第一篇：探討如何解決探望權(quán)的執(zhí)行難探討與研究

探討如何解決探望權(quán)的執(zhí)行難

摘要：2001年4月28日，我國頒布了新的《中華人民共和國婚姻法》。該法第38條規(guī)定了離婚父母對子女有探望的權(quán)利，首次以立法的形式確立了探望權(quán)制度。這一規(guī)定強(qiáng)化了離婚后不直接撫養(yǎng)子女的一方探望權(quán)的保護(hù)力度，為人民法院處理探望權(quán)糾紛案件提供了法律依據(jù)。對于探望權(quán)在理論上怎樣理解，重點(diǎn)是在實(shí)踐中如何應(yīng)對探望權(quán)執(zhí)行難的問題，本文試圖對此進(jìn)行探討。

一、探望權(quán)的含義

探望權(quán)是指：“離婚后未直接撫養(yǎng)子女的父母親一方依法享有的在一定時間，以一定方式探視、看望子女的權(quán)利?！蔽覀兛梢詮囊韵聨讉€方面來理解探望權(quán)：

1、享有探望權(quán)的主體(即探望權(quán)人)

探望權(quán)人包括不直接撫養(yǎng)子女的生父母、養(yǎng)父母以及同意繼續(xù)撫養(yǎng)且有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母。

2、行使探望權(quán)的形式

行使探望權(quán)的形式包括見面(直接見面或短期的共同生活)、直接聯(lián)系(電話、書信等)以及其他形式的交往。

3、設(shè)立探望權(quán)的目的設(shè)立探望權(quán)是為了讓離異家庭的未成年子女得到更多的關(guān)愛和親情，不保護(hù)他們的身心健康。

4、探望權(quán)的性質(zhì)

“從法理上看，探望權(quán)是基于父母子女關(guān)系而享有的一種身份權(quán)探望權(quán)是一種身份權(quán)，也是一種法定權(quán)利除法定理由不手干涉和限制?！?/p>

從我國目前的司法實(shí)踐看，探望權(quán)糾紛最大的問題是執(zhí)行。盡管新婚姻法第48條規(guī)定：對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行，有關(guān)個人和單位應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。法律通過這條規(guī)定，對探望權(quán)賦予了提起強(qiáng)制執(zhí)行的效力。但是，由于探望權(quán)涉及人身，無法直接予以強(qiáng)制執(zhí)行。而且，對子女探望權(quán)判決或裁定的強(qiáng)制執(zhí)行不利于被探望子女的身心健康。依新婚姻法的立法精神，是否有利于子女身心健康是衡量父或母探望行為的根本標(biāo)準(zhǔn)。人們可以想象，享有探望權(quán)的一方在執(zhí)行法官、法警的陪同下探望子女，或因違反判決或裁定規(guī)定的方式、時間和地點(diǎn)探望子女而受到處罰，都會給子女的身心健康造成傷害。因而探望權(quán)案件的執(zhí)行難的問題顯得尤為突出，必須引起高度重視。

二、探望權(quán)執(zhí)行難的原因

第一，執(zhí)行標(biāo)的模糊。其他民事案件的執(zhí)行有明確的執(zhí)行標(biāo)的，要么是金錢、物，要么是具有某一物質(zhì)性結(jié)果的一定的行為，如加工、修繕;而探望權(quán)糾紛案件的執(zhí)行內(nèi)容是探望權(quán)及其行使方式，具有抽象性，因而沒有明確的執(zhí)行標(biāo)的。

第二，是缺乏法定的執(zhí)行措施。既然是執(zhí)行，就應(yīng)有一定的執(zhí)行措施。而現(xiàn)有的民訴法規(guī)定的各種措施如查封、凍結(jié)或替代履行等，對探望權(quán)的執(zhí)行都不適用。因?yàn)楹⒆硬⒎菆?zhí)行對象或標(biāo)的，不能對孩子本身采取強(qiáng)制執(zhí)行措施。

第三，視子女為私有財(cái)產(chǎn)。因探望權(quán)發(fā)生糾紛的夫妻，大多是在離婚時就已矛盾重重，離婚后更是視為“仇”人，離婚后，與子女共同生活的一方，將子女作為自己暫時的精神寄托，視為自己的私有財(cái)產(chǎn)，不想打亂自己平靜的生活，自己不愿見到對方，也不愿子女見到對方，更害怕子女“見異思遷”離其而去，所以，就想方設(shè)法淡化對方與子女的親情，千方百計(jì)地阻止對方探望子女，給執(zhí)行工作帶來難度。

第四、被執(zhí)行人的協(xié)助義務(wù)界定困難。被執(zhí)行人自己阻撓另一方行使探望權(quán)的，認(rèn)定被執(zhí)行人拒不執(zhí)行判決自無異議，但被執(zhí)行人的父母即子女的祖父母或外祖父母要阻撓另一方行使探望，能否認(rèn)定是被執(zhí)行人不履行協(xié)助義務(wù)?有的孩子本身不愿到父或母處時，這些都是會對探望權(quán)的執(zhí)行增加難度。

第五、執(zhí)行結(jié)果的事后性。探望權(quán)糾紛案件執(zhí)行發(fā)生的原因在于出現(xiàn)了與子女共同生活的一方阻礙未與子女共同生活的一方探望子女情形，執(zhí)行的目的在于使與子女共同生活的一方今后不再阻礙未與子女共同生活的一方探望子女，這就決定了探望糾紛案件的執(zhí)行結(jié)果具有事后的特點(diǎn)。

三、在探望權(quán)的執(zhí)行難問題上應(yīng)綜合考慮的因素

1、父母的意愿;

2、子女的意愿;

3、子女的健康和教育需要;

4、子女的年齡、性別、健康狀況、精神狀態(tài)和理解能力等。

四、應(yīng)對探望權(quán)執(zhí)行難可采取的對策

1、在執(zhí)行時，要把思想教育和法制宣傳工作貫穿始終，切實(shí)做好疏導(dǎo)教育工作。法院在執(zhí)行這類案件時，要始終貫徹疏導(dǎo)教育方針。民事執(zhí)行的標(biāo)的只能是物與行為，不能為人身。對未成年人的人身強(qiáng)制執(zhí)行，既不合法，也不利于雙方當(dāng)事人矛盾的解決，更不利于子女身心健康。法院在執(zhí)行這類案件時，要做好耐心細(xì)致的思想教育與法制宣傳工作，使當(dāng)事人認(rèn)識到父母子女關(guān)系是自然的血緣關(guān)系，不因父母離婚而解除，另一方有探望子女的權(quán)利，阻擾、拒絕對方探望既不合情，也不合法，同時也不利于子女的身心健康發(fā)展，爭取直接與子女共同生活一方主動履行協(xié)助義務(wù)，使案件得以圓滿解決。

2、對與子女共同生活的一方不允許有探望權(quán)的一方探望子女的，可視情況，分別作出不同處理：(1)對阻撓刁難及拒絕對方正常行使探望權(quán)的，可以通過批評教育促其改正;(2)對經(jīng)常性無故妨礙對方正常行使探望權(quán)的，可以對其采取罰款、拘留等強(qiáng)制措施，情節(jié)嚴(yán)重的，在有利于子女成長和對方要求的情況下，可以變更子女撫養(yǎng)關(guān)系;(3)對以藏匿子女為目的，以及拒不執(zhí)行法院發(fā)生法律效力的裁決或暴力妨害執(zhí)行

公務(wù)，情節(jié)嚴(yán)重的，堅(jiān)決追究刑事責(zé)任。但應(yīng)注意的是對直接撫養(yǎng)子女的一方采取強(qiáng)制措施時，應(yīng)對未成年子女予以妥善安置。

3、有關(guān)單位與個人協(xié)助執(zhí)行。如果當(dāng)事人雙方矛盾激烈，難以相互配合，可以考慮由有關(guān)單位與個人協(xié)助執(zhí)行。根據(jù)司法實(shí)踐，協(xié)助執(zhí)行的單位與個人一般包括：(1)、照看子女的祖父母或外祖父母及其他相關(guān)人;(2)未成年子女就讀的幼兒園、小學(xué)及中學(xué);(3)、撫養(yǎng)子女一方所在單位;(4)、婦聯(lián)、居委會及青少年權(quán)益保護(hù)部門。由這些部門或個人協(xié)助執(zhí)行，讓他們經(jīng)常性地做好被探望子女的父或母的疏導(dǎo)教育工作，有利于案件的執(zhí)行，也避免給未成年子女幼小的心靈帶來更大的創(chuàng)傷。

4、審判與執(zhí)行相互兼顧。探望權(quán)執(zhí)行難有的直接來源于審判。有的法官在審理探望權(quán)糾紛時，方法簡單，思想工作不到位，對一方行使探望權(quán)的方式、時間沒有讓當(dāng)事人充分協(xié)商，也沒有提出適當(dāng)?shù)奶酵桨付呛唵蔚叵屡校灾掠谄渲械囊环疆a(chǎn)生對抗情緒;有的判決則是含糊其詞。如：只判決一方每月可以探望一次子女，而對探望的具體日期、地點(diǎn)和方式卻沒有寫明，給拒不執(zhí)行的一方提供了理論依據(jù)，給執(zhí)行工作帶來了不必要的麻煩;有的判決不考慮孩子的意志，不顧孩子的身心健康而簡單地下判，致使未成年子女拒絕配合探望。因此，法官在審理這類案件時，應(yīng)先讓當(dāng)事人對探望問題充分協(xié)商，力爭達(dá)成協(xié)議，確需判決的，也要盡量明確、具體，要充分考慮到以后判決的執(zhí)行，努力不使對探望權(quán)的判決成為“自判”。

