第一篇：比較英美法系與大陸法系的不同——以合同法為例

比較英美法系與大陸法系的不同——以合同法為例

一、概念與特征比較：

1、英美法的定義與特征：合同是由兩個以上當(dāng)事人之間的具有法律約束力的協(xié)議（binding agreement），或者由一個以上的當(dāng)事人對于他方當(dāng)事人負(fù)有作為或者不作為的義務(wù)。承擔(dān)這項義務(wù)的人即為“允諾人”（promisor），享受這項權(quán)利的人為“受允諾人”（promisee）.英美法系實質(zhì)上將合同定義為一種協(xié)議，合同必須要通過雙方的協(xié)議才能成立，而協(xié)議的內(nèi)容則是雙方當(dāng)事人一致的意思表示。要約一經(jīng)受要約人承諾，雙方之間的協(xié)議即告成立，但并不是所有當(dāng)事人之間的協(xié)議都是具有法律效果的合同。對于那些沒有法律上約束力的協(xié)議，當(dāng)事人并不能要求強制執(zhí)行。

2、大陸法系的定義與特征：大陸法系對合同的定義繼承了羅馬法的傳統(tǒng)。將合同定義為“一種協(xié)議”。但是，由于立法體例、法律傳統(tǒng)和法律用語本身的差異，作為大陸法系兩大分支的德國法系和法國法系對合同又有不同的定義和解釋。

德國法系國家是以法律行為為概念定義合同的。即合同是發(fā)生、變更債的關(guān)系的法律行為，合同的本質(zhì)仍然是一種意思表示的合意。因此，德國法系國家的合同特征可以歸納為：合同是一種發(fā)生法律效果的法律行為；是依照兩個以上的意思表示所成立的法律行為；是相互對立的兩個以上的意思表示達(dá)成一致所成立的法律行為。

法國民法上的合同首先是一種合意，即雙方當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議；合同是產(chǎn)生債務(wù)的根據(jù)之一；合同所產(chǎn)生的債務(wù)的內(nèi)容是“負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為”。

二、兩大法系合同形式的差異比較：

1、大陸法系的合同形式：法國法系的國家和德國法系的國家在合同形式的要求上都規(guī)定了一些合同只有采用法定的形式才能得到法律上的承認(rèn)，都對缺少法定形式的特定規(guī)定了無效的法律后果，而且對形式的要求通常是非要式這個一般原則的例外。

2、英美法系的合同形式：英美法系把合同分為簽字臘封合同是必須以熱定形式訂立，毋須對價支持的要式合同。簡式合同是必須持有對價支持的合同，簡式合同一般是不要合同，當(dāng)事人可以自由選擇用口頭形式或者用書面形式訂立合同，但是簡式合同不等于不要式合同，有一些簡式合同必須以書面形式訂立，其作用有的是作為合同有效成立的條件，有的是作為證據(jù)上的要求。

三、兩大法系的合同與誠實信用原則的差異比較：

1、大陸法系合同的誠實信用原則：大陸法中，債務(wù)人必須按照社會交易實踐中的有關(guān)誠實信用和公平交易原則來履行他的義務(wù)。解釋合同應(yīng)遵照誠實信用原則并考慮交易習(xí)慣。這種規(guī)定實際上為合同關(guān)系披上了道德的外表，被用來修正民法典中嚴(yán)格的合同自由主義。

2、英美法系合同的誠實信用原則：英美法系的典型代表國家的普通法不認(rèn)可根據(jù)誠實信用原則進(jìn)行磋商或履行合同是一項一般性義務(wù)。合同的訂立的本質(zhì)在于雙方當(dāng)事人的對立的地位，這與誠實信用的概念是不一致的。至于合同的履行，當(dāng)事人雙方顯然有資格基于他們所選擇的任何理由行駛合同或者于違約的法律所產(chǎn)生的權(quán)利。

四、兩大法系合同違約形式和違約補救方法的比較

1、關(guān)于實際履行的比較：大陸法系奉行優(yōu)先原則，在德國，即使出現(xiàn)了違反契約義務(wù)的情形，債權(quán)人也依然享有履行請求權(quán)，除非實際上已不可能履行。這種援助實際上是將承諾人答應(yīng)受諾人的一切好處都給予受諾人，強迫承諾人遵守諾言防止違約。

2、而在英美法系中，實際履行則是指法院頒發(fā)一道命令，強制要求契約一方當(dāng)事人如約履行他的合同義務(wù)。當(dāng)事人不遵守特定履行令的，即構(gòu)成藐視法庭罪，可能被判處監(jiān)禁和罰金。所以這種違約補救方式是對人的，而非直接針對當(dāng)事人的財產(chǎn)。

第二篇：大陸法系民事訴訟與英美法系民事訴訟

大陸法系民事訴訟與英美法系民事訴訟——兩種訴訟體制的比較分析（上）

張衛(wèi)平【學(xué)科分類】民事訴訟法

【出處】原載于《法學(xué)評論》1996年第4期 【寫作年份】1996 【正文】 前言

在現(xiàn)代社會中，民事訴訟已成為解決民事紛爭的一種最主要的手段。當(dāng)事人一方提起訴訟請求，對方則進(jìn)行防御，由獨立于雙方的裁判機關(guān)予以審理，并作出裁判，已是世界各國民事訴訟的基本運作方式。但因各國的歷史、經(jīng)濟、政治、文化傳統(tǒng)、意識形態(tài)等等的差異，各國的民事訴訟構(gòu)造和體制也就各不相同。另一方面，如果一國與他國在歷史、經(jīng)濟、政治、文化傳統(tǒng)、意識形態(tài)等等方面比較接近，則民事訴訟的構(gòu)造和體制差異也就比較小。相反，如果相互之間在歷史、經(jīng)濟、政治、文化傳統(tǒng)、意識形態(tài)等等方面差異比較大，民事訴訟構(gòu)造和民事訴訟體制上也存在比較大的差異。誠然，從發(fā)展和變化的角度看，各國之間影響民事訴訟體制特定化的基本因素的差異性在不斷縮小或者擴大時，各民事訴訟體制之間會逐漸趨同或進(jìn)一步拉大其差異。不過，由于文化本身具有相互滲透和影響的功能，所以，民事訴訟體制作為廣義文化的一種存在形式，相互之間也會相互作用和影響。從發(fā)展過程而言，相互作用和影響的結(jié)果，其總的趨勢是各國民事訴訟體制在不同程度上的趨同。實證的例子是各國民事訴訟中各種具體訴訟制度的相互借鑒，從而使民事訴訟體制的共性越來越多。

大陸法系、英美法系和社會主義法系這三大法系是世界上涵蓋面最廣、也最為法事務(wù)家和法學(xué)家關(guān)注的法系，同一法系中各國民事訴訟體制由于所在法系的共生因素，自然形成更多共性的同類性民事訴訟體制。也決定了各大法系民事訴訟體制彼此之間的類型差異，三大法系相互之間差異不僅體現(xiàn)在實體法上，也反映在程序法中，筆者曾經(jīng)在1993年《外國法學(xué)研究》第一期上發(fā)表過一篇題為《職權(quán)主義與當(dāng)事人主義——兩種民事訴訟基本模式的比較研究》的論文，該文側(cè)重從民事訴訟基本模式的角度，對大陸法系、英美法系與社會主義法系的比較，沒有觸及大陸法系和英美法系這兩者之間的比較，文中更多地是談大陸法系民事訴訟基本模式和英美法系民事訴訟基本模式的共同點。本文對大陸法系民事訴訟體制和英美法系民事訴訟體制的比較分析，可以說是對外國民事訴訟體制研究的補充，是《職權(quán)主義與當(dāng)事人主義——兩種民事訴訟基本的比較研究》一文的姊妹篇。

一、兩大法系民事訴訟體制源流的比較分析

大陸法系民事訴訟體制和英美法系民事訴訟體制的一般性差異可以說是歷史過程的差異，而某些差異在孕育各自法系的母體中就已經(jīng)存在，因此追溯兩大法系的源頭，在源流中比較分析兩大法系的差異，找到彼此不同的“遺傳基因”，有助于從歷史發(fā)展的角度認(rèn)識和把握兩大法系民事訴訟體制、民事訴訟理論的本質(zhì)和內(nèi)核。

眾所周知，大陸法系的源頭是古代羅馬法，而英美法系則起源于日耳曼法。因此，大陸法系民事訴訟體制和英美法系民事訴訟體制中也分別存在著羅馬法和日耳曼法的“基因”。不僅大陸法系民事訴訟體制的基本構(gòu)架可以從羅馬法中尋找到雛形。而且，大陸法系民事訴訟理論的大多數(shù)基本概念也都能從羅馬法中尋到自己的根。例如，訴權(quán)、訴訟標(biāo)的、證明責(zé)任、既判力、訴訟當(dāng)事人、反訴等等。在大陸法系各國，對從事法學(xué)研究的學(xué)者來講，言必稱“羅馬”就是十分自然的事。同樣，英美法系民事訴訟基本模式、民事訴訟操作原則以及民事訴訟的觀念都表現(xiàn)出日爾曼的血統(tǒng)。

