爭議焦點以外的問題不作為法庭辯論的內(nèi)容，與爭議焦點有密切聯(lián)系的除外。爭議焦點：1.流浪貓是否屬于飼養(yǎng)的動物。2.被告是否是飼養(yǎng)人或管理人。3.原告是否用腳踢流浪貓。4.本案是適用侵權法第7條、78條還是第6條？

第三十八條復雜案件可以限時、分輪次進行辯論。第二輪法庭辯論結束后，審判長應征求雙方當事人是否還有新的辯論意見，如果有新的辯論意見，應允許其發(fā)表，并可對第二輪以后的辯論限時；如果沒有新的辯論意見，應允許其發(fā)表，并可對第二輪以后的辯論限時；如果沒有新的意見審判長應宣布法庭辯論結束。

第三十九條合議庭在法庭辯論時發(fā)現(xiàn)有尚未查清的事實可以中止法庭辯論，恢復法庭調查。法庭重新調查結束，應繼續(xù)法庭辯論。

第四十條法庭辯論終結，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后陳述意見。

第五節(jié) 法庭調解

第四十一條經(jīng)過法庭調查和法庭辯論，在征得當事人同意后可以當庭進行調解。（鑒于雙方分歧較大，不同意調解。）

第四十二條 為保證模擬審判過程的完整性，在審判長征詢各方是否同意當庭進行調解時，原、被告雙方應均回答不同意調解。

第三篇：民事案件申請延期審理

案例一：

延期審理申請書

申請人： 請求事項： 事實與理由： 此致 ××人民法院

申請人：2012年

月

日

延期審理申請書

申請人：A，男，××歲，×族，××省××縣人，××省××市××廠職工，現(xiàn)住××市××區(qū)××街××號。

請求事項：

關于××區(qū)人民法院(1999)民初字第125號“申請人A訴B債務糾紛”一案，現(xiàn)因申請人無法按期出庭，請求人民法院延期審理。

事實和理由：

申請人A訴B債務糾紛一案，××區(qū)人民法院定于××年××月××日××時開庭審理。申請人于××年××月××日在工作時被機器壓傷，右腿骨折，現(xiàn)住院治療，故無法按期參加開庭審理。為保障申請人出庭參加訴訟的權利，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第132條第1款之規(guī)定，特請求人民法院推延本案開庭審理日期。

此致

××市××區(qū)人民法院

申請人：A

××年××月××日

第四篇：學習審理普通民事案件審判程序

學習民事案件開庭審理普通程序操作規(guī)程

一、開庭前的準備

1.書記員：當事人及其訴訟代理人入庭，將傳票和出庭通知書交回附卷；已報到的證人到指定地點等候傳喚，證人不得參加旁聽，證人與證人之間不能在一起。

2.書記員（站立）：現(xiàn)在宣布法庭紀律。根據(jù)《中華人民共和國人民法院法庭規(guī)則》規(guī)定，旁聽人員必須遵守下列紀律：

⑴不準錄音、錄像和攝影；

⑵不準隨意走動和進入審判區(qū)；

⑶不準發(fā)言、提問；

⑷不準鼓掌、喧嘩、哄鬧和實施其它妨害審判活動的行為；

⑸關閉無線通訊工具。

對于違反法庭紀律的人，審判長給予口頭警告、訓誡；沒收錄音、錄像和攝影器材,責令退出法庭或者經(jīng)院長批準予以罰款、拘留。對嚴重擾亂法庭秩序的人，依法追究刑事責任。

3.書記員：全體起立，請審判長、審判員入庭就坐。

(審判長率合議庭人員從法官通道縱隊步入審判臺就坐)

4.書記員：坐下,報告審判長，本案當事人及其訴訟代理人均已到庭（如有缺席人員應當說明），準備就緒，請審判長開庭。

二、開庭審理

5、審判長：（敲擊法槌后宣布）安化縣人民法院民事審判第一庭，現(xiàn)在開庭。

6、審判長：下面核對當事人及其訴訟代理人的基本情況。

原告（被告、第三人）的姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、文化程度、職業(yè)或工作單位和職務、住址。

（當事人是法人的，核對法人名稱和所在地地址、法定代表人姓名和職務）

原告（被告、第三人）的委托代理人姓名、性別、出生年月日、文化程度、職業(yè)或工作單位和職務、住址。系近親屬的，核對與當事人的關系。委托代理人系律師，核對姓名、工作單位和職務（要求出示律師執(zhí)業(yè)證和宣讀委托書及代理權限）。