5、如果是子女拒絕探望，應(yīng)弄清子女拒絕探望的原因。司法實(shí)踐中，不與子女共同生活一方探望子女時，子女不愿與對方接觸，甚至明確拒絕父母一方看望的情形時有發(fā)生。有的甚至是法院強(qiáng)制執(zhí)行探望時，孩子鉆在父母一方懷中不露面，致使出現(xiàn)探望者近在咫尺卻看不到孩子的尷尬。應(yīng)該說，探望權(quán)不僅是父母的權(quán)利，也是子女的權(quán)利。法院應(yīng)根據(jù)子女的年齡與鑒別能力，正確判斷子女拒絕探望的原因，看子女能否獨(dú)立作出拒絕父母一方探望的意思表示，究竟是子女不愿意接受探望，還是受另一方的錯誤教育乃至挑唆而不愿接受探望。如子女年齡較大，有判斷能力，不愿接受探望，就不能強(qiáng)制執(zhí)行;如果后者，可根據(jù)情節(jié)是否嚴(yán)重，對直接撫養(yǎng)子女一方采取批評教育甚至罰款、拘留等強(qiáng)制措施，責(zé)令其改正錯誤行為，說服子女同意接受探望。

五、應(yīng)對探望權(quán)執(zhí)行難的建議

1、參照美國、俄羅斯聯(lián)邦等國法律，在直接撫養(yǎng)人故意不執(zhí)行法院判決時，可根據(jù)不與子女生活的父母一方的請求，做出將孩子移送的判決。同時，對集中強(qiáng)制后仍不積極履行協(xié)助義務(wù)的，權(quán)利人可以提請人民法院變更監(jiān)護(hù)人，探望權(quán)受阻可以成為變更撫養(yǎng)關(guān)系的法定訴訟理由。

2、精神損害賠償制度。探望權(quán)是不直接撫養(yǎng)子女一方的人身權(quán)利，如果撫養(yǎng)人故意設(shè)置探視障礙，使得探望權(quán)人見不到子女，遭受精神痛苦，探望權(quán)人可以要求精神損害賠償。判令精神損害賠償既可以補(bǔ)償探望權(quán)人不能行使探望權(quán)所受到的傷害，也可約束撫養(yǎng)人履行協(xié)助義務(wù)。但此賠償必須符合最高人民法院關(guān)于民事侵權(quán)精神損害賠償?shù)乃痉ń忉屢?guī)定的條件，實(shí)踐中應(yīng)嚴(yán)格掌握。

3、修改民事訴訟法，將探望權(quán)糾紛和親子關(guān)系確認(rèn)等案件列為非訟事件，適用特別程序，允許調(diào)解結(jié)案，法院一審裁決作出即發(fā)生法律效力，不允許提起上訴，這樣可以及時解決糾紛，有利于保護(hù)非監(jiān)護(hù)一方的探望權(quán)和子女的健康成長。

4、正確適用拒不執(zhí)行法院生效判決文書罪。雖然刑法和民事訴訟法規(guī)定了被執(zhí)行人拒不履行法院生效裁判應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，但司法實(shí)踐中極少適用這項(xiàng)規(guī)定，沒有運(yùn)用最具強(qiáng)制力的法律手段保證法院判決的執(zhí)行，使一些“軟對抗”的被執(zhí)行人逍遙法外，使得這項(xiàng)法律規(guī)定形同虛設(shè)。對拒不執(zhí)行生效裁判與阻礙執(zhí)行者，要堅(jiān)決制裁。立法上要盡快明確追究拒不履行法院裁判罪的程序。據(jù)報(bào)載，美國一婦女因不讓其享有“探視權(quán)”的前夫探望女兒，被法官判處監(jiān)禁數(shù)年。如果我們的法律能作出如此嚴(yán)肅的規(guī)定，如果我們的法院能如此認(rèn)真地執(zhí)行法律，探望權(quán)的執(zhí)行也就不會再難了。

第二篇：淺析探望權(quán)執(zhí)行難的成因及對策研究與分析

淺析探望權(quán)執(zhí)行難的成因及對策

付鳳杰

2001年4月，修訂的《婚姻法》第一次將離異父母對子女的探望上升為一種權(quán)利。該法第三十八條規(guī)定，離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。2001年底，最高人民法院頒布的婚姻法司法解釋，規(guī)定當(dāng)事人可就探望權(quán)提起單獨(dú)之訴。探望權(quán)的規(guī)定，符合中國國情，符合中華民族父母子女間親情的傳統(tǒng)道德，既有利于未成年子女的健康成長，也有利于父母子女之間的正常交往和感情聯(lián)絡(luò)，但是，在實(shí)際執(zhí)行過程中卻出現(xiàn)了這樣或那樣的問題，以致于出現(xiàn)了“執(zhí)行難、執(zhí)行探望權(quán)更難”的現(xiàn)象。

一、探望權(quán)執(zhí)行難的成因。

根據(jù)《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決和裁定的,人民法院只能對拒不履行協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)單位和個人采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施，不能對子女的人身、探望行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。也就是說不能采取強(qiáng)行將子女交給享有探望權(quán)的當(dāng)事人的做法。因此，在很多情況下，執(zhí)行法官會處于無所適從、進(jìn)退兩難的境地，其主要原因有以下幾種：

1、視子女為私有財(cái)產(chǎn)。因探望權(quán)發(fā)生糾紛的夫妻，大多是在離婚時就已矛盾重重，離婚后更是視為“仇”人，離婚后，與子女共同生活的一方，將子女作為自己暫時的精神寄托，視為自己的私有財(cái)產(chǎn)，她(他)們不想打亂自己暫時的平靜，自己不愿見到對方，也不愿子女見到對方，更害怕子女“見異思遷”離其而去，所以，就想方設(shè)法淡化對方與子女的親情，千方百計(jì)地阻止對方探望子女，給執(zhí)行工作帶來難度。

2、報(bào)復(fù)心理。離異的夫妻，在離婚時往往一方有重大過錯，如因第三者插足等，無過錯方對“忘恩負(fù)義”之人常常是惱恨有加，利用自己與子女共同生活的有利條件，拒絕對方探望子女，以使其身體疲憊，心靈受到折磨，從而達(dá)到自己報(bào)復(fù)對方的目的，如：王某與妻子李某結(jié)婚三年，婚生一子，后王某外出經(jīng)商，長期與當(dāng)?shù)匾慌右苑蚱廾x共同生活，對家中的妻子和兒子不管不問，致使李某起訴離婚。經(jīng)法院判決，孩子由女方撫養(yǎng)。二年后，王某思子心切要求探望孩子，雖經(jīng)法院判決準(zhǔn)許，但女方出于報(bào)復(fù)心理，拒絕協(xié)助，致使執(zhí)行工作受阻。

3、怕影響新的家庭。離婚后與子女共同生活一方，大多是要再婚的，他(她)們不想讓未懂事的子女知道新家庭中的父或母不是其親生，更不想讓己離婚的對方到自己新組成的家庭中來，以免影響新的夫妻關(guān)系及重新開始的新生活，故千方百計(jì)地阻止對方探望子女。

4、子女拒絕探望。隨著子女年齡的增長，社會閱歷的豐富，他(她)們認(rèn)為定期的由其他人員陪同的探望不僅會影響自己的學(xué)習(xí)，而且會在同學(xué)或其他人中產(chǎn)生不必要的議論，因此孩子的自尊心決定他(她)們不愿配合工作，甚至拒絕、躲避探望。如：喬某申請?zhí)酵麢?quán)一案，在孩子年幼時，一直是在被申請人所在的村委會探望。后孩子入學(xué)外出住校，喬某每次到學(xué)校探望時均會引起孩子學(xué)校老師及學(xué)生的觀看、議論，況且孩子對眾人陪同探望十分反感，于是拒絕探望，雖經(jīng)法官、教師多方做工作，仍無濟(jì)于事。

5、立法方面的不足。根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，探望權(quán)人僅限于離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母，其他人如未成年人的祖父母等則不享有探望權(quán)。這在實(shí)踐中就遇到了一個難題，正在行使探望權(quán)的父或母突然死亡，其祖父母或外祖父母要求探望的如何辦理?如張男訴李女行使探望權(quán)一案，李女同女兒共同生活且另嫁他人，張男三世單傳且離異后一直未再組成新的家庭，法院判決每周一的上午由張男去女方所在的村委會探望孩子。由于女方家人曾以暴力相威脅，張男申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。經(jīng)多方做工作，女方同意協(xié)助，但要求必有法院人員在場以防對方“使壞”，于是，每周六必有執(zhí)行法官犧牲休息日陪同張男探望子女，后張男突然死亡，張男的父母要求行使探望權(quán)，對方以張男父母不享有對孩子的探望權(quán)為由拒絕，以致于張男父母多次到法院哭鬧甚至上訪。

二、克服探望權(quán)“執(zhí)行難”的對策

探望權(quán)執(zhí)行難，是人民法院執(zhí)行工作中出現(xiàn)的新問題，如何解決這一難題，理論界和實(shí)踐界均提出了一系列有益的探討，可謂是仁者見仁，智者見智，筆者著重從執(zhí)行工作的實(shí)際出發(fā)，提出一些想法和建議。