公元前五世紀(jì)，羅馬法最初的法律形態(tài)——十二銅表法誕生。以后，羅馬法隨著羅馬帝國的擴張而不斷得到發(fā)展。到公元五世紀(jì)，羅馬法經(jīng)東羅馬皇帝查士丁尼安之手，形成了集羅馬法之大成的羅馬法大會（corpus iuris civils）。盡管以后因羅馬帝國的消亡，羅馬法大全也隨之暫時消失，但羅馬法大全畢竟是人類法文化的精靈，因而不會真正消失。到十二世紀(jì)，經(jīng)過注釋法學(xué)派的注釋而得到復(fù)活。前后注釋法學(xué)派對羅馬法的注釋使羅馬法能適應(yīng)時代的需要，并具有其具體適用性。另一方面，在意大利，當(dāng)時宗教十分興盛，教會勢力發(fā)展迅速。隨之，為了規(guī)制教徒的教會法也應(yīng)運而生。教會在有了獨自的立法權(quán)以后，便將原來的羅馬法作為教會法的主體，并通過在實際中加以運用，使之更加合理化。最終形成獨自的法律體系即羅馬加倫法（Romanisch —Kanonisches—Eecht）。由于教會勢力的不斷擴張，在宗教領(lǐng)域里實施的羅馬法便也擴張到世俗裁判領(lǐng)域。[1]在德國十二世紀(jì)以前，由于存在著各個部落，而各部落都有自己獨立的經(jīng)濟圈和勢力范圍。所以，存在著各自不同的法律規(guī)范。但隨著經(jīng)濟圈的不斷擴大，商業(yè)貿(mào)易的范圍也超出了各自部落的領(lǐng)域。這就要求有一部超越部落界限的統(tǒng)一的法律規(guī)范，即適用于所有日爾曼人的法律。這使羅馬法的再生有了經(jīng)濟基礎(chǔ)。加之當(dāng)時德國皇帝接受了神圣羅馬皇帝的稱號，[2]自稱是羅馬帝國的繼承人，使羅馬法的推行就有了精神基礎(chǔ)。

十四、十五世紀(jì)期間，德國已經(jīng)完成對羅馬的繼承。這個時期，德國所繼承的羅馬法不再是羅馬法大全，還包括在教會法的影響下，通過后期注釋法學(xué)派的注釋而具有適用性的羅馬法。1495年德意志帝國設(shè)立最高法院，并規(guī)定了最高法院的訴訟規(guī)則，該規(guī)則基本反映了羅馬法中的訴訟原則。這些訴訟規(guī)則最終形成了德意志帝國普通法組成部分的民事訴訟法，也稱為普通法民事訴訟法。不過，德國此時的普通法民事訴訟規(guī)范只是基本反映了羅馬法的訴訟規(guī)則，還不能說是已經(jīng)全面羅馬法化，其中仍然保留了不少日爾曼法的要素。盡管后來德國普通法民事訴訟法隨德意志帝國三十年戰(zhàn)爭而走上衰退的道路，但該民事訴訟法對以后德國近代民事訴訟法的[3]形成具有很大的影響。十九世紀(jì)前半期，德國處于地方分權(quán)時期，除了當(dāng)時的普通法民事訴訟法外，各州還分別制定了各自的訴訟法典。但分久必合，十九世紀(jì)中期德國再一次走向統(tǒng)一。法律的制定自然也要適應(yīng)這種政治上的要求。1862年德國集中了當(dāng)時法學(xué)界的所有精英人物，花了15年的時間，制定了在世界民事訴訟法發(fā)展史上也可以稱為里程碑的近代民事訴訟法典——德國民事訴訟法?，F(xiàn)在被視為歷史的舊德國民事訴訟法與19年后誕生的德國民法典一起共同使羅馬法精神得到了發(fā)揚光大。

在法國圣路易統(tǒng)治時代（1226—1270），羅馬法也進(jìn)入了法國，并對法國近代和現(xiàn)代民事訴訟體制的育成起了一定的作用，法國對羅馬法的吸收主要是通過加倫訴訟法來實現(xiàn)的。而加倫訴訟法自身也吸收了羅馬法中與當(dāng)時社會相適應(yīng)的那一部分訴訟規(guī)范。實際上，從某種意義上講，加倫訴訟法可以說是經(jīng)過加工的羅馬訴訟法。當(dāng)時，由于圣路易國王反感教會行使裁判權(quán)，因而不希望在國王所管轄的裁判所中采用教會的訴訟程序。國王便創(chuàng)造了一種特殊的訴訟程序。但這種訴訟程序因過于繁瑣而被社會所排斥。在這種狀況下，研究羅馬法的法學(xué)家們提出廢除特別訴訟法，直接導(dǎo)人加倫訴訟法。的確，在法國以后民事訴訟法的發(fā)展過程中，羅馬法中的訴訟原則和訴訟理論被部分地保留下來。例如，羅馬法中的請求權(quán)、訴訟的分類、本權(quán)訴訟和占有訴訟的區(qū)別、恢復(fù)原狀之訴等等。

當(dāng)然，法國對羅馬法的繼承遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如德國，因為法國不象德國那樣處于各部落割據(jù)的狀態(tài)。雖然法國也并非高度統(tǒng)一，但法國王權(quán)的確立使法國的法律相對比較統(tǒng)一。因此，對羅馬法繼承的愿望就不象德國那樣強烈。在訴訟制度方面，法國把羅馬訴訟中的一部分引進(jìn)了法國，并與法國原有的習(xí)慣法混合在一起，構(gòu)成了獨有的訴訟法體系。當(dāng)時，法國的訴訟法學(xué)者更多地是把羅馬法當(dāng)做純學(xué)術(shù)上的研究對象，而不是考慮是否全面地繼承羅馬法，正是因為法國沒有全面繼承羅馬法，所以，法國法在大陸法系的地位也就不如德國法。法國法在世界范圍的影響也不如德國法那樣大。

[4]法國法盡管屬于羅馬法系，但不是羅馬法系的代表和主流。在法國訴訟法中還遺留有部分日爾曼法的因素。除了德國、法國，羅馬法也為意大利、奧地利等國所繼承，其民事訴訟體制具有羅馬法“血統(tǒng)”。

盡管二十世紀(jì)初原蘇聯(lián)社會主義國家的建立改變了原法律體系的性質(zhì)，但原法律體系的基本框架和某些形式特征并沒有改變，就民事訴訟體制的外貌特征和基本結(jié)構(gòu)而言，依然還保留著羅馬法的形態(tài)。十分巧合的是所有二十世紀(jì)初期和中期建立的社會主義國家全都處于大陸法系的法律文化圈子內(nèi)，也都沒有因為其社會性質(zhì)的變異而改變其內(nèi)存的羅馬法因素。從這個意義上講，所謂社會主義法系如果按照大陸法系和英美法系的分類方法和根據(jù)，則可以把所有社會主義國家的法律納入大陸法系之中。

在法律的表現(xiàn)形式和結(jié)構(gòu)上，與大陸法系完全不同的英美法系雖然與日爾曼沒有地理上的聯(lián)系，但卻與古代日爾曼法有著血緣關(guān)系——英美法系直接發(fā)端于日爾曼法。由于日爾曼法在其歷史在發(fā)展中背離了本土政治、經(jīng)濟的需要，而喪失了在德國的進(jìn)一步發(fā)展、生存的內(nèi)在條件，只能作為分解了的片斷而存在于歐洲大陸各國的法律之中，民事訴訟領(lǐng)域也不例外。

歷史的發(fā)展常常富有戲劇性。日爾曼法盡管沒有在本土上繼續(xù)生存和延伸，但卻在異國他鄉(xiāng)生根和發(fā)展。民族的遷移將帶來文化的異動。隨著日爾曼各部落跨過英吉利海峽，入侵英倫三島的同時，也把日爾曼法帶到了英國。1051年羅曼王朝的建立使日爾曼法的進(jìn)一步發(fā)展具有了政治基礎(chǔ)。因羅曼民族也屬于日爾曼民族的一個分支，當(dāng)時國王威廉為了長期統(tǒng)治的需要，一方面，表示遵守原來的習(xí)慣法。另一方面，為了加強和維護(hù)中央集權(quán)，便設(shè)置了與地方領(lǐng)主的法院相對抗的最高司法機關(guān)和地方巡回法院。從十二世紀(jì)到十三世紀(jì)，統(tǒng)治者把符合自己利益的習(xí)慣法的一部分與日爾曼法予以結(jié)合，形成了統(tǒng)一的英國判例法——普通法（common law）。不

[5]用說普通法的主要成分是日爾曼法。以后由于英國對美國的殖民統(tǒng)治，使英國法在美國植根，并在美國得到進(jìn)一步發(fā)展，最終形成了與大陸法系區(qū)別對應(yīng)的另一大法系——英美法系。

在民事訴訟方面，大陸法系與英美法系表現(xiàn)出諸多不同。在民事訴訟程序所依據(jù)的規(guī)范的表現(xiàn)形式、民事訴訟程序的構(gòu)造、民事訴訟的目的、法官在民事訴訟中的地位和權(quán)限、民事訴訟標(biāo)的、證據(jù)制度、當(dāng)事人制度、判決制度和執(zhí)行制度等等方面都存在著比較大的差異。大致分析一下這諸多方面的差異，可以發(fā)現(xiàn)其中有的差異屬于“先天性”的，有的差異則是后天所致。這里所說的“先天性”的差異是指差異系由于法系最初形成時所導(dǎo)致的差異。也可以說這些先天性差異是因為某種“遺傳基因”所致。導(dǎo)致大陸法系與英美法系民事訴訟體制基本差異的“遺傳基因”到底是什么呢？長期從事羅馬法和日爾曼法比較研究的學(xué)者指出，這種“遺傳基因”是因為在羅馬法中存在著請求權(quán)制度，而在日爾曼法中卻沒有這種制度。羅馬法中的請求權(quán)制度是整個羅馬訴訟的基石，也正是在此基礎(chǔ)上構(gòu)

[6]筑了羅馬訴訟體系。

古代羅馬法在那時盡管還沒有進(jìn)化到民事訴訟程序與刑事訴訟程序分離的程度。程序法也沒有從實體法中分化出來。因此，當(dāng)時羅馬法的請求權(quán)也沒有形成象現(xiàn)在這樣的實體請求權(quán)與訴權(quán)分離的權(quán)利形態(tài)。但在審理民事案件時，如果當(dāng)事人具有法所規(guī)定的請求權(quán)，就可以實現(xiàn)權(quán)利的訴訟救濟。相反，沒有法律所規(guī)定的請求權(quán)，其權(quán)利就得不到救濟。將法律規(guī)定的請求權(quán)作為訴訟程序基礎(chǔ)的作法，在羅馬法初期的法律訴訟程序（legisaktionenverfahren）中就被嚴(yán)格地加以遵守。在該訴訟中，原告必須首先向法律事務(wù)官要求得到審理救濟的許可，其理由是自己具有向被告提出主張所根據(jù)的請求權(quán)。法律事務(wù)官對原告提出的主張是否符合法律的規(guī)定進(jìn)行審查。對主張合法性的審查就是判斷該主張是否具有法律規(guī)定的請求權(quán)。法律事務(wù)官審查后，認(rèn)為不符合這兩方面要件的告之不予審理，訴訟便到此為止。如果原告的起訴符合這兩方面要件，則訴訟移到下一階段，即審判官審理階段。由當(dāng)事人選擇的審判官在這一階段主要審查當(dāng)事人的主張是否符合請求權(quán)成立的要件事實。請求權(quán)成立的要件事實存在時，原告勝訴。反之，原告敗訴。這就使羅馬訴訟形成了從規(guī)范出發(fā)的基本特色和基本理念。

羅馬訴訟從法律程序發(fā)展到非常訴訟程序，請求權(quán)的數(shù)量也在不斷增加，且更加復(fù)雜化。羅馬法大全中的潘太克頓（pandektaen）就是其集大成者。但潘太克頓只是對具體的案件規(guī)范的描述，對一般的人來講難以理解。經(jīng)過后期注釋法學(xué)派的抽象加工——將事實與規(guī)范分離，使實體法與程序法的分離和實體請求權(quán)與程序請求權(quán)——訴權(quán)的分離具有了基本的根據(jù)。

與此不同，日爾曼法卻沒有這種請求權(quán)制度，也就不存在從規(guī)范出發(fā)的基本理念。日爾曼是由從祖先傳下來的各種習(xí)慣規(guī)范為主體的，沒有將權(quán)利救濟的基礎(chǔ)——請求權(quán)事先規(guī)定在法律之中，而是從紛爭事實出發(fā)去發(fā)現(xiàn)公平解決紛爭的規(guī)范，從而形成了日爾曼法從事實出發(fā)的基本特色和基本理念。英國法和美國法中的判例主義、陪審制等等都是從這一理念中生成的。在民事訴訟領(lǐng)域，大陸法系和英美法系在訴訟目的、當(dāng)事人在民事訴訟中的地位、證明法則、法官在民事訴訟中的權(quán)限、既判力等等方面差異都與上述兩大法系不同的原點和理念相關(guān)。

二、兩大法系民事訴訟中法官作用的比較分析

筆者在《當(dāng)事人主義與職權(quán)主義——兩種民事訴訟基本模式的比較研究》一文中，曾經(jīng)從民事訴訟基本模式即法院與當(dāng)事人的相互關(guān)系的角度分析指出，大陸法系民事訴訟和英美法系民事訴訟與原蘇聯(lián)為代表的社會主義民事訴訟之間所存在的模式差異，并按照民事訴訟基本模式的理論將其概

[7]括為當(dāng)事人主義和職權(quán)主義的差異。也就是在那篇文章中，筆者把大陸法系和英美法系的民事訴訟在基本模式上都納入了當(dāng)事人主義的范圍，同時說明了大陸法系和英美法系民事訴訟中，兩大法系的法官在民事訴訟的作用有著更多的共同點。但這是相對于原蘇聯(lián)的民事訴訟基本模式而言的，其實大陸法系民事訴訟和英美法系民事訴訟之間，法官在民事訴訟中的作用也存在一定的差異，只是相對于原蘇聯(lián)為代表的民事訴訟體制來講，可以認(rèn)為是一種非本質(zhì)的差異。

當(dāng)事人主義（Adversary System）的基本含義可以概括為兩個方面：一是指民事訴訟程序的啟動、繼續(xù)和發(fā)展依賴于當(dāng)事人，法官不能主動依職權(quán)推動民事訴訟程序的進(jìn)行；二是指裁判所依據(jù)的證據(jù)資料只能依賴于當(dāng)事人，作為法院判斷對象的主張只能來源于當(dāng)事人，法官不能在當(dāng)事人指[8]明的證據(jù)范圍以外依職權(quán)主動收集證據(jù)。應(yīng)當(dāng)注意的是，所謂當(dāng)事人主義，其含義是相對的，因為當(dāng)事人在民事訴訟中的主動性或被動性和法官的積極性或消極性都是相對的。從各國的民事訴訟體制來看，既沒有完全由法官或法院來推動的民事訴訟，也不存在絕對由當(dāng)事人來控制的民事訴訟，任何民事訴訟體制都是當(dāng)事人和法官或法院兩方面相互作用的結(jié)果，只是這兩方面在民事訴訟過程中其作用力大小強弱有所不同而已。職權(quán)主義和當(dāng)事人主義都是相對于對方而存在的概念，是對某種民事訴訟體制或具體的訴訟制度的抽象概括。

大陸法系民事訴訟中的當(dāng)事人主義最集中地體現(xiàn)在其民事訴訟的基本原則——辯論主義上，盡管辯論主義只是大陸法系民事訴訟法學(xué)者對特定民事訴訟制度的理論概括，但它的確高度的概括了大陸法系民事訴訟體制的本質(zhì)。依照辯論主義的原則，其一，直接決定法律效果發(fā)生或消滅的必要事實必須在當(dāng)事人的辯論中出現(xiàn)，法官不能以當(dāng)事人沒有主張的事實作為裁判的事實根據(jù)。其二，法官應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人雙方之間沒有爭議的事實作為判決的事實根據(jù)。其三，法官對證據(jù)事實的調(diào)查只限于當(dāng)事人雙方在辯論中所提出的事實。對于當(dāng)事人沒有在辯論中所主張的事實，即使法官通過職權(quán)調(diào)查得到心證，該事實依然不能作為裁判的基礎(chǔ)。

盡管英國人、美國人沒有象法國人、德國人那樣，把民事訴訟中的原則、制度、作法充分地理論化，概括為某種主義，但體現(xiàn)當(dāng)事人主義實質(zhì)的辯論主義的基本內(nèi)容在英美法系民事訴訟運行中同樣得到貫徹實行。不過，與大陸法系民事訴訟體制相比，英美法系民訴訟體制的當(dāng)事人主義更為明顯和徹底。英美法系民事訴訟中的當(dāng)事人主義除了集中體現(xiàn)在證據(jù)收集和提出的程序和制度以外，與大陸法系相異的審判方式也突出地反映了英美式的當(dāng)事人主義。

