第一篇：新公司登記管理條例對案件定性的思考

2005年11月11日，我局在溫州市區(qū)國光大廈1407室查獲上海xx數(shù)碼技術有限公司擅設分支機構從事銷售多功能彩印機的經(jīng)營活動，并予以立案查處。經(jīng)查明：2005年6月至2005年11月11日期間，該公司未經(jīng)登記核準，擅自在溫州市區(qū)國光大廈1407室設立從事經(jīng)營活動的機構，銷售“浪潮”多功能彩印機。至查獲之日止，以銷售“浪潮”多功能

彩印機5臺，共計經(jīng)營額190000元，從中獲利。

爭論意見：

案件本身所要調(diào)查取證的均已齊備，但是在上報法制科以后，由于大家對于《公司登記管理條例（2005年修訂）》的內(nèi)容的不同理解，卻使案件的定性處理方面有了不同的見解，在多方面的論證后，形成了三種意見。

第一種意見：該當事人的行為屬于擅自設立分支機構行為，雖然《公司登記管理條例》已于2005年修訂，在《條例》中沒有明確規(guī)定擅設分支機構如何處理的情況下，既然沒有明文證實《公司登記管理若干問題的規(guī)定》已經(jīng)廢止，因此，仍可按照《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第三十二條的規(guī)定，予以定性處罰；

第二種意見：該當事人的行為屬于冒用有限責任公司的分公司名義。雖然不是以“分公司”的字樣出現(xiàn)在經(jīng)營活動中，但是其構成形式符合《公司登記管理條例（2005年修訂）》第四十六條的規(guī)定，即“分公司是指公司在其住所以外設立的從事經(jīng)營活動的機構”。當事人設立未經(jīng)登記擅自設立以其他字樣出現(xiàn)的從事經(jīng)營活動的機構，其機構性質仍是屬于分公司性質。當事人未經(jīng)依法登記為有限責任公司的分公司，以有限責任公司的分公司名義在異地從事經(jīng)營性活動，按照《公司登記管理條例（2005年修訂）》第八十條的規(guī)定，予以定性處罰；

第三種意見：該當事人的行為屬于擅自設立分支機構的行為，但是不適用《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第三十二條處罰，因為《公司登記管理若干問題的規(guī)定》是根據(jù)《公司法》和《公司登記管理條例》制定補充性質的行政規(guī)章的，在《公司法》和《公司登記管理條例》相繼修訂后，由于其母法開始修訂，在沒有作相應調(diào)整之前，不適用《公司登記管理若干問題的規(guī)定》的條款來定性處罰。該當事人的擅設分支機構的行為應該屬于違反登記事項的規(guī)定，建議根據(jù)《公司登記管理條例（2005年修訂）》第七十三條規(guī)定予以處罰。

分析探討：

對此案件個人認為，贊同第三種意見的定性處理。其原因是：

1、關于《公司登記管理若干問題的規(guī)定》是否適用的問題，上面第三種意見里已經(jīng)有所闡述，而且對于《規(guī)定》第三十二條的規(guī)定的出處，在《公司法》和《公司登記管理條例》中均無從考證，此條款實際上是國家局在執(zhí)行《公司法》和《公司登記管理條例》實施過程中，根據(jù)《行政處罰法》第十二條第二款的規(guī)定，即“尚未制定法律、行政法規(guī)的，前款規(guī)定的國務院部、委員會制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。因為《公司法》第三條明確規(guī)定“有限責任公司和股份有限公司是企業(yè)法人”，而制定《公司登記管理條例》的本意就是“為了確認公司的企業(yè)法人資格，——”，所以《規(guī)定》第三十二條的規(guī)定是作為一種補充意見在規(guī)章中體現(xiàn)出來，而且在《規(guī)定》第三十二條的規(guī)定的行政處罰的金額設置上，也是相對參照了《企業(yè)法人登記管理條例》中所指向的企業(yè)擅自設立分支機構的處罰金額。因此作為一種補充的規(guī)章規(guī)定，在其母法修訂后，老的規(guī)章在沒有得到新的修訂意見以前，不能再予以適用。

2、“未經(jīng)依法登記為有限責任公司的分公司，以有限責任公司的分公司名義在其登記住所以外的場所從事經(jīng)營性活動，即構成冒用有限責任公司的分公司名義”，如果如此簡單的認定認為不妥。對于《條例》第八十條的規(guī)定，個人認為應該是這樣理解：此條款實際上是作為保護公司名稱權的條款出現(xiàn)，所針對的是否存在冒用有限責任公司或者股份有限公司名義及其分公司名義對合法擁有者造成侵害或者造成與其相關單位和個人市場上的誤導欺詐行為。對于下列行為適用《條例》第八十條：（1）個人在未經(jīng)有限責任公司或者股份有限公司授權，擅自以該有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義從事經(jīng)營性活動的；

（2）非公司性質的企業(yè)法人在住所外設立分支機構時，以有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義從事經(jīng)營性活動的；