1、加大法制宣傳力度，做好疏導(dǎo)教育工作。深入宣傳《婚姻法》、《民法通則》等法律、法規(guī)，使當(dāng)事人認(rèn)識到子女和父母的關(guān)系不因父母離婚而消除，子女只是隨一方共同生活，并不是歸其所有。離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)，阻礙、拒絕對方行使探望的行為是違法的。況且，從孩子的利益考慮，探望權(quán)的實(shí)現(xiàn)也是保證子女身心健康的需要，孩子需要父愛也需要母愛，缺少父愛或母愛的子女均是不全面的，均不利于孩子的成長。通過宣傳教育，使當(dāng)事人拋棄成人間的矛盾，從適宜孩子成長的角度出發(fā)，求同存異，相互理解，相互配合，主動協(xié)助，從而使案件順利解決。

2、審判與執(zhí)行相互兼顧。探望權(quán)執(zhí)行難有的直接來源于審判。有的法官在審理探望權(quán)糾紛時，方法簡單，思想工作不到位，對一方行使探望權(quán)的方式、時間沒有讓當(dāng)事人充分協(xié)商，也沒有提出適當(dāng)?shù)奶酵桨付呛唵蔚叵屡校灾掠谄渲械囊环疆a(chǎn)生對抗情緒;有的判決則是含糊其詞。如：只判決一方每月可以探望一次子女，而對探望的具體日期、地點(diǎn)和方式卻沒有寫明，給拒不執(zhí)行的一方提供了理論依據(jù)，給執(zhí)行工作帶來了不必要的麻煩;有的判決不考慮孩子的意志，不顧孩子的身心健康而簡單地下判，致使未成年子女拒絕配合探望。因此，法官在審理這類案件時，應(yīng)先讓當(dāng)事人對探望問題充分協(xié)商，力爭達(dá)成協(xié)議，確需判決的，也要盡量明確、具體，要充分考慮到以后判決的執(zhí)行，努力不使對探望權(quán)的判決成為“自判”。

3、靈活使用強(qiáng)制措施。探望權(quán)的執(zhí)行，應(yīng)多做當(dāng)事人的思想工作，以疏導(dǎo)、教育的方法為主，爭取當(dāng)事人的配合，但思想工作不是萬能的，對那些經(jīng)常無故阻撓，刁難對方當(dāng)事人行使探望權(quán)，甚至隱匿子女、暴力抗拒對方當(dāng)事人探望的當(dāng)事人，可以依據(jù)《民事訴訟法》第一百零二條的規(guī)定，以妨害民事訴訟為由予以拘留、罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，以拒不執(zhí)行法院生效判決文書罪予以刑事處罰，以達(dá)到維護(hù)法律嚴(yán)肅性，教育當(dāng)事人的目的。但應(yīng)注意的是對直接撫養(yǎng)子女的一方采取強(qiáng)制措施時，應(yīng)對未成年子女予以妥善安置。

4、區(qū)別對待子女拒絕探望。對子女拒絕探望的應(yīng)根據(jù)子女的年齡和鑒別能力，正確判斷拒絕探望的原因，看子女是否能夠正確表達(dá)自己的意思表示，一般情況下，如果子女在10周歲以上，能夠準(zhǔn)確表達(dá)自己的感情和意愿，能夠?qū)κ挛镒鞒鲚^為合理的判斷，如果其確是出于自己的真實(shí)意思拒絕探望，則應(yīng)依法中止執(zhí)行，或依據(jù)《婚姻法》“未成年子女、直接撫養(yǎng)未成年子女的父或母及其他對未成年子女負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)、教育的法定監(jiān)護(hù)人，有權(quán)向人民法院提出中止探望權(quán)的請示”的規(guī)定，申請中止探望權(quán);如果經(jīng)查證

子女拒絕探望是受父或母的挑唆造成的，可視情節(jié)對其批評教育，甚至拘留罰款，勒令其改正錯誤，說服子女配合探望。

5、加強(qiáng)立法。適當(dāng)擴(kuò)大探望權(quán)人的范圍，將探望權(quán)擴(kuò)大為不與未成年人共同生活父或母死亡或由其他法定理由難以行使探望權(quán)的，其祖父母、外祖父母可以代為行使。其他法定理由是指可以行使探望權(quán)的父或母雖未死亡，但卻難以行使探望權(quán)的。如：被判重刑、重病、成為無民事行為能力人等，這樣更有利于未成年子女的成長，有利于社會的安定團(tuán)結(jié)。另外，對經(jīng)常無故阻礙對方探望子女，情節(jié)嚴(yán)重的，可以規(guī)定為變更撫養(yǎng)關(guān)系的法定理由，受害方可以直接申請將子女變更為自己撫養(yǎng)。

第三篇：淺析探望權(quán)及其強(qiáng)制執(zhí)行探討與研究范文

淺析探望權(quán)及其強(qiáng)制執(zhí)行

郭梅珍

探望權(quán)，即父母對子女的探望權(quán)，是指父母離婚后，與子女分居的父或母一方享有的可在一定的時間、地點(diǎn)探望子女的權(quán)利。探望權(quán)主體除父母外是否包括祖父母和外祖父母的問題，在理論上還存在分歧。一種意見認(rèn)為：探望權(quán)的主體還應(yīng)當(dāng)包括祖父母和外祖父母。理由是從我國的國情來看，計(jì)劃生育是基本國策，大部分離婚當(dāng)事人的子女都是獨(dú)生子女，祖父母、外祖父母對孫子女、外孫子女的親情有利于未成年子女的健康成長。這也是與我國婚姻法、繼承法中的隔代撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、代位繼承的精神相一致的。另一種意見則認(rèn)為：《中華人民共和國婚姻法》第三十八條第一款規(guī)定“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)?！碧酵麢?quán)的主體不包括祖父母和外祖父母，因?yàn)榉捎忻魑囊?guī)定，只有不與子女共同生活的父或母一方享有探望權(quán)，法律沒有賦予其他人探望權(quán)。筆者同意第一種觀點(diǎn)，因?yàn)闊o論從子女成長的需要，還是從我國婚姻家庭的現(xiàn)行規(guī)定來看，賦予父母以外其他與子女有密切關(guān)系的人享有探望權(quán)，是有必要的。

探望權(quán)行使的時間是離婚以后。通過離婚程序，夫妻雙方解除了婚姻關(guān)系，只有在雙方解除婚姻關(guān)系后，才產(chǎn)生探望權(quán)，如果仍然存在婚姻關(guān)系，也就不產(chǎn)生探望權(quán)問題。探望權(quán)的主體應(yīng)當(dāng)是不直接撫養(yǎng)子

女的父或母一方，且應(yīng)包括祖父母及外祖父母在內(nèi)。一方行使探望權(quán)時，另一方有協(xié)助的義務(wù)。離婚后，子女一般是同直接撫養(yǎng)的父或母生活在一起，一方行使探望權(quán)，往往需要另一方的配合、協(xié)助，因此，法律規(guī)定另一方有協(xié)助的義務(wù)。探望方式一般有兩種：一是探望性探視。這種方式時間短，方式靈活;二是逗留性探視。這種方式探望時間較長，可在約定或判令的探望時間內(nèi)，由探望人領(lǐng)走并按時送回被探望子女?！吨腥A人民共和國婚姻法》第三十八條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議;協(xié)議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利;中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利”。父母因探望權(quán)發(fā)生糾紛訴諸法院，法院首先必須主持調(diào)解，促使其達(dá)成調(diào)解協(xié)議，調(diào)解不成的，才能依法作出判決。不論是調(diào)解或判決，一經(jīng)生效，當(dāng)事人都必須依法履行義務(wù)。同時該法第四十八條規(guī)定：“對拒不執(zhí)行有關(guān)扶養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)分割、遺 繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行。有關(guān)個人應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任?！狈蓪μ酵麢?quán)賦予了強(qiáng)制執(zhí)行的效力，但對如何強(qiáng)制執(zhí)行，司法實(shí)踐中存在諸多問題。

一、被執(zhí)行人的協(xié)助義務(wù)界定困難。

被執(zhí)行人阻撓另一方行使探望權(quán)的，認(rèn)定被執(zhí)行人拒不執(zhí)行判決自無異議，但被執(zhí)行人的父母即子女的祖父母或外祖父母阻撓另一方行使探望權(quán)，能否認(rèn)定是被執(zhí)行人拒不履行協(xié)助義務(wù)?有時子女本身不愿到父或母處時，又如何處理?