英美法系民事訴訟的結(jié)構(gòu)與大陸法系民事訴訟有很大的不同，英美法系民事訴訟可以大致分為事實審理前的程序和事實審理程序。事實審理前的[9]程序即“證據(jù)開示程序”（Discovery）雖然也是訴訟程序，但卻不是審理程序。這種程序的目的是“發(fā)現(xiàn)”案件事實，法官或法院并不認(rèn)定事實，只是按照法律的規(guī)定控制這種程序的運作。例如，哪些事實是可以被要求在程序中提出的，而哪些事實可以不提出。即所謂“非證據(jù)開示特權(quán)”。在證據(jù)開示程序中，完全是由當(dāng)事人雙方通過各種方法發(fā)現(xiàn)和明確與案件有關(guān)的事實，對第三人（例如，證人）的詢問也都是由雙方相互進(jìn)行的，程序主導(dǎo)者是當(dāng)事人而不是法官。與此不同，大陸法系民事訴訟中，不存在這種單純?yōu)榱税l(fā)現(xiàn)案件事實而設(shè)置的非審理程序。在訴訟程序開始后，法官從始至終都要參與案件事實的發(fā)現(xiàn)和認(rèn)定，在大陸法系民事訴訟中，更強調(diào)法官對訴訟的指揮和控制。例如根據(jù)德國民事訴訟法第139條的規(guī)定，裁判長應(yīng)當(dāng)命令當(dāng)事人對全案重要的事實作充分且適當(dāng)?shù)年愂?。有關(guān)事實的陳述不充分時，法官應(yīng)當(dāng)命令當(dāng)事人作補充陳述，聲明其證據(jù)。裁判長為了達(dá)到此目的，在必要的限度內(nèi)，與當(dāng)事人就事實及爭執(zhí)的關(guān)系進(jìn)行討論，并且向當(dāng)事人發(fā)問。即所謂釋明制度?！搬屆鳌奔仁欠ü俚囊?/p>

[10]項職權(quán)，又是法官的一項義務(wù)。同樣，法國民事訴訟法也規(guī)定了釋明制度。該法第8 條規(guī)定，法官可以要求當(dāng)事人對事實提供解決爭訟所必要的說明。該法第13條規(guī)定，如果法官認(rèn)為對解決紛爭是必要的話，法官可

[11]以要求當(dāng)事人提供其對法律根據(jù)的說明。所以，在大陸法系民事訴訟中，法官的地位和作用與英美法系是有所不同的。

大陸法系民事訴訟與英美法系民事訴訟的這種差異的形成，與法國、德國以及其他歐洲大陸國家各國的文化觀念、文化傳統(tǒng)和民族性密切關(guān)系。歐洲大陸國家一般地來講都具有較強的國家主義和集團(tuán)主義的觀念，這種觀念也必然會滲透到民事紛爭解決領(lǐng)域，使其民事訴訟體制相對于英美民事訴訟而言，具有較強的國家干預(yù)和強調(diào)社會利益的特點。法國和德國民事訴訟體制的特色最典型地說明了這一點。

正如本文前面所言，就某特定的民事訴訟體制，其法官或法院在該民事訴訟中的地位和作用如何，可以將其籠統(tǒng)地概括為當(dāng)事人主義和職權(quán)主義這兩種基本取向?qū)α⒌拿袷略V訟基本模式。這種概括和認(rèn)識是從宏觀的角度去分析和把握的。除此之外，當(dāng)事人主義和職權(quán)主義的概念還被用于對民事訴訟具體的微觀分析。在微觀分析中，只是把當(dāng)事人主義和職權(quán)主義視為反映兩種不同傾向的標(biāo)簽。在某具體訴訟制度中，當(dāng)事人的主導(dǎo)性明顯一些，則打上當(dāng)事人主義的印記，反之，則貼上職權(quán)主義的標(biāo)簽以說明該具體訴訟制度的特點。德國和法國民事訴訟的具體制度中就有不少被貼上職權(quán)主義的標(biāo)簽。但如果把當(dāng)事人主義和職權(quán)主義作為某種基本模式的總體概括的話，毫無疑問，德國和法國仍然是當(dāng)事人主義，只是其程度不如英國和美國而已。從當(dāng)事人主義的基本含義去認(rèn)識各國的民事訴訟體制，雖然可以把英美法系和大陸法系民事訴訟體制都納入當(dāng)事人主義這一基本模式之中，但從宏觀上觀察大陸法系民事訴訟的當(dāng)事人主義傾向明顯不如英美法系。如果把絕對的當(dāng)事人主義和絕對的職權(quán)主義視為這兩種傾向的兩個極端的話，英國、美國相比較而言可以定位在絕對當(dāng)事人主義的“坐標(biāo)”點上，法國、德國、奧地利、意大利、比利時等歐洲國家的民事訴訟體制大體上可以歸入“亞當(dāng)事人主義”，因為這些國家的民事訴訟體制所表現(xiàn)出來的當(dāng)事人主義的傾向比英美法系國家要弱一些。日本民事訴訟體制以德、法國民事訴訟體制為藍(lán)本，自然也可以定位于“亞當(dāng)事人主義”。但日本在二戰(zhàn)以后，受美國法律制度和法文化的影響，日本開始吸收美國法律制度中的某些具體的制度。在民事訴訟中也是如此。比較突出的變化之一是吸收了英美法系中具有當(dāng)事人主義特點的“交叉尋問制”。日本民事訴訟對美國民事訴訟某些具體制度的導(dǎo)入，就使日本民事訴訟體制的當(dāng)事人主義色彩比其他大陸法國家更為濃厚。我國民事訴訟體制盡管與原蘇聯(lián)民事訴訟體制基本上屬于職權(quán)主義類型，但近幾年的變化卻表明我國民事訴訟的發(fā)展具有弱化法院職權(quán)，強化當(dāng)事人作用的趨勢。強化當(dāng)事人的舉證責(zé)任就是例證。所以，我國的民事訴訟體制與原蘇聯(lián)同樣定位于絕對職權(quán)主義就是不妥當(dāng)?shù)?，大體上可以成為“亞職權(quán)主義”。

如上說述，大陸法系和英美法系民事訴訟體制因受當(dāng)事人主義原則的支配，法官在民事訴訟中的作用相對于原蘇聯(lián)和原東歐國家來講是比較弱的。不過，近二、三十年來，法官在民事訴訟中作用均有所加強。民事紛爭的現(xiàn)代化和大型化是這種變化的客觀原因。兩大法系都面臨民事訴訟嚴(yán)重遲延以及在現(xiàn)代性民事訴訟中如何公正解決民事紛爭這兩大問題。加強法官在訴訟中指揮作用被認(rèn)為是促進(jìn)訴訟迅速進(jìn)行的良策。德國77年出臺的《訴訟簡化法》和日本的民事訴訟的改革，都力圖命名法官在訴訟中發(fā)揮更大的作用。在美國也是這樣。在集團(tuán)訴訟中，法院的權(quán)利就比在一般的民事訴訟中要大的多。法院有決定該訴訟是否構(gòu)成集團(tuán)訴訟；法院對集團(tuán)訴訟代表的更換、集團(tuán)成員的退出有審查權(quán)；法院有權(quán)根據(jù)集團(tuán)訴訟的進(jìn)展，[12]發(fā)出各種命令，以保證最合理的進(jìn)行訴訟等等。

在現(xiàn)代型訴訟中，被害人往往處于不利的地位，特別是在證據(jù)領(lǐng)域。在許多情況下，被害人由于證據(jù)不足，事實難以認(rèn)定，使訴訟常常以被害人敗訴而告終?，F(xiàn)代型訴訟的這種不合理現(xiàn)象給法官們提出了這樣的課題：如何作一個積極的法官，使現(xiàn)代型訴訟有利于被害人。這一要求使法官在證據(jù)領(lǐng)域里，擴大其成為必然。例如，在證據(jù)收集、證據(jù)判斷、舉證責(zé)任的分配、事實認(rèn)定等等方面，法官的積極性都得到相當(dāng)?shù)谋憩F(xiàn)。

總而言之，從總的趨勢看，大陸法系和英美法系民事訴訟體制中的職權(quán)主義因素有所增加，特別是在現(xiàn)代型訴訟中這種趨勢更加明顯。但并不意味著這兩大法系民事體制就脫離了當(dāng)事人主義的模式，而脫變?yōu)槁殭?quán)主義，職權(quán)主義的增加只是對當(dāng)事人主義的稍稍修正而已。更不能誤解為，既然大陸法系和英美法系的民事訴訟體制在強化法官的職權(quán)，我國的民事訴訟體制也應(yīng)該加強和維持現(xiàn)存的職權(quán)主義民事訴訟基本模式。相反，我國的民事訴訟體制應(yīng)進(jìn)一步弱化職權(quán)主義因素，以實現(xiàn)我國民事訴訟基本模式[13]的轉(zhuǎn)換。]當(dāng)然，根據(jù)我國的具體情況，我國的民事訴訟體制不可能完全轉(zhuǎn)換為英美法系那樣的絕對當(dāng)事人主義的基本模式，而應(yīng)當(dāng)由目前的亞職權(quán)主義向亞當(dāng)事人主義轉(zhuǎn)換。