對于已經(jīng)登記為有限責任公司或者股份有限公司的企業(yè)法人，如果他們未經(jīng)登記擅自在住所以外設立的從事經(jīng)營活動的機構，不管他們以什么形式的分支機構出現(xiàn)，都應該認定為是分公司，由于其分公司的行為在民事、行政關系中所承擔的主體仍然是由已經(jīng)登記為有限責任公司或者股份有限公司的企業(yè)法人來承擔，因此，認定其分公司冒用分公司名義不符合立法本意，而且從此次《公司法》和《公司登記管理條例》的修訂內(nèi)容來看，對于未按照規(guī)定辦理有關變更登記的行為，在實施經(jīng)濟處罰之前，要求執(zhí)法單位給予當

事人限期整改的機會。個人認為，對于已經(jīng)登記為有限責任公司或者股份有限公司的企業(yè)法人擅設分公司的行為應該作為未依法辦理有關變更登記事項的違法行為來定性處理，先責令當事人限期整改為妥。

對于此案的最終結論，目前仍然沒有，分局法制科已就此類案件的定性處理向市局請示，但是作為案件本身的處置方面，我個人認為在今后的管理中應該注意：

其一，對案件本身的處置方面結案時間過長；2005年的案件由于不同的原因，拖延至2006年年初方才處理，在法律法規(guī)的適用方面造成適用不當。比如，2005年12月28日以前告知的案件，我們完全可以依據(jù)修改以前的《公司登記管理條例》進行處罰，但是，由于案件的告知拖延至2005年12月28日以后，其做出處理的引文方面就遇到新舊抵觸的問題，而且類似一般性的超營、改變經(jīng)營住所等有關涉及登記事項變更的違法行為，在新適用的《公司登記管理條例》中明確規(guī)定必須先對其做出限期登記，逾期不登記方可實施經(jīng)濟處罰，為此，年初，我們對2005年已審批的2起擅自變更登記事項的案件重新做出新的處罰意見，對其行為僅做出“限期登記”的責令，改變此前曾做出的經(jīng)濟處罰的處理意見。因此，對于辦案單位來說，上述的案件在辦理過程中，如果沒有及時辦結，而使得案件本身遭到重新處理，一方面增加了辦案人員的工作量，另一方面，也打擊了辦案人員的積極性。因此，辦案單位在加強辦案的同時應該合理的運用工作時間和空間，加快辦結案件的速度，這樣一方面可以使得案件得到快速的出處理，避免一些不必要的麻煩，而且可以是的辦案人員有更多的時間拖入到新的案件的辦理中去，兩者應是個合理的循環(huán)，否則只會造成惡性循環(huán)，案件越積越多，辦理時間越拖越長。

其二，上述案件的查獲時間均在《公司法》和《公司登記管理條例》修訂發(fā)布之后，也就是說執(zhí)法人員在執(zhí)行公務過程中明顯存在學習不夠的問題，對于新法與舊法之間存在的不同處理方式上了解不夠，新的《公司法》和《公司登記管理條例》在制定的過程中更講究的公司在登記方面的規(guī)范，對于在執(zhí)法過程中發(fā)現(xiàn)存在的違反登記事項方面的行為更多的是采取責令改正的形式。在現(xiàn)今的經(jīng)濟進一步發(fā)展的過程中，許多經(jīng)濟實體在實施其經(jīng)營策略的時候，更多的會采取在某一地區(qū)先期開展一定的經(jīng)營活動，但并不一定馬上以一種經(jīng)營機構的形式出現(xiàn)，因為所有的事物都要經(jīng)過有小到大的發(fā)展過程，在其初期，由于其自身還存在對市場的取舍問題的時候，他們更多考慮的市場的開拓問題，從而往往是的登記工作滯后，當他們發(fā)展到一定的規(guī)模的時候，自然也會去辦理相關的登記手續(xù)。而且，在《行政許可法》頒布實施以后，有關專家就專門就證照的適用區(qū)域的有效范圍結合《行政許可法》的實施提出“證照的許可應是一種對經(jīng)營主體資格的認定，其許可的地域范圍不應該僅局限于給于許可單位管轄的范圍”，也就是說在其取得經(jīng)營資格后，只要其經(jīng)營范圍沒有擴大到法律允許經(jīng)營的范圍以外，在我國范圍內(nèi)不同地區(qū)進行同樣的經(jīng)營活動，并由其自身承擔經(jīng)營活動帶來的各種責任，其經(jīng)營活動都應受到認可和保護。同時，作為執(zhí)法機關也要注重《全面推進依法行政實施綱要》里提出的“合理性”的要求，對于我們新年開始“十一五”計劃的實施第一年的工作，首要問題是給所有的來我市的異地經(jīng)營者一個和諧的社會環(huán)境，對于一些登記事項方面的違反規(guī)定的輕微行為更多的應該采取引導和監(jiān)督的機制，在發(fā)現(xiàn)后及時為其提供相關的業(yè)務咨詢，做出相應的責令措施，同時，也可以為后期的進一步工作提供一個事實依據(jù)。在這里應該要求的是，各執(zhí)法單位在發(fā)現(xiàn)類似案件的過程中應該及時對涉及單位做出責令整改的措施，并將相關的措施實施依據(jù)保存，作為進一步規(guī)范工作的備用。