二、缺乏法定的執(zhí)行措施。

既然是執(zhí)行，就應(yīng)有一定的執(zhí)行措施，而民事訴訟法規(guī)定的各種措施如查封、凍結(jié)或替代履行等，對探望權(quán)的執(zhí)行都不適用。因?yàn)樽优⒎菆?zhí)行對象或標(biāo)的，不能對子女本身采取強(qiáng)制執(zhí)行措施。有人認(rèn)為：有關(guān)當(dāng)事人拒不讓對方探望子女，執(zhí)行法院應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條第一款第(六)項(xiàng)的規(guī)定，予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任。但《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條規(guī)定于該法第十章，其內(nèi)容為對妨害民事的強(qiáng)制措施，因此，拘留、罰款等并非執(zhí)行措施。

三、執(zhí)行程序終結(jié)不易確定。

婚姻法并未規(guī)定父或母行使探望權(quán)的期限，在子女成年前，父母對子女都有撫養(yǎng)、教育的權(quán)利和義務(wù)，因而可以認(rèn)為在子女成年前，父或母對子女都有探望的權(quán)利。這種權(quán)利從父母離婚時起將延續(xù)相當(dāng)長時間，因此使如何認(rèn)定案件已經(jīng)執(zhí)行完畢十分困難。假設(shè)父母離婚時子女3歲，父或母行使探望權(quán)為每月1次，這個月的探望權(quán)問題通過執(zhí)行程序獲得了解決，能否說這起執(zhí)行案件已執(zhí)行完畢?而現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定又要求執(zhí)行案件的執(zhí)行期限為6個月。

由于探望權(quán)的執(zhí)行存在諸多困難，故筆者主張，可以從立法角度考慮，增設(shè)以下相應(yīng)規(guī)定：

第一、對被執(zhí)行人的協(xié)助義務(wù)，立法應(yīng)作出明確的界定。對被執(zhí)行人的一方拒絕另一方探望子女的處理，應(yīng)區(qū)別不同情況對待。如果子女拒絕探望，被執(zhí)行人本身沒有過錯，就不能對被執(zhí)行人采取強(qiáng)制措施。如果是被執(zhí)行人以外的第三人如子女的祖父母或外祖父母設(shè)置探望障礙的，被執(zhí)行人亦沒有過錯，故也不能對被執(zhí)行人采取強(qiáng)制措施。對這類情況，法院應(yīng)告之受害人可依侵權(quán)賠償之訴對被執(zhí)行人以外的第三人另行訴訟，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。

第二，規(guī)定探望權(quán)受阻可以成為變更撫養(yǎng)關(guān)系的法定訴訟理由。行使監(jiān)護(hù)權(quán)的一方拒絕對方探望子女，使子女得不到父或母的關(guān)愛，不利于子女的身心健康成長，理應(yīng)成為變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的法定理由。根據(jù)審判實(shí)踐，筆者認(rèn)為，在探望權(quán)案件的執(zhí)行中，以下處理方法可參考借鑒：

如果當(dāng)事人的父母雙方矛盾激烈，難以相互配合，可以考慮在探望權(quán)受阻情況下由未成年子女就讀的幼兒園或?qū)W校協(xié)助執(zhí)行探望。在國外，如離異一方拒不為另一方探視子女提供方便而需要采取強(qiáng)制措施時，一般是由社會義工對此進(jìn)行監(jiān)督協(xié)助，避免影響子女的身心健康。在我國，婦聯(lián)和青少年權(quán)益保護(hù)部門可以作為法院執(zhí)行這類案件時的協(xié)助單位。由幼兒園、學(xué)校、婦聯(lián)及青少年權(quán)益保護(hù)部門協(xié)助執(zhí)行，不會給孩子幼小的心靈帶來創(chuàng)傷。

如果是子女拒絕探望，應(yīng)區(qū)別情況對待。探望不僅是父母的權(quán)利，更是子女的權(quán)利。法院應(yīng)根據(jù)子女的年齡和鑒別能力，正確判斷子女拒絕探望的原因，分析子女能否獨(dú)立地作出拒絕父母一方探望的意思表示，究竟是子女不愿意探望，還是受直接撫養(yǎng)一方父或母的挑唆而不愿意接受探望。假如當(dāng)事人雙方爭執(zhí)探視的是不滿10周歲的子女，即屬于無民事行為能力人的，在執(zhí)行時，應(yīng)嚴(yán)格按照人民法院已生效的法律文書中確定的探望時間、方式進(jìn)行。如果子女已滿10周歲但不滿16周歲，并且智力發(fā)育正常，法院應(yīng)當(dāng)征求子女的意見，做好執(zhí)行前的思想工作。其次，要耐心細(xì)致地做好雙方當(dāng)事人的法律宣傳工作，講明法律規(guī)定，消除雙方疑慮，告知其依法享有的權(quán)利及應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。負(fù)有協(xié)助義務(wù)的一方當(dāng)事人仍不自動履行判決確定的協(xié)助義務(wù)的，人民法院應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條第一款第(六)項(xiàng)的規(guī)定，采取罰款、拘留等強(qiáng)制措施，以維護(hù)法律的尊嚴(yán)，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

此外，這類案件因允許延長執(zhí)行時間，其他民事案件的執(zhí)行，除定期支付撫養(yǎng)費(fèi)的離婚案件外，往往是一次執(zhí)行完畢，而探望權(quán)具有行使時間長期性和行使次數(shù)的反復(fù)性特點(diǎn)。如一次執(zhí)行完畢即告結(jié)案，不利于對被執(zhí)行人保持法律的威懾力，極有可能使權(quán)利人的權(quán)利再次受到侵犯，再次提起執(zhí)行，從而出現(xiàn)一個判決書或調(diào)解書而權(quán)利人多次或反復(fù)申請執(zhí)行的局面。因此，此類案件不宜倉促結(jié)案，應(yīng)在一次執(zhí)行完畢后等待觀察一段時間再作出相應(yīng)的處理。唯有如此，才能確保法律效果和社會效果的有機(jī)統(tǒng)一。

第四篇：淺析探望權(quán)的執(zhí)行難問題

淺析探望權(quán)的執(zhí)行難問題

摘要：探望權(quán)制度是我國2001 年修訂后的《婚姻法》新增加的一項(xiàng)制度。由于探望權(quán)案件的特殊性，使得探望權(quán)案件的執(zhí)行難成為了一個熱點(diǎn)問題。本文分析了我國探望權(quán)的性質(zhì)和特征，針對執(zhí)行難問題指出了探望權(quán)執(zhí)行的原則和相關(guān)對策，并提出了立法建議，以期能夠更好的解決探望權(quán)案件的執(zhí)行糾紛。

關(guān)鍵詞：探望權(quán)執(zhí)行難執(zhí)行原則執(zhí)行對策立法建議

探望權(quán)，又稱見面交往權(quán)，是指離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父親或母親一方享有的于未成年子女探望、聯(lián)系、會面、交往、短期共同生活的權(quán)利。

《婚姻法》第三十八條規(guī)定：離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議，協(xié)議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。

我國2001 年新修訂的《婚姻法》確立了探望權(quán)制度，是婚姻立法上的一大完善。然而由于探望權(quán)案件具有的特殊性，使得實(shí)踐中探望權(quán)案件的執(zhí)行產(chǎn)生了不少問題。

一、探望權(quán)的性質(zhì)與特征：

何為探望權(quán)？我們都知道，探望權(quán)是指離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父親或母親一方享有的于未成年子女探望、聯(lián)系、會面、交往、短期共同生活的權(quán)利。但對于探望權(quán)的性質(zhì)，人們的認(rèn)識卻分歧，大致有以下幾種：

一是探望權(quán)權(quán)利說。分為廣義說和狹義說兩種，廣義說認(rèn)為探望權(quán)具有雙向性，即探望權(quán)不僅是離異后不直接撫養(yǎng)子女的父母一方享有探望子女的權(quán)利，而且子女也應(yīng)享有主動探望不直接撫養(yǎng)的父或母的權(quán)利。狹義說則認(rèn)為探望權(quán)為單向性，僅為不直接撫養(yǎng)子女的父母一方享有而子女不享有的探望權(quán)。

二是探望權(quán)義務(wù)說。即探望權(quán)應(yīng)為不直接撫養(yǎng)子女的父母一方的一種法定義務(wù)。當(dāng)不直接撫養(yǎng)方不履行探望的義務(wù)時，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

三是探望權(quán)權(quán)利義務(wù)說。即探望權(quán)于不直接撫養(yǎng)方而言，既是一種權(quán)利，也是一種義務(wù)，當(dāng)其不履行探望義務(wù)時，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；于未成年子女而言，則為一種權(quán)利，子女不具有探望的義務(wù)，也沒有被探望的義務(wù)。這也正符合立法保護(hù)未成年子女身心健康的目的。目前我國采取的是探望權(quán)利說中的狹義說。也就是，認(rèn)為探望權(quán)為單向性，僅為不直接撫養(yǎng)子女的父母一方享有而子女不享有的探望權(quán)。以此看來，我國立法只是將子女列為被探望的客體，只允許其被動的被探望而沒有賦予其主動探望其不直接撫養(yǎng)的父或母的權(quán)利。這明顯與立法目的不符。探望權(quán)真正的意義在于彌合家庭解體給父母子女造成的感情傷害，通過全面交流，增進(jìn)感情，使子女真正感受到不因父母離婚而推動父親或母親，這種交流應(yīng)該是雙向性的，確切地說，于子女而言其更有探望父母、交流感情的欲望，從而減少被遺棄感。在這種情況下，如果僅僅視探望權(quán)為一種權(quán)利的話，那么依權(quán)利可以放棄的法理，這些不直接撫養(yǎng)的父或母大可以對子女不管不顧而心安理得。這對于對子女而言無疑是一種巨大的傷害。因此，探望權(quán)的雙向權(quán)利屬性更符合我們的立法目的，即父母或子女同時享有探望的權(quán)利，同時探望于不直接撫養(yǎng)的是父或母而言，既是一種權(quán)利，也應(yīng)是一種義務(wù)。

既然探望權(quán)依附于子女最佳利益而存在，包含對未成年子女的人身和財(cái)產(chǎn)照護(hù)權(quán)，因此是人身權(quán)中的重要內(nèi)容。這種特殊的屬性，決定了探望權(quán)相比與其他權(quán)利，具有以下特征：

其一，時間特征。由于探望權(quán)是夫妻離婚后才產(chǎn)生的人身權(quán)，因此探望權(quán)適用的期限僅限于父母離婚后。若夫妻婚姻關(guān)系還存在，子女隨父母共同生活，受父母雙方的撫養(yǎng)教育，不存在探望的問題。一旦夫妻雙方解除婚姻關(guān)系，子女將只隨一方生活，而另一方不直接撫養(yǎng)子女，無法經(jīng)常與子女見面，因而產(chǎn)生了探望權(quán)。

其二，行使時不得違背立法目的?！痘橐龇ā反_立探望權(quán)的目的在于減小家庭破裂給子女帶來的傷害，因此探望權(quán)行使應(yīng)符合這一目的。探望權(quán)不僅是不直接撫養(yǎng)子女一方的權(quán)利，更是子女應(yīng)當(dāng)享受到完整的父母之愛的權(quán)利。如果父或母探望子女，不利于子女身心健康的，將由人民法院依法中止其探望權(quán)。

其三，探望權(quán)主體特征。探望權(quán)主體是父母雙方，權(quán)利主體是離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母一方，義務(wù)主體是直接撫養(yǎng)子女的父或母一方。這樣規(guī)定的目的是使享有探望權(quán)的一方增強(qiáng)對子女的感情，了解子女生活、學(xué)習(xí)情況和正確教育子女，直接撫養(yǎng)子女一方負(fù)有協(xié)助義務(wù)，按照雙方協(xié)議或者人民法院判決探望的時間、地點(diǎn)、方式，為探望權(quán)人行使權(quán)利時，提供方便條件，以保證對方權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。

其四，探望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行?！痘橐龇ā返?8 條規(guī)定：“對拒不執(zhí)行有關(guān)扶養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的，人民法院得依法強(qiáng)制執(zhí)行，有關(guān)個人和單位應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。”法律通過這條規(guī)定，對探望權(quán)賦予了提起強(qiáng)制執(zhí)行的效力。此外，《適用婚姻法解釋

（一）》第32 條規(guī)定：“婚姻法第四十八條規(guī)定關(guān)于對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決、裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定，是指對拒不履行協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)個人和單位應(yīng)采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施，不能對子女的人身、探望行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行?！币勒辗傻木駥μ酵麢?quán)案件的執(zhí)行應(yīng)視具體情況來采用強(qiáng)制措施，以說服教育為主，這是以一切為子女的最大利益為前提條件。

二、探望權(quán)執(zhí)行難的問題之所在：

2001年我國頒布了新的《中華人民共和國婚姻法》。該法第38條規(guī)定了離婚父母對子女有探望的權(quán)利，首次以立法的形式確立了探望權(quán)制度。雖然這一規(guī)定強(qiáng)化了離婚后不直接撫養(yǎng)子女的一方探望權(quán)的保護(hù)力度，為人民法院處理探望權(quán)糾紛案件提供了法律依據(jù)，但我們究竟應(yīng)該怎樣理解探望權(quán)，在實(shí)踐中又該如何應(yīng)對探望權(quán)執(zhí)行難的問題呢。立法是有了，但隨之而來的確實(shí)有關(guān)執(zhí)行難的種種問題，接下來讓我們重點(diǎn)來看一下探望權(quán)的執(zhí)行難。

（一）執(zhí)行難的表現(xiàn)

說到執(zhí)行難，其主要是表現(xiàn)在以下幾個方面：

首先，執(zhí)行案件立案把關(guān)難。當(dāng)事人在探望時可能發(fā)生的糾紛極其復(fù)雜，判決書或調(diào)解書不可能全面涵蓋，對哪些執(zhí)行案件可以受理至少應(yīng)有原則性的界定，否則，法官無所適從。

其次，被執(zhí)行人協(xié)助義務(wù)界定難。被執(zhí)行人阻撓另一方行使探望權(quán)的，認(rèn)定被執(zhí)行人拒不執(zhí)行判決自無異議，但被執(zhí)行人的父母即子女的祖父母或外祖父母阻撓另一方行使探望權(quán)，能否認(rèn)定是被執(zhí)行人拒不履行協(xié)助義務(wù)？有時子女本身不愿到父或母處時，又如何處理？在這個問題上很難界定。

再者，當(dāng)事人舉證難。探望時，雙方當(dāng)事人一般都是一對一，一方說對方不讓看孩子，另一方則稱絕無此事，誰都沒有直接證據(jù)，孰是孰非極難判斷。法院也無法認(rèn)定被執(zhí)行人是否拒不執(zhí)行法院判決或裁定，由此導(dǎo)致錯案的可能性極大。

再次，強(qiáng)制執(zhí)行難。法院對那些經(jīng)常無故阻撓，刁難甚至隱匿子女、拒絕對方當(dāng)事人行使探望權(quán)的人，也可以適當(dāng)?shù)牟扇?qiáng)制措施。如拒不配合也會受到妨害民事訴訟的訓(xùn)誡、罰款、拘留等懲罰，同時“對拒不履行判決者可追究其刑事責(zé)任的”極具法律威懾性的規(guī)定，也可以確保這類案件得以執(zhí)行。但如果將直接撫養(yǎng)子女一方予以拘留或刑事處罰，必然不利于子女的最大利益，所以應(yīng)慎用。另外，每次探望時，法院也不可能都派人前往，當(dāng)事人的探視權(quán)很難通過強(qiáng)制執(zhí)行持續(xù)地得到保證。

最后，執(zhí)行程序終結(jié)確定難?；橐龇ú⑽匆?guī)定父或母行使探望權(quán)的期限，在子女成年前，父母對子女都有撫養(yǎng)、教育的權(quán)利和義務(wù)，因而可以認(rèn)為在子女成年前，父或母對子女都有探望的權(quán)利。這種權(quán)利從父母離婚時起將延續(xù)相當(dāng)長時間，因此使如何認(rèn)定案件已經(jīng)執(zhí)行完畢十分困難。假設(shè)父母離婚時子女3歲，父或母行使探望權(quán)為每月1次，這個月的探望權(quán)問題通過執(zhí)行程序獲得了解決，能否說這起執(zhí)行案件已執(zhí)行完畢？而現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定又要求執(zhí)行案件的執(zhí)行期限為6個月。

（二）執(zhí)行難的成因

從《民法通則》、《婚姻法》相關(guān)規(guī)定可以看出，人民法院只能對拒不履行協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)單位和個人采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施，而不能強(qiáng)行將子女交給享有探望權(quán)的當(dāng)事人。因此，在很多情況下，執(zhí)行法官會處于無所適從、進(jìn)退兩難的境地，其主要原因有以下幾種：

第一，執(zhí)行的內(nèi)容的長期性和復(fù)雜性。我國普通民事案件的執(zhí)行，通常是一次執(zhí)行完畢（除定期支付撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)案件），執(zhí)行完畢后當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)歸于消滅。但是，探望權(quán)案件的執(zhí)行內(nèi)容卻并非如此，它是一種長期的執(zhí)行，并且內(nèi)容相對復(fù)雜。父母離異后的子女在其未成年之前或者未獨(dú)立生活之前，只要被執(zhí)行人或協(xié)助義務(wù)執(zhí)行人不履行生效的判決書、調(diào)解書所確定的義務(wù)，人民法院只能不斷的采取執(zhí)行措施，這樣不僅會增加法院的工作量，更是浪費(fèi)了大量的審判資源。另外，如果每次執(zhí)行均需要法官參加，對被探視的子女而言無非是另一種嚴(yán)重的傷害，會在其幼小的心靈中留下陰影，從而更不利于子女的健康成長。

第二，執(zhí)行標(biāo)的模糊。普通的民事案件的執(zhí)行標(biāo)的要么為實(shí)物、金錢等，要么是具有某一物質(zhì)性結(jié)果的一定的行為，如加工、修繕；而探望權(quán)的執(zhí)行標(biāo)的卻是探望權(quán)利及由此衍生的權(quán)利的行使方式，它既具有人身權(quán)利的特性，又具有行為權(quán)利的特性，因此具有抽象性、復(fù)雜性和模糊性的特征。

第三，缺乏法定的執(zhí)行措施。既然是執(zhí)行，就應(yīng)有一定的執(zhí)行措施，而我國目前缺乏相應(yīng)的措施?！睹袷略V訟法》雖然規(guī)定了查封、凍結(jié)、替代履行等措施，但面對探望權(quán)的執(zhí)行時卻顯得無能為力。探望權(quán)的標(biāo)的具有人身權(quán)利和行為權(quán)利的特性，而孩子本身不是執(zhí)行對象或者是執(zhí)行標(biāo)的，因此也不能對孩子本身采取強(qiáng)制執(zhí)行措施。

第四，視子女為私有財(cái)產(chǎn)。因探望權(quán)發(fā)生糾紛的夫妻，大多是在離婚時就已矛盾重重，離婚后更是視為“仇”人，離婚后，與子女共同生活的一方，將子女作為自己暫時的精神寄托，視為自己的私有財(cái)產(chǎn)，不想打亂自己平靜的生活，自己不愿見到對方，也不愿子女見到對方，更害怕子女“見異思遷”離其而去，所以，就想方設(shè)法淡化對方與子女的親情，千方百計(jì)地阻止對方探望子女，給執(zhí)行工作帶來難度。

第五、被執(zhí)行人的協(xié)助義務(wù)界定困難。被執(zhí)行人自己阻撓另一方行使探望權(quán)的，認(rèn)定被

執(zhí)行人拒不執(zhí)行判決自無異議，但被執(zhí)行人的父母即子女的祖父母或外祖父母要阻撓另一方行使探望，能否認(rèn)定是被執(zhí)行人不履行協(xié)助義務(wù)？有的孩子本身不愿到父或母處時，這些都是會對探望權(quán)的執(zhí)行增加難度。

第六、執(zhí)行結(jié)果的事后性。探望權(quán)糾紛案件執(zhí)行發(fā)生的原因在于出現(xiàn)了與子女共同生活的一方阻礙未與子女共同生活的一方探望子女情形，執(zhí)行的目的在于使與子女共同生活的一方今后不再阻礙未與子女共同生活的一方探望子女，這就決定了探望糾紛案件的執(zhí)行結(jié)果具有事后的特點(diǎn)。

種種原因阻礙著探望權(quán)的進(jìn)行，我們究竟該如何將家庭破裂給孩子所造成的傷害降到最低，如何還他們一個完整的童年、一個健康的童年？我們又該如何解決探望權(quán)的執(zhí)行難？在這過程中我們又要考慮怎樣的因素？

三、克服探望權(quán)執(zhí)行難的對策

（一）應(yīng)綜合考慮的因素和原則

在解決探望權(quán)的執(zhí)行難問題上我們首先要綜合各方面的因素，例如父母的意愿、子女的意愿、子女的健康和教育需要、子女的年齡、性別、健康狀況、精神狀態(tài)和理解能力等等。其次，針對這些因素我們應(yīng)秉持以下幾點(diǎn)原則：

其一，盡可能促成雙方當(dāng)事人協(xié)議確定并同時考慮子女意見。探望權(quán)的充分實(shí)現(xiàn)離不開配偶及子女的協(xié)助配合，因此，在確定探望權(quán)的內(nèi)容時應(yīng)當(dāng)充分調(diào)動雙方當(dāng)事人的主動性積極性，力爭最大限度地協(xié)調(diào)雙方意志；同時也應(yīng)當(dāng)充分尊重并聽取達(dá)到一定年齡的子女意見。探望權(quán)不僅是父母的權(quán)利，也是子女的權(quán)利。如果子女不同意探望，法院應(yīng)根據(jù)子女的年齡和鑒別能力，正確判斷子女拒絕探望的原因。如果子女年齡比較大，有判斷能力，不愿接受探望，就不能強(qiáng)制執(zhí)行；如果是受另一方的教唆而拒絕接受探望，則可根據(jù)情節(jié)，對直接撫養(yǎng)子女一方采取批評教育甚至罰款、拘留等強(qiáng)制措施，責(zé)令其改正錯誤行為，說服子女同意接受探望?？傊?，在探望權(quán)案件中事先做好細(xì)致的思想工作，努力減少將來執(zhí)行的阻礙，增加探望權(quán)行使的便利。

其二，有利于未成年子女身心健康和生活學(xué)習(xí)?；橐龇ㄐ薷暮笤鲈O(shè)探望權(quán)的若干規(guī)定，其立法本意是充分保護(hù)未成年子女在離婚后能健康的成長。在探望權(quán)案件中，應(yīng)當(dāng)時時處處考慮到未成年子女的身心健康，考慮到是否有利于子女的生活學(xué)習(xí)。因此，在確定探望權(quán)行使的時間、地點(diǎn)和方式等內(nèi)容時，應(yīng)盡量充分地考慮未成年子女的需要。在執(zhí)行過程中，執(zhí)行法官要調(diào)查了解探望權(quán)人的有關(guān)情況。比如人品狀況、健康狀況、經(jīng)濟(jì)條件、居住環(huán)境、有無不良行為和習(xí)性等，以此作為判斷其能否及如何行使探望權(quán)的依據(jù)。

其三，堅(jiān)持疏導(dǎo)教育與適度運(yùn)用強(qiáng)制措施相結(jié)合。探望權(quán)案件的執(zhí)行目的在于使與子女共同生活的一方當(dāng)事人今后不再阻礙另一方探望子女。而直接撫養(yǎng)子女的一方之所以不履行協(xié)助義務(wù)，給另一方行使探望權(quán)設(shè)置障礙，是因?yàn)槎咴诜蚱揸P(guān)系存續(xù)期間的矛盾在離婚后還沒能及時化解。為此，在執(zhí)行時，執(zhí)行人員要深入了解當(dāng)事人的思想狀況，深挖矛盾根源，抓住問題的關(guān)鍵，做好當(dāng)事人的思想教育工作，說服當(dāng)事人自覺履行協(xié)助義務(wù)。必要時，可以邀請他們的親戚朋友共同做好疏導(dǎo)工作，努力形成整體合力。要促使協(xié)助方能正確理解對方行使探望權(quán)是法律賦予的權(quán)利，對子女的健康成長也是有利的，排除其內(nèi)心的抵觸情緒，讓其心平氣和的協(xié)助對方行使探望權(quán)。但是，對教育疏導(dǎo)無效，拒不履行探望權(quán)判決、裁定的，人民法院雖然不能對未成年子女的人身進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，但可對有關(guān)單位和個人采取強(qiáng)制

措施。這些強(qiáng)制措施包括訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、罰款、拘留乃至追究刑事責(zé)任。需要說明的是，由于這類案件涉及到未成年人的合法權(quán)益和身心健康，這些強(qiáng)制措施應(yīng)該慎重、適度使 用。強(qiáng)制措施如果運(yùn)用不當(dāng)，不僅可能無法維護(hù)申請人的權(quán)益，還有可能傷害未成年子女的身心健康。

（二）應(yīng)對探望權(quán)執(zhí)行難可采取的對策

首先，在執(zhí)行時要把思想教育和法制宣傳工作貫穿始終，切實(shí)做好疏導(dǎo)教育工作。法院在執(zhí)行這類案件時，要始終貫徹疏導(dǎo)教育方針。民事執(zhí)行的標(biāo)的只能是物與行為，不能為人身。對未成年人的人身強(qiáng)制執(zhí)行，既不合法，也不利于雙方當(dāng)事人矛盾的解決，更不利于子女身心健康。法院在執(zhí)行這類案件時，要做好耐心細(xì)致的思想教育與法制宣傳工作，使當(dāng)事人認(rèn)識到父母子女關(guān)系是自然的血緣關(guān)系，不因父母離婚而解除，另一方有探望子女的權(quán)利，阻擾、拒絕對方探望既不合情，也不合法，同時也不利于子女的身心健康發(fā)展，爭取直接與子女共同生活一方主動履行協(xié)助義務(wù)，使案件得以圓滿解決。

其次，對與子女共同生活的一方不允許有探望權(quán)的一方探望子女的，可視情況，分別做出不同處理：如對阻撓刁難并拒絕對方正常行使探望權(quán)的，可以通過批評教育促其改正；對經(jīng)常性無故妨礙對方正常行使探望權(quán)的，可以對其采取罰款、拘留等強(qiáng)制措施，情節(jié)嚴(yán)重的，在有利于子女成長和對方要求的情況下，可以變更子女撫養(yǎng)關(guān)系；對以藏匿子女為目的，以及拒不執(zhí)行法院發(fā)生法律效力的裁決或暴力妨害執(zhí)行公務(wù)，情節(jié)嚴(yán)重的，堅(jiān)決追究刑事責(zé)任等等。但應(yīng)注意的是對直接撫養(yǎng)子女的一方采取強(qiáng)制措施時，應(yīng)對未成年子女予以妥善安置。再次，可以讓有關(guān)單位與個人協(xié)助執(zhí)行。如果當(dāng)事人雙方矛盾激烈，難以相互配合，可以考慮由有關(guān)單位與個人協(xié)助執(zhí)行。根據(jù)司法實(shí)踐，協(xié)助執(zhí)行的單位與個人一般包括：（1）、照看子女的祖父母或外祖父母及其他相關(guān)人；（2）未成年子女就讀的幼兒園、小學(xué)及中學(xué)；（3）、撫養(yǎng)子女一方所在單位；（4）、婦聯(lián)、居委會及青少年權(quán)益保護(hù)部門。由這些部門或個人協(xié)助執(zhí)行，讓他們經(jīng)常性地做好被探望子女的父或母的疏導(dǎo)教育工作，有利于案件的執(zhí)行，也避免給未成年子女幼小的心靈帶來更大的創(chuàng)傷。

同時，要注意審判與執(zhí)行兼顧。探望權(quán)執(zhí)行難有的直接來源于審判。有的法官在審理探望權(quán)糾紛時，方法簡單，思想工作不到位，對一方行使探望權(quán)的方式、時間沒有讓當(dāng)事人充分協(xié)商，也沒有提出適當(dāng)?shù)奶酵桨付呛唵蔚叵屡?，以致于其中的一方產(chǎn)生對抗情緒；有的判決則是含糊其詞。如：只判決一方每月可以探望一次子女，而對探望的具體日期、地點(diǎn)和方式卻沒有寫明，給拒不執(zhí)行的一方提供了理論依據(jù)，給執(zhí)行工作帶來了不必要的麻煩；有的判決不考慮孩子的意志，不顧孩子的身心健康而簡單地下判，致使未成年子女拒絕配合探望。因此，法官在審理這類案件時，應(yīng)先讓當(dāng)事人對探望問題充分協(xié)商，力爭達(dá)成協(xié)議，確需判決的，也要盡量明確、具體，要充分考慮到以后判決的執(zhí)行，努力不使對探望權(quán)的判決成為“自判”。