第三篇：中國的陪審員制度與英美法系的陪審團(tuán)制度的差異

中國的陪審員制度與英美法系的陪審團(tuán)制度的差異

摘要

本文將淺析中國陪審員制度與以美國為代表的英美法系陪審團(tuán)制度的利與弊，以及人民陪審員制度問題的解決措施。

關(guān)鍵詞 中國陪審員制度 美國陪審團(tuán)制度 英美法系 大陸法系

一 綜述

大陸法系與英美法系的差異

中國屬于大陸法系，大陸法系的國家特點主要是由法官主導(dǎo)訴訟，與此相對應(yīng)，目前中國的人民陪審員主要是被動地聽，作用非常有限。而英美法系中，陪審團(tuán)制度在決定案件最終判決時起到了關(guān)鍵性作用。

大陸法系無判例法。大陸法系只能用成文法系來審判案件。大陸法系以法官為中心，強調(diào)了法官的職能。

英美法系有判例法。英美法系可以靈活運用判例法，甚至創(chuàng)造判例法。英美法系采用對抗式，以原被告雙方及辯護(hù)人為中心同時存在陪審團(tuán)制度。

中國的陪審員制度

人民陪審員制度是審判案件時，吸收非職業(yè)法官作為陪審員，陪審員與職業(yè)法官一起審判案件的制度。

1949年，中國人民政治協(xié)商會議共同綱領(lǐng)規(guī)定，法院審判案件依照法律規(guī)定實行人民陪審員制度。1954年，中國憲法規(guī)定“人民法院審判案件按照法律實行人民陪審員制度?！睒?biāo)志著人民陪審員制度的正式成立。除此之外，也有多個法律文件對陪審員制度做出了明文規(guī)定。

陪審員的選取并沒有特別明確的規(guī)定，陪審員的選取應(yīng)有廣泛性、代表性，被剝奪政治權(quán)利的人不能當(dāng)陪審員，陪審員可以連任。而有關(guān)陪審員拒絕陪審與陪審產(chǎn)生的經(jīng)濟損失等問題并沒有相關(guān)規(guī)定。

美國的陪審團(tuán)制度

陪審團(tuán)制度，是指由特定人數(shù)的有選舉權(quán)的公民參與決定嫌犯是否起訴、是否有罪的制度。

美國陪審團(tuán)制度來自英國，大小審判團(tuán)制度也同樣被引進(jìn)，大審判團(tuán)負(fù)責(zé)聽取證據(jù)并決定是否起訴被告。小審判團(tuán)負(fù)責(zé)審判定罪。

陪審員的選取，每個成年美國人都有當(dāng)陪審員的義務(wù)，主要規(guī)定陪審員與原被告等相關(guān)人員沒有關(guān)聯(lián)，沒有犯罪前科，英語沒有問題。陪審員的相關(guān)信息都是嚴(yán)格保密的。

二 關(guān)于美國的陪審團(tuán)制度的利與弊

陪審團(tuán)被稱為“自由的堡壘”，因為陪審團(tuán)的獨立性，獨立于司法部門與原被告的立場，所以代表了一般民眾對于案件的判斷，較大程度的體現(xiàn)了公平性。某種角度上，也極大增加了賄賂司法部門的成本，以前只需要賄賂法官一人，現(xiàn)在要賄賂多位信息嚴(yán)格保密的陪審員，基本是不可能的。同時在這種對抗性的判案過程中，辯護(hù)律師對陪審員的最終決定起到了很大的影響，這也間接推動了美國律師等法律事業(yè)的蓬勃發(fā)展。

而這種情況也助長了律師過于“花言巧語”的現(xiàn)象，由于一般民眾沒有專業(yè)的法律知識，容易被感情帶節(jié)奏，反而忽略了實際的案件本身。這也使律師的辯護(hù)成為了一種表演。另外，陪審員也容易在社會輿論的導(dǎo)向下做出判斷。同時，陪審團(tuán)制度也有一個致命的缺點—成本過高，一次刑事案件的陪審團(tuán)由十二人組成，而每位陪審員都得放下私事過來陪審，導(dǎo)致許多人都想逃避這個義務(wù)。而時間也是比法官判決長了很多，效率降低。至于公正性，因為需要得出一致的判決，否則會流審，大多數(shù)情況下，也造成了少數(shù)服從多數(shù)意見的現(xiàn)象。

三 關(guān)于中國人民陪審員制度的利與弊

人民陪審員起到的比較實質(zhì)性的作用是調(diào)解，陪審員并不是司法系統(tǒng)的工作人員，但又是一個“不穿法袍的法官”，所以身份有利于調(diào)解原被告雙方的矛盾，許多實際案件中，陪審員在調(diào)解民事糾紛時起到了很大的作用。而且作為法院與人民相聯(lián)系的紐帶，陪審員更了解社會輿論以及民情民意，能夠完成在民意方面上與法官的互補。人民陪審員應(yīng)認(rèn)真聽取雙方的辯護(hù)及證據(jù)，在合議庭中從符合人民群眾的思維提出自己對案件的看法，達(dá)到分享司法審判權(quán)的目的，實現(xiàn)司法民主。在中國，案多人少是個不可忽視的問題，近期員額制的改革更是進(jìn)一步加大了壓力，雖然陪審員不能代替法官，但是在減輕案多人少的壓力方面也是起到了積極的作用。

在中國這種以法官為中心的大陸法系下，陪審員在某些地方真的成為了“陪”審員。陪審員的選取、任命等問題沒有明確的規(guī)定，陪審員在某些地方成為了一種擺設(shè)，甚至也有的法院不采用陪審員。存在感低，沒多大用是目前陪審員制度的致命問題。

四 人民陪審員制度問題的解決措施

如果陪審員想要擺脫存在感低、沒有用的地位，首先要對自己有自信，要知道自己的作用，也許在判決方面的影響不會太大，但是可以在調(diào)解上起到作用，也可以在民間輿論方面與法官形成互補，要利用好這些優(yōu)勢，從而起到陪審的作用。當(dāng)然也要在合議的過程中，提出自己的意見，代表人民群眾的普遍想法。

五 結(jié)語

美國的陪審團(tuán)制度與中國的人民陪審員制度都有自己的利與弊，沒有誰是絕對的正確，只能說是更符合各自國家的陪審制度，人民陪審員制度要吸收外國陪審制度的優(yōu)點進(jìn)行改革，同時落實陪審員政策，發(fā)揮陪審員的優(yōu)勢。

六 參考文獻(xiàn)

曾麗丹 《感悟人民陪審員工作的點滴》 中國法院網(wǎng) 2013-07-05 李超玲、鐘洪 《人民陪審制度的價值分析》 湖南工程學(xué)院學(xué)報2005-3 王麗英、趙穎 《英美國家與中國陪審制度之比較》 遼寧商務(wù)職業(yè)學(xué)院學(xué)報2002-3

第四篇：設(shè)計與材料—以水杯為例

水杯的材料選用

杯子的類別很多.可以根據(jù)材料分類，比如陶瓷杯,玻璃杯，塑料杯,不銹鋼杯，木魚石杯,景泰藍(lán)杯等，可以根據(jù)功能分為日用杯,廣告杯 ,促銷杯，保健杯等,可以根據(jù)寓意分為合歡杯，情侶杯,夫妻杯等，根據(jù)結(jié)構(gòu)工藝分為單層杯,雙層杯 ,真空杯，納米杯,能量杯，生態(tài)杯等.。

1.陶瓷水杯

陶瓷的應(yīng)用源遠(yuǎn)流長，在古代的茶具中占有主要的地位，現(xiàn)在陶瓷的應(yīng)用雖不如古代那么流行，但是由于陶瓷的特殊性能，往往加入新的材料，使陶瓷具有某些特殊的性能成為新型陶瓷。陶瓷的熔點很高，大多在2000攝氏度以上，因此具有很高的耐熱性能。陶瓷的線脹系數(shù)小，導(dǎo)熱性和抗熱震性都較差，受熱沖擊時容易破裂。但是在水杯的應(yīng)用時陶瓷對于100攝氏度左右的熱沖擊還是不在話下的，導(dǎo)熱性較差，使得盛著熱水的陶瓷水杯不是很燙。陶瓷的價格不是很貴，因此大多數(shù)人都能消費，在水杯設(shè)計中應(yīng)用廣泛，現(xiàn)在往往用陶瓷做一些有特殊趣味的水杯，陶瓷這種材料經(jīng)常被一些著名的設(shè)計師采用。陶瓷用作水杯的缺點就是容易摔碎，但這并不能影響陶瓷在水杯中的應(yīng)用。因為陶瓷的加工特性是陶瓷水杯絕大多數(shù)都是敞口外形，附加造型很少。

上圖中的陶瓷水杯，網(wǎng)上售價僅為十元，開口比底部略大，心形的設(shè)計十分簡潔，附加的造型僅為把手，符合大多數(shù)陶瓷水杯的造型式樣。

2.塑料水杯

塑料水杯占據(jù)了水杯市場的大部分份額，特別是在經(jīng)常攜帶的水杯使用場合，如現(xiàn)在學(xué)生上課時帶水所用的水杯95%為塑料水杯，5%為不銹鋼水杯，原因在于塑料水杯質(zhì)量小，容易密封不漏水，一般的價格處于水杯價格的最底端。塑料之所以應(yīng)用廣泛是因為相對其他材料而言，塑料易成型、成本低，水杯的形狀可以不受其形態(tài)和線性的限制，基本上都可以在注射機上一次成型，且批量生產(chǎn)數(shù)量一次性產(chǎn)量高，單件產(chǎn)品成本很低；有一定的強度，足以滿足盛水的需要；透明性好、著色性強，因此水杯的顏色可以千變?nèi)f化以供選擇；耐磨性高，水杯不易變花；透光保溫；耐熱性較差，對于100攝氏度左右的溫度沒有問題；部分塑料在熱水作用下產(chǎn)生有毒物質(zhì)。采用塑料進(jìn)行水杯設(shè)計，水杯的造型幾乎能夠隨心所欲，能夠給設(shè)計師提供充分的想象任意發(fā)揮。

上圖的兩個水杯采用的是雙層印花，材質(zhì)為PS塑料，雙層結(jié)構(gòu)，不易損壞，重90g，高13.5cm，滿水容量0.4L。

3.玻璃水杯

玻璃的透明性往往給人以干凈的感覺，因此玻璃水杯與陶瓷水杯經(jīng)常作為家居物品使用。玻璃材料在水杯設(shè)計時的優(yōu)點有透光性好，有種高雅的感覺，整體著色，顏色變化奇特；硬度高，比一般金屬都硬；化學(xué)穩(wěn)定性極高，是所有材料中最穩(wěn)定的材料；導(dǎo)熱性差，只有鋼的1/400。玻璃材料在水杯設(shè)計時的缺點是熱穩(wěn)定性極差，溫度急變時玻璃內(nèi)部產(chǎn)生的內(nèi)應(yīng)力很容易超過了玻璃的強度在急冷急熱情況下很容易炸裂，造成危險。在水杯的制造中最常采用的成型工藝是吹制法和壓制法。

4.不銹鋼杯

不銹鋼指耐空氣、蒸汽、水等弱腐蝕介質(zhì)和酸、堿、鹽等化學(xué)浸蝕性介質(zhì)腐蝕的鋼，又稱不銹耐酸鋼。實際應(yīng)用中，常將耐弱腐蝕介質(zhì)腐蝕的鋼稱為不銹鋼，而將耐化學(xué)介質(zhì)腐蝕的鋼稱為耐酸鋼。一般說來，含硌量大于12%的鋼就具有了不銹鋼的特點 不銹鋼按熱處理后的顯微組織又可分為五大類：即鐵素體不銹鋼、馬氏體不銹鋼、奧氏體不銹鋼、奧氏體-鐵素體不銹鋼及沉淀碳化不銹鋼文字。

由于鋼的導(dǎo)熱性能極好，所以以上兩個杯子都是，雙層不銹鋼真空構(gòu)造。不銹鋼的延展性能又很好，做成雙層不銹鋼工藝仍然不是很復(fù)雜。附加把手等多用其他材料如塑料等進(jìn)行設(shè)計，因為在大批量生產(chǎn)時，不規(guī)則的把手等形狀不容易成形，而塑料等則很容易進(jìn)行變形加工。所以在設(shè)計將不同材料結(jié)合起來使用能將各自的優(yōu)點充分發(fā)揮出來，并且不會使成本太高。以上兩個杯子的杯蓋設(shè)計也是將不銹鋼和橡膠塑料結(jié)合起來，是因為不銹鋼不容易做到密封效果，而相對不銹鋼橡膠塑料比較容易，同時，杯蓋的設(shè)計既可以做杯蓋，又可以做杯子來使用。

不銹鋼杯子的使用場合多為外出旅游時，因其的重量問題使得它在平時生活中不常使用。

5.木杯

木質(zhì)杯子的材料大多是竹子，而且經(jīng)常是直接利用。因為竹子的特點恰好和杯子的特征相似，中空外直，有節(jié)（有底），正可以直接就用來做杯子使用。如上圖所示，這兩個杯子的設(shè)計均是取了竹子的一節(jié)，進(jìn)行打磨，口部設(shè)計成橢圓形狀，更富有動態(tài)變化。把手的設(shè)計也是直接從竹子上取成條狀直接熱彎嵌入杯子之中。木質(zhì)材料的使用往往使人覺著更貼近自然，在設(shè)計時幾乎不采用任何裝飾，充分表現(xiàn)木材自然質(zhì)感特征。

6.紙杯

把用化學(xué)木漿制成的原紙（白紙板）進(jìn)行機械加工、粘合所做得的一種紙容器，外觀呈口杯形。供冷凍食品使用的紙杯涂蠟，可盛裝冰淇淋、果醬和黃油等。供熱飲使用的紙杯涂塑料，耐90℃ 以上溫度，甚至可盛開水。紙杯分為單面PE淋膜紙杯和雙面PE淋膜紙杯：單面PE淋膜紙杯用單面PE淋膜紙張生產(chǎn)，(國內(nèi)常見的市場紙杯,廣告紙杯大多數(shù)都是單面PE淋膜紙杯),其表現(xiàn)形式為: 紙杯裝水的那一面有光滑的PE淋膜；雙面PE淋膜紙杯用雙面PE淋膜紙張生產(chǎn)，表現(xiàn)形式為紙杯內(nèi)面和外面都有PE淋膜。紙杯的特點是安全衛(wèi)生、十分輕巧方便。最常見的適用場合使公共場所、飯店、餐廳，絕大多數(shù)作為一次性用品。

上圖紙杯的設(shè)計加入所用場所的標(biāo)識，因為容易在紙質(zhì)的表面進(jìn)行圖案噴涂。巧妙地把手設(shè)計，使杯子更容易被端起來，避免經(jīng)常發(fā)生的捏癟燙傷。杯壁也是采用的雙層紙質(zhì)設(shè)計，提高隔熱效果。

7：磁化杯

磁化杯是水磁化器的一種，將自然水放入磁化杯磁化后而成為磁化水的一種裝置。在我國磁化水治病有悠久歷史，早在1400年前，南北朝(420-589)醫(yī)學(xué)家陶弘景(452一536)在《名醫(yī)別錄》中記載，飲用磁石“煉水治病”?，F(xiàn)代生物磁學(xué)及磁醫(yī)學(xué)大量研究證實，磁化水(磁化酒)具有良好的磁效應(yīng)。

普通水在磁化器內(nèi)，以一定量，流速流過磁場時(或在磁場中停留)水體垂直切割線(或由水的熱運動切割磁力線)產(chǎn)生電磁感應(yīng)，在磁場作用下，使水體的理化性質(zhì)發(fā)生變化，就可成為有生物效應(yīng)的磁化水。磁化水分子中的原子結(jié)構(gòu)也發(fā)生了變化。水分了中的三個原子，并不在一條直線上。用X線衍射法對冰的結(jié)構(gòu)進(jìn)行測定，表明二個0一H鍵之間構(gòu)成104.5度的夾角。氧原子在水中吸引電子的能力比氫原子大得多。磁化杯處于水分子一端的氧原子帶部份負(fù)電荷，另一端的兩個氫原子帶部份正電荷。從微觀理化特性上確有多方面的改變。從而產(chǎn)生了特異效應(yīng)。

隨著水的磁化過程，逐漸改變了水分子的排列，破壞了水分子之間的氫鍵，使締合的水分子變成了單散的分子，長鍵變成短鍵，從而促進(jìn)其滲透能力和溶解能力增加，比較容易地滲透人體結(jié)石之中以及機體內(nèi)部臟層與壁層之間。加之磁化水可能激活機體內(nèi)某些酶的活性;有力地促進(jìn)了營養(yǎng)物質(zhì)的代謝。