第二篇：對事業(yè)單位登記管理實地督查的思考

對事業(yè)單位登記管理實地督查的思考

為規(guī)范事業(yè)單位登記管理工作提供了法律依據(jù)，國家陸續(xù)出臺了《事業(yè)單位登記管理暫行條例》、《事業(yè)單位登記管理暫行條例實施細則》等相關的法律法規(guī)，事業(yè)單位登記管理工作也隨之步入逐漸規(guī)范、系統(tǒng)、完善的軌道。但是從現(xiàn)階段我縣事業(yè)單位法人登記管理的實踐來看，登記管理機關仍然存在著監(jiān)督管理不到位的現(xiàn)象，嚴重制約了事業(yè)單位登記管理工作的開展。

一是登記管理部門存在重登記輕管理現(xiàn)象。由于登記管理部門人員少，平日忙于處理日常登記、變更業(yè)務，很難經(jīng)常下單位檢查監(jiān)督，造成監(jiān)督管理難到位。二是監(jiān)管手段疲軟。《條例》和《實施細則》明確了登記管理機關對事業(yè)單位進行登記管理和處罰的規(guī)定，然而實際運行中，有的單靠登記管理機關無法做到，有的缺乏剛性制約措施，難以落實到位。對于事業(yè)單位沒有及時設立、變更、年檢及其它一些違規(guī)活動，《條例》及《實施細則》沒有賦予登記管理機關剛性抓手，只能通過說服教育加以糾正，監(jiān)督執(zhí)法強度較弱，獨立處置能力有限，工作被動，力不從心，影響了登記管理工作的深入開展。從另一個角度來看，事業(yè)單位都在一定區(qū)域內(nèi)承擔特有的社會職能，如果事業(yè)單位不按規(guī)定辦理登記，登記管理機關也不能強行阻止其履行原有的社會職能，1

從而出現(xiàn)尷尬局面。

本文就事業(yè)單位法人登記管理實地督查談幾點粗淺的看法：登記管理機關向事業(yè)單位頒發(fā)《事業(yè)單位法人證書》后并不是“萬事大吉”，而應采取靈活多樣的方法，加強對事業(yè)單位法人的現(xiàn)場核查和跟蹤檢查，將事業(yè)單位的監(jiān)督檢查工作落到實處。一是規(guī)范實地督查制度?！稐l例》及《實施細則》有關事業(yè)單位的實地督查的條款比較原則和概括，各級登記管理機關應在實踐基礎上積極進行探索，不斷總結實地督查的經(jīng)驗，根據(jù)《條例》、《實施細則》及有關法律、法規(guī)的規(guī)定，研究和制定事業(yè)單位法人登記管理實地督查方面的有關制度，對事業(yè)單位法人的登記管理實地督查的范圍、內(nèi)容、方法和步驟作明確的規(guī)定，同時對登記管理機關的監(jiān)督管理行為也作明確的規(guī)范，使事業(yè)單位登記管理實地督查做到法制化、制度化、規(guī)范化。二是要進行定期檢查。對每個事業(yè)單位突出四查四看：一查運行情況，看法人條件是否具備或運行是否正常；二查經(jīng)費來源情況，看經(jīng)費來源是否合法；三查機構編制執(zhí)行情況，看是否有擅自更名、增設機構、提高機構規(guī)格，增加編制和不按結構配備人員的行為；四查職責情況，看職責范圍是否符合規(guī)定，經(jīng)營服務范圍是否合法，經(jīng)濟與社會效益是否得到提高。對經(jīng)費自籌的、租用辦公場所的、從業(yè)人員較少的、開辦資金與業(yè)務活動不太相稱的，與主管部門在人、財、物方面尚有些分割不清的事業(yè)單位，每半年至少檢查一次；三是要進行重點抽查。對有被投訴的、被司法部門或勞動仲裁部門查詢的甚至已有違法違紀行為的事業(yè)單位隨時上門檢查。主要檢查它們是否超出業(yè)務范圍開展活動，是否按質按量完成國家下達的公益性社會任務，《事業(yè)單位法人證書》正本和單位招牌是否掛在辦公場所醒目處，實際辦公地點與證書上的住所是否相符，從業(yè)人員、辦公場地、設備設施是否與所開展的業(yè)務活動相適應等。對申請設立登記及變更登記、年檢和注銷登記中有疑問的事業(yè)單位，登記管理機關應派人到該申請單位進行重點核查。四是聯(lián)合調(diào)查。各級登記管理機關應加強與財政、人保、質監(jiān)、稅務等部門的聯(lián)系，建立法人證書使用問題聯(lián)絡會議制度，每個部門確定一位聯(lián)絡員，每年召開1～2次聯(lián)絡會議，通報事業(yè)單位法人證書使用過程中各部門的配合情況及存在的問題，探討提高法人證書權威性的有效途徑。日常工作中也應經(jīng)常與相關部門聯(lián)絡，溝通法人證書在使用過程中各個部門的配合情況，促使事業(yè)單位必須先到登記管理機關申辦法人登記或年檢，也使事業(yè)單位對法人登記重要性和目的意義的認識大幅度地提高。同時應利用這些部門需要事業(yè)單位登記管理機關參與或出示材料、證明的機會，對事業(yè)單位進行跟蹤調(diào)查，派人到該事業(yè)單位就相關情況進行深入了解，如確有違法違紀或違反《條例》和《實施細則》的行為者，根據(jù)實際情況給予處罰。