7、原告對被告方（第三人）出庭人員有無異議？

8、被告對原告方（第三人）出庭人員有無異議？

9、第三人，對原告方，被告方出庭人員有無異議？

10、審判長：當事人及其訴訟代理人的身份經(jīng)核對無誤，且當事人對對方出庭人員沒有異議，各方當事人及其訴訟代理人符合法律規(guī)定，準許參加本案的訴訟活動。[被告×××（獨立請求權的第三人）經(jīng)（公告送達）本院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，本院傳票送達合法，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第130條的規(guī)定，本院依法缺席判決。無獨立請求權的第三人×××經(jīng)本院傳票傳喚無正當理由拒不到庭，不影響案件的審理]

11、審判長：湖南省安化縣人民法院民事審判庭第一庭根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第120條之規(guī)定，在本院第三審判庭，依法公開（或不公開）開庭審理原告×××與被告×××、第三人×××（案由）一案。（不公開審理的應當說明理由）

12、審判長：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第40條之規(guī)定，依法由審判員×××擔任審判長和審判員×××、×××組成合議庭。書記員×××擔任法庭記錄。

13、審判長：現(xiàn)在向當事人交待訴訟中的權利、義務以及應當遵守的法庭紀律。

《中華人民共和國人民法院法庭規(guī)則》第7條規(guī)定，訴訟參與人應當遵守法庭規(guī)則，維護法庭秩序，不得喧嘩、吵鬧；發(fā)言、陳述和辯論，須經(jīng)審判長許可。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第45條、第46條之規(guī)定，當事人有權申請審判人員、書記員回避的權利。對合議庭以上人員有下列情形之一的，可以申請回避：

⑴是本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬；

⑵與本案有利害關系；

⑶與本案有其他關系，可能影響對案件公正審理的。《中華人民共和國民事訴訟法》第50條規(guī)定：當事人有權委托代理人，提出回避申請，收集、提供證據(jù)，進行辯論，請求調解，提起上訴，申請執(zhí)行；當事人必須依法行使訴訟權利，遵守訴訟秩序，履行發(fā)生法律效力的判決書、裁定書、調解書所確定的主文內(nèi)容。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第51條、第52條規(guī)定：雙方當事人可以自行和解；原告可以放棄或者變更訴訟請求；被告可以承認或者反駁訴訟請求，有權提起反訴。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第129條、第130條規(guī)定：原告未經(jīng)許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的可以缺席判決；被告未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

14、分別詢問原告、被告、第三人或者其法定代理人，剛才審判長交待的當事人的訴訟權利，義務和應當遵守的訴訟秩序聽清楚了沒有？是否申請回避？

三、法庭調查

15、審判長：現(xiàn)在進行法庭調查。

16、審判長：原告宣讀起訴狀或者陳述起訴的請求和理由（代理人宣讀起訴狀的，詢問原告對起訴內(nèi)容有無補充）。

17、審判長：被告進行答辯或者宣讀答辯狀（代理人宣讀答辯狀的，詢問被告對起訴內(nèi)容有無補充）。

18、審判長：第三人答辯陳述（代理人答辯陳述的，詢問第三人對起訴內(nèi)容有無補充）。

（審判長歸納當事人爭議的焦點）①??②??

19、審判長：①原告對審判長歸納的爭議焦點有無異議？ ②被告對審判長歸納的爭議焦點有無異議？ ③第三人對審判長歸納的爭議焦點有無異議？

20、審判長：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第64條第1款規(guī)定：“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)?！碑斒氯藢ψ约禾岢龅脑V訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明，沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。證據(jù)應當在法庭上出示，由當事人質證。未經(jīng)質證的證據(jù)，不能作為認定事實的依據(jù)。質證時，當事人應當圍繞證據(jù)的真實性、關聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進行質疑、說明與辯駁。

21、審判長：現(xiàn)在由原告方出示證據(jù)。被告方進行質證。第三人進行質證。

22、審判長：現(xiàn)在由被告方出示證據(jù)。原告方進行質證。第三人進行質證。

23、審判長：現(xiàn)在由第三人出示證據(jù)。原告方進行質證。被告方進行質證。

24、審判長：原告方對證據(jù)有無新的意見？

25、審判長：被告方對證據(jù)有無新的意見？

26、審判長：第三人對證據(jù)有無新的意見？

（人民法院依照職權調查收集的證據(jù)在這里出示，聽取當事人意見，并可就調查收集該證據(jù)的情況予以說明）

27、傳證人×××出庭作證。核實證人的基本情況（查看身份證并收取身份證復印件）。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第70條、第102條之規(guī)定，凡是知道案情的單位和個人，都有義務出庭作證。