第五篇：以春曉為例

以《春曉》為例，談信息化環(huán)境下小學(xué)一年級語文的教學(xué)設(shè)計

〖打印內(nèi)容〗發(fā)布時間：2015-12-13 16:42:13 來源：語文網(wǎng) 瀏覽：18463 作者：匿名

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【摘要】

信息化環(huán)境下，多媒體教學(xué)成為學(xué)校教育不可或缺的部分。小學(xué)一年級語文的教學(xué)設(shè)計從素質(zhì)教育的背景出發(fā)，以課程標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)，準(zhǔn)確表達(dá)和演繹教學(xué)內(nèi)容，注重學(xué)生的年齡、智力、個性特點，力求易用、生動，體現(xiàn)科學(xué)性、輔助性、實踐性的原則，切實這學(xué)科教學(xué)服務(wù)，為課堂教學(xué)改革服務(wù)，為學(xué)生服務(wù)。通過教學(xué)設(shè)計的展示和演繹，提高語文課堂教學(xué)質(zhì)量和效率，促使學(xué)生領(lǐng)會知識、學(xué)會學(xué)習(xí)，主動發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】

語文 教學(xué)設(shè)計 依據(jù) 原則 技術(shù)的應(yīng)用

當(dāng)今，信息技術(shù)的高速發(fā)展，為課堂教學(xué)運用多媒體教學(xué)手段提供了充足的技術(shù)條件和廣闊的發(fā)展前景。多媒體教學(xué)已經(jīng)成為學(xué)校教育中不可或缺的部分。在信息化環(huán)境下，依據(jù)不同的教育背景和對象，如何促使人(師生)機、技術(shù)與課程、媒體技術(shù)與教學(xué)內(nèi)容的最佳組合成為廣大教師不斷思考、探索和實踐的問題。本文以 《春曉》一課為例，試談信息化環(huán)境下小學(xué)一年級語文的教學(xué)設(shè)計。

一、設(shè)計遵循的依據(jù)

多媒體教學(xué)形式在傳遞信息方面適用范圍很廣，但目前更多的是表現(xiàn)在學(xué)校的課堂教學(xué)。這就表明學(xué)校中的多媒體教學(xué)必須在素質(zhì)教育的背景下，依據(jù)學(xué)科的要求和特點及教學(xué)對象來展開。就一年級語文而說，它的教學(xué)設(shè)計必須有下列依據(jù)。

1、素質(zhì)教育的要求：

《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化教育改革全面推進(jìn)素質(zhì)的決定》指出：全面推進(jìn)素質(zhì)教育，要堅持向全體學(xué)生，為學(xué)生的全面發(fā)展創(chuàng)造相應(yīng)的條件，依法保障適齡兒童和青少年學(xué)習(xí)的基本權(quán)利，尊重學(xué)生身心發(fā)展特點和教育規(guī)律，使學(xué)生，生動活潑、積極主動地得到發(fā)展。

因此，在信息化環(huán)境下，語文的教學(xué)必須體現(xiàn)：⑴ 全面性;⑵ 學(xué)生個性特點;⑶ 教育規(guī)律;⑷ 主體性、主動性和發(fā)展性。素質(zhì)教育以全面提高人的素質(zhì)為核心，所以素質(zhì)教育首先是人的教育，一切都是為人服務(wù)，語文的教學(xué)設(shè)計也是為人而設(shè)計。同時學(xué)生是學(xué)習(xí)和發(fā)展的主體，為人而設(shè)計的教學(xué)手段和內(nèi)容，必須圍繞學(xué)生來進(jìn)行，適應(yīng)學(xué)生身心發(fā)展和語文學(xué)習(xí)的特點，不僅為學(xué)生的智力提高，也為學(xué)生全面素質(zhì)的發(fā)展。

2、課程標(biāo)準(zhǔn)和教學(xué)內(nèi)容： 語文課程標(biāo)準(zhǔn)與總體目標(biāo)和階段性目標(biāo)。語文教學(xué)設(shè)計在總體目標(biāo)的框架下，著重體現(xiàn)階段性目標(biāo)。就一年級而言，語文教學(xué)要逐步培養(yǎng)學(xué)生愛國情感和良好的學(xué)習(xí)習(xí)慣，掌握基本技能，包括識字與寫字、閱讀、寫話、口語交際、綜合性學(xué)習(xí)等技能，發(fā)展學(xué)生的語言和思維。語文教學(xué)的多媒體設(shè)計必須反映這些目標(biāo)，而不能跳出這一圈子，嘩弄取寵。

我設(shè)計《春曉》一課就緊圍繞該課的教學(xué)目標(biāo)來進(jìn)行。包括：情感目標(biāo)(熱愛自然春天，環(huán)境時光和生活，感賞詩美)。能力目標(biāo)(學(xué)會生字、拼寫、朗讀、背誦、初步審美)等。在教學(xué)目標(biāo)的展示和演繹中，我配予明麗的色彩、生動的畫面及動聽的音樂來進(jìn)行，效果極好。

學(xué)生年齡、智力特點和個性。一年級學(xué)生年齡小，生理、智力的發(fā)展遠(yuǎn)未成熟，經(jīng)過幼兒園的教育，有一定接授知識的經(jīng)驗，但是低層次的，僅僅是初步具備認(rèn)識世界的能力。所以，語文的教學(xué)設(shè)計，一方面必須充分考慮到他們的年齡、智力特點，從他們的主場出發(fā)，進(jìn)行教學(xué)設(shè)計。另一方面，要考慮到學(xué)生的個性，他們雖小，但他們是好動的，活潑的，具有極強的求知欲，急于了解周邊的事物。設(shè)計的內(nèi)容力求做到反映兒童的求知需求，分量程度適當(dāng)，便于教和學(xué)。在《春曉》一課中，從目標(biāo)至過程，從畫面色彩的選擇到音樂聲音的搭配，都體現(xiàn)出反映兒童的求知特點，突出主體，順序漸進(jìn)。

3、技術(shù)條件：

目前，現(xiàn)代教育技術(shù)，更廣泛地應(yīng)用于課堂。信息技術(shù)的成熟，科技日新月異的進(jìn)步，為教學(xué)軟件的制作提供了充足的條件和依據(jù)。各學(xué)校為迎合信息化的要求，提高教學(xué)質(zhì)量和效率，普遍建立教學(xué)平臺和校園網(wǎng)。這為多媒體教學(xué)提供了客觀條件。市場上可供購買的教育軟件很多，有資源類、教學(xué)課件類、試題類、管理類、平臺軟件類以及剛剛興起的基于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的信息技術(shù)與學(xué)科課程整合類教育軟件等。掌握了技術(shù)，制作課件是不難的。我在制作《春曉》教學(xué)輔助課件，就使用了工具軟件Flash、PhotoShop。這些工具在動畫制作、圖片處理方面效果好，且占用內(nèi)存空間小的特點，還可以將文本、圖形、動畫、聲音、視頻等多種媒體信息集成在一起，形成具有學(xué)科特色與知識結(jié)構(gòu)體系的教學(xué)系統(tǒng)。為教師備課、講課提高豐富的教學(xué)資源。

二、設(shè)計遵循的原則

一年級的語文教學(xué)，是以黨的教育方針?biāo)刭|(zhì)教育思想為指導(dǎo)，注重培養(yǎng)學(xué)說讀寫能力，打好語文基礎(chǔ)，重視對學(xué)生思想品德教育和學(xué)科思想方法的啟蒙教育，培養(yǎng)創(chuàng)造能力和實踐能力，為學(xué)生的終身學(xué)習(xí)、生活和工作奠定基礎(chǔ)。在信息環(huán)境下，語文的教學(xué)設(shè)計必須圍繞這一教學(xué)目標(biāo)而進(jìn)行。在設(shè)計中要體現(xiàn)科學(xué)性、輔助性、實踐性和可變性的原則，真正發(fā)揮現(xiàn)代教育技術(shù)的應(yīng)用作用，真心為課堂教學(xué)服務(wù)，為學(xué)生服務(wù)。

1、科學(xué)性：

首先以先進(jìn)的教育理論為指導(dǎo)，以學(xué)生為教學(xué)活動的主要對象，以現(xiàn)行教學(xué)大綱和教材為主要依據(jù)，腳本的編寫包括識字(生字)、寫字(筆順)、朗讀(情感發(fā)揮)、口語(注音)、練習(xí)(作業(yè))等準(zhǔn)確表達(dá)教學(xué)內(nèi)容。其次教學(xué)程序設(shè)計要合理，最能體現(xiàn)教師的教學(xué)經(jīng)驗和教學(xué)特點，它是教師教學(xué)思想的具體表現(xiàn)。