因此，事業(yè)單位登記管理機關對工作的立足點進行調(diào)整，切實放在加強對事業(yè)單位法人登記管理實地督查上來。登記只是一個手段，管理才是目的，通過實地督查等監(jiān)督手段來對事業(yè)單位進行動態(tài)管理，發(fā)現(xiàn)問題，及時提出意見，為決策提供依據(jù)。

第三篇：對事業(yè)單位登記檔案信息化管理的思考

自國務院辦公廳國發(fā)發(fā)〔2002〕45號文件下發(fā)到現(xiàn)在，水利工程管理體制改革已步入第七個年頭。從我州的整體推進速度看，行動遲緩。全州八縣市中，**縣、花垣縣分別于2007年8月、11月正式實施這項改革，其他縣市尚沒有大動作，仍處于調(diào)研和制定工作方案階段，是什么原因造成這項工作久而未決，又該如何積極穩(wěn)妥推進呢？筆者側重于機構編制

部門職責，結合過來調(diào)研所掌握的情況，就如何貫徹落實國務院、省、州有關改革精神，談幾點不成熟的看法。

一、要明確水利工程管理體制改革的必要性和緊迫性

國辦發(fā)〔2002〕45號、湘辦發(fā)〔2004〕08號、州辦發(fā)〔2006〕14號等文件均強調(diào)，水利工程是國民經(jīng)濟和社會發(fā)展的重要基礎設施，在抗御水旱災害，保障經(jīng)濟社會案件，促進工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展，保護水土資源和改善生態(tài)環(huán)境等方面發(fā)揮了重要作用，但由于水利工程管理中存在的問題也日趨突出，水利工程管理體制不順等諸多因素不僅導致大量水利工程得不到正常的維修養(yǎng)護，效益嚴重衰減，而且對國民經(jīng)濟和人民生命財產(chǎn)安全帶來極大的隱患，因而推進水利工程管理體制改革勢在必行。

強化對水利工程管理體制改革重要性和必要性的認識，就是要求各級各部門要統(tǒng)一認識，形成共識，群策群力，力爭在短期內(nèi)，初步建立符合我國國情、水情和社會主義市場經(jīng)濟要求的水利工程管理體制和運行機制。

二、要認清水利工程管理體制改革的艱巨性和復雜性

改革的復雜性在于水利工程管理中存在的問題多，且問題生根日久，錯綜復雜，因而需改革的內(nèi)容任務全面。國辦發(fā)〔2002〕45號文件規(guī)定的改革內(nèi)容有十二項，湘辦發(fā)〔2004〕08號、州辦發(fā)〔2006〕14號文件均規(guī)定了九項改革內(nèi)容。

改革的艱巨性主要在于：一是改革的任務十分繁重，尚不能畢一役而取全功；二是改革的范圍和對象相當繁雜，包括大中小型水利工程，且各水利工程管理單位情況不一，改革時不能取一點而忽視全面，更不能取其枝葉而忽視重點。

充分認識改革的復雜性和艱巨性，就是要明確水利工程管理體制改革必然會有一個艱難過程，必須積極穩(wěn)妥推進，不能一蹴而就。需明白的是，國辦發(fā)〔2002〕45號文件規(guī)定的時間是3至5年，湘政辦發(fā)〔2004〕8號規(guī)定的時間是2至4年，但不能因為改革的復雜艱巨，就滯步不前。

三、要把握水利工程管理體制改革的工作目標

國辦發(fā)〔2002〕45號文件提出的是改革的總體目標，湘政辦發(fā)〔2004〕08號和州政辦發(fā)〔2006〕14號明確提出了改革的具體目標，并確定了改革的重點。我們推進水利工程管理體制改革，必須緊緊圍繞改革文件規(guī)定的工作目標，確定工作內(nèi)容，突出工作重點。

大中型水利工程管理體制改革的重點是確定水利工程管理單位類別和性質，合理定編定崗。機構編制部門必須認真履行職責，會同財政和水行政主管部門切實做好定性定編工作，為領導決策當好參謀。

小型水利工程管理體制改革的重點是明晰管理業(yè)主，規(guī)范水利工程管理。機構編制部門要積極配合相關部門，做好小型水利工程的清理工作，界定其管理權責。

四、要強化水利工程管理體制改革的工作職責

水利工程管理體制改革是政府行為，涉及水利、編制、人事、勞動保障、發(fā)展改革、財政、物價、工商、稅務等相關部門，任何一個部門獨立操作或極少數(shù)部門運作都是不可取的，要克服單打一和坐等觀望的工作不良傾向和消極情緒，形成有領導、有組織、部門齊抓共管的工作氛圍。

一是要強化領導責任。各縣（市）組建領導機構和工作班子，要成立改革領導小組，全面負責水利工程管理體制改革工作；領導小組下設工作辦公室，相關部門共同參與，負責改革實施方案的擬定和日常具體工作。凡改革重大事宜必須經(jīng)領導小組集體審定。

