第一篇：合同法講座提綱

合同法講座提綱

一、合同關系（買賣、供水電氣熱、贈與、借款、租賃、運輸、建設工程、加工承攬、倉儲

保管、中介）

合同，書面合同/口頭合同，合同的形式，證據(jù)效力

二、合同的訂立和履行，買西瓜

合同主體

合同訂立程序（要約承諾）

合同主要條款（當事人、標的物、數(shù)量、質量、價款、履行期限、地點、違約責任、爭議解決）

------所以需要書面合同，證據(jù)效力

三、針對通用的合同（沒有所謂的標準合同，關鍵是合同意識、證據(jù)意識，條款與實際相適

應）

1、主體（分公司、分支機構），和誰建立法律關系，如葛代理出口公司與工廠還是大森林

與工廠/萌恒莊橋法庭案（個人掛公司）/代理人簽字的有效性/公章合同章部門章/傳真/原件歸檔/利豐公司采購，訂單標明代表國外公司/修改/其他文件，承諾書，對帳單等/要約承諾成立合同，合同變更等實際履行證據(jù)鏈

2、合同約號的意義

3、合同簽約地：如外地公司，米克斯案約定了簽訂地管轄卻沒有寫簽訂地

4、標的物：知識產(chǎn)權的侵權風險

5、數(shù)量：如有變更見146、價款：出口中以報關單為準

7、質量：與驗貨結合盡量細化量化可操作/封樣/質量異議期/擔保出口/附件騎縫章/外商質

量索賠的難點

第61條，質量要求不明確的，按照國家標準行業(yè)標準，無的按通常標準或者符合合同目的特定標準，價款不明的，按照訂立合同時履行地市場價格，依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的按其規(guī)定

履行地不明，給付貨幣的，在接受方，交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)的在地，其他標的的，在履行義務一方

履行期限不明，債務人可隨時，債權人可隨時要求但要給必要時間

履行方式不明，按有利實現(xiàn)合同目的方式履行

履行費用不明，由履行義務方承擔

8、交貨時間：指定倉庫？晚了要催。如展慈案/違約責任根據(jù)可能違約的情況有不同約定，解約權

9、驗收方法

10、結算方式：定金條款后果

11、違約責任：一切損失/違約金

12、爭議解決：管轄/仲裁/外地公司的訴訟風險。中國的精神，原就被，不鼓勵訴，合同履行地被告所在地。/訴訟時效2年/催討

13、生效條款：簽字/或者蓋章

14、合同變更：如萌恒義烏案，對方?jīng)]有證據(jù)證明我方取消訂單

其他：約定聯(lián)系人，指定EMAIL、電話傳真號/無單放貨/外銷適用法律，管轄/海商法/時效 誰主張誰舉證/證據(jù)：證人/錄音/傳真

第二篇：勞動合同法講座提綱

人力資源管理之法律思維

核心思想

國家法規(guī)指明路，規(guī)范管理是方向。

違法風險知多少？實務操作有技巧。

勇?lián)熑蝿?chuàng)和諧，再做時代弄潮兒。

一、國家法規(guī)指明路——合法經(jīng)營又好又快

正確認識《勞動合同法》

?企業(yè)和勞動者的強弱是相對的。

?《勞動合同法》在執(zhí)行上打的是人民戰(zhàn)爭，走的是勞動者驅動經(jīng)營者守法的路線。宣傳力度不遜于《消法》。

?企業(yè)仍然具有足夠的管理空間。守法與管理要兩手抓。?在強勢的時候不做好準備，等到弱勢的時候連證據(jù)都找不到。?企業(yè)用工成本增長有限，但違法成本卻大大增加。?合法經(jīng)營才能又好又快發(fā)展。

人力資源管理的十個新認識

1、企業(yè)管理理念在新的法律框架下需要發(fā)生變革；

2、人力資源管理成為老板工程；

3、實行合法、高效的人力資源管理流程和管理方式（淘汰和激勵機制）成為最大的挑戰(zhàn)；

4、參透內容，降低實務操作的法律風險是長期的任務；

5、事前制定依據(jù)，事后要有證據(jù)，是人力資源工作的重要標準；

6、員工違章成本與辭職成本同樣加大；

7、工會成為人力資源管理的重要依托對象；

8、企業(yè)必須提供更有競爭力的激勵機制，提升雇主形象，吸引和留用優(yōu)秀忠誠的員工，變“找好人”為“用好人”；

9、人力資源管理要進一步樹立成本意識（新人的培訓成本、失誤 1

成本和老人的激勵成本、關系成本、流失成本）；

10、人力資源管理大有文章可做，在企業(yè)更有地位和影響力。企業(yè)三怕、三想

?一怕勞動違法行為將面臨高額經(jīng)濟賠償；

?二怕不能再靠“炒人”來管人；

?三怕辭退員工不再“干凈利落”。

?一想留住想用的人；

?二想低成本的淘汰人；

?三想合法高效的管理人。

三種境界

?不滿，逃避，僥幸心理；

?無可奈何，得過且過，局部調整；

?深入研究，規(guī)范管理。

人力資源管理的三個根本任務

?合法經(jīng)營:

?規(guī)范管理

?有效激勵

獨立的思考與決定，甄別三方意見：

? 人力資源咨詢

? 法律顧問

? 企業(yè)HR

必由之路

?從“效率優(yōu)先” 到黨的十七大報告提出的“要處理好效率和公平”的關系；從讓一部分人富起來到先富帶后富和共同致富。?貫徹執(zhí)行《勞動合同法》必須與完善企業(yè)人力資源管理相結合（守法遠遠不夠）。

?無固定期限勞動合同將逐漸成為常態(tài)，經(jīng)濟補償金成為必須成本。

二、規(guī)范管理是方向 ——三級管理有理有利

規(guī)章制度（所有員工）

培訓期與違約金（個性化管理）

競業(yè)限制（核心員工）

響應措施(一)：人事法律體系建立

?勞動人事管理現(xiàn)有運行模式分析與評估；

?勞動人事歷史遺留問題處理；

?勞動人事管理體系創(chuàng)立。

響應措施(二)：人事管理法律文件制作

?員工錄用制度（錄用通知函、員工信息表、員工保證聲明等）； ?《勞動合同》（依據(jù)不同之員工類型起草不同范本，外籍人士、非全日制員工等）；

?《公司規(guī)章制度/員工手冊》，配套規(guī)章制度，包括：保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議、培訓合同、服務期合同、違反規(guī)章制度確認書等； ?勞動合同變更手續(xù)，包括：調整工作崗位協(xié)議書、勞動合同變更協(xié)議書、確認函等；

?勞動關系解除協(xié)議及配套文件，包括：《解除勞動合同通知書》，《解除勞動合同協(xié)議書》等；

?勞動關系終止及配套文件，包括：《勞動合同終止協(xié)議書》《勞動合同續(xù)訂通知書》等。

響應措施(三)：薪酬設計

?留住人才

?控制成本

?規(guī)避風險

響應措施(四)： 特別事項

?特殊工時制度審批；

?集體合同談判與文本起草；

?員工背景調查；

?裁員、減員的法定事由和文件。

三、違法風險知多少 ——知法用法一帆風順

不簽合同的法律后果

?一個月后按雙倍標準支付工資；

?一年后視為已簽訂無固定期限合同；

?自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

違反程序制定規(guī)章制度的法律后果

?規(guī)章制度無效，以此解除勞動合同的，視為違法解除。規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的法律后果

?由勞動行政部門責令改正，給予警告；

?勞動者可以解除勞動合同，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償； ?給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

違法約定試用期的法律后果

?以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

扣押勞動者證件或向勞動者收取財物抵押的法律后果

?由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標準處以罰款；

?給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

不足額支付勞動報酬的法律后果

?按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金。

不依法辦理社會保險的法律后果

?勞動者可以解除勞動合同，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。該付不付經(jīng)濟補償金的法律后果

?限期支付，逾期不支付的，按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金。

違法解除、終止勞動合同的法律后果

?勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行 ； ?勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，按規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明的法律后果 ●由勞動行政部門責令改正；

?給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

招用雙重勞動關系勞動者的法律后果

?給其他用人單位造成損失的，應當承擔連帶賠償責任。十項注意

?事實勞動合同關系

?試用期廣“收”薄“取”

?沒有明確的錄用條件和績效考核辦法、程序

?制度隨意制定

?管理缺乏依據(jù)、處理缺乏證據(jù)

?沒有保留履行告知義務后的證據(jù)

?變更、解除、終止勞動合同不履行書面確認手續(xù)

?用工模式單一

?崗位約定過細

?員工福利隨離職而流失

四、實務操作有技巧 ——法上有路未雨綢繆

今后勞動關系形勢預測

1、勞動者勞動自由權得到充分保護；

2、勞動者穩(wěn)定就業(yè)和用人單位長期用人；

3、人力資源管理現(xiàn)狀與新的法律框架不相適應；

4、勞動者維權的預期利益增大，爭議案件增多；

5、勞動用工合法性審查成為企業(yè)人事管理必須課；

6、辭職設計師、惡意代理人成為可能的職業(yè)；

7、人事法律顧問、勞動爭議律師將深受歡迎；

8、科學的選人機制亟需建立；

9、企業(yè)工會得到各方面包括企業(yè)主的重視；

10、企業(yè)代表組織在企業(yè)維權中的作用日趨重要。

全面梳理用工人員

完善招聘、簽約程序和有關文件

修訂企業(yè)規(guī)章制度特別是員工手冊

設定競業(yè)限制

改變工資結構改善福利待遇

豐富工時制度

使用勞務派遣

勞務派遣與職業(yè)中介

人事管理的若干個怎么辦

員工不愿簽合同怎么辦

員工擅自離職找不到怎么辦

工作服不能收押金怎么辦

不能要求員工提供擔保怎么辦

員工家訪記錄表

試用期解聘要什么依據(jù)

用意外傷害保險代替工傷保險行不行

非全日制用工要不要簽合同

農(nóng)民工工資發(fā)放的法律問題

非工作時間組織培訓的加班費問題

如何避免員工離職時追索加班工資

技巧代替不了規(guī)范

?技巧無處不在；

?技巧不是萬用藥；

?規(guī)范是最根本的技巧。

五、勇?lián)熑蝿?chuàng)和諧，再做時代弄潮兒。

全球契約

?1995召開的世界社會發(fā)展首腦會議上，聯(lián)合國秘書長科菲〃安南曾提出“社會規(guī)則”、“全球契約” 的設想。1999年1月在達沃斯

世界經(jīng)濟論壇年會上，聯(lián)合國秘書長科菲〃安南提出“全球契約”計劃，并于2000年7月在聯(lián)合國總部正式啟動。?“全球契約”要求各企業(yè)在各自的影響范圍內遵守、支持以及實施一套在人權、勞工標準、環(huán)境及反貪污方面的十項基本原則。

（1）企業(yè)應該尊重和維護國際公認的各項人權；

（2）絕不參與任何漠視與踐踏人權的行為；

（3）企業(yè)應該維護結社自由，承認勞資集體談判的權利；

（4）徹底消除各種形式的強制性勞動；

（5）消除童工；

（6）杜絕任何在用工與行業(yè)方面的歧視行為；

（7）企業(yè)應對環(huán)境挑戰(zhàn)未雨綢繆；

（8）主動增加對環(huán)保所承擔的責任；

（9）鼓勵無害環(huán)境技術的發(fā)展與推廣；

（10）企業(yè)應反對各種形式的貪污，包括敲詐、勒索和行賄受賄。產(chǎn)品出口的幾個重要標準

?產(chǎn)品技術標準

?質量管理標準（ISO 9000系列）

?環(huán)境標準（ISO 14001）

?社會責任標準（SA8000、ISO 26000：社會責任指導意見）結語

?降低人力成本是一個企業(yè)生存下去的充分必要條件。

?維護社會公平、保障勞動者共享社會發(fā)展的成果是建立和諧社會的必由之路。如果放任兩極分化，讓居社會大多數(shù)的勞動者不能安居樂業(yè)，國家的長治久安和社會發(fā)展就會是一句空話。

?《勞動合同法》是經(jīng)濟發(fā)展和社會和諧的必然產(chǎn)物。

建立和諧勞動關系是企業(yè)的社會責任

第三篇：講座提綱

《創(chuàng)新教學評價管理 促進學生能力發(fā)展》提綱

一、什么是教學評價 教學評價的概念

教學評價是依據(jù)教學目標對教學過程及結果進行價值判斷并為教學決策服務的活動。它是研究教師的教和學生的學的價值的過程。教學評價的內容

教學主要由以下幾方面的要素組成，即教師、學生與教學手段或教學影響。只有當這三個方面能夠發(fā)揮其整體效用時，教學才可能有效。因此，對教學進行評價也要從以下三個方面著手：

（一）學生的評價

1.學習狀態(tài) 2.學習效益

（二）教師的評價

1.教學思想 2.教學態(tài)度 3.教學能力 4.知識素養(yǎng)

（三）教學手段的評價 1.對教學方法與策略的評價 2.對教學環(huán)境的評價 教學評價的原則 1.客觀性原則 2.整體性原則 3.指導性原則 4.科學性原則 教學評價的方法

教學評價策略主要包括教學檔案、學生評分、同行評價、個別信訪、課程檔案和課堂評價等形式。

（一）教學檔案(Teaching dossiers)

（二）學生評分(Student ratings)

（三）同行評價(Peer observations)

（四）個別信訪(Letters & individual interviews)

（五）課程檔案(Course portfolios)

（六）課堂評價(Classroom assessment)1.隨堂聽課 2.量表評價法 教學評價的功能及作用

1.教學評價的結果為改進教學與檢驗教師提供依據(jù)

2.教學評價的結果為學生在學習上的進步情況提供反饋

3.教學評價可以為教學管理提供比較可靠的依據(jù)

4.科學的、合理的教學評價可以調動教師教學工作的積極性 5.教學評價已成為教育科學研究中的重要工具

6.利于實現(xiàn)教學過程的科學化，促進教學目標的實現(xiàn) 7.有利于端正教學思想，全面提高教學質量

二、國內、外教學評價研究簡述 1.國外教育評價研究 2.我國教學評價的研究

三、我國教學評價現(xiàn)狀、思考及對策(一)目前課堂教學評價現(xiàn)狀及思考 1.評價內容不適應素質教育要求 2.評價方式滯后于新課程改革需要（1）課堂評價缺乏實事求是（2）課堂評價過于寬泛無物（3）課堂評價缺乏主體多元性（4）課堂評價激勵形式單一

3.評價范圍缺失對課堂教學效率的考慮 4.評價目的的急功近利增加社會焦慮

（二）針對當前教育評價中存在的主要問題提出相應的對策： 1.建立促進學生全面發(fā)展的評價體系 2.建立促進教師不斷提高的評價體系 3.建立促進教育不斷發(fā)展的評價體系

四、未來與展望

在全社會對評價管理提出迫切需要改變的呼聲中，我們嘗試著做出一些努力。嘗試一：《學生全學科學業(yè)評價的改革》

嘗試二：“智慧樹成長樂園”學生評價系統(tǒng)——湖北省宜昌市鐵路壩小學 嘗試三：第三方評價機構

嘗試四：“教育評價云”與“教育評價云應用平臺”

第四篇：公司合同法講座(講稿)

二○一一年北京泰拓法律培訓系列 主講：北京市昆泰律師事務所肖疆律師

課程目標

促使員工提高法律意識，對承辦合同（包括:談判、起草、履行等）相關的法律知識及操作技巧有所了解和掌握。

幫助合同承辦人提效減負。降低合同風險，維護公司合法權益。

課程內容及要求

第一部分：合同基礎法律知識

主要涉及：合同的訂立、履行、變更、終止、違反合同的法律責任及解決糾紛的途徑及方法。

第二部分：合同管理注意要點。

第三部分：現(xiàn)場討論。（時間：約30分鐘）

一、合同基礎法律知識及風險防范

（一）概述

合同，也叫契約、合同書、協(xié)議（書），是平等主體的公民、法人、其他組織之間設立、變更、終止債權債務關系的協(xié)議。

合法有效的合同是當事人之間的“法律”。

合同依法成立的合同，對當事人具有法律約束力，并受法律保護。

（二）合同訂立中的法律風險規(guī)避 1.合同主體要求

合法注冊的商事主體：公司、分公司、個體戶、非企業(yè)組織、個人。

注意：

（1）項目部、辦公室、辦事處是沒有簽約資格的。（2）合同主體名稱應當與公章或營業(yè)執(zhí)照一致。

（3）經(jīng)辦人應持代表公司的授權委托書，并需要與其公司核實身份。

2.合同的內容要求

內容：合同的內容由當事人約定，一般包括：

當事人名稱、標的、數(shù)量、質量、價款或報酬、履行期限和地點、違約責任、爭議解決的方法。

（1）合同的標的是指：雙方權利義務所指向的對象。在合同中要把標的物的情況寫清楚。如要加工某個產(chǎn)品，就要寫清楚產(chǎn)品的名稱、規(guī)格、外觀尺寸、顏色、光潔度以及內在的技術要求等。除了使用文字說明以外，有些還需要精確、清楚的圖紙來表達。