如《春曉》一課，程序設(shè)計為：〖封面導(dǎo)言〗以小學(xué)語文課本封面圖案為基礎(chǔ);〖知識內(nèi)容〗教學(xué)目標(biāo)、重點、難點、生字、課文、等;〖交互方式〗讓使用者在一組多個可能的對象中進(jìn)行選擇，各種可能的選擇項以菜單形式顯示在屏幕上;〖跳轉(zhuǎn)關(guān)系〗根據(jù)教學(xué)重點、難點、知識要點確定超文本的節(jié)點，豐富節(jié)點的內(nèi)容，以教學(xué)內(nèi)容之間的邏輯關(guān)系確定節(jié)點間的聯(lián)結(jié)關(guān)系，從而改變了一般教學(xué)軟件死板的線性或樹狀結(jié)構(gòu)，成為跳轉(zhuǎn)靈活的網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)使本課件在教學(xué)中產(chǎn)生了革命性的作用，對培養(yǎng)學(xué)生的聯(lián)想思維能力、實施因材施教等具有重要的意義;〖導(dǎo)航關(guān)系〗通過導(dǎo)航條引導(dǎo)學(xué)生圍繞教學(xué)目標(biāo)，提高教學(xué)效率、進(jìn)行更有效的學(xué)習(xí);〖評價與練習(xí)〗提出問題對學(xué)生進(jìn)行評價，以了解學(xué)生對知識內(nèi)容的掌握程度，并在教學(xué)過程中達(dá)到強化、矯正和定位的作用。

2、輔助性： 就目前社會發(fā)展的要求來說，無論現(xiàn)代教育技術(shù)多么先進(jìn)，都不能取代教師在課堂中的作用。雖說課堂教學(xué)可以進(jìn)行人機對話，但任何機器同人是不能比擬的，因為人是有情感的，有血有肉的，所以教師才是課堂教學(xué)的靈魂?，F(xiàn)代教育技術(shù)手段應(yīng)用于教學(xué)，僅是輔助性的。如果教師不注重課程與技術(shù)的整合，不注重學(xué)生的主體性，僅靠令人眼花暸亂的多媒體技術(shù)的展示來開展教學(xué)，那將是失敗的教學(xué)。雖然動人的畫面一時可以吸引兒童，但它沒有實際的內(nèi)容，靠純技術(shù)性的運作是短暫的，時間一長將被兒童厭棄。當(dāng)然，輔助并不是簡單的輔助，它必須盡可能體現(xiàn)出人機、技術(shù)與課程、媒體技術(shù)與教學(xué)內(nèi)容的最佳組合，切實體現(xiàn)現(xiàn)代教育技術(shù)應(yīng)用于教學(xué)的優(yōu)勢和作用。

3、實踐性：

首先是實效性。在信息化環(huán)境下，語文教學(xué)設(shè)計要做到目標(biāo)明確、程序合理、易于操作、畫面簡潔生動、色彩明麗、適合兒童的認(rèn)知特點和學(xué)習(xí)的個性。在實踐中有效果，有利于提高課堂教學(xué)質(zhì)量和效率，有利于促進(jìn)兒童的發(fā)展。其次，適合交流與合作。教學(xué)設(shè)計要體現(xiàn)因材施教的原則，賦予課件以生命，便于人機交流與合作。通過教師的指導(dǎo)作用，使每位兒童在課件的生動演繹中享受到人機對話的樂趣，在快樂中學(xué)會認(rèn)知，學(xué)會學(xué)習(xí)。

4、可變性： 語文教學(xué)設(shè)計應(yīng)是一個動態(tài)的過程，它除了追求教學(xué)效果，易于操作外，還應(yīng)該可以進(jìn)行修改和補充。因為當(dāng)今知識遞增迅速，被教育者又不是一成不變的，所以教學(xué)設(shè)計在實際應(yīng)用中應(yīng)得到不斷的整合，體現(xiàn)其最高的價值。

在信息環(huán)境下，語文的教學(xué)設(shè)計還應(yīng)探討，現(xiàn)代教育技術(shù)該如何運用，媒體該如何選擇等問題。本文不再一一探討。概括來說，在實施素質(zhì)教育的背景和信息化環(huán)境下，語文教學(xué)設(shè)計要以課程標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)，圍繞教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行、圍繞學(xué)生年齡進(jìn)行、圍繞易用生動進(jìn)行，以科學(xué)性為指導(dǎo)，以實踐性為核心，以生動性來激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，誘發(fā)學(xué)生思維和學(xué)習(xí)的主動性，把德、智、美、情、境、意、聲、形、色融于一爐，課堂教學(xué)的演繹中，使學(xué)生領(lǐng)會知識，學(xué)會學(xué)習(xí)，主動發(fā)展。

──────── 【參考文獻(xiàn)】

1、《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化教育改革全面推進(jìn)素質(zhì)教育決定》·北京·人民教育·1999、7

2、《全日制義務(wù)教育·語文課程標(biāo)準(zhǔn)》·教育部·北京師范大學(xué)出版社·2001

3、《義務(wù)教育課程標(biāo)準(zhǔn)實驗教科書 語文 一年級下冊》·人民教育版社·2001、12

4、《義務(wù)教育課程標(biāo)準(zhǔn)實驗教科書 語文 一年級下冊教師教學(xué)用書》·人民教育出版社·2001、12

5、《現(xiàn)代教育技術(shù)應(yīng)用基礎(chǔ)》·合肥·安徽教育出版社·2000 【《春曉》一課設(shè)計的六個步驟】

《春曉》是一篇古詩文。古詩，有別于其文體，它語言凝煉含蓄、想象豐富，并且具有強烈的節(jié)奏感和優(yōu)雅的韻律美。須有一定的文學(xué)素養(yǎng)，求其形體且難，解其神韻則更不易，而將其授之兒童，以一堂課的時限，達(dá)到其形，明其意，會其神之目標(biāo)，豈不難于上青天?而我借助于多媒體教學(xué)，展示情境，點化含義，學(xué)生如身臨其境，教者借學(xué)生情，情境交融，神情隨感覺而動，于是神韻由情感而生，本篇課文的重點、難點隨多媒體教學(xué)的意趣而解。一幅百花爭艷、百鳥爭鳴的春景，流入學(xué)生惜春、愛美、賞心悅目愉快的心田。為突破這一重點和完成常規(guī)教學(xué)目標(biāo)，我按以下六個步驟進(jìn)行：

第一步：動畫激趣

分別演示四幅動畫，伴以優(yōu)美的音樂，使學(xué)生耳目一新，興趣諧厚，注意力集中，在享受中初步感知整首詩蘊含的詩情畫意。

第二步：潤畫引詩 在感知動畫的基礎(chǔ)上，再由每一幅畫面分別引出四句詩，最后展示全文，由局部到整體，由具體到抽象，這樣設(shè)計合乎低年級學(xué)生以具體形象思維，為主要形式的思維特點和由淺入深，循序漸進(jìn)的教學(xué)規(guī)律。

第三步：朗讀體會

引導(dǎo)學(xué)生通朗讀，進(jìn)一步感受整首詩，為下面學(xué)習(xí)生字，理解詩意打基礎(chǔ)。

第四步：掌握生字

識字是閱讀、寫作的基礎(chǔ)，是小學(xué)語文特別是低年級語文教學(xué)中一項極其重要的任務(wù)。識字，要能讀準(zhǔn)字音，辨清字形，按其筆劃順序書寫，更重要的是能理解其意靈活運用，我利用多媒體教學(xué)的快捷性，生動性優(yōu)勢，設(shè)計了注音、讀音、筆順、組詞等多媒體方式，從而輕易地實現(xiàn)了準(zhǔn)確掌握、活用字詞。

第五步：讀背詩文

根據(jù)詩歌的音韻特點，詩歌教學(xué)中，朗讀是不可或缺的重要一環(huán)。通過不同形式的誦讀，不僅能從中感受到詩歌的節(jié)奏美和音韻美，品嘗中國古代詩歌別有的風(fēng)味，而且能實現(xiàn)更深層次的理解，歷史中的現(xiàn)實、現(xiàn)實中的意境、意境中的神韻：──“作者胸有境，心境始與親”。朗讀時，我除注意指導(dǎo)節(jié)奏和音韻外，還要求學(xué)生在腦海浮現(xiàn)《春曉》的多媒體的動畫意境。第六步：想象復(fù)述

古詩語言精煉含蓄，教學(xué)中只有引導(dǎo)學(xué)生展開聯(lián)想和想象，才能領(lǐng)會詩的內(nèi)涵，體驗詩的情味。因此，復(fù)述時我注意指導(dǎo)學(xué)生放飛想象的翅膀，超越時空限制，描繪《春曉》多媒體動畫中的情境。同時，指導(dǎo)學(xué)生感悟詩中蘊含的歷史背景、作者的情感。使學(xué)生與作者的感情達(dá)到共鳴。結(jié)合提問：看到如此美麗的春色，作者有何感受呢?鮮花被風(fēng)雨吹打在地作者又會怎樣?我們平時應(yīng)如何對待我們周圍的花草樹木呢?還可以進(jìn)一步加強環(huán)保的思想教育?；夭樽值涫醉?>

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