二是要確定相關部門的職責。機構編制部門的主要職責是對水利工程管理單位定性定編。文件規(guī)定：水管單位性質由同級機構編制部門會同同級財政和水行政主管部門確定；按照精干、高效的原則，確定好公益性和準公益性工程管理單位人員編制，具體人員定編標準和編制數(shù)由機構編制部門會同同級財政部門和水行政主管部門參照上級有關定崗定員標準核定。

五、要科學劃分水利工程管理單位類別和性質

（一）要確定定性定編的對象

此次水利工程管理體制改革需重新分類定性的對象是大中型水利工程管理單位，而不是所有的水利工程管理單位，不屬于分類定性的對象單位，原則上不能納入這次改革定性定編的范圍。

（二）要根據(jù)水利工程管理單位的綜合功能確定其性質

確定水利工程管理單位的性質，必須按照改革文件規(guī)定的三大分類原則，綜合考量水利工程的防洪、排澇、灌溉、供水、發(fā)電的功能體系。需注意的是：一是不能將其功能

分割開，只強調(diào)其防洪、排澇等純公益性任務。二是要正確理解準公益性的內(nèi)涵，準公益性水管單位不等于差額撥款事業(yè)單位。文件規(guī)定：準公益性水管單位依其經(jīng)營收益情況確定性質，不具備自收自支條件的，定性為事業(yè)單位；具備自收自支條件的，定性為企業(yè)；目前已轉制為企業(yè)的，維持企業(yè)性質不變。三是要緊密結合水利工程管理單位的現(xiàn)狀，尤其是生存狀況，實事求

是地確定其性質。

（三）要嚴格核定編制

科學合理核定純公益類和準公益類水利工程管理單位編制，必須嚴格執(zhí)行州編辦發(fā)〔2007〕05號文件精神，認真做到：

1、堅持精干高效的原則。定編要有利于實際工作需要從緊核定，不能根據(jù)人員現(xiàn)狀來定編，必須因事定編定崗，按編按崗定人。

2、掌握定編對象。定編單位限于大中型水庫及灌區(qū)，中型水庫及灌區(qū)（含重點小型水庫工程）、堤垸、電力排灌站、水輪泵站、水閘、河壩、灌溉試驗所等，未納入文件規(guī)定的對象定編需慎重考慮。

3、明確編制使用范圍。要按照改革有關企事分開、管養(yǎng)分離的要求，規(guī)范使用編制。文件規(guī)定：此次定編不包括承擔城市供水、水力發(fā)電、工程維護等經(jīng)營性任務的人員定編；編內(nèi)人員安排要優(yōu)先保證技術管理和運行、觀測類等崗位專業(yè)人員；定編補員應專業(yè)對口，具備崗位要求的專業(yè)、學歷等基本條件，且經(jīng)有關部門審核同意，實行公開招聘。

六、要配套抓好改革相關任務的落實

對水利工程管理單位實行定性定編，這只是推進水利工程管理體制改革的一項基礎性工作，其他相關任務同樣是改革的重點和難點，不能忽視。如嚴格資金管理、妥善安置分流人員、推行營養(yǎng)分離、改革水費計收體制、推進水利工程產(chǎn)權制度改革等等。改革必須統(tǒng)籌兼顧，分步實施，全面有效推進。關于鄉(xiāng)鎮(zhèn)水利管理站的改革問題。大家需明確并應統(tǒng)一的是：鄉(xiāng)鎮(zhèn)水管站是基層水管單位，擔負著防汛抗旱保安、水資源開發(fā)利用和保護、水利建設與管理和農(nóng)村生態(tài)環(huán)境建設等社會公益性任務，在國民經(jīng)濟和社會發(fā)展中發(fā)揮著不可替代的作用，但在這次水利工程管理體制改革中，從改革的具體目標來看，其改革的重點不是定性定編，重點是必須加強水利基層服務體系建設，充分發(fā)揮其作用，健全機構，加強領導，強化職能，理順條塊關系。

第四篇：對在煙草專賣管理中如何經(jīng)營案件的思考

對在煙草專賣管理中如何經(jīng)營案件的思考

“精心經(jīng)營案件線索”是國家局和公安部2003年1月打擊制售假煙違法犯罪活動第一次部（局）級聯(lián)席會議紀要中提出的要求。經(jīng)過3年多來的貫徹與實踐，已經(jīng)顯現(xiàn)出突出的成效，特別在“打源頭、端窩點、破網(wǎng)絡”中發(fā)揮了積極地作用，使各級煙草專賣執(zhí)法部門對案件的經(jīng)營工作日趨重視與青睞。煙草執(zhí)法注入公安部門協(xié)作的活力機制，進而從一些表面上看似小案而可能引出大案的線索進行縝密偵查，使之“拔出蘿卜現(xiàn)出坑”，這對于提高辦案的整體質量和水平，提高對違法分子的追刑力度，給予違法分子以毀滅性的打擊是很重要的，也是很有效的。本文擬從以下幾個方面就如何經(jīng)營案件進行探討。

一、要消除經(jīng)營案件中存在的誤區(qū)

隨著形勢的發(fā)展，在國家局提出要堅持把打擊制售假煙網(wǎng)絡放在突出重要位置的工作中，對如何更好的發(fā)揮經(jīng)營案件在打假破網(wǎng)中的重要作用，需要用“與時俱進”的思想進行認真的探索和總結，消除存在的一些誤區(qū)。

誤區(qū)之一，概念上的模糊認識。對在煙草專賣管理中提出的經(jīng)營案件，我們有些同志對這一概念還存在一些模糊的認識，因此對這一概念還不太理解。所謂經(jīng)營案件，就是對有關案件偵破如何進行周密和慎重籌劃的組織過程。在這一過程中，不為有些案件在表面上所迷惑，按照不同案件的情況，張弛有度，不能收網(wǎng)的還要等待時機，該放線的還要在絕對控制下“欲擒故縱”，對有些案件在還沒有充分證據(jù)的情況下，還要進一步的加以取證，按計劃、分步驟、有組織的進行實施，最終使膽敢以身試法的違法分子一個不漏的予以繩之以法，達到運籌帷幄，決勝于千里之外。

誤區(qū)之二，實踐中的偏面認識。我們有些同志偏面的認為，我們是煙草專賣管理部門又不是政法部門，不存在經(jīng)營案件的問題。有些同志講，案件就是案件，也不是市場，怎么還經(jīng)營呢？沒有經(jīng)營案件的意識，導致了有些案件大案小辦，甚至對一些大案要案被有些表面現(xiàn)象所迷惑而錯失良機；導致了對有些案件偵查的草率性，不慎重，造成了對有些違法案件打草驚蛇，打了小頭，跑了大頭，撿了芝麻，丟了西瓜。

誤區(qū)之三，作風中的飄浮認識。主要表現(xiàn)在有些同志把在煙草專賣管理中經(jīng)營案件看成為非常復雜，大有“深不可測”之感，不知從何處下手，以致于在具體操作上變得束手無策。有些同志，既不是在煙草專賣管理中對經(jīng)營案件不懂，又不是不會操作，而是怕做艱苦細致的工作，怕?lián)熑危聯(lián)L險，怕吃辛苦，作風飄浮，從主觀上不想去經(jīng)營案件。

二、在煙草專賣管理中提出要經(jīng)營案件的現(xiàn)實背景

新形勢下卷煙制假售假出現(xiàn)的新情況、新特點，國家煙草專賣局和公安部在北京聯(lián)合召開的卷煙打假總結表彰會上提出要堅持把打擊制售假煙網(wǎng)絡放在突出重要位置，要求要繼續(xù)堅持總結探索經(jīng)營案件的方法和經(jīng)驗，不斷提高打假工作水平。

1、經(jīng)營案件的提出是加大對制售假違法行為打擊力度的必然要求。

隨著打擊制假售假違法經(jīng)營卷煙行為的不斷深入，一些違法分子雖然在被打擊后，有的甚至在被重創(chuàng)后，仍然是人還在，心不死，在利益驅動下，作案手段越來越狡猾，越來越隱蔽，呈現(xiàn)出新的特點，這就是制假售假趨于網(wǎng)絡化。在這個制假售假網(wǎng)絡的內(nèi)部，一是分工趨于專業(yè)化，從制假的原輔材料組織，制假機械的安裝，假煙成品的生產(chǎn)到銷售有著嚴格和明確的分工；二是制假趨于規(guī)?；?，其制假的技術手段較為先進，有現(xiàn)代化的機器設備，有懂管理、精配方的專業(yè)技術人員，制假的規(guī)模較大，生產(chǎn)的速度較快；三是銷售趨于網(wǎng)絡化，以被查一賠十的承諾來誘或售假者，精心編織售假網(wǎng)絡。有一套完整的營銷方法，專人運輸、專人接貨、專人分銷，在運輸環(huán)節(jié)上利用高速公路對假煙進行巧妙的偽裝，在送貨上用食品箱、鞋襪箱等進行包裝。

2、經(jīng)營案件的提出是加大對違法分子抓捕追刑力度的客觀需要。

打擊制假售假、違法經(jīng)營卷煙行動的實踐證明，違法分子最怕的就是被抓捕追刑，他們寧可在經(jīng)濟上受損，甚至傾家蕩產(chǎn)也不愿受刑罰。但是，受刑事的制裁有一定的量刑標準?！缎谭ā返谝话偎氖畻l、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》對此作出了規(guī)定。他們也非常清楚這一點，因此，他們千方百計的轉移罪證，毀滅罪證，分解罪證，逃避打擊。所以，掌握違法分子違法的確鑿證據(jù)，提高抓捕追刑率，同樣需要對案件要很好的經(jīng)營，使之達到量刑標準，以期予以刑事制裁，受到法律的嚴懲，達到治本之目的。

3、經(jīng)營案件的提出，是成功破獲卷煙違法大案要案的經(jīng)驗總結。

煙草專賣管理就是嚴厲打擊卷煙違法活動與違法分子反打擊的斗爭過程。各級煙草專賣管理部門針對違法分子作案手段的不斷變化，違法行為的屢打不絕，開始從深層次的角度去思考如何在繼續(xù)保持高壓打擊態(tài)勢的情況下，穩(wěn)、準、狠的打擊違法經(jīng)營卷煙活動，從蛛絲馬跡中挖出違法分子的藏身之處，對真正的制假售假后臺老板、涉案主犯，給予應有打擊；如何做到市場監(jiān)管與重點打擊相結合，露頭就打與引蛇出洞相結合，管理中的戰(zhàn)略與戰(zhàn)術相結合，不斷提高擴大戰(zhàn)果的能力。經(jīng)過長期的實踐，摸索出了已被實踐證明的行之有效的打擊措施，這就是在煙草專賣管理查處中對一些有重要線索的案件進行經(jīng)營?；窗彩袩煵輰Ｙu局在省局組織的代號為“秋風行動”中，在成功破獲“7·27”運輸價值為20萬元的假煙大案后，他們并沒有就此結案，而是從每個細節(jié)中仔細分析，精心經(jīng)營案件線索，與公安部門緊密配合，又成功的跨地區(qū)端掉了價值200多萬元的假煙窩點，并當場收繳30萬元的贓款和有關重要帳冊等犯罪證據(jù)，給予違法分子以沉重的打擊。這些案件在省局組織的多次行動中還很多。

三、著力提高在煙草專賣管理中經(jīng)營案件的能力

進一步提高在煙草專賣管理中經(jīng)營案件的能力，對于認真研究當前卷煙制假售假活動的新規(guī)律、新特點，抓住卷煙打假工作的重點和薄弱環(huán)節(jié)，確保打擊效果至關重要。

一是在經(jīng)營案件中要有高度的全局觀念。要樹立整體“一盤棋”的意識。不謀全局者不足以謀一域，不謀萬世者不足以謀一時。因此，對可以經(jīng)營的案件一定要從全局出發(fā)，特別是需要協(xié)查的經(jīng)營案件。要在全局的基礎上對經(jīng)營案件進行細致的分析和周密的部署。對可能影響到全局的經(jīng)營案件，即使局部認為可以行動的，也要服從全局的統(tǒng)籌安排，防止“打草驚蛇”，功虧一簣。

二是在經(jīng)營案件中要有創(chuàng)新的思維理念。國家局提出目前卷煙打假正處于“拼耐力、拼實力、拼智力”的“三拼”階段中，很重要的一條就是要與卷煙制假售假分子“拼智力”，而“拼智力”的一個重要的前提不僅要更新思維觀念，創(chuàng)新工作方法。而且要用新觀念研究新情況，用新思維分析新案件，用新方法解決新問題，用新舉措創(chuàng)新經(jīng)營案件的新局面。

三是在經(jīng)營案件中要有長期作戰(zhàn)的思想準備。在經(jīng)營案件中要沉住氣，耐下心，跟蹤偵察，守株待兔等待最佳收網(wǎng)時機是非常重要。在福建饒平縣摧毀的一個大型拼裝機倒賣窩點，收繳已拼裝好的煙機4臺及大量煙機部件，現(xiàn)場抓獲包括主犯在內(nèi)的犯罪嫌疑人7名，就是精心經(jīng)營案件線索，經(jīng)過7個月的偵查監(jiān)控才破獲的。

四是在經(jīng)營案件中要克服畏難思想。不能因有的案件沒有經(jīng)營成功就傷失信心，就懷疑今后能否經(jīng)營案件?！耙獜膽?zhàn)爭中學習戰(zhàn)爭”，要在實踐中不斷學習和摸索，特別要向參與經(jīng)營案件的公安干警學習，他們有著十分豐富的經(jīng)營案件經(jīng)驗和偵查技術，有很強的洞察力。通過向他們學習，可以較快和更好的提高我們經(jīng)營案件的能力。

四、在煙草專賣管理中經(jīng)營案件的幾點要素。

1、要加強與公安等有關部門的協(xié)同配合。對有些經(jīng)營案件需要一定的技偵手段，對有的大案要案還要發(fā)揮刑偵工作的作用。有些必要的偵察手段只能在法律賦予的條件下才能進行。因此，我們在做好有關線索收集的同時，要迅速與公安部門取得聯(lián)系，加強信息溝通，聯(lián)合行動，提供必要的工作條件，不能對有的經(jīng)營案件移交了事。

2、經(jīng)營案件是一項對保密要求極強的工作。稍有疏忽，不僅事關成敗，而且有生命之憂。毛澤東說過“保密工作，慎之又慎。”因此，我們各級煙草專賣管理部門在經(jīng)營案件的開始，就要樹立高度的保密意識，要做到腦中有衛(wèi)兵，嘴邊有哨兵。特別對已掌握的嫌疑人、有關窩點、行動時間等，要盡量縮小知曉范圍。除了因案情的經(jīng)營需要，一般情況下不要輕易換人，從信息上斬斷違法分子的嗅覺。

3、要重視獎勵機制獲取信息的積極作用。經(jīng)營案件的首要條件就是要有信息來源。在某種程度上講就是經(jīng)營信息。沒有大量的，可靠的、有價值的信息來源要想經(jīng)營好案件是不可能的。雖然信息的來源是多方面的，但是案件線索的一個重要渠道就是通過一定的獎勵政策通過舉報獲得的，其次才通過調(diào)查訪問以及對有關當事嫌疑人的審訊中獲得的線索。因此，最大限度的調(diào)動舉報人的積極性，就要充分發(fā)揮獎勵政策的激勵作用。全省近年來打假所取得輝煌戰(zhàn)果與成功經(jīng)營案件是分不開的。而這些成功的經(jīng)營案件都是以信息為龍頭的，其中，通過發(fā)揮獎勵政策的激勵作用起到了明顯的效果

第五篇：對一起醫(yī)療廣告案件適用法律的思考

法律相近如何適用——對一起醫(yī)療廣告案件適用法律的思考

國家工商總局門戶網(wǎng)站：

案情介紹：

近日，根據(jù)群眾舉報，福建省光澤縣工商局檢查大隊在開展醫(yī)療廣告市場整治行動中，查處了一起沒有取得醫(yī)療廣告審查證明，擅自發(fā)布違法醫(yī)療廣告的案件。該案件的定性問題值得思考。

根據(jù)群眾舉報，光澤縣工商局檢查大隊對某通信公司制作并發(fā)行的印刷品刊物進行檢查，發(fā)現(xiàn)該縣某醫(yī)院涉嫌在某通信公司制作并發(fā)行的印刷品刊物上刊登違法醫(yī)療廣告，于是立案調(diào)查。

經(jīng)調(diào)查，該醫(yī)院在發(fā)布醫(yī)療廣告之前未取得醫(yī)療廣告審查證明。至此，案情已經(jīng)明了：當事人未取得醫(yī)療廣告審查證明，擅自在某通信公司制作并發(fā)行的印刷品刊物上刊登廣告。

意見爭議：

案件調(diào)查結束后，辦案機構內(nèi)部存在兩種不同意見：

第一種意見認為，該案當事人違反了《醫(yī)療廣告管理辦法》第三條“醫(yī)療機構發(fā)布醫(yī)療廣告，應當在發(fā)布前申請醫(yī)療廣告審查。未取得醫(yī)療廣告審查證明，不得發(fā)布醫(yī)療廣告”的規(guī)定，并依據(jù)《醫(yī)療廣告管理辦法》第二十二條“工商行政管理機關對違反本辦法規(guī)定的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者依據(jù)《廣告法》、《反不正當競爭法》予以處罰，對情節(jié)嚴重，造成嚴重后果的，可以并處一至六個月暫停發(fā)布醫(yī)療廣告、直至取消廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者的醫(yī)療廣告經(jīng)營和發(fā)布資格的處罰。法律法規(guī)沒有規(guī)定的，工商行政管理機關應當對負有責任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者給予警告或者處以一萬元以上三萬元以下的罰款；醫(yī)療廣告內(nèi)容涉嫌虛假的，工商行政管理機關可根據(jù)需要會同衛(wèi)生行政部門、中醫(yī)藥管理部門作出認定”的規(guī)定，對該醫(yī)院進行處罰。

第二種意見認為，醫(yī)療廣告必須經(jīng)過審查才能發(fā)布，因此本案適用《廣告法》第三十四條的規(guī)定：“利用廣播、電影、電視、報紙、期刊以及其他媒介發(fā)布藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥等商品的廣告和法律、行政法規(guī)規(guī)定應當進行審查的其他廣告，必須在發(fā)布前依照有關法律、行政法規(guī)由有關行政主管部門對廣告內(nèi)容進行審查；未經(jīng)審查，不得發(fā)布?！?/p>

根據(jù)本案的案情，工商機關應依據(jù)《廣告法》第四十三條“違反本法第三十四條的規(guī)定，未經(jīng)廣告審查機關審查批準，發(fā)布廣告的，由廣告監(jiān)督管理機關責令負有責任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者停止發(fā)布，沒收廣告費用，并處廣告費用一倍以上五倍以下的罰款”的規(guī)定進行處罰。

筆者見解：

筆者同意第一種意見。雖然《廣告法》第三十四條規(guī)定醫(yī)療廣告“未經(jīng)審查，不得發(fā)布”，然而，醫(yī)療廣告的發(fā)布不僅要經(jīng)過內(nèi)容審查，還須取得醫(yī)療廣告審查證明，但《廣告法》沒有規(guī)定發(fā)布醫(yī)療廣告必須取得醫(yī)療廣告審查證明。因此，該案已超出《廣告法》調(diào)整范圍。

《醫(yī)療廣告管理辦法》第二十二條規(guī)定，對造成嚴重后果的違法廣告，可取消廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者的醫(yī)療廣告經(jīng)營和發(fā)布資格。在該情形下，廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者應該已取得了醫(yī)療廣告審查證明。因此，《醫(yī)療廣告管理辦法》第二十二條規(guī)定的依據(jù)《廣告法》予以處罰的情形，應該是取得醫(yī)療廣告審查證明后的情形。該案中，當事人還未取得醫(yī)療廣告審查證明，因此該案并不適用《廣告法》。

筆者認為，目前除了《醫(yī)療廣告管理辦法》，還沒有法律、行政法規(guī)明確規(guī)定，醫(yī)療機構發(fā)布廣告應當進行審查。因此，該案適用《醫(yī)療廣告管理辦法》。