（2）質量主要是指：合同要求標的物必須達到什么樣的質量標準，比如：國家標準、行業(yè)標準還是通常標準等。

（3）標的物的數(shù)量要準確，準確的數(shù)量包括數(shù)字和科學的計量單位。不僅要使用雙方合意的計量單位，還要確定好計算方法，否則容易出現(xiàn)糾紛。

（4）標明價款的時候，要寫清楚單價和總價。如果履行合同的過程中要進行預算變動，比如裝修合同，要約定發(fā)生增項、減項時，應該怎么計算單價和總價，這些都要有個說明。

（5）履行期限是對合同當事人義務完成的時間要求，也是確定是否違約的重要因素。期限應該是明確的。最好能用日歷上的日期來確定，只要到這個日子，就應發(fā)一封函來催，來主張權利。合同的履行地點和方式，履行地點要準確到某省某市某區(qū)某路某號院內。履行方式雙方要協(xié)商出具體明確的方式。

3.合同的形式要求

（1）口頭形式（具有不確定性，一般用于可即時履行的合同情形）

（2）書面形式；

特殊書面形式：鑒證、公證、登記、審批。

一般書面形式：合同書、信件、數(shù)據(jù)電文（包括電報、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件）注： QQ、MSN、電話錄音有效但不可靠；

（三）違反合同的責任

合同簽訂后，應按照約定全面適當履行義務，否則，要承擔相應的違約責任。

承擔違約責任的方式：

支付違約金（應明確約定對方遲延履行合同、不履行合同的違約責任及違約金的比例和計算方式，同時約定我司解除合同的條件及合同解除時對方的違約責任。）

賠償損失； 繼續(xù)履行； 定金罰則；訂金

采取補救措施（修理、更換、重作、退貨、減價等）。

（四）合同爭議的解決方式

爭議的解決方式：協(xié)商、仲裁、訴訟。

通過仲裁方式或訴訟方式解決爭議，只能明確選定其一。如果選擇仲裁，則仲裁委員會應盡量約定為北京本地的仲裁委員會（如北京仲裁委員會、中國國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會）；

如選擇訴訟，則在不違反法律規(guī)定的前提下，盡量約定為我司所在地法院管轄。

二、合同簽署注意要點

（一）合同起草、簽訂注意要點

1、盡量使用我司出具的合同，以便在合同談判中取得先機，法律顧問已提供過范本合同的，應優(yōu)先使用示范文本。

注意：合同承辦人根據(jù)實際簽約情況，可結合對方特別要求對范本合同作適當調整，并就修改部分作出標注，經(jīng)律師審批后方可確定。

2、合同內容約定應明確具體。

要求：對合同標的的描述盡量詳盡。例如：規(guī)格、重量、包裝、計價單位、技術標準、質量異議期等。

3、合同正文中約定的合同金額應前后一致，大小寫一致。

4、合同內容如涉及到公司商業(yè)信息、客戶信息等需對本合同主體外保密的，應在合同中明確約定保密條款或由雙方簽訂保密協(xié)議。

5、雙方確定內容后的合同原則上應由對方公司簽章后返回我司簽章，如果對方特別要求，可約定時間雙方同時簽章，或由專人攜帶我司已簽章的合同文本前往對方公司，待對方當場簽章后將本公司保留的合同文本帶回公司。切忌：將我司簽章后的合同正本留放在對方公司以待對方簽章，并開始按雙方口頭約定履行合同。不推薦利用傳真件簽署合同，尤其是權利義務規(guī)定復雜或大額合同，必須當面蓋章。

6、合同附件與合同相關文件要區(qū)分清楚： 合同附件是合同的一個組成部分，具有法律效力；

合同相關文件不是合同的組成部分，對外不具有法律效力，只是各級管理者審批的參考資料，如公司內部的請示、報告等。如需對對方產(chǎn)生約束力，必須及時以合同變更的方式納入合同書的范疇。

7、合同中的具體經(jīng)辦人、授權代表或項目經(jīng)理的問題 合同在履行過程中，基本是由具體經(jīng)辦人、授權代表或項目經(jīng)理來實際辦理的，因此，在合同履行過程中，經(jīng)辦人要簽署許多文件。但是，一旦發(fā)生糾紛或經(jīng)辦人離開對方單位，而對方單位又拒絕對經(jīng)辦人簽署的文件予以認可，那么這些文件的效力將發(fā)生爭議。為避免上述情況，建議在簽合同時加上一條：“本合同的具體經(jīng)辦人是某某某、男（女）、經(jīng)辦人的簽字樣本是：***。該經(jīng)辦人在履行本合同過程中，有權代表本公司簽署文件，該簽署具有法律效力?！?/p>

8、合同的具體條款確定后，當事人要在合同中簽字、蓋章。要注意的是：首先，如果需簽字蓋章的合同是多頁時，最好每頁簽字并加蓋騎縫章，防止一方更改合同內容。合同中涉及的技術圖紙，也要簽字、蓋章；其次，如雙方需在以后的合同中由法定代表人以外的人來簽署單據(jù)的，在合同中應明確具體的人以及具體辦事人員簽字的樣本，以備核對。對業(yè)務員要核對授權委托書、授權時間，過了授權時間一定要補簽授權委托書，因為除合同之外，由雙方業(yè)務代表簽字確認的提貨單、工程進度單等與合同有同等的法律效力。此外，建議在首次合作時如果條件允許應到對方單位實地考察一下，查看對方營業(yè)執(zhí)照原件，取得營業(yè)執(zhí)照復印件，并加蓋對方的公章。

三、合同履行要點 1.加強合同履行的意識

2.所有的變更、變動都需要書面形式確定下來；

3.對自己的違約行為，一定要EMS方式致函，盡量讓對方接受現(xiàn)狀。

4.如自己有違約，履行完畢后，最后雙方做個結算，避免以后對方以違約為由說事。

四、合同簽訂管理要點 1.公章的管理

嚴格控制公章的使用范圍，明確專人保管，制訂完善的公章使用登記制度。

2.簽署合同權限的管理

任何個人代表其公司與我司簽署任何法律文件，都需要提供授權委托書，同樣，我司員工代表公司簽署文件，也需要授權，沒有授權的行為是個人行為。

五、合同經(jīng)手人的法律責任 1.職務侵占罪

2.非國家工作人員受賄罪，謝謝大家！

第五篇：公司合同法培訓講座

公司《合同法》專題培訓講稿

作者：楊洪 時間：2010-06-16

公司合同法專題培訓講稿

培訓內容：合同法基本知識，簽訂、履行合同的實務操作和風險防范

今天借這個機會，準備和大家共同交流的話題主要有兩個方面的內容，一是關于合同法的基本知識，包括日常中經(jīng)常容易出錯、混淆，同時又是非常重要的一些概念、術語；二是對于在合同訂立、履行、管理方面的實務操作和操作中的風險防范。這中間我會結合公司以前訂立的合同存在的問題和一些現(xiàn)實案例來講解。

我們知道，現(xiàn)今法律正日益逐步完善，企業(yè)依法管理、規(guī)范經(jīng)營也要求越來越高，特別是隨著企業(yè)一步步發(fā)展，做大做強之后，再靠以前的簡單操作，甚至君子協(xié)議之類的方式就行不通了。隨著交易的增多，和日益復雜的交易環(huán)境，又特別是在我國誠信體制還不健全的環(huán)境下，合同對于企業(yè)的經(jīng)營和發(fā)展就顯得越來越重要，可以說，企業(yè)的方方面面都離不開合同，不管是內部還是外部，不管是買進還是賣出，都離不開訂立合同。既然合同對于企業(yè)如此重要，那么訂立好、履行好、管理好合同就是一項非常重要的工作?？梢赃@樣講，合同的工作做好了，企業(yè)的糾紛就少了，企業(yè)的運行就順暢了，企業(yè)的經(jīng)濟效益就會提高，企業(yè)的發(fā)展也就實現(xiàn)了。

首先，我們進行第一部分的內容，關于合同法的一些重要的基本知識。

1、我國現(xiàn)行的合同法是1999年10月1日開始施行的，可以說是我國的一部基本大法，共有428個條款，共對買賣合同等15種合同作了規(guī)定。在合同法施行之前，我國對于合同方面的法律共有三個，一個是《經(jīng)濟合同法》，第二個是《技術合同法》，第三個是《涉外經(jīng)濟合同法》?，F(xiàn)行的合同法將以前的三個合同法融合在一起，以前的三個合同法在現(xiàn)行合同法生效后就廢止了，退出了歷史舞臺。今年是在二月份還是三月份，我在審查公司的一個合同時，居然發(fā)現(xiàn)在合同中對一個違約條款是這樣約定的：違約責任依照“經(jīng)濟合同法”的規(guī)定確定。經(jīng)濟合同法廢止接近10年了，盡然還在約定依照“經(jīng)濟合同法”的規(guī)定。這是一個基本東西，應該清楚，合同對外代表一個公司的形象，不要犯低級錯誤。

2、談談無效合同。合同有效無效非常重要，不僅關系到合同是否能履行，履行后能否達到訂立合同的目的，還關系到我們的行為是否違法。

合同法第52條規(guī)定了5種合同無效的情形：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；

（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。這里我想特別說明的是第五種，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而無效的問題，這是合同無效的最普遍的形式。合同法實際是放寬了對合同無效的限定，從合同法的該條規(guī)定可以看到，合同只有在違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，才是無效的。哪些是法律、行政法規(guī)？法律即全國人大及人大常委會頒布的，行政法規(guī)即國務院頒布的。在我國法律體系中，除了法律、行政法規(guī)外，還有各部委規(guī)章的規(guī)章、地方性法規(guī)、地方規(guī)章等。也就是說，合同內容違反了部門規(guī)章，地方性法規(guī)、規(guī)章等，不會被認定為無效。

有很多時候別人咨詢我簽訂合同的問題的時候，很多都問到，我簽的這個合同是不是有效，不要成個無效合同就麻煩了。這樣的意識還是很好的，我們確實應該盡量避免簽訂無效合同。

合同法第58條規(guī)定，合同無效，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

第59條規(guī)定，當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。如果是因為違反了合同法52條前4款的情況而導致合同無效的，那確實麻煩了，相關財

產(chǎn)會被收歸國有或返還。如果合同因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，那要區(qū)別對待了，有可能對你沒有影響，但卻會產(chǎn)生一些潛在的風險，有可能你就會承擔很大的賠償責任。

案例：一公司準備在廠區(qū)內修建生產(chǎn)用房，找到一個包工頭，請他承建，說又不想辦產(chǎn)權證之類，也不用要他掛靠，節(jié)約了管理費，所以降低費用承包給他，雙方簽訂了100萬元工程款的“施工合同”。施工中包工頭偷工減料，房子建了大半的時候，垮塌了，并導致一個工人死亡。發(fā)包方已花費了材料款70萬元，發(fā)包方起訴到法院要求包工頭賠償，法院審理認為合同違反《建筑法》和《合同法》認定合同無效，但由于雙方都有過錯，所以判決包工頭承擔70%的責任，發(fā)包方自己承擔30%的責任。而死亡工人的賠償訴訟，法院判決發(fā)包方和包工頭承擔連帶賠償責任，賠償約20萬元。

這樣的一個無效合同，實際雙方都是受傷的，如果發(fā)包方找有資質的建筑公司，簽訂有效的合同，他也就不會有這些損失了。提出無效合同的話題，是希望大家在訂立合同中，要謹慎，擦亮眼睛，避免簽訂無效合同，不要簽訂了無效合同還是我方的過錯，因此承擔大的法律責任。

3、表見代理。

《合同法》第49條，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。

案例：某手機公司，在某報刊登廣告，一直是其推廣部的人員經(jīng)辦，在某報刊登過多次廣告，合同是經(jīng)辦人簽字后再拿回公司蓋章，后來某手機公司由于宣傳方式改變，沒有再進行報刊廣告，但后來卻收到法院的傳票，某報起訴其支付廣告費5萬元。

看某報舉示的合同，原來是其公司推廣部的經(jīng)辦人和某報簽的合同，某報也進行了廣告刊登，并有報紙為證。某手機公司說合同未蓋章，也沒有授權該經(jīng)辦人簽該合同，但某報理由是，以前你刊登的廣告都是該人經(jīng)辦，而且這次合同的內容和以前也是一樣，因此有理由相信他是代表你公司簽訂的該合同。

后法院認定屬于表見代理，支持了某報的主張。某手機公司承擔了責任后，起訴該經(jīng)辦人承擔擅自簽訂合同的責任，最后該經(jīng)辦人承擔了相應責任。提出表見代理是需要我們的公司和經(jīng)辦人員注意兩個方面的問題：一是公司在授權方面，要有具體的授權范圍和期限；二是經(jīng)辦人員在履行職務或處理授權事務的過程中千萬要注意不要被對方隨意利用了你的表見代理權，否則不但公司要承擔責任，你自己也會最終承擔責任。

4、幾個概念和名詞的法律含義與區(qū)別

（1）訂金和定金的含義、區(qū)別

要進行某種交易，在簽訂正式合同之前，簽訂什么“意向協(xié)議”、什么“預購合同”交點訂金，或直接在合同中約定定金，是常有的事。比如我們打算購買商品房，看房滿意后，售樓小姐往往會讓你交點定金，說將房子給你留到。這就是通常的情況。但兩個定金卻又很大的學問。

訂金，是預付款性質，合同簽訂后可直接沖抵貨款，合同不能簽訂時退回。

定金，是《擔保法》規(guī)定的五種擔保方式之一。五種擔保方式為：保證、抵押、質押、留置、定金。合同法中規(guī)定的定金就是這個。它才適用定金罰則。

合同法第115條規(guī)定：當事人可以依照《擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

兩個定金在實際運用中要注意分情況使用。在主要需要約束對方的合同或意向性協(xié)議中，最好就使用定金，可以約束對方，對方不履行將不退回定金。如果主要約束的是我方，那么就最好使用訂金，我方如果要改變主意，就返還訂金就行，而不會雙倍返還。

案例、、、、、、、（2）罰款、罰金、違約金的法律含義和區(qū)分

日常合同中大量可見約定什么罰款，罰金，不知道他們的具體法律含義，亂用

罰款 不是一個合同法用語，而是行政處罰的一種方式，只有享有行政處罰權的機關，才可行使行政處罰權，如交通違法行為，交警隊作出的罰款處罰。

罰金 是刑事處罰方式，法院在刑事判決中經(jīng)常用，比如，判處有期徒刑三年，并處罰金1000元等情況。違約金 才是合同法對違約責任承擔的一種方式。實際中應很好的運用，約定明確的違約金。

合同法114條規(guī)定：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求法院或仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求法院或仲裁機構予以適當減少。違約金沒有具體標準，現(xiàn)在只有商品房買賣中司法解釋對違約金的上限做了明確規(guī)定，不高于損失的30%。其他均沒有明確的規(guī)定。

案例：某公司被判與余款同額的違約金，30萬元。一顧問單位給一總包公司做一學校的塑膠操場，完工后，對方不按合同約定支付尾款30萬元，合同約定的違約金是工程款150萬元的30%，對方提出違約金過高，法院最后適當減少，判對方承擔與尾款同額的違約金。我方實際就損失一點利息。

注意：違約金和定金不能同時適用。合同法第116條規(guī)定：當事人即約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

第二部分，關于實務操作和風險防范。

我們前段時間在對公司以前簽訂的合同進行全面審查時發(fā)現(xiàn)了不少的問題，而且有些還是非常重要的問題，比如付款時間不明確、履行期限不明確、無合同簽訂時間、無違約責任的約定、對方未蓋章、未約定管轄機構或管轄地、合同內容表述不清、有歧義等等。這些合同在履行中很容易出現(xiàn)爭議，而且一旦訴訟，對公司就很不利。如何簽訂規(guī)范的、對權利義務約定明確的合同，如何防范合同訂立和履行當中的風險，下面就來談談。

一、先談談在合同訂立階段的操作和風險防范。

1、簽訂合同前對合作對方的審查（調查）：了解合作對象的基本情況，有助于在簽訂合同的時候，在供貨及付款條件上采取相應的對策，避免風險的發(fā)生。

（1）對合同主體資格的審查，要清楚合同相對方是獨立的法人還是分支機構還是公司的一個部門，不能與沒有授權的部門簽訂合同。還有就是審查經(jīng)辦人是法定代表人還是委托代理人。審查合同主體資格最有效的方法就是查看一下對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權書、營業(yè)執(zhí)照復印件等證件，因為從實際案例中我們發(fā)現(xiàn)有的企業(yè)由于連續(xù)兩年不參加年檢已經(jīng)被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。

（2）了解合作方的基本情況后，要求其提供并保留營業(yè)執(zhí)照復印件，如果合作方是個人，應詳細記錄其身份證號碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，同時，當出現(xiàn)糾紛的時候，有利于我方的訴訟和法院的執(zhí)行。

（3）審查合作方有無簽約資格。我國法律對某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，比如建筑施工合同，就需要建筑單位有相應資質。沒有從業(yè)資格的單位和個人不得從事特定的業(yè)務，如果我方與沒有資格的主體簽訂此類合同，那么合同就可能無效，可能會給我方帶來損失。

（4）調查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。盡可能對合作方進行實地考察，或者委托專業(yè)調查機構對其資信情況進行調查。

重大合同訂立時必須對對方進行調查，在工商登記機關查詢其登記檔案，是否年檢，進行第一項和第四項的工作。在公司的《合同管理辦法》我們作了規(guī)定。

2、在擬定合同條款時，各主要條款要完備，清晰明確

除即時清潔的交易，都應當訂立書面合同。合同法第11條規(guī)定：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形第表現(xiàn)所載內容的形式。

這里我要特別說一下的是，進出口公司可能經(jīng)常使用傳真、電子郵件等方式完成交易，這就特別需要注意保存好往來的傳真、電子郵件等，最好不要用業(yè)務員自己的電子郵箱發(fā)送資料，避免人員流動帶來的證據(jù)流失。最好統(tǒng)一用公司的郵箱。對電子郵件等要及時清理，對重要的可能要進行訴訟的材料，要進行證據(jù)保全，請公證處作證據(jù)保全的公證，是最好的辦法。同時還要注意收集進出口的相關單據(jù)、交接貨的依據(jù)

等。當然，對于這種交易，最有效的防范是盡量先款后貨或控制貨款數(shù)量金額等。當然這是合同履行中需要特別注意的，在這里順便提出來。

回到我們談的合同條款的訂立，一定要做到用詞準確，表達清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。我在審查公司的合同時，發(fā)現(xiàn)很多都存在語句不通，表達有歧義等情況。同樣，這一點在合同履行過程中給出的任何書面的東西也要做到。比如一公司的對賬單這樣寫的：2007年6月雙方經(jīng)對賬，甲共欠乙貨款10萬元，至2007年10月，還欠款一萬元。

合同內容要注意通俗易懂，要讓合同當事人之外的第三方看得懂，看得明白。為什么這樣說，合同不僅僅是合同當事人之間的問題，在發(fā)生爭議時還關系到法官，律師等第三方，爭議雙方必然是對合同約定有各自的理解，特別是在是否違約方面，往往是你說我違約，我說你違約，要法官如何來判斷，還得依據(jù)合同的約定，如果合同內容第三方看不明白，那如何來判定。

各種重要條款具體來說（以買賣合同）：

（1）規(guī)格數(shù)量條款：要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格及數(shù)量做出明確約定，避免出現(xiàn)差錯。比如酒類買賣中，如果只約定購買“一千箱啤酒”，就有可能出現(xiàn)“一箱12支”或“一箱24支”這樣兩種相差巨大的結果。

（2）質量標準條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質量情況明確約定質量標準，并約定質量異議提出的期限。

（3）包裝條款：對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。

（4）交付方式條款（送貨條款）：交付時間和方式（送貨還是自提）要明確，合同中應列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。

（5）付款條款：應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時間的表述就有不足之處：

A、甲方收到貨物后付款；應更正為“甲方收到貨物后10日內付款?！?/p>

B：檢驗合格后付款；應更正為“檢驗合格后____日內付款”。

（6）違約責任條款：如果合同由合作方草擬，則應當注意審查有無不平等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。注意合理利用定金、違約金，約定違約金應當明確具體數(shù)額或按合同價款的比例。不要約定：一方違約，應支付另一方違約金?；蜻`約責任按合同法規(guī)定。等于沒約定。

（7）爭議處理條款

A、約定訴訟管轄地，爭取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。約定管轄的法院應依照《中華人民共和國民事訴訟法》第25條約定，只有以下五個地方的法院可供當事人協(xié)議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定。

B、如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個仲裁機構，而且該仲裁機構必須客觀存在，否則將導致條款無效。

最好不要約定仲裁，雖然仲裁一裁終決，節(jié)省時間，但費用高，無上訴機會。

（8）生效條款

合同可附生效條件，比如，乙方交納保證金后生效，或滿足什么條件生效。如果生效條件不具備，合同只是成立了，未生效。但通常的約定是“合同在雙方簽字蓋章后生效”，注意“簽字蓋章”和“簽字、蓋章”的區(qū)別。