最后，如果是子女拒絕探望，應(yīng)弄清子女拒絕探望的原因。司法實(shí)踐中，不與子女共同生活一方探望子女時，子女不愿與對方接觸，甚至明確拒絕父母一方看望的情形時有發(fā)生。有的甚至是法院強(qiáng)制執(zhí)行探望時，孩子鉆在父母一方懷中不露面，致使出現(xiàn)探望者近在咫尺卻看不到孩子的尷尬。應(yīng)該說，探望權(quán)不僅是父母的權(quán)利，也是子女的權(quán)利。法院應(yīng)根據(jù)子女的年齡與鑒別能力，正確判斷子女拒絕探望的原因，看子女能否獨(dú)立作出拒絕父母一方探望的意思表示，究竟是子女不愿意接受探望，還是受另一方的錯誤教育乃至挑唆而不愿接受探望。如子女年齡較大，有判斷能力，不愿接受探望，就不能強(qiáng)制執(zhí)行；如果后者，可根據(jù)情節(jié)是否嚴(yán)重，對直接撫養(yǎng)子女一方采取批評教育甚至罰款、拘留等強(qiáng)制措施，責(zé)令其改正錯誤行為，說服子女同意接受探望。

（三）立法建議

1、參照美國、俄羅斯聯(lián)邦等國法律，在直接撫養(yǎng)人故意不執(zhí)行法院判決時，可根據(jù)不與子女生活的父母一方的請求，做出將孩子移送的判決。同時，對集中強(qiáng)制后仍不積極履行協(xié)助義務(wù)的，權(quán)利人可以提請人民法院變更監(jiān)護(hù)人，探望權(quán)受阻可以成為變更撫養(yǎng)關(guān)系的法定訴訟理由。

2、精神損害賠償制度。探望權(quán)是不直接撫養(yǎng)子女一方的人身權(quán)利，如果撫養(yǎng)人故意設(shè)置探視障礙，使得探望權(quán)人見不到子女，遭受精神痛苦，探望權(quán)人可以要求精神損害賠償。判令精神損害賠償既可以補(bǔ)償探望權(quán)人不能行使探望權(quán)所受到的傷害，也可約束撫養(yǎng)人履行協(xié)助義務(wù)。但此賠償必須符合最高人民法院關(guān)于民事侵權(quán)精神損害賠償?shù)乃痉ń忉屢?guī)定的條件，實(shí)踐中應(yīng)嚴(yán)格掌握。

3、修改民事訴訟法，將探望權(quán)糾紛和親子關(guān)系確認(rèn)等案件列為非訟事件，適用特別程序，允許調(diào)解結(jié)案，法院一審裁決作出即發(fā)生法律效力，不允許提起上訴，這樣可以及時解決糾紛，有利于保護(hù)非監(jiān)護(hù)一方的探望權(quán)和子女的健康成長。

4、正確適用拒不執(zhí)行法院生效判決文書罪。雖然刑法和民事訴訟法規(guī)定了被執(zhí)行人拒不履行法院生效裁判應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，但司法實(shí)踐中極少適用這項(xiàng)規(guī)定，沒有運(yùn)用最具強(qiáng)制力的法律手段保證法院判決的執(zhí)行，使一些“軟對抗”的被執(zhí)行人逍遙法外，使得這項(xiàng)法律規(guī)定形同虛設(shè)。對拒不執(zhí)行生效裁判與阻礙執(zhí)行者，要堅(jiān)決制裁。立法上要盡快明確追究拒不履行法院裁判罪的程序。據(jù)報(bào)載，美國一婦女因不讓其享有“探視權(quán)”的前夫探望女兒，被法官判處監(jiān)禁數(shù)年。如果我們的法律能作出如此嚴(yán)肅的規(guī)定，如果我們的法院能如此認(rèn)真地執(zhí)行法律，探望權(quán)的執(zhí)行也就不會再難了。

參考文獻(xiàn)：

《淺談探望權(quán)案件的執(zhí)行》高燕法制與社會2009.5

《離婚糾紛及其后果的處置》丁慧、劉藝法律出版社2001年

《探望權(quán)執(zhí)行若干問題探析及對策建議》戚雅萍，湯繼榮少年司法2006（1）《關(guān)于探望權(quán)若干問題的思考》杜愛萍應(yīng)劍偉法制與經(jīng)濟(jì) 2009.2

第五篇：淺析探望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行研究與分析

淺析探望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行

廖珺

所謂探望權(quán)，是指夫妻離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母有探望子女的權(quán)利。直接撫養(yǎng)子女的一方有義務(wù)協(xié)助非撫養(yǎng)一方行使探望的權(quán)利。探望權(quán)在婚姻家庭法律中是一項(xiàng)非常重要的權(quán)利，它可以保證夫妻離異后非直接撫養(yǎng)一方能夠定期與子女團(tuán)聚，有利于彌合家庭解體給父母子女之間造成的感情傷害，有利于未成年子女的健康成長。

探望權(quán)是基于父母子女身份關(guān)系的一種派生權(quán)利。夫妻離婚后，基于婚姻關(guān)系的各種身份權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)歸于消滅，但是離婚并不能消滅父母和子女間的身份關(guān)系。父母子女之間的身份關(guān)系，不僅是父母對子女有撫養(yǎng)、教育的權(quán)利和義務(wù)的基礎(chǔ)，也是非撫養(yǎng)方對子女的探望權(quán)的法律基礎(chǔ)。只要父母子女之間的身份關(guān)系存在，探望權(quán)就應(yīng)當(dāng)是非直接撫養(yǎng)子女一方的權(quán)利，非有法定理由不應(yīng)予以限制或剝奪。我國的親子關(guān)系是以社會為本位的，法律在確定父母子女關(guān)系時，既要保護(hù)子女的利益，也應(yīng)該關(guān)注父母的合法權(quán)益，以促進(jìn)父母子女的整體福利。探望權(quán)的規(guī)定，就體現(xiàn)了這一立法目的。探望權(quán)不僅可以滿足父或母對子女的關(guān)心、撫養(yǎng)和教育的情感需要，保持和子女的往來，及時、充分地了解子女的生活、學(xué)習(xí)情況，更好地對子女進(jìn)行撫養(yǎng)教育，而且可以增加子女和非直接撫養(yǎng)方的溝通與交流，減輕子女的家庭破碎感，有利于子女的健康成長。而且從民法的權(quán)利義務(wù)的對應(yīng)關(guān)系上看，既然非直接撫養(yǎng)方同樣應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對女子的撫養(yǎng)義務(wù)，那么作為其對應(yīng)，自然也應(yīng)當(dāng)享有探望子女的權(quán)利。如何平衡父母探望的權(quán)利和促進(jìn)子女身心健康發(fā)展，是探望權(quán)制度的關(guān)鍵。

探望權(quán)的行使方式及行使探望權(quán)，涉及到直接撫養(yǎng)一方和子女的利益，因此有必要確定探望的時間、方式。我國婚姻法規(guī)定了確定探望的時間、方式的兩種途徑：“行使探望權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議;協(xié)議不成時，由人民法院判決。”從這個規(guī)定可以看出，婚姻法在確定探望的時間和方式問題上，規(guī)定了父母協(xié)議和法院判決兩種方式，并且確定了“協(xié)議優(yōu)先”的原則。按照協(xié)議優(yōu)先原則，父母應(yīng)該通過協(xié)商確定探望的時間和方式。父母應(yīng)該本著有利于子女身心健康成長的基本原則，根據(jù)夫妻雙方的實(shí)際情況，確定具體的探望時間和方式。父母是探望權(quán)的利害關(guān)系人，直接撫養(yǎng)方是子女的監(jiān)護(hù)人，由父母協(xié)議，可以有效平衡父母和子女三方面的權(quán)益，妥當(dāng)?shù)匕才盘酵臅r間和方式，父母通過平等協(xié)商達(dá)成的協(xié)議也容易得到執(zhí)行。和法院判決比較起來，父母協(xié)議確定探望時間、地點(diǎn)的成本最小，給探望的利害關(guān)系人造成的影響也最低，因此相對于法院判決具有優(yōu)先性。但在實(shí)際生活中，由于父母是因?yàn)楦星槠屏呀獬橐鲫P(guān)系，父母在協(xié)商時可能會過多考慮自己的利益，故意提出不合理的探望時間、方式，有些直接撫養(yǎng)一方甚至拒絕就探望的有關(guān)問題進(jìn)行協(xié)商。如果父母通過協(xié)商不能達(dá)成協(xié)議，或者直接撫養(yǎng)一方拒絕協(xié)商，探望權(quán)人可以向法院提起訴訟，要求法院依法確定探望的時間和方式。法院應(yīng)受理探望權(quán)人的請求，依法就探望的時間和方式作出判決。

探望的方式可以區(qū)分為看望式探視和逗留式探視?？赐教酵侵阜菗狃B(yǎng)一方父或母以看望的方式探望子女。而逗留式探望在約定或判決確定的探望時間內(nèi)，由探望人領(lǐng)走并按時送回被探望子女。兩種探望方式各有其優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)。如看望性探望，一般時間較短、方式靈活，但是不利于探望人和子女的深入交流。而逗留式探望，時間較長，有利于探望人和子女的深入了解和交流，但是直接撫養(yǎng)人則要承擔(dān)不能和子女一起生活的不利后果。逗留式探望對探望人的要求也更高。探望人不僅應(yīng)該具有較好的居住和生活條件，而且還要有良好的生活習(xí)慣，如不得有酗酒、賭博、吸毒等不良嗜好。如果有酗酒、賭博、吸毒等不良嗜好，或者居住、生活條件差，不利于子女的身心健康發(fā)展，應(yīng)該避免適用逗留式探望。逗留式探望還要求子女有比較充裕的時間，一般只有在子女寒、暑假或其他假期時才能適用。人民法院應(yīng)根據(jù)有探望權(quán)父母實(shí)際情況，根據(jù)子女的年齡、身體狀況等情況，根據(jù)不同探望方式的特點(diǎn)，本著對孩子身心健康有利的原則來確定具體探望方式、時間和地點(diǎn)。對探望權(quán)的安排因情況不同而有所區(qū)別，主要是周末探望和假日探

望。如每周或每隔一周的周末，從周五晚到周六，或是每月一次;暑假或寒假的一段期間;重大節(jié)日或子女生日等特殊日子。法院在判決中應(yīng)對探望權(quán)的安排作出明確確定，增強(qiáng)可操作性，以免當(dāng)事人在執(zhí)行時發(fā)生爭議。還應(yīng)該指出的是，探望權(quán)人按照協(xié)議或法院判決具體探望時，還應(yīng)該考慮子女的意志。如果子女在約定或判決的探望時間不同意，探望權(quán)人不得強(qiáng)行探望。如果行使探望權(quán)的父母一方身體健康、經(jīng)濟(jì)狀況等條件發(fā)生變化，需要對原定的探望方式進(jìn)行變更的，應(yīng)先由父母雙方進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成的，可另行起訴，由人民法院作出裁決。

探望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行，《婚姻法(修正案)》第四十八條規(guī)定：對拒不執(zhí)行扶養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行，有關(guān)個人和單位應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。法律通過這條規(guī)定，對探望權(quán)賦予了提起強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

探望權(quán)案件的執(zhí)行，是未與子女生活的一方對子女的親權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的法律保障。離婚后，父母與子女的關(guān)系并不解除，父母對子女都有親權(quán)。但是，如果未與未成年子女共同生活的一方不能定期看望、關(guān)心子女，那么其實(shí)現(xiàn)親權(quán)的意義就成為沒有必要。因此，探望權(quán)案件的執(zhí)行是必要的教養(yǎng)得以實(shí)現(xiàn)的重要形式。(一)探視權(quán)糾紛案件不同于一般民事案件的執(zhí)行：第一，執(zhí)行標(biāo)的模糊。其他民事案件的執(zhí)行有明確的執(zhí)行標(biāo)的，要么是金錢、物，要么是具有某一物質(zhì)性結(jié)果的一定的行為，如加工、修繕;而探望權(quán)糾紛案件的執(zhí)行內(nèi)容是探望權(quán)及其行使方式，具有抽象性，因而沒有明確的執(zhí)行標(biāo)的。第二，執(zhí)行內(nèi)容的長期性。其他民事案件的執(zhí)行，除定期支付撫養(yǎng)費(fèi)的離婚案件外，往往是一次執(zhí)行完畢，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)即行消滅;而探望權(quán)糾紛案件的執(zhí)行內(nèi)容具有長效性。

(二)執(zhí)行中可采取的做法對探望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行不同于其他的民事權(quán)利強(qiáng)制執(zhí)行，不能直接采取強(qiáng)制執(zhí)行措施將兒童交付給享有探望權(quán)的當(dāng)事人，因?yàn)檫@樣就涉及到對人身執(zhí)行的問題。民事強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的，只能是財(cái)物和行為，不能強(qiáng)制執(zhí)行人身。對子女的人身強(qiáng)制執(zhí)行，既不人道，又不利于雙方當(dāng)事人矛盾的解決，更不利于子女身心健康。探望權(quán)是一方的權(quán)利，另一方負(fù)有協(xié)助的義務(wù)。美國有些州的法律規(guī)定，有監(jiān)護(hù)權(quán)的一方不允許有探視權(quán)的一方探視，情節(jié)輕微的，法院可以增加判決內(nèi)容或執(zhí)行條件，以保證將

來對探視權(quán)判決的執(zhí)行。對拒不執(zhí)行判決、具有藐視法庭情況的，可以處以罰金或監(jiān)禁，也可以在規(guī)定時間內(nèi)進(jìn)行變更監(jiān)護(hù)權(quán)的聽證，取消監(jiān)護(hù)權(quán)人的監(jiān)護(hù)權(quán)。我國關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定中還沒有對探望權(quán)的執(zhí)行問題作出專門規(guī)定。

筆者認(rèn)為在探望權(quán)案件的執(zhí)行中應(yīng)注意以下問題：

1、在執(zhí)行時，要把思想教育和法制宣傳工作貫穿始終，切實(shí)做好疏導(dǎo)教育工作。法院在執(zhí)行這類案件時，要做過細(xì)的疏導(dǎo)教育工作，使當(dāng)事人認(rèn)識到子女和父母的關(guān)系不因父母離婚而消除，另一方有探望子女的權(quán)利，阻礙、拒絕對方行使探望權(quán)的行為是違法行為，同時探望權(quán)的實(shí)現(xiàn)也是保證子女身心健康的需要，使當(dāng)事人能夠?yàn)樽优慕】党砷L創(chuàng)造適宜的氛圍，主動履行協(xié)助義務(wù)，從而使案件得到圓滿解決。

2、慎重適用強(qiáng)制措施。法院在執(zhí)行這類案件中以說服教育作思想工作為主，但對那些經(jīng)常無故阻撓，刁難甚至隱匿子女、拒絕對方當(dāng)事人行使探望權(quán)的人，也可以適當(dāng)?shù)牟扇?qiáng)制措施。如拒不配合也會受到妨害民事訴訟的訓(xùn)誡、罰款、拘留等懲罰，同時“對拒不履行判決者可追究其刑事責(zé)任的”極具法律威懾性的規(guī)定，也可以確保這類案件得以執(zhí)行。但如果將直接撫養(yǎng)子女一方予以拘留或刑事處罰，必然不利于子女的最大利益，所以應(yīng)慎用。

3、如果是子女拒絕探望，應(yīng)區(qū)別情況對待。探望不僅是父母的權(quán)利，也是子女的權(quán)利。法院應(yīng)根據(jù)子女的年齡和鑒別能力，正確判斷子女拒絕探望的原因，看子女能否獨(dú)立地作出拒絕父母一方探望的意思表示，究竟是子女自己不愿意接受探望還是受直接撫養(yǎng)一方父或母的挑唆而不愿接受探望，如子女年齡較大，有判斷能力，不愿接受探望，就不能強(qiáng)制執(zhí)行;如系后者，可根據(jù)情節(jié)是否嚴(yán)重對直接撫養(yǎng)一方采取批評教育甚至是拘留、罰款等強(qiáng)制措施，勒令其改正錯誤行為，說服子女同意探望。

(三)對策與建議：一，如果父母雙方矛盾激烈，難以相互配合，可以考慮在探望權(quán)受阻情況下由未成年子女就讀的幼兒園或?qū)W校協(xié)助執(zhí)行探望。在國外，如離異一方拒不為另一方探視子女提供方便而需要采取強(qiáng)制措施時，一般是由社會義工對此進(jìn)行監(jiān)督協(xié)助，避免影響子女的身心健康。在我國，婦聯(lián)和青少年

權(quán)益保護(hù)部門則可以作為法院執(zhí)行這類案件時的協(xié)助單位。由幼兒園、學(xué)校和婦聯(lián)及青少年權(quán)益保護(hù)部門協(xié)助執(zhí)行，不會給孩子幼小的心靈帶來創(chuàng)傷。二，規(guī)定探望權(quán)受阻可成為變更撫養(yǎng)關(guān)系的法定訴訟理由。行使監(jiān)護(hù)權(quán)的一方拒絕對方探望子女，使子女得不到父母雙方的關(guān)愛，不利于子女的身心健康成長，理應(yīng)成為變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的法定理由。當(dāng)然在探望權(quán)制度上還應(yīng)有一些限制性措施，如規(guī)定不得對未成年子女進(jìn)行不利父母子女關(guān)系的教育，不宜將夫妻間“仇視”傳染給未成年子女等等。三，精神損害賠償制度。探望權(quán)是不直接撫養(yǎng)子女一方的人身權(quán)利，如果撫養(yǎng)人故意設(shè)置探視障礙，使得探望權(quán)人見不到子女，遭受精神痛苦，探望權(quán)人可以要求精神損害賠償。判令精神損害賠償既可以補(bǔ)償探望權(quán)人不能行使探望權(quán)所受到的傷害，也可約束撫養(yǎng)人履行協(xié)助義務(wù)。但此賠償必須符合最高人民法院關(guān)于民事侵權(quán)精神損害賠償?shù)乃痉ń忉屢?guī)定的條件，實(shí)踐中應(yīng)嚴(yán)格掌握。四，正確適用拒不執(zhí)行法院生效判決文書罪。雖然刑法和民事訴訟法規(guī)定了被執(zhí)行人拒不履行法院生效裁判應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，但司法實(shí)踐中極少適用這項(xiàng)規(guī)定，沒有運(yùn)用最具強(qiáng)制力的法律手段保證法院判決的執(zhí)行，使一些“軟對抗”的被執(zhí)行人逍遙法外，使得這項(xiàng)法律規(guī)定形同虛設(shè)。對拒不執(zhí)行生效裁判與阻礙執(zhí)行者，要堅(jiān)決制裁。立法上要盡快明確追究拒不履行法院裁判罪的程序，探望權(quán)的執(zhí)行也就不會再難了。