證人必須實事求是地作證，不得使用猜測、推斷或者評論的語言，如有意作偽證、假證的，要負法律責任。證人×××聽清楚沒有？ 下面由證人進行證人作證誓詞。（我叫

，因原告

與被告

糾紛一案，我自愿以我的人格和良知擔保為

出庭作證，我們彼此是

關系。我向法庭宣誓：不提供虛假證詞；不隱匿證據(jù)；如與上述誓言相悖相悖，愿承擔相關的法律責任和道德譴責。本人于2008年

月

日 時在安化縣人民法院民事審判第一庭作出上述宣誓。）現(xiàn)在由證人×××客觀陳述其親身感知的（所要求證明）事實。

（當事人提出向證人發(fā)問的，經(jīng)法庭許可后進行）

28、原告對證人證言進行質證。被告對證人證言質證。第三人對證人證言質證（必要時，可以讓證人對質）。

（合議庭成員需要對證人詢問的在這里進行）

29、證人×××作證完畢，對記入筆錄的證詞核對后簽名蓋章。證人作證后可以參加旁聽。

（審判長根據(jù)案情需要對當事人詢問的在這里進行，對合議庭意見一致的證據(jù)進行認證，對暫時不能認證的證據(jù)，說明什么證據(jù)待合議庭評議后予以認證）

四、法庭辯論

30、審判長：法庭調查結束，現(xiàn)在進行法庭辯論。法庭辯論是當事人及其訴訟代理人圍繞本案爭議焦點，結合法庭調查的具體情況以及適用法律方面進行的綜合性發(fā)言，辯論中應當實事求是，在法律范圍內(nèi)尊重客觀事實，以理服人，不應涉及本案無關的問題和進行人身攻擊，以求得對方的理解及法院的支持。

31、審判長：現(xiàn)在由原告及其訴訟代理人發(fā)表辯論意見。

32、現(xiàn)在由被告及其訴訟代理人發(fā)表辯論意見。

33、現(xiàn)在由第三人及其訴訟代理人發(fā)表辯論意見。

（第二輪由審判長詢問訴訟各方有無新的辯論意見，如有再進行二輪辯論）

34、審判長：法庭辯論結束，原告在辯論中提到了??；被告在辯論中認為??；第三人在辯論中的意見是??

35、審判長：現(xiàn)在由當事人作最后陳述，陳述應當表明主要訴訟請求，是否改變訴訟請求，要求法院如何處理等內(nèi)容。

36、原告作最后陳述。

37、被告作最后陳述。

38、第三人作最后陳述。

39、審判長：（宣傳有關法律知識）根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第128條之規(guī)定，判決前能夠調解的可以進行調解。原告是否同意調解？被告是否同意調解？第三人是否同意調解？（各方當事人同意調解的，可以休庭調解，達成一致意見的，將具體條款記入筆錄，各方當事人在庭審記錄中簽字蓋章，及時制作調解書送達。如有一方不同意調解的，繼續(xù)審理）

40、審判長：由于原告（或被告、第三人）不同意調解。現(xiàn)在休庭，由合議庭評議，評議后繼續(xù)開庭（敲擊法槌）。

五、宣判

41、書記員：當事人及其訴訟代理人各就各位，全體起立，請審判長、審判員入庭就坐。坐下。

42、審判長：（敲擊法槌后宣布）現(xiàn)在繼續(xù)開庭。本案通過今天的法庭調查和法庭辯論，合議庭評議認為：①需要裁定的內(nèi)容；②原告（被告、第三人）舉出的（什么）證據(jù)符合證據(jù)的“三性”予以確認，采信，（什么）證據(jù)經(jīng)合議庭評議不符合證據(jù)的“三性”不予采信；③對證人×××的證言符合（或不符合具體內(nèi)容）予以確認采信（或不予確認采信）；④據(jù)此，合議庭對本案認定為??，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第134條的規(guī)定，現(xiàn)在宣判。

43、書記員：全體起立。

44、審判長：根據(jù)法律（具體條款）規(guī)定，判決如下：

（宣布判決主文內(nèi)容，訴訟費的負擔）

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖南省益陽市中級人民法院。

45、審判長：（宣布）坐下。

（宣告離婚判決后告知：原、被告在判決發(fā)生法律效力前不得另行結婚）

46、審判長：今天是口頭宣判，原、被告及其訴訟代理人在****年**月**日上午

時到本院民一庭領取民事判決書，領取之日即為送達之日。當事人在指定期間內(nèi)未領取的，指定領取裁判文書期間界滿之日即為送達之日，當事人的上訴期從指定領取裁判文書期間屆滿之日的次日起開始計算，上訴期限為十五日。

47、審判長：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第133條2、3款之規(guī)定，法庭筆錄當庭宣讀或者由當事人自己閱讀，如認為筆錄無誤應當簽名蓋章，拒絕簽名蓋章的，書記員記明情況附卷?，F(xiàn)在閉庭（敲擊法槌）。

對定期宣判的案件，適用以下程序： 審判長：鑒于原、被告不同意調解，根據(jù)案件具體情況，本案定于

****年**月**日上午

時在本院第三審判庭宣判，當事人及其訴訟代理人應當準時出庭。定期宣判的案件，定期宣判之日即為送達之日，當事人的上訴期自定期宣判的次日起開始計算。當事人在定期宣判的日期無正當理由未到庭的，不影響該裁判上訴期間的計算。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第133條2、3款之規(guī)定，法庭筆錄當庭宣讀或者由當事人自己閱讀，如認為筆錄無誤應當簽名蓋章，拒絕簽名蓋章的，書記員記明情況附卷。

現(xiàn)在休庭（敲擊法槌）。

第五篇：律師如何進行民事案件代理

律師如何進行民事案件代理

吳雪元廣東德法理律師事務所主任、律師

將我國《民事訴訟法》與《刑事訴訟法》對照分析，就會發(fā)現(xiàn)《民事訴訟法》有關代理人權利義務的規(guī)定，沒有《刑事訴訟法》有關辯護人權利義務的規(guī)定，那么具體和完備。本文就依據(jù)《民事訴訟法》、《律師法》有關規(guī)定，結合自己十多年來辦案的經(jīng)驗和體會，談談律師如何進行民事案件的代理。

一、律師在民事案件代理中享有的權利

律師在民事糾紛案件代理過程中所享有的權利，概括地講，一是法定職權，二是當事

人授權。

律師的法定職權，來自法律的直接賦予，如調查權，閱卷權等，這些都是程序上的權利，一經(jīng)當事人委托，即自動依法享有。我國《民事訴訟法》第六十一條規(guī)定：“代理訴

訟的律師和其他訴訟代理人有權調查收集證據(jù)，可以查閱本案的有關材料”。當事人授權，又分為一般授權和特別授權。當事人委托律師代理參與訴訟或仲裁，律師發(fā)表代理意見、出庭、辯論三項程序方面的權利，一經(jīng)委托即自動享有，這種一般授權也是程序方面的權利。至于實體權利，就需當事人特別授權了。我國《民事訴訟法》第五十九條規(guī)定“訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權”。實踐中，《民事訴訟法》賦予當事人享有的申請回避、請求

調解、申請執(zhí)行等三項權利，律師亦需經(jīng)當事人特別授權，方可行使。

二、律師在民事案件代理中應盡的義務

我國《民事訴訟法》和《律師法》對律師在民事案件代理中應盡的義務，規(guī)定得比較

零亂而不系統(tǒng)，分散而不集中。以我體會，可歸納為以下五個方面：

1．解答委托人有關法律問題的詢問，提供法律意見和建議。

2．為委托人代寫訴訟文書，如民事訴狀、上訴狀、答辯狀、反訴狀、管轄權異議書、執(zhí)行申請書等。

3．幫助委托人搜集整理證據(jù)，或自行調查取證后，向法庭提交。

4．出庭訴訟，在法庭調查階段對證據(jù)發(fā)表質證意見，在法庭辯論階段口頭發(fā)表代理

意見，并按法官要求提供書面代理詞。

5．不得泄露當事人的隱私或者商業(yè)秘密。

三、律師進行民事案件代理應注意的事項

在民事案件訴訟中，各方律師和當事人都想勝訴，至少不敗訴。然而，一個案件中當事人大多總有勝訴者和敗訴者，打個平手、分不出勝敗的案件少之又少。當事人訴訟勝敗由事實和法律決定，由法官判決，律師雖然打不得包票，但并不意味著律師無所作為。律師在他的當事人勝訴、敗訴、因錯判而敗訴三者中，如何最大限度地維護當事人合法權益

呢？

首先，在當事人面臨勝訴的時候，律師應側重于幫助當事人把勝訴變成現(xiàn)實，而不是勝訴本身。例如，某債權人起訴債務人，勝訴已成定局，律師代理債權人參加訴訟時，側重點應通過做工作包括適當讓步調解促進債務人盡快主動履行償債義務；若債務人償債能力不足或可能賴債，則應與債權人共同查找債務人帳戶資金及實物財產(chǎn)的下落，及時申請法院

對債務人財產(chǎn)進行查封、凍結，以確保債權人勝訴后，能迅速執(zhí)行判決。

其次，在當事人面臨敗訴的結局時，律師應側重于幫助當事人減少賠款損失。例如，甲公司與乙公司簽訂借款合同，以高息借了乙公司的錢，被乙公司告上法庭。律師作為甲公司的代理人，就應向雙方當事人指出企業(yè)之間的借貸違背金融法規(guī)，借款合同無效，若官司打下去，甲公司應償還乙公司本金，乙公司約定取得或已經(jīng)取得的高息部分將面臨被追繳沒收，收款時間亦因一審二審而延長，那么就可以提出甲公司迅速歸還乙公司欠款本金、利息不算或象征性計算，以換取乙公司撤訴，案外和解，或法院調解結案。這樣做，甲公司可減少利息損失，乙公司可迅速收回欠款，雙方則皆可避免長期訟累，避免追繳高息損失。又如在著名相聲演員奇志、大兵訴查某某、歐某某表演相聲侵犯其著作權一案中，我作為被告查某某代理人，據(jù)理力爭，力促以最小的賠償達成和解。當時原告訴狀索賠

2.2萬元，法官調解時亦表示賠償1萬元應可以接受，但我還是主動找兩原告長談，陳述被告困難，以理服人，以情動人，最后以賠償5000元調解結案。被告在結案后主動修復

與原告的關系，原告后來也給了被告一些幫助，達到了化干戈為玉帛的效果。再次，在出現(xiàn)因錯判而造成當事人敗訴時，律師為敗訴當事人代理的側重點是幫助當事人依法上訴或申訴（包括申請再審）。造成完全錯判的常見原因有：合同是否有效判反了，當事人是否違約判錯了，是哪方當事人違約判顛倒了等等。造成部分錯判的常見原因

有：損失額或債權額多算或少算了，過錯責任比例劃得偏高或劃得畸低了??等等。律師代理這類案件時，應準確地指出原判決認定事實具體錯在何處，采信證據(jù)錯在何處，定性

錯在何處，適用法律錯在何處，毫不含糊地提出具體改判要求。

四、辦理復雜疑難民事案件應掌握的技巧

律師辦理復雜疑難案件有什么決竅？是走后門打“關系”，還是搞偽證投機取巧？顯

然這些都不可為。

盡管案件復雜原因各有不同，難度也大小有別，但辦好這些案件，仍有一些共性可循。第一，幫委托人舉證和審查對方證據(jù)，是律師代理訴訟（仲裁）最重要、最基礎的一環(huán)。一方面，律師應當幫助委托人將證據(jù)整理成冊，并按證明對象、證據(jù)名稱編制證據(jù)目錄，再交給承辦法官，讓法官簡單看證據(jù)目錄就對你要證明的對象一清二楚，再稍微看證據(jù)內(nèi)容就差不多可拍板定案，增加你的證據(jù)被法官采信的概率。在審判實踐中，有的當事人提交證據(jù)時，今天一份，明天一份，或者書證紙張大的大，小的小，這樣給法官留下辦事馬虎的印象，有時因證據(jù)零散而遺失的也不在少數(shù)，給訴訟帶來被動乃至不能限時舉證的敗訴后果。另一方面，律師審查對方的證據(jù)后要說“不”，就必須講明理由。我將否定對方證據(jù)的理由歸納為：①證據(jù)的取得方式不合法；②證據(jù)的形式不適格；③出具證據(jù)的主體不適格；④證據(jù)的內(nèi)容不真實或存有疑點；⑤證據(jù)與本案沒有關聯(lián)性；⑥證據(jù)的提交超過舉證期限；⑦該證據(jù)要等待某案的處理結果證實；⑧該證據(jù)還需其他證據(jù)印證。這些理由可以在《民事訴訟法》、《最高人民法院關于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》、《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》及其他司法解釋中找到對號入座的條款。例如，在歷豐公司訴六處建筑承包合同糾紛一案中，一審法院判歷豐公司賠償六處被扣設備和材料款4527417.91元，六處在二審中又向法院提供了設備及材料的購貨憑據(jù)，歷豐公司盡管現(xiàn)場清理被“扣”設備材料只有20多萬元，但苦于沒有證據(jù)，無法推翻一審錯判。然而，我審查六處提供的購買設備材料憑證，發(fā)現(xiàn)了三處疑點：一是所有憑據(jù)都是收款收據(jù)，而非正式發(fā)票；二是收據(jù)上貨品、價款雖不一致，但許多編號連在一起，收據(jù)制式也完全相同，55張收據(jù)來自7本不同收據(jù)上；三是繼續(xù)調查，發(fā)現(xiàn)7本收據(jù)上的售貨單位4個不存在，2個早已歇業(yè)，1個早已更名。我隨即向二審法院寫了一個《關于六處偽造設備材料證據(jù)的分析報告》，附上設備材料購貨一覽表及相關證據(jù)，法官一看我提供的報告和證據(jù)，再問六處是怎么回事，六處負責人只好承認是偽證。結果，有關歷豐公司應賠六處被扣設備材料款4527417.91元的一審判決就被撤銷，六處一分錢賠償也未

獲得，偷雞不成反蝕一把米。

第二，對個別新型、疑難案件，律師應盡量將對案件判決有影響的法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件乃至理論資料，匯編成冊交給承辦法官。由于我國法制不健全，一部分專業(yè)性強的案件審判起來，往往出現(xiàn)無法可依、可依之法相互抵觸或不一致、或法律規(guī)范有歧義等現(xiàn)象，這就需要律師代理參與訴訟時，不僅要舉證，而且還要“舉法”。編入《吳律師名案名篇精選》的三例金融票據(jù)糾紛案都存在這種情況。例如，我代理特豐公司押匯一案時，由于法律對“押匯”無解釋、無規(guī)定，我便整理了有關押匯內(nèi)容的二份內(nèi)部文件和三份權威學理解釋交給法官，并對“押匯”的概念和法律特征作出書面專題說明，加深法官對“押匯”這一陌生領域的認識，贏得案件對委托人有利的判決。我代理一宗（銀行承兌匯票）票據(jù)糾紛案件時，將《票據(jù)法》連同中國人民銀行十年間發(fā)布的6部規(guī)章文件匯編整理給法官，使法官對辦理銀行承兌匯票要求事宜的階段性、歷史性有全面了解，以便我提出的代理意見能為法官考慮直至采納。

第三，對個別認識有重大分歧的案件，律師可將案件爭議的焦點整理成案例報告交法官。在民事案件中，法官要對當事人雙方（或各方）爭訟的問題特別是爭議焦點作出評判，最終決定采納誰的意見，不采納誰的意見，勝敗即見分曉。這時候如果律師能寫出一個案例報告，將各方爭訟的焦點擺出來，并講明采信哪方或不采信哪方的理由和法律依據(jù)何在，既有利于幫助法官評判爭訟焦點，找到采信一方或否定一方的理據(jù)，也使律師代理一方意見被法官采納的概率增加。例如，在華山公司訴韶山建行票據(jù)糾紛一案中，一審法院以韶山建行辦理銀行承兌匯票未按中國人民銀行《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》第十九條規(guī)定要求貼現(xiàn)申請人提供增值稅發(fā)票為由，認定韶山建行辦理匯票貼現(xiàn)不合法，不享有票據(jù)權利，韶山建行所持150萬元的銀行承兌匯票即面臨變成一張廢紙。我寫了一個案例報告給二審法院，指出中國人民銀行發(fā)布的《銀行結算辦法》從1989年4月1日起施行，1997年12月1日廢止，它沒有規(guī)定銀行辦理銀行承兌匯票貼現(xiàn)時需要有增值稅發(fā)票；而《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》于1997年5月22日發(fā)布實施，它確實規(guī)定辦理銀行承兌匯票貼現(xiàn)時要有增值稅發(fā)票。但是，在1997年5月22日至1997年12月1日期間，中國人民銀行兩個規(guī)定不一致的規(guī)章同時有效實施，韶山建行辦理銀行承兌匯票的貼現(xiàn)時間恰好是1997年8月12日，依《銀行結算辦法》及十年來形成的行

業(yè)慣例辦理匯票貼現(xiàn)時沒有增值稅發(fā)票，應屬合法有效，享有票據(jù)權利。

原載《廣東律師》2000年第1期