(9)落款

應有名稱、（代理人、經(jīng)辦人等）、開戶行、帳號等

3、簽訂合同時注意事項

（1）對方應加蓋其單位的公章?；蛘邔Ψ降慕?jīng)辦人應提供加蓋了其單位公章的簽約授權委托書。注意：

a、對方的授權委托書應該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。

b、如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng)理、業(yè)務人員等都需要明確的授權委托書。

（2）加蓋的公章應清晰可辨。

（3）合同文本經(jīng)過修改的，應由雙方在修改過的地方蓋章確認。

(4）合同有幾頁的應當加蓋騎縫章。

4、簽訂合同以后

（1）將其復印件交由履行部門存查，保證依約履行。

（2）原件及時歸檔保管，以免丟失。

5、擔保合同：為了防范風險，在與合作方簽訂合同的時候，應盡量取得對方提供的擔保，在合同條款中約定擔保條款或單獨簽訂擔保合同。關于擔保合同應注意以下幾個問題

（1）擔保合同的當事人：擔保人不一定是本合同的一方當事人，在保證擔保合同中，擔保人只能是本合同以外的第三人。

（2）哪些財產(chǎn)可以用于提供擔保？

依照《擔保法》第三十七條規(guī)定，下列財產(chǎn)不得抵押：

一、土地所有權；

二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，（擔保法關于該款有除外規(guī)定），三、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；

四、所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；

五、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；

六、依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

提醒注意：我國法律對某些財產(chǎn)的抵押規(guī)定必須經(jīng)過登記合同才能生效。（土地使用權，城市房地產(chǎn)，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物，林木，航空器，船舶，車輛，企業(yè)的設備和其他動產(chǎn)）

（3）哪些人不可以做為保證擔保的保證人？

國家機關，學校醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會團體，以及企業(yè)法人分支機構職能部門，不得為保證人。但是，企業(yè)法人的分支機構有法人的書面授權的，可以在授權的范圍內提供保證。

（4）定金條款：

二、合同的履行過程中操作和風險防范。

合同的履行過程會有許多不確定的因素，雙方可能會對合同進行變更；一方可能會違約；可能會因不可抗力而導致合同不能履行等等。實踐中，履行過程的風險更多的是來自對方的履約情況和在履行過程中相關證據(jù)的缺失。因此需要我們在履行過程中除了自身做到按約履行外，還應當在合同履行時注意保留好相關的證據(jù)資料

1、在履行合同時最好有比較完整的書面往來文件，而且都必須有對方當事人的確認。如：供貨方在送貨時，應注意送貨單讓對方貨倉人員簽收并加蓋公司收貨章，如果沒有加蓋收貨章，則每月應進行結算，并讓對方公司加蓋公章或財務章確認，這樣才能確保自身的權益。否則，一旦因對方賴帳起訴到法院，由于只有送貨單，對方又否認送貨單上的收貨人是其公司員工，在沒有其他相關證據(jù)證明的情況下，則有可能會敗訴。

（川江案例、某地產(chǎn)公司廣告牌案例）

2、出具收據(jù)和接收收據(jù)時的注意事項：

在實踐中，經(jīng)常是在供貨后先開出發(fā)票給對方公司，讓對方做好帳后再去收款。但在把發(fā)票交付給對方公司時，往往沒有注明該發(fā)票的貨款實際還沒收到。這種情形下，如果對方公司鉆法律空子以收到的發(fā)票作為已付貨款的憑證，在供貨方舉不出相反證據(jù)證明對方公司還沒支付貨款時，就可能會輸?shù)艄偎尽?/p>

案例：A公司給B公司開出了發(fā)票，B公司出具了以下收具：“今收到A公司發(fā)票NO123456號，壹份金額5萬元。B公司。張三。2002年12月31日?！闭埓蠹抑赋鲞@張收據(jù)的缺陷。（遺漏的相關信息：相對應的合同；款項是否已經(jīng)支付；公司的公章）。經(jīng)營過程中如果對方要求先出發(fā)票并掛帳，應當讓對方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項未付”。這樣做，該張收具就同時具有欠款確認書的作用。對于其他的收具也應將有利的相關信息都包含進去。

3、風險防范手段及出現(xiàn)糾紛時的處理方法：

（1）遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時，可以采取中止履行和解除合同的方法來保護我方的權益。

A、中止履行的條件：《合同法》第六十八條：有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以中止履行：

一、經(jīng)營狀況嚴重惡化；

二、轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；

三、喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

對于分批送貨分批付款方式，如果對方某批貨款沒有如期支付時應以充分的重視，如果繼續(xù)送貨，可能會受到更大的損失。當然，是否中止合同的履行應視具體情況而定，不能一概而論。

B、解除合同的條件：《合同法》第九十四條：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

一、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

二、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

三、當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行；

四、當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

五、法律規(guī)定的其他情形。應本著友好協(xié)商的態(tài)度來處理問題，這樣有利于我方收集到有利的證據(jù)。一旦起了沖突和爭執(zhí)，對方往往采取不合作的態(tài)度。從而使事情陷入僵局。

（2）簽訂還款協(xié)議注意事項：在協(xié)議中已應當寫明對方承認的欠款數(shù)額；還款的具體時間；回避雙方還有爭議的其他事項；約定如果首次還款期滿仍不依約還款，則視為全部到期；約定如果對方不依約付款，則由我方所在地法院管轄；協(xié)議還應加蓋欠款單位的公章

（3）尋求司法救濟時應注意訴訟時效

我國《民法通則》對訴訟時效作了明確規(guī)定：向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為2年。但要特別注意的是在租賃合同中延付或者拒付租金的訴訟時效為一年。如果過了訴訟時效才來主張合同權益，就會喪失勝訴權，致使原本合法的權益受損而無法得到法律的支持。