第一篇：張騰龍：解讀新三板常見法律問題

張騰龍：解讀新三板常見法律問題

我國(guó)證券市場(chǎng)可以分為主板市場(chǎng)（包括中小板）、創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)和三板市場(chǎng)。三板市場(chǎng)全稱“代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)”，其設(shè)立之初主要是為了解決原STAQ、NET系統(tǒng)掛牌公司流通股的轉(zhuǎn)讓問題，2002年滬、深交易所退市公司的股份轉(zhuǎn)讓被納入到三板市場(chǎng)。2006年1月，中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)辦法》，中關(guān)村科技園區(qū)的部分非上市股份有限公司股份可進(jìn)入三板市場(chǎng)進(jìn)行掛牌轉(zhuǎn)讓，為區(qū)別于原三板市場(chǎng)，中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)通常被稱為“新三板”。

新三板自啟動(dòng)以來，在幫助科技型中小企業(yè)融資方面的發(fā)揮了重要作用，作為多層次資本市場(chǎng)重要組成部分和孵化器的功能日益浮現(xiàn)，受到了證券業(yè)、企業(yè)界尤其是中小型高科技企業(yè)的企盼。目前，全國(guó)各地高新區(qū)都采取相關(guān)措施，出臺(tái)鼓勵(lì)政策，積極培育新三板掛牌上市企業(yè)。

中小企業(yè)在新三板掛牌，大致分為以下幾個(gè)階段：

（一）盡職調(diào)查階段

在此階段，主辦券商、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)要進(jìn)駐擬掛牌企業(yè)，對(duì)企業(yè)進(jìn)行初步的盡職調(diào)查后，討論、確定重大財(cái)務(wù)、法律等問題的解決方案、股份公司設(shè)立前的改制重組方案及股份公司設(shè)立方案，確定掛牌工作時(shí)間表。

主辦券商及律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)建立盡職調(diào)查工作底稿制度，對(duì)擬掛牌企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況、持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力、公司治理結(jié)構(gòu)及合法合規(guī)事項(xiàng)進(jìn)行詳細(xì)的盡職調(diào)查，并在盡職調(diào)查完成后出具盡職調(diào)查報(bào)告，對(duì)下列事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見：公司控股股東、實(shí)際控制人情況及持股數(shù)量；公司的獨(dú)立性；公司治理情況；公司規(guī)范經(jīng)營(yíng)情況；公司的法律風(fēng)險(xiǎn)；公司的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；公司的持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力；公司是否符合掛牌條件。

（二）改制重組階段

企業(yè)改制重組是掛牌上市的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，改制重組是否規(guī)范直接決定了企業(yè)能否在新三板成功掛牌。企業(yè)改制重組涉及管理、財(cái)務(wù)、法律等諸多問題，需要主辦券商、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)的共同參與方能圓滿完成。

公司在改制重組過程中應(yīng)遵循以下五個(gè)基本原則：形成清晰的業(yè)務(wù)發(fā)展戰(zhàn)略目標(biāo)，合理配置存量資源；突出主營(yíng)業(yè)務(wù)，形成核心競(jìng)爭(zhēng)力和持續(xù)發(fā)展的能力；避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易；產(chǎn)權(quán)關(guān)系清晰，不存在法律障礙；建立公司治理的基礎(chǔ)，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及經(jīng)理層的規(guī)范運(yùn)作。具體而言，此階段主要工作有：

1、進(jìn)行股權(quán)融資

擬在新三板掛牌的企業(yè)，多數(shù)為規(guī)模較小，處于成長(zhǎng)期的高科技企業(yè)，通過銀行貸款等債權(quán)融資方式，獲得企業(yè)發(fā)展亟需的資金往往較為困難，股權(quán)融資成為企業(yè)解決資金瓶頸、實(shí)現(xiàn)快速發(fā)展的必然選擇。企業(yè)在新三板掛牌后，不僅知名度和信譽(yù)得到提升，而且股權(quán)的流通性增強(qiáng)，這些都為企業(yè)在掛牌前引入戰(zhàn)略投資者創(chuàng)造了機(jī)遇，有利于解決困擾擬掛牌企業(yè)發(fā)展的資金問題。

2、通過股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整、業(yè)務(wù)重組及組織架構(gòu)整合，突出主營(yíng)業(yè)務(wù)，形成核心競(jìng)爭(zhēng)力和持續(xù)發(fā)展的能力，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

3、建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書制度，并保證相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)，形成規(guī)范的公司法人治理結(jié)構(gòu)。

4、設(shè)立股份公司

擬掛牌企業(yè)多為有限責(zé)任公司，只有變更為股份有限公司才能在新三板掛牌上市。為了盡快實(shí)現(xiàn)掛牌上市，有限公司整體變更為股份時(shí)的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)連續(xù)計(jì)算問題成為關(guān)鍵，即有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)期間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算，存續(xù)期滿兩年方可在新三板掛牌轉(zhuǎn)讓。折股依據(jù)是“賬面凈資產(chǎn)值”而非經(jīng)評(píng)估后的凈資產(chǎn)，而且整體變更時(shí)不能增加股本和引入新股東，否則公司存續(xù)期間不能連續(xù)計(jì)算。

有限公司整體變更為股份公司大致程序如下：（1）發(fā)起人簽署《發(fā)起人協(xié)議》，約定賬面凈資產(chǎn)值折股方案及公司其他重大事項(xiàng)；（2）先后召開董事會(huì)會(huì)議及股東會(huì)會(huì)議，做出全體董事或股東一致同意按《發(fā)起人協(xié)議》的約定將有限公司整體變更為股份公司的決議；（3）聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)公司進(jìn)行審計(jì)、評(píng)估及驗(yàn)資；（4）召開股份公司創(chuàng)立大會(huì)，審議通過有限公司整體變更設(shè)立股份公司的議案，審議通過《公司章程》、《股東大會(huì)議事規(guī)則》，選舉股份公司首屆董事會(huì)及首屆監(jiān)事會(huì)的成員，審議通過關(guān)于授權(quán)股份公司董事會(huì)辦理與股份公司設(shè)立有關(guān)

事宜的決議；（5）辦理工商登記，領(lǐng)取股份公司《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，涉及國(guó)有資產(chǎn)及外商投資的，須事先到有關(guān)主管部門辦理審批手續(xù)。

（三）推薦掛牌階段

主辦券商、會(huì)計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所出具《股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓說明書》、《審計(jì)報(bào)告》、《法律意見書》等備案材料，擬掛牌企業(yè)應(yīng)當(dāng)獲得有關(guān)主管部門的試點(diǎn)資格確認(rèn)函。

主辦券商內(nèi)核機(jī)構(gòu)召開內(nèi)核會(huì)議，對(duì)備案文件進(jìn)行審核并形成內(nèi)核意見，主辦券商根據(jù)內(nèi)核意見決定是否向證券業(yè)協(xié)會(huì)推薦公司掛牌，決定推薦的，出具推薦報(bào)告，并向證券業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)送備案文件。

協(xié)會(huì)收到備案文件后，對(duì)下列事項(xiàng)進(jìn)行審查：備案文件是否齊備；主辦券商是否已按照盡職調(diào)查工作指引的要求，對(duì)所推薦的公司進(jìn)行了盡職調(diào)查；該公司擬披露的信息是否符合信息披露規(guī)則的要求；主辦券商對(duì)備案文件是否履行了內(nèi)核程序。協(xié)會(huì)對(duì)備案材料審查無異議，自受理之日起50個(gè)工作日內(nèi)向推薦主辦券商出具備案確認(rèn)函。

（四）股份掛牌前準(zhǔn)備階段

公司股份正式掛牌前，應(yīng)當(dāng)與證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)（中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司）簽訂證券登記服務(wù)協(xié)議，辦理全部股份的集中登記。投資者持有的非上市公司股份應(yīng)當(dāng)托管在主辦券商處。初始登記的股份，托管在推薦主辦券商處。主辦券商應(yīng)將其所托管的非上市公司股份存管在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)。

掛牌報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓前，掛牌公司應(yīng)披露股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓說明書及其附件（包括《公司章程》、《審計(jì)報(bào)告》、《法律意見書》、《試點(diǎn)資格確認(rèn)函》），推薦主辦券商應(yīng)在掛牌公司披露股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓說明書的同時(shí)披露推薦報(bào)告。

新三板常見法律問題有以下幾點(diǎn)：

一、股本問題：新三板要求公司股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)，實(shí)務(wù)中經(jīng)常存在以下問題：

1、無形資產(chǎn)出資、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、股份代持、工商變更。

二、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題：公司與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，應(yīng)避免經(jīng)營(yíng)相同或相似的業(yè)務(wù)。

三、關(guān)聯(lián)交易問題：公司應(yīng)盡量減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)價(jià)格應(yīng)該公允。

公司不應(yīng)通過關(guān)聯(lián)交易制造或轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，也不應(yīng)將關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化。對(duì)于關(guān)聯(lián)方占用公司資金，必須及時(shí)清理欠款并不得發(fā)生新的欠款。

四、獨(dú)立性問題：公司應(yīng)在資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等方面獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)。

五、對(duì)外擔(dān)保問題：公司應(yīng)嚴(yán)格控制對(duì)外擔(dān)保，控股股東或?qū)嶋H控制人不得強(qiáng)令公司對(duì)外提供擔(dān)保。

六、資產(chǎn)評(píng)估問題：公司在持續(xù)經(jīng)營(yíng)過程中，不得根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果調(diào)整賬務(wù)。

七、業(yè)務(wù)剝離與股份轉(zhuǎn)讓問題：公司可以考慮將于主營(yíng)業(yè)務(wù)無關(guān)的子公司剝離出去，方式一般是轉(zhuǎn)讓股權(quán)。公司在對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，一般應(yīng)按照轉(zhuǎn)讓時(shí)被投資公司經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。

八、持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力問題：新三板公司要求公司具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力。如果公司對(duì)前五名客戶（或供應(yīng)商）過于依賴，或者公司本身的行業(yè)發(fā)展前景不明確，那么它的持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力可能存在問題。

九、運(yùn)作規(guī)范問題：新三板要求公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)作規(guī)范，這就要求公司建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)秘書等制度，同時(shí)要健全內(nèi)部控制制度。

新三板核心法律法規(guī)

新三板試點(diǎn)始于2006年1月，試點(diǎn)初期頒布了一套新三板法規(guī)和配套文件（包括3個(gè)法規(guī)和7個(gè)配套文件）。中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“協(xié)會(huì)”）于2009年對(duì)法規(guī)和配套規(guī)則進(jìn)行了全面修改和完善，并于6月12日頒布了新的法規(guī)和配套文件（包括3個(gè)法規(guī)和8個(gè)配套文件）。上述11個(gè)文件加上中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)頒布的與新三板業(yè)務(wù)有關(guān)的重要通知構(gòu)成了現(xiàn)行新三板市場(chǎng)的基本法律制度?，F(xiàn)為方便使用把新三板規(guī)范性文件分為以下三類：法規(guī)；配套文件；協(xié)會(huì)通知。其中前兩類法規(guī)搭建了新三板的主要制度框架，是中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)后頒布的，屬于層次較高的法規(guī)；后一類是中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)直接頒布的規(guī)定。

法規(guī)名稱

●《證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)辦法（暫行）》（《試點(diǎn)辦法》）

●《主辦券商推薦中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份進(jìn)入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌業(yè)務(wù)規(guī)則》（《業(yè)務(wù)規(guī)則》）

●《股份進(jìn)入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓的中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司信息披露規(guī)則》（《信息披露規(guī)則》）

配套文件規(guī)則或協(xié)議名稱

●《主辦券商盡職調(diào)查工作指引》（《盡職調(diào)查指引》）

● 《主辦券商推薦中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份進(jìn)入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌備案文件內(nèi)容與格式指引》（《申報(bào)文件指引》）

● 《股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓說明書必備內(nèi)容》（《報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓說明書》）

● 《證券公司從事報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)自律承諾書》（《自律承諾》）

● 《報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓特別風(fēng)險(xiǎn)揭示書》（《風(fēng)險(xiǎn)提示》）

● 《報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓委托協(xié)議書》（《委托報(bào)價(jià)協(xié)議》）

● 《主辦券商推薦中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份公司股份進(jìn)入證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》（《推薦掛牌協(xié)議》）

● 《證券公司關(guān)于加強(qiáng)報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)投資者管理自律承諾書》（《管理投資者自律承諾》）

第二篇：公司新三板掛牌常見法律問題

公司新三板掛牌常見法律問題

一、股本問題

（一）基本要求

1、公司總股本應(yīng)不低于公司法規(guī)定的限額標(biāo)準(zhǔn)500萬元；

2、有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算；

3、有限責(zé)任公司折股變更為股份有限公司的，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額（評(píng)估的意義）。

4、有限責(zé)任公司整體改制，若為國(guó)有企業(yè)，必須按評(píng)估結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳；非國(guó)有企業(yè),可以按照評(píng)估結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳，但若調(diào)帳,則視同為新設(shè)股份公司，業(yè)績(jī)不能連續(xù)計(jì)算。

（二）無形資產(chǎn)出資

1、關(guān)于無形資產(chǎn)出資的規(guī)定。

（1）現(xiàn)行公司法。股東用于出資的資產(chǎn)可以是貨幣，也可以是實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)，對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)，現(xiàn)金出資比例不得低于注冊(cè)資本的30%。

（2）舊公司法。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。（3）中關(guān)村有特殊規(guī)定。

2、關(guān)于無形資產(chǎn)出資的現(xiàn)狀。

高新技術(shù)企業(yè)以無形資產(chǎn)出資的情形大量存在，相當(dāng)部分企業(yè)存在無形資產(chǎn)出資不實(shí)的情況。無形資產(chǎn)出資方式在科技型企業(yè)中非常常見，因?yàn)榇蠖鄶?shù)科技型企業(yè)都由專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)辦，設(shè)立時(shí)普遍會(huì)采用技術(shù)出資的方式。目前主要問題有：

（1）公司設(shè)立時(shí)，如股東使用在原單位任職期間形成的技術(shù)作為出資，而該項(xiàng)技術(shù)出資與原單位之間存在權(quán)屬糾紛。

（2）公司設(shè)立后增資時(shí)使用公司享有權(quán)利的技術(shù)作為股東增資，屬于出資不實(shí)。（3）高估無形資產(chǎn)價(jià)值，評(píng)估出資的無形資產(chǎn)價(jià)值明顯過高。（4）用于出資的無形資產(chǎn)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)沒有任何價(jià)值。

3、無形資產(chǎn)出資問題的解決

出資不實(shí)是企業(yè)上市過程中的硬傷，在掛牌和上市前必須采取相應(yīng)的措施予以規(guī)范解決。對(duì)于掛牌新三板而言，解決出資不實(shí)的主要措施有：

（1）無形資產(chǎn)出資比例過高的問題。有些企業(yè)可能在設(shè)立當(dāng)時(shí)或是增資過程中用無形資產(chǎn)出資的比例過高，不符合法律規(guī)定，那么在實(shí)際處理時(shí)：無形資產(chǎn)的比例已經(jīng)低于規(guī)定比例，則只需要出具書面材料向監(jiān)管部門說明；有可能的情況下，還要由推薦掛牌的保薦機(jī)構(gòu)或律師事務(wù)所出具專業(yè)意見，說明該出資不實(shí)的情況對(duì)企業(yè)的資本無影響，不影響后續(xù)股東的利益，而且該無形資產(chǎn)對(duì)企業(yè)的發(fā)展貢獻(xiàn)巨大。這樣監(jiān)管部門一般都會(huì)認(rèn)可，不會(huì)成為掛牌障礙。

（2）無形資產(chǎn)的權(quán)利瑕疵問題。如果企業(yè)在設(shè)立時(shí)用以出資的無形資產(chǎn)該股東并沒有權(quán)利處分，但在企業(yè)設(shè)立以后，該股東拿到了其所有權(quán)或使用權(quán)，那么，只要在企業(yè)申請(qǐng)掛牌前，將該無形資產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給企業(yè)，且由有關(guān)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具補(bǔ)充驗(yàn)資報(bào)告，就不會(huì)對(duì)企業(yè)申請(qǐng)上新三板掛牌交易造成實(shí)質(zhì)性影響。

（3）無形資產(chǎn)評(píng)估問題。如果企業(yè)設(shè)立時(shí)對(duì)出資的無形資產(chǎn)未作評(píng)估，或評(píng)估價(jià)格不實(shí)，那么通常采用的做法是重新由專業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)無形資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，對(duì)于評(píng)估低于出資的部分，由責(zé)任股東以貨幣形式予以補(bǔ)足；評(píng)估高于出資的部分，則歸公司所有。為避免日后出現(xiàn)糾紛，無責(zé)任股東還要同時(shí)出具免責(zé)說明書，表示不再追究出資瑕疵或出資不實(shí)的股東的責(zé)任。

（4）出資不實(shí)問題。一般通過補(bǔ)足出資的方式處理，補(bǔ)足出資后即可掛牌；也可進(jìn)行減資。但是對(duì)于申請(qǐng)上市的企業(yè)而言，補(bǔ)足出資后，還要根據(jù)出資不實(shí)的部分占注冊(cè)資本的比例規(guī)范運(yùn)行相應(yīng)的時(shí)間。

（5）出資不當(dāng)問題?？刹捎贸鲑Y置換的方式用現(xiàn)金置換相應(yīng)的不當(dāng)出資。

（三）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)

1、政策背景

1999年7月30日，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、中國(guó)人民銀行聯(lián)合頒布《關(guān)于實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見》，1999年11月23 日，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、中國(guó)人民銀行下發(fā)《關(guān)于印發(fā)〈企業(yè)債轉(zhuǎn)股方案審核規(guī)定〉的通知》，2000年11月6 日，國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)下發(fā)《關(guān)于債轉(zhuǎn)股企業(yè)規(guī)范操作和強(qiáng)化管理的通知》，2002年7月27 日，財(cái)政部下發(fā)《企業(yè)公司改建有關(guān)國(guó)有資本管理與財(cái)務(wù)處理的暫行規(guī)定》（財(cái)企〔2002〕313號(hào)，）的規(guī)定，2003年2月23日，國(guó)務(wù)院辦公廳下發(fā)《轉(zhuǎn)發(fā)國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、人民銀行關(guān)于進(jìn)一步做好國(guó)有企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)工作意見的通知》（國(guó)辦發(fā)[2003]8號(hào)），2004年12月30日，國(guó)務(wù)院辦公廳下發(fā)《轉(zhuǎn)發(fā)財(cái)政部等部門關(guān)于推進(jìn)和規(guī)范國(guó)有企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)工作意見的通知》（國(guó)辦發(fā)[2004]94號(hào)）。也有不少地方在制定了自己的企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的操作辦法。比如，2009年5月，天津市工商行政管理局出臺(tái)《天津市公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》。2010年4月，浙江省工商局出臺(tái)《浙江省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理暫行辦法》，北京市工商局則在2010年9月出臺(tái)了對(duì)住所在中關(guān)村國(guó)家自主創(chuàng)新示范區(qū)內(nèi)的公司的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的規(guī)定，并允許外資企業(yè)的外方股東以外債債權(quán)出資（《辦法》暫不允許第三方債權(quán)出資。這是因?yàn)椋汗蓶|對(duì)公司的出資涉及到兩個(gè)關(guān)鍵問題，一是對(duì)被投資公司而言，股東的出資能否實(shí)際到位，確保公司資本充實(shí)；二是對(duì)被投資公司的債權(quán)人和交易對(duì)象而言，該項(xiàng)出資能否對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，在清償公司到期債務(wù)方面是否存在障礙。如允許第三方債權(quán)作為出資，第三方債務(wù)人的償債能力、償債意愿和其他不可知的因素會(huì)使公司資本充實(shí)原則難以有效維護(hù)，公司債權(quán)人利益難以切實(shí)保證）。2010年6月，山東省工商局出臺(tái)《山東省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》，2011年，遼寧省工商局出臺(tái)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法(試行)》。

2003年1月3日，最高人民法院頒布了《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定（法釋〔2003〕1號(hào)）》（2003年2月1日實(shí)施）。根據(jù)該規(guī)定，以下兩種情況認(rèn)定債權(quán)出資有效：（1）債權(quán)人與債務(wù)人自愿達(dá)成債權(quán)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。（2）政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國(guó)務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)定處理。

2010年5月7日，國(guó)家工商行政管理總局頒布《關(guān)于充分發(fā)揮工商行政管理職能作用進(jìn)一步做好服務(wù)外商投資企業(yè)發(fā)展工作的若干意見》（工商外企字〔2010〕94號(hào)），國(guó)家工商行政管理總局（“工商總局”）則于2011年8月18日發(fā)布《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法（征求意見稿）》（“征求意見稿”），2011.11.23 日，正式《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，自2012年1月1日起施行。根據(jù)該辦法，下列債權(quán)可轉(zhuǎn)為股權(quán)：公司經(jīng)營(yíng)中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)；公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)對(duì)應(yīng)出資的出資方式登記為“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資”。

2、結(jié)論

通過以上分析可以看出，目前，工商部門對(duì)待債權(quán)出資尚不允許以對(duì)他人的債權(quán)出資到債務(wù)人以外的企業(yè)。

（四）股份代持

1、對(duì)待代持的態(tài)度

從法理角度看，代持股份屬于委托關(guān)系的一種。對(duì)代持股份，大多數(shù)國(guó)家均未予明確限制。在國(guó)際資本市場(chǎng)如美國(guó)、香港等，法律均允許公司在申請(qǐng)上市過程中存在“beneficial owner”（實(shí)際權(quán)益擁有人），只要盡到披露義務(wù)，是否代持無所謂。目前，對(duì)于公司上市時(shí)存在的股份代持，證監(jiān)會(huì)的態(tài)度是明確的，即不允許存在代持。之所以禁止代持，一是因?yàn)椤妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》中規(guī)定：“發(fā)行人的股權(quán)清晰、控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛”，如存在代持，將有可能導(dǎo)致股權(quán)不清，容易發(fā)生紛爭(zhēng)，導(dǎo)致公司不穩(wěn)定；二是代持將有可能使公司股東超過200人；三是代持可能隱藏違法犯罪，可能產(chǎn)生腐敗。如果一家擬上市公司被證監(jiān)會(huì)查出代持，或者被人舉報(bào)查實(shí)，將被勒令撤回材料。同時(shí)，相關(guān)機(jī)構(gòu)將會(huì)被問責(zé)。如果舉報(bào)造成了惡劣影響，相關(guān)機(jī)構(gòu)還面臨被證監(jiān)會(huì)處罰的危險(xiǎn)。對(duì)于已上會(huì)的公司如發(fā)現(xiàn)存在股份代持，將會(huì)被否。我國(guó)監(jiān)管部門起初并未全面禁止股權(quán)代持行為。1998年康賽腐敗案爆發(fā)，康賽集團(tuán)高管張建萍以購(gòu)買員工股的名義將巨額利益輸送給曾任湖北省副省長(zhǎng)的徐鵬航，使其獲益百萬余元。2006年，修訂后的《證券法》和《公司法》等相關(guān)法律規(guī)定，股份有限公司的股東不能超過200人。為此，證監(jiān)會(huì)官員明確表態(tài)：“員工持股進(jìn)行代持的，除了有特殊政策，否則不被允許上市?！碧厥庹弋?dāng)時(shí)一方面指股份制試點(diǎn)初期如全聚德等進(jìn)行定向募集的公司，披露清晰、能拿到有關(guān)批文；另一方面指中國(guó)平安等因股權(quán)結(jié)構(gòu)拿到特批的員工持股案例，其他情況均需在上市前進(jìn)行清理。

值得關(guān)注的是，2011年1月27 日，最高人民法院出臺(tái)的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定

（三）》規(guī)定：“有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持?！弊罡叻ㄔ旱倪@一規(guī)定，正式承認(rèn)了實(shí)際出資人的權(quán)利。

（二）解決代持思路。

上市前對(duì)于發(fā)現(xiàn)的代持，解決的思路：

一是讓企業(yè)進(jìn)行整改，讓實(shí)際出資人復(fù)位。

整改時(shí)，很多保薦機(jī)構(gòu)會(huì)讓實(shí)際出資人和名義出資人到公證處辦理公證，必要時(shí)要錄音、錄像，讓名義出資人、實(shí)際出資人出具承諾，承諾代持問題已經(jīng)完全解決，如果日后再出現(xiàn)問題，由名義出資人和實(shí)際出資人個(gè)人承擔(dān)問題，與企業(yè)和保薦機(jī)構(gòu)無關(guān)；有時(shí)還會(huì)要求企業(yè)實(shí)際控制人也出具承諾，承諾代持問題已經(jīng)完全解決，如以后出現(xiàn)問題，由實(shí)際控制人承擔(dān)責(zé)任。最后，由保薦機(jī)構(gòu)出具整改意見。保薦人需將上述材料置于申報(bào)材料當(dāng)中，并在招股書中引用和說明。二是股份轉(zhuǎn)讓，讓代持人或其他具有出資資格的人成為相應(yīng)股份的所有權(quán)人。

三是請(qǐng)求司法確權(quán)。根據(jù)這一司法解釋，對(duì)于可能產(chǎn)生爭(zhēng)議的代持，可提前通過法院判決的方式在上市前就真實(shí)股東的身份予以確認(rèn)。

二、關(guān)聯(lián)交易問題

（一）關(guān)聯(lián)交易的利與弊

1、關(guān)聯(lián)交易的存在的利與弊（1）關(guān)聯(lián)交易存在的積極意義

①降低交易成本，提升交易效率。由于關(guān)聯(lián)方相互了解、彼此信任，一旦出現(xiàn)問題也比較容易協(xié)調(diào)解決，因此，交易很容易進(jìn)行，并且能長(zhǎng)期堅(jiān)持，交易成本容易降低，資金流動(dòng)周轉(zhuǎn)率加快，提高營(yíng)運(yùn)效率。

②加強(qiáng)內(nèi)部合作，實(shí)現(xiàn)規(guī)模效益。通過集團(tuán)內(nèi)部適當(dāng)?shù)慕灰装才?，加?qiáng)內(nèi)部企業(yè)間的合作，可以使資源配置在一定程度達(dá)到最優(yōu)，達(dá)到企業(yè)集團(tuán)的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。（2）關(guān)聯(lián)交易的消極意義

①關(guān)聯(lián)交易可能影響公司獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力

如果關(guān)聯(lián)交易比重較大，將會(huì)使公司對(duì)關(guān)聯(lián)人形成嚴(yán)重依賴，進(jìn)而影響到上市公司的獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力，導(dǎo)致市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力下降。一旦關(guān)聯(lián)方出現(xiàn)問題，則公司將很難經(jīng)營(yíng)和生存。

②關(guān)聯(lián)交易可能損害中小股東和債權(quán)人的利益

公司關(guān)聯(lián)人中的控股股東等部分關(guān)聯(lián)人很容易就能利用自身的優(yōu)勢(shì)，與公司發(fā)生一些不公允的交易（如向上市公司高價(jià)出售原材料，低價(jià)購(gòu)買產(chǎn)品，搶占公司投資項(xiàng)目，挪用上市公司公開募集的資金，拖欠上市公司的款項(xiàng)，要求公司為自身或其他關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保等），損害公司的利益，由此，中小股東的利益及債權(quán)人的利益也將受到損害。

③關(guān)聯(lián)交易可能影響上市公司業(yè)績(jī)和批露信息的真實(shí)性

部分控股股東為滿足上市條件或?yàn)楸Ａ糇∩鲜泄镜摹皻ぁ辟Y源，有可能會(huì)犧牲自身利益來粉飾會(huì)計(jì)報(bào)表，虛增上市公司的利潤(rùn)。從而使其信息失真，由此，不但影響其他投資人的利益，也擾亂證券市場(chǎng)秩序，妨礙監(jiān)管部門的監(jiān)管。

④關(guān)聯(lián)交易可能導(dǎo)致國(guó)家稅賦流失

關(guān)聯(lián)企業(yè)間可以利用協(xié)議價(jià)格在資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、原材料、產(chǎn)品或勞務(wù)購(gòu)銷等方面進(jìn)行收入和費(fèi)用的調(diào)整，或者虛構(gòu)并不存在的交易來轉(zhuǎn)移收入和分?jǐn)傎M(fèi)用，或者通過互拆借資金的方式，規(guī)避依法應(yīng)予交納的稅賦，導(dǎo)致國(guó)家稅賦流失。

（二）法律及主管部門對(duì)于關(guān)聯(lián)交易的態(tài)度

1、相關(guān)部門對(duì)于公司上市中關(guān)聯(lián)交易的基本態(tài)度是減少和規(guī)范?，F(xiàn)存的關(guān)聯(lián)交易必須符合以下條件：一是實(shí)體上應(yīng)符合市場(chǎng)化的定價(jià)和運(yùn)作要求，做到交易價(jià)格和條件公允；二是在程序上必須嚴(yán)格遵循公司章程和相應(yīng)制度的規(guī)定；三是在數(shù)量和質(zhì)量上不能影響到公司的獨(dú)立性?？偟恼f：公司應(yīng)盡量減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易價(jià)格應(yīng)該公允。公司不應(yīng)通過關(guān)聯(lián)交易制造或轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，也不應(yīng)將關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化。對(duì)于關(guān)聯(lián)方占用公司資金，必須及時(shí)清理欠款并不得發(fā)生新的欠款。2、2012年3月23日，代辦系統(tǒng)在廈門召開2012年第一次工作會(huì)議。會(huì)上，中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)(下稱中證協(xié))首次就新三板推薦掛牌工作中存在的問題，向61家具有推薦掛牌資格的主辦券商進(jìn)行通報(bào)，并重點(diǎn)培訓(xùn)盡職調(diào)查、內(nèi)核、信息披露三方面注意事項(xiàng)。新三板盡職調(diào)查事項(xiàng)中，被監(jiān)管層首先點(diǎn)名的是關(guān)聯(lián)交易問題。據(jù)中證協(xié)人士介紹，關(guān)聯(lián)方確認(rèn)和關(guān)聯(lián)交易確認(rèn)有諸多常見遺漏。其舉例介紹，某公司首次報(bào)送的備案文件中，沒有對(duì)外籍人士、在境外交易所上市的關(guān)聯(lián)公司及離岸注冊(cè)的關(guān)聯(lián)方進(jìn)行調(diào)查和信息披露。

（三）關(guān)聯(lián)人

1、關(guān)聯(lián)法人

根據(jù)《股份轉(zhuǎn)讓公司信息披露實(shí)施細(xì)則》，具有以下情形之一的法人，為公司的關(guān)聯(lián)法人：

（一）直接或間接地控制公司，以及與公司同受某一企業(yè)控制的法人（包括但不限于母公司、子公司、與公司受同一母公司控制的子公司）；

（二）第六十四條所列的關(guān)聯(lián)自然人直接或間接控制的企業(yè)。

2、關(guān)聯(lián)自然人

根據(jù)《股份轉(zhuǎn)讓公司信息披露實(shí)施細(xì)則》，具有以下情形之一的法人，為公司的自然人：

（1）持有公司5％以上股份的個(gè)人股東；

（2）公司的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員；

（3）本條第（一）、（二）項(xiàng)所述人士的親屬，包括：父母； 配偶；兄弟姐妹；年滿18周歲的子女； 配偶的父母、子女的配偶、配偶的兄弟姐妹、兄弟姐妹的配偶。

（四）關(guān)聯(lián)交易

1、關(guān)聯(lián)交易的定義。

關(guān)聯(lián)交易是指公司及其控股子公司與關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)。包括但不限于下列事項(xiàng)：

（1）購(gòu)買或銷售商品；

（2）購(gòu)買或銷售除商品以外的其他資產(chǎn)；

（3）提供或接受勞務(wù)；

（4）代理；

（5）租賃；

（6）提供資金（包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问剑?/p>

（7）擔(dān)保；

（8）管理方面的合同；

（9）研究與開發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移；

（10）許可協(xié)議；

（11）贈(zèng)與；

（12）債務(wù)重組；

（13）非貨幣性交易；

（14）關(guān)聯(lián)雙方共同投資。

2、關(guān)聯(lián)交易掌握的標(biāo)準(zhǔn)。

（1）公司與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易總額在100萬元以上或高于公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的0．5％的。

（2）公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在30萬元人民幣以上的關(guān)聯(lián)交易。（3）公司直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供的借款。

（4）由公司控制或持有50％以上股份的子公司發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，按公司關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行披露。（5）公司的第一大債權(quán)人、債務(wù)人之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易和重大事項(xiàng)，按公司關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行披露。

（6）公司發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易涉及的“提供財(cái)務(wù)資助”、“提供擔(dān)?！焙汀拔欣碡?cái)”等事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以發(fā)生額作為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，并按交易事項(xiàng)的類型在連續(xù)十二個(gè)月內(nèi)累計(jì)計(jì)算，經(jīng)累計(jì)計(jì)算達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)的，認(rèn)定為重大關(guān)聯(lián)交易。

（7）公司在連續(xù)十二個(gè)月內(nèi)發(fā)生的以下關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)按照累計(jì)計(jì)算的原則認(rèn)定：與同一關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的交易；與不同關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的與同一交易標(biāo)的相關(guān)的交易。上述同一關(guān)聯(lián)人包括與該關(guān)聯(lián)人受同一主體控制或者相互存在股權(quán)控制關(guān)系的其他關(guān)聯(lián)人。

（五）關(guān)聯(lián)交易處理

公司在掛牌上市前，需根據(jù)自身情況采取以下方法處理關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，以便順利實(shí)現(xiàn)掛牌。第一，對(duì)關(guān)聯(lián)交易涉及的事項(xiàng)進(jìn)行重組。

如果關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)已經(jīng)融入公司完整的生產(chǎn)服務(wù)體系之中，可以考慮將該企業(yè)或該業(yè)務(wù)并入擬掛牌公司，使原來依靠關(guān)聯(lián)方的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移由擬掛牌公司自身或由其設(shè)立的控股子公司來完成。

第二，將產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非關(guān)聯(lián)方。

如果關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)不屬于擬掛牌公司的主要業(yè)務(wù)，或者盈利能力不強(qiáng)，則可以將該部分業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第三方。轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)注意轉(zhuǎn)讓價(jià)格的真實(shí)、公允和合理，不可損害擬掛牌公司的利益。正常情況下，已持續(xù)經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)或資產(chǎn)不鼓勵(lì)進(jìn)行剝離。特別要防止虛假的關(guān)聯(lián)交易“非關(guān)聯(lián)化”。

第三，對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行清算和注銷。如果關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)停止經(jīng)營(yíng)、未實(shí)際經(jīng)營(yíng)或者其存在可能對(duì)擬掛牌公司產(chǎn)生障礙或不良影響，則可考慮將該關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行清算、注銷。

第四，對(duì)于無法避免的其它關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)做到定價(jià)公允、決策程序合規(guī)、信息披露規(guī)范。首先，關(guān)于決策程序合規(guī)方面，擬掛牌公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)制定《章程》、《關(guān)聯(lián)交易決策管理辦法》等公司治理文件確定關(guān)聯(lián)交易的決策程序，嚴(yán)格依照該程序進(jìn)行決策。其次，關(guān)于定價(jià)公允方面，關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)簽訂書面協(xié)議，明確關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)政策。關(guān)聯(lián)交易定價(jià)可參照交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引的原則執(zhí)行，具體如下：交易事項(xiàng)實(shí)行政府定價(jià)的，可以直接適用該價(jià)格；交易事項(xiàng)實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)的，可在政府指導(dǎo)價(jià)的范圍內(nèi)合理確定交易價(jià)格；除實(shí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)外，交易事項(xiàng)有可比的獨(dú)立第三方的市場(chǎng)價(jià)格或收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的，可以優(yōu)先參考該價(jià)格或標(biāo)準(zhǔn)確定交易價(jià)格；關(guān)聯(lián)事項(xiàng)無可比的獨(dú)立第三方市場(chǎng)價(jià)格的，交易定價(jià)可以參考關(guān)聯(lián)方與獨(dú)立于關(guān)聯(lián)方的第三方發(fā)生非關(guān)聯(lián)交易價(jià)格確定；既無獨(dú)立第三方的市場(chǎng)價(jià)格，也無獨(dú)立的非關(guān)聯(lián)交易價(jià)格可供參考的，可以合理的構(gòu)成價(jià)格作為定價(jià)的依據(jù)，構(gòu)成價(jià)格為合理成本費(fèi)用加合理利潤(rùn)。最后，對(duì)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)的披露應(yīng)該做到真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。

三、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

（一）同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)概念 所謂同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，是指發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)從事與發(fā)行人相同、相似的業(yè)務(wù)，從而使雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。

（二）法律和主管部門關(guān)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的基本態(tài)度

在具有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的兩家公司之間，尤其是具有控制與被控制關(guān)系的兩家公司之間，控股股東或?qū)嶋H控制人可以任意轉(zhuǎn)移業(yè)務(wù)與商業(yè)機(jī)會(huì)，這樣很容易損害被控制公司的利益。所以，為維護(hù)上市公司本身和以中小股東為主的廣大投資者的利益，很多國(guó)家的資本市場(chǎng)對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)都實(shí)行嚴(yán)格的禁止。發(fā)行人與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)之間不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是企業(yè)上市的基本條件之一。

目前，對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)作有相關(guān)規(guī)定的法律規(guī)范主要有：

1、《中華人民共和國(guó)公司法》

第一百四十九條第一款第五項(xiàng)：未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，董事、高級(jí)管理人員不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。

2、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》

第十九條：發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨(dú)立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。第四十二條：募集資金投資項(xiàng)目實(shí)施后，不會(huì)產(chǎn)生同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者對(duì)發(fā)行人的獨(dú)立性產(chǎn)生不利影響。

3、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號(hào)－－招股說明書》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]5號(hào)）第五十一條：發(fā)行人應(yīng)披露是否存在與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。對(duì)存在相同、相似業(yè)務(wù)的，發(fā)行人應(yīng)對(duì)是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)作出合理解釋。

第五十二條：發(fā)行人應(yīng)披露控股股東、實(shí)際控制人作出的避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的承諾。

4、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第9號(hào)－－首次公開發(fā)行股票并上市申請(qǐng)文件》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]6號(hào)）

9－2 有關(guān)消除或避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的協(xié)議以及發(fā)行人的控股股東和實(shí)際控制人出具的相關(guān)承諾。

5、《保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]15號(hào)）

第九條：調(diào)查發(fā)行人成立以來與原企業(yè)或主要發(fā)起人在法律關(guān)系、產(chǎn)權(quán)關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系（如現(xiàn)實(shí)的或潛在的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等）、管理關(guān)系（如托管等）等方面是否存在重大瑕疵。

第二十四條：同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情況

取得發(fā)行人改制方案，分析發(fā)行人、控股股東或?qū)嶋H控制人及其控制的企業(yè)的財(cái)務(wù)報(bào)告及主營(yíng)業(yè)務(wù)構(gòu)成等相關(guān)數(shù)據(jù)，必要時(shí)取得上述單位相關(guān)生產(chǎn)、庫(kù)存、銷售等資料，并通過詢問發(fā)行人及其控股股東或?qū)嶋H控制人、實(shí)地走訪生產(chǎn)或銷售部門等方法，調(diào)查發(fā)行人控股股東或?qū)嶋H控制人及其控制的企業(yè)實(shí)際業(yè)務(wù)范圍、業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對(duì)象、與發(fā)行人產(chǎn)品的可替代性等情況，判斷是否構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，并核查發(fā)行人控股股東或?qū)嶋H控制人是否對(duì)避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)做出承諾以及承諾的履行情況。

6、《公開發(fā)行證券的公司信息批露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第11號(hào)——上市公司公開發(fā)行證券募集說明書》（2006 2號(hào)）第三十一條：發(fā)行人應(yīng)披露是否存在與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。對(duì)存在相同、相似業(yè)務(wù)的，發(fā)行人應(yīng)對(duì)是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)做出合理解釋。

第三十二條：對(duì)于已存在或可能存在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，發(fā)行人應(yīng)披露解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的具體措施。

第三十三條：發(fā)行人應(yīng)披露獨(dú)立董事對(duì)發(fā)行人是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)有關(guān)措施的有效性所發(fā)表的意見。

（三）同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)認(rèn)定的具體把握

1、發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

（1）需調(diào)查的主體 需要注意的是，《編報(bào)規(guī)則第12 號(hào)》中關(guān)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)采用的是“發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間”是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，即使用了“關(guān)聯(lián)方”的概念，而如前面關(guān)于關(guān)聯(lián)交易部分中所述，“關(guān)聯(lián)方”的范圍相當(dāng)廣泛。而《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》以及《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號(hào)－－招股說明書》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]5號(hào)）、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第9號(hào)－－首次公開發(fā)行股票并上市申請(qǐng)文件》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]6號(hào)）、《保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》證監(jiān)發(fā)行字[2006]15號(hào)中，規(guī)定的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的主體為發(fā)行人與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)。

（2）需調(diào)查的業(yè)務(wù) 因?yàn)闆]有直接的、明確的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，因此在認(rèn)定是否構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)應(yīng)本著實(shí)質(zhì)重于形式的原則進(jìn)行認(rèn)定。一般情況下，如果兩者的業(yè)務(wù)相同，如無特殊情況，就直接認(rèn)定為存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。因此，“同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)”的說法除非有充分有力的證據(jù)予以證明（比如有不同的客戶對(duì)象，有不同的市場(chǎng)區(qū)域，存在明顯的市場(chǎng)細(xì)分差別，而且該市場(chǎng)細(xì)分是客觀的，不會(huì)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等），否則一般很難得到主管部門的認(rèn)可。就“同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)”的問題，從實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來看，證券發(fā)行監(jiān)管部門在判斷擬發(fā)行人與競(jìng)爭(zhēng)方之間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，通常會(huì)關(guān)注以下幾方面的內(nèi)容：

①考察產(chǎn)品或者服務(wù)的銷售區(qū)域或銷售對(duì)象。若存在銷售區(qū)域地理距離遠(yuǎn)、銷售對(duì)象不同等因素，即使同一種產(chǎn)品或者服務(wù)，也可能不發(fā)生業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)及利益沖突。

②如存在細(xì)分產(chǎn)品，可考察產(chǎn)品生產(chǎn)工藝是否存在重大差異。若擬發(fā)行人與競(jìng)爭(zhēng)方的產(chǎn)品同屬于某一大類行業(yè)，但又存在產(chǎn)品細(xì)分情形，則兩者之間的生產(chǎn)工藝也將可以成為考察是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的重要方面。

③考察發(fā)行人所在行業(yè)的特點(diǎn)和業(yè)務(wù)方式。有時(shí)在具體個(gè)案中，監(jiān)管部門也會(huì)結(jié)合發(fā)行人所在行業(yè)的行業(yè)特點(diǎn)和業(yè)務(wù)運(yùn)作模式來具體判斷是否構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

2、有關(guān)方面是否已采取有效措施或承諾采取有效措施避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 鑒于公司上市時(shí)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的絕對(duì)不可存在性，公司對(duì)于已經(jīng)存在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，有關(guān)主體必須在申請(qǐng)上市前徹底解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題。同時(shí)，有關(guān)主體還需要根據(jù)具體情況就避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)作出妥善安排和承諾。

3、新三板動(dòng)態(tài)

2012年 7月20日，代辦系統(tǒng)在大連召開2012年第二次工作會(huì)議，會(huì)上，國(guó)信證券呼吁縮小同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的界定范圍，廣發(fā)證券和申銀萬國(guó)證券亦表示力挺。廣發(fā)證券人士在會(huì)議上指出，目前儲(chǔ)備的100余家企業(yè)中，60%存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易的問題，應(yīng)在充分披露不損害投資者利益前提下容忍同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)、強(qiáng)制地域劃分等解決思路。而東北證券則表示要加大對(duì)上報(bào)項(xiàng)目同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的調(diào)查范圍和手段。

四、資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組問題

（一）資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組的意義

資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組是指在擬上市股份公司設(shè)立前及設(shè)立之后，通過股權(quán)重組和資產(chǎn)整合，將公司股權(quán)、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)和財(cái)務(wù)進(jìn)行合理調(diào)整及有效組合，使其符合上市發(fā)行的規(guī)范要求，形成具有股權(quán)關(guān)系清晰，業(yè)務(wù)體系完整，直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)和持續(xù)發(fā)展的發(fā)行主體。因此，重組是公司成為一個(gè)合格上市發(fā)行主體的第一步，也是企業(yè)上市成功與否的關(guān)鍵，它將公司存在的許多歷史問題和上市的隱患進(jìn)行調(diào)整與規(guī)范，為日后企業(yè)上市發(fā)行股票打下更為牢固的基礎(chǔ)。

（二）改制重組應(yīng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)

1.股權(quán)關(guān)系清晰，不存在法律障礙，不存在股權(quán)糾紛隱患。不能存在委托持股、信托持股以及工會(huì)、職工持股會(huì)作為公司股東的情形。

2.主營(yíng)業(yè)務(wù)突出，通過整合主營(yíng)業(yè)務(wù)形成完整的產(chǎn)、供、銷體系，最大限度地提高資本利用效率，形成核心競(jìng)爭(zhēng)力和持續(xù)發(fā)展的能力，避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。

3.建立公司治理的基礎(chǔ)，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及經(jīng)理層規(guī)范運(yùn)作。

4.形成完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力。公司改制時(shí)將主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)進(jìn)入股份公司時(shí)，與其對(duì)應(yīng)的土地、房產(chǎn)、商標(biāo)及其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)必須同時(shí)進(jìn)入股份公司，做到資產(chǎn)完整、業(yè)務(wù)獨(dú)立、人員獨(dú)立、財(cái)務(wù)獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立。

5.建立健全財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，會(huì)計(jì)核算符合《企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告條例》、《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》和《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》等法規(guī)的要求。

6.建立健全有效的內(nèi)部控制制度，能夠保證財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的合法性和營(yíng)運(yùn)的效率與效果。

（三）資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組的主要方法

1．資產(chǎn)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓?？蓪⑴c企業(yè)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系可能影響企業(yè)掛牌上市的資產(chǎn)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給與公司不構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的其他企業(yè)或個(gè)人；可將與主主營(yíng)業(yè)務(wù)無關(guān)的部分資產(chǎn)出售給其他企業(yè)、個(gè)人；可將企業(yè)或負(fù)債轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)、個(gè)人。

2．資產(chǎn)業(yè)務(wù)收購(gòu)?？蓪⑴c公司業(yè)務(wù)有關(guān)的公司外的資產(chǎn)業(yè)務(wù)進(jìn)行收購(gòu)，使其成為公司或合并報(bào)表范圍的子公司的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)，以解決公司業(yè)務(wù)能力或關(guān)聯(lián)交易以及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問題。

3、換股合并。股東或他人將其在另一企業(yè)的股權(quán)作價(jià)投入改制企業(yè)。這種方式屬于新增資本投入的權(quán)益投資，多見于部分改制為股份有限公司的登記。

4、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)。企業(yè)改制時(shí)，在征得其他股東同意的基礎(chǔ)上債權(quán)人可將其債權(quán)轉(zhuǎn)為對(duì)企業(yè)的投資。其本身由企業(yè)的債權(quán)人變?yōu)槠髽I(yè)的股東。但銀行金融機(jī)構(gòu)，驗(yàn)資、評(píng)估等中介機(jī)構(gòu)等不具備投資主體資格的債權(quán)人不能債轉(zhuǎn)股。

五、獨(dú)立性問題

（一）新三板的掛牌條件

根據(jù)2009年7月6日修訂實(shí)施的《證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)辦法（暫行）》的規(guī)定，非上市公司申請(qǐng)股份在代辦系統(tǒng)掛牌，須具備以下條件：

1、存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)期間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算；

2、主營(yíng)業(yè)務(wù)突出，具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力；

3、公司治理結(jié)構(gòu)健全，運(yùn)作規(guī)范；

4、股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；

5、取得試點(diǎn)地區(qū)政府（一般為高新區(qū)行政管理機(jī)構(gòu)，中關(guān)村為北京市政府授權(quán)機(jī)構(gòu)）出具的非上市公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)資格確認(rèn)函；

6、協(xié)會(huì)要求的其他條件。

（二）公司的獨(dú)立性

現(xiàn)有文件中尚未有直接的規(guī)范對(duì)新三板的獨(dú)立性作出要求，但是參照企業(yè)上市的要求，新三板的也應(yīng)具有獨(dú)立性，主要表現(xiàn)為5方面：公司應(yīng)在資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等方面獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)。

1、判斷公司業(yè)務(wù)的獨(dú)立性

2、判斷公司資產(chǎn)的獨(dú)立性

3、判斷人員獨(dú)立性

4、判斷財(cái)務(wù)獨(dú)立性

5、判斷機(jī)構(gòu)獨(dú)立性

六、對(duì)外擔(dān)保問題

（一）公司應(yīng)嚴(yán)格控制對(duì)外擔(dān)保；

（二）控股股東或?qū)嶋H控制人不得強(qiáng)令公司對(duì)外提供擔(dān)保；

（三）公司對(duì)外擔(dān)保等事項(xiàng)應(yīng)符合法律法規(guī)和公司章程。

七、股權(quán)激勵(lì)問題

（一）股權(quán)激勵(lì)概念

1、概念。所謂股權(quán)激勵(lì)，指公司以本公司股票為標(biāo)的，對(duì)其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其他員工進(jìn)行的長(zhǎng)期性激勵(lì)。合理的股權(quán)激勵(lì)方案可以將企業(yè)的短期利益和長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展戰(zhàn)略有效地結(jié)合起來，使經(jīng)理人及企業(yè)關(guān)鍵人員能以股東的身份參與企業(yè)決策，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)業(yè)績(jī)與經(jīng)營(yíng)管理人員風(fēng)險(xiǎn)與收益的一致性。

2、股權(quán)激勵(lì)與股權(quán)福利。

（二）股權(quán)激勵(lì)主要形式。

1、直接持股。

2、通過合伙企業(yè)或公司間接持股。

3、限制性股票。

4、股票期權(quán)。

第三篇：新三板掛牌常見的其他法律問題

新三板掛牌常見的其他法律問題

根據(jù)新修訂的勞動(dòng)合同法，企業(yè)如需要使用勞務(wù)派遣方式的用工形式，應(yīng)該限制在輔助性工作崗位(保潔、清潔工、司機(jī)廚師等)。生產(chǎn)一線工人則不能再使用勞務(wù)派遣工。因季節(jié)性用工，可以使用勞務(wù)派遣工，但比例不能超過員工總數(shù)的10%。

新三板掛牌除了出資瑕疵、股權(quán)不清晰、財(cái)務(wù)不規(guī)范等法律問題外，實(shí)踐中還會(huì)遇到其他常見的法律問題，現(xiàn)論述如下：

一、勞務(wù)派遣的合規(guī)性問題

根據(jù)新修訂的勞動(dòng)合同法，企業(yè)如需要使用勞務(wù)派遣方式的用工形式，應(yīng)該限制在輔助性工作崗位(保潔、清潔工、司機(jī)廚師等)。生產(chǎn)一線工人則不能再使用勞務(wù)派遣工。因季節(jié)性用工，可以使用勞務(wù)派遣工，但比例不能超過員工總數(shù)的10%。

企業(yè)如果不需要全日制員工，可以使用臨時(shí)工，但在工作時(shí)間上必須符合法律規(guī)定。非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過二十四小時(shí)。

實(shí)踐中，一些企業(yè)通過與營(yíng)銷公司開展品牌推廣、營(yíng)銷合作的方式解決勞務(wù)派遣問題，處理方法是與相關(guān)企業(yè)簽訂品牌推廣戰(zhàn)略協(xié)議或者服務(wù)協(xié)議，此種處理方法具有行業(yè)的局限性。

二、社保、公積金(五險(xiǎn)一金)的繳納問題

社會(huì)保險(xiǎn)法明確規(guī)定，進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)村居民應(yīng)按該法參加社會(huì)保險(xiǎn)，外國(guó)人在中國(guó)境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)。對(duì)于企業(yè)雇傭的農(nóng)村戶籍員工，如果其已經(jīng)參加新型農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)、新型農(nóng)村合作醫(yī)療的，用人單位可以不再為員工繳納該險(xiǎn)種，但應(yīng)該根據(jù)該員工在農(nóng)村參加該險(xiǎn)種繳費(fèi)情況給予補(bǔ)償。

住房公積金的繳納問題，企業(yè)應(yīng)根據(jù)《住房公積金管理?xiàng)l例》(2002年修訂)為員工繳納住房公積金，并開具合規(guī)證明。對(duì)于農(nóng)村戶籍員工，如果企業(yè)已經(jīng)為其解決食宿問題，可以瑕疵披露并由大股東兜底承諾。

三、通過人事代理公司代繳社保、公積金的問題

實(shí)踐中很多企業(yè)需要異地雇傭銷售人員，因?yàn)槠髽I(yè)在異地沒有子公司或分公司，無法為異地員工在異地繳納社保、公積金，一般會(huì)根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)登記管理暫行辦法》《人才市場(chǎng)管理規(guī)定》的規(guī)定，通過人事代理公司為異地員工在異地繳納社會(huì)保險(xiǎn)。這種方法可以有效解決公司異地員工繳納社保、公積金問題。

四、適用核定征稅企業(yè)所得稅的企業(yè)上新三板的問題

上新三板的企業(yè)首先要求財(cái)務(wù)規(guī)范，因此采用核定征收稅務(wù)，說明企業(yè)財(cái)務(wù)不規(guī)范，審計(jì)基礎(chǔ)缺失。因此，如果企業(yè)計(jì)劃在新三板掛牌轉(zhuǎn)讓，必須采用查賬征收的方式，規(guī)范財(cái)務(wù)。如果不考慮時(shí)間因素，可以在企業(yè)規(guī)范為查賬方式后，兩個(gè)會(huì)計(jì)后再申請(qǐng)?jiān)谛氯鍜炫妻D(zhuǎn)讓。

如果企業(yè)在報(bào)告期內(nèi)采用的是核定征收的方式，改為查賬征收方式時(shí)，可能需要補(bǔ)繳企業(yè)所得稅。

五、企業(yè)改制重組時(shí)的契稅、營(yíng)業(yè)稅、個(gè)人所得稅的處理

企業(yè)在新三板掛牌前，如果存在上下游的關(guān)聯(lián)方，企業(yè)需要確定一個(gè)重組方案，對(duì)與主業(yè)相關(guān)的關(guān)聯(lián)方進(jìn)行重組。重組是一項(xiàng)較為復(fù)雜的資源整合方式，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)為企業(yè)以最小的成本完成這一目標(biāo)。對(duì)于同一控制下企業(yè)之間的重組，方案設(shè)計(jì)得當(dāng)，可以免契稅、個(gè)人所得稅。

六、歷史上存在職工持股會(huì)的問題

實(shí)踐中需要重點(diǎn)關(guān)注擬掛牌企業(yè)歷史上清理職工持股會(huì)的程序是否合法。職工持股會(huì)章程一般對(duì)職工持股會(huì)的組織機(jī)構(gòu)理事會(huì)與會(huì)員代表大會(huì)對(duì)出資轉(zhuǎn)讓與權(quán)益分配有明確規(guī)定，職工持股會(huì)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定程序，履行手續(xù)。

七、企業(yè)使用集體土地(集體建設(shè)用地)的相關(guān)問題

實(shí)踐中，部分?jǐn)M掛牌企業(yè)存在使用集體土地的問題，對(duì)于擬掛牌企業(yè)使用集體土地要區(qū)別對(duì)待。

1、集體土地

集體土地流轉(zhuǎn)的前提是不改變集體土地的用途，對(duì)于農(nóng)業(yè)企業(yè)，可以通過承包經(jīng)營(yíng)的方式，轉(zhuǎn)租農(nóng)民承包的集體土地，開展農(nóng)民經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的業(yè)務(wù);對(duì)于其他生產(chǎn)、商業(yè)領(lǐng)域的企業(yè)，不能改變集體土地用途使用集體土地。

2、農(nóng)民集體建設(shè)用地

對(duì)于試點(diǎn)范圍內(nèi)的擬掛牌企業(yè)如使用集體建設(shè)用地，如符合地方有關(guān)試點(diǎn)地區(qū)集體建設(shè)用地規(guī)定的，中介機(jī)構(gòu)主要需要核查公司是否支付了農(nóng)民的補(bǔ)償款及支付了集體建設(shè)用地使用費(fèi)等。

八、工業(yè)用地“招拍掛”的強(qiáng)制性規(guī)定

根據(jù)2006年8月31日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)土地調(diào)控有關(guān)問題的通知》(國(guó)發(fā)【2006】31號(hào))的規(guī)定，工業(yè)用地必須走“招拍掛”程序。

2006年8月31日之后通過協(xié)議出讓取得國(guó)有土地使用權(quán)的，僅限于依照《國(guó)土資源部、監(jiān)察部關(guān)于進(jìn)一步落實(shí)工業(yè)用地出讓制度的通知》(國(guó)土資發(fā)【2009】101號(hào))的規(guī)定，按照以下方式處理：

1、由于城市規(guī)劃調(diào)整、經(jīng)濟(jì)形勢(shì)發(fā)生變化、企業(yè)轉(zhuǎn)型等原因，土地使用權(quán)人已依法取得的國(guó)有劃撥工業(yè)用地補(bǔ)辦出讓、國(guó)有承租工業(yè)用地補(bǔ)辦出讓，符合規(guī)劃并經(jīng)依法批準(zhǔn)，可以采取協(xié)議方式。

2、政府實(shí)施城市規(guī)劃進(jìn)行舊城區(qū)改造，需要搬遷的工業(yè)項(xiàng)目符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的，經(jīng)市、縣國(guó)土資源行政主管部門審核并報(bào)市、縣人民政府批準(zhǔn)，收回原國(guó)有土地使用權(quán)，以協(xié)議出讓或租賃方式為原土地使用權(quán)人重新安排工業(yè)用地。擬安置的工業(yè)項(xiàng)目用地應(yīng)符合土地利用地應(yīng)符合土地利用總體規(guī)劃布局和城市規(guī)劃功能分區(qū)要求，盡可能在確定的工業(yè)集中區(qū)安排工業(yè)用地。

九、稅收滯納金是否屬于重大行政處罰問題

實(shí)踐中，由于財(cái)務(wù)管理不規(guī)范，擬掛牌企業(yè)在報(bào)告期可能存在被稅務(wù)部門給予征收滯納金的稅收處理決定等情況，根據(jù)《行政處罰法》、《稅務(wù)行政復(fù)議規(guī)則》，稅務(wù)部門征收滯納金不屬于行政處罰。

十、公司以自有資產(chǎn)評(píng)估調(diào)賬轉(zhuǎn)增股本問題

1、企業(yè)以自有土地、房產(chǎn)評(píng)估增值

對(duì)于企業(yè)以自有土地、房產(chǎn)評(píng)估增資的，且尚未攤銷完畢的，一般處理方式是將該土地評(píng)估增值部分作為重大會(huì)計(jì)差錯(cuò)追溯調(diào)整計(jì)入其他應(yīng)收款中應(yīng)收股東的款項(xiàng)，然后由股東按照出資比例以現(xiàn)金補(bǔ)足。

2、企業(yè)以自有的其他無形資產(chǎn)評(píng)估增值

對(duì)于企業(yè)以自有的其他無形資產(chǎn)(如非專利技術(shù)、專利技術(shù))評(píng)估增資，金額相對(duì)較小，且已經(jīng)攤銷完畢的，同時(shí)在改制時(shí)，凈資產(chǎn)已經(jīng)充實(shí)實(shí)收資本，即凈資產(chǎn)折股不高于實(shí)收資本的，可以不再補(bǔ)足，但是需要原股東出具兜底承諾函。

十一、公司住所地與經(jīng)營(yíng)地不一致問題

時(shí)間中有些企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)地與登記的住所地不是同一地址，對(duì)此瑕疵，一般的解決方案是在住所地設(shè)立一個(gè)分公司。

十二、轉(zhuǎn)讓尚未繳納出資股權(quán)問題

1、有限責(zé)任公司在歷史沿革中存在出資人轉(zhuǎn)讓認(rèn)繳出資部分，如符合公司章程的規(guī)定，可以轉(zhuǎn)讓，但該股東和受讓人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足未出資部分。

2、股份公司股東轉(zhuǎn)讓未出資股份，應(yīng)符合《公司法》第一百四十二條的規(guī)定，即發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

十三、關(guān)于外資股東身份的確認(rèn)問題

實(shí)踐中，對(duì)于港澳臺(tái)地區(qū)及中國(guó)公民取得境外永久居留權(quán)(未取得國(guó)籍)，在中國(guó)境內(nèi)以外幣出資或者從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資舉辦企業(yè)，按照外資企業(yè)對(duì)待。

十四、外商投資企業(yè)改制為股份有限公司主要法律問題

外商投資企業(yè)可以改制為股份有限公司在新三板掛牌，但是應(yīng)該特別關(guān)注外商投資企業(yè)最近三年的盈利情況及公司注冊(cè)資本情況。如果外商投資企業(yè)最近三年存在虧損的情況，可以考慮由外資股東在境內(nèi)設(shè)立一家外商獨(dú)資企業(yè)，然后由外商獨(dú)資企業(yè)收購(gòu)境外自然人持有外資

企業(yè)的股權(quán)，將外資企業(yè)變更為內(nèi)資企業(yè)再進(jìn)行股改。

十五、公司抽逃出資問題

實(shí)踐中，需要關(guān)注企業(yè)再創(chuàng)業(yè)初期代驗(yàn)資和抽逃出資的區(qū)別以及大股東占用公司資金和抽逃出資的區(qū)別。

對(duì)代驗(yàn)資，只要公司財(cái)務(wù)賬上繼續(xù)掛應(yīng)收賬款的，且金額不大，股東愿意按照出資比例歸還的，不應(yīng)認(rèn)定為抽逃出資。

對(duì)于公司大股東占用公司資金的行為，在中小企業(yè)比較普遍，一般的處理方式是大股東歸還資金，承擔(dān)資金占用的利息，同時(shí)承諾規(guī)范該行為。

十六、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的問題

《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》擴(kuò)大了債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的范圍，對(duì)于私募基金通過投貸聯(lián)動(dòng)方式，以部分債權(quán)、股權(quán)形式投資企業(yè)的，如果投資協(xié)議約定了債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的條件，可以在條件成就后實(shí)現(xiàn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的目的。

十七、關(guān)于非法集資問題

部分中小企業(yè)存在發(fā)展中，因無法獲得銀行貸款，存在向公司員工集資的問題，一般不應(yīng)認(rèn)定為非法集資，但是如果通過各種途徑向社會(huì)公開借款，數(shù)額較大，并許諾高回報(bào)或者股權(quán)的，一般會(huì)被認(rèn)定為為非法集資。

十八、涉及國(guó)有股權(quán)投資、退出程序瑕疵問題

1、國(guó)有企業(yè)對(duì)外投資的程序規(guī)定

《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第二十二條規(guī)定：“國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照公司法的規(guī)定，派出股東代表、董事，參加國(guó)有控股的公司、國(guó)有參股的公司的股東會(huì)、董事會(huì)。國(guó)有控股的公司、國(guó)有參股的公司的股東會(huì)、董事會(huì)決定公司分立、合并、破產(chǎn)、解散、增減資本、發(fā)行公司證券、任免企業(yè)負(fù)責(zé)人等重大事項(xiàng)時(shí)，國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)派出的股東代表、董事，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)派出的股東代表、董事、應(yīng)當(dāng)將其履行職責(zé)的有關(guān)情況及時(shí)向國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告?！?/p>

《國(guó)有資產(chǎn)法》第三十條規(guī)定：“國(guó)家出資企業(yè)合并、分立、改制、上市、增加或者減少注冊(cè)資本，發(fā)行證券，進(jìn)行重大投資，為他人提供大額擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓重大財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行大額捐贈(zèng)，分配利潤(rùn)，以及解散、申請(qǐng)破產(chǎn)等重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，不得損害出資人和債權(quán)人的權(quán)益?！?/p>

2、企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓程序

《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》對(duì)國(guó)有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓做出了詳細(xì)的規(guī)定。企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)做好可行性研究，按照內(nèi)部決策程序進(jìn)行審議，并形成書面決議。企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)按照法律規(guī)定的批準(zhǔn)程序進(jìn)行批準(zhǔn)或者決定。企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)在清產(chǎn)核資和審計(jì)的基礎(chǔ)上，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。當(dāng)交易價(jià)格低于評(píng)估結(jié)果的90%時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易;獲得相關(guān)部門批準(zhǔn)后可繼續(xù)交易。應(yīng)公開披露有關(guān)企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，公告期為20個(gè)工作日。

3、國(guó)有產(chǎn)權(quán)變動(dòng)的評(píng)估核準(zhǔn)、備案程序(1)需要進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估的經(jīng)濟(jì)行為

A、相關(guān)國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)變動(dòng)涉及的經(jīng)濟(jì)行為：a、整體或部分改建為有限責(zé)任公司、股份有限公司、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè);b、合并、分立、清算;c、非同比例增資、減資;d、企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓;e、企業(yè)整體租賃或托管給非國(guó)有單位。

B、涉及非貨幣資產(chǎn)處置的經(jīng)濟(jì)行為：a、資產(chǎn)出資;b、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、置換、拍賣;c、資產(chǎn)租賃給非國(guó)有單位;d、以非貨幣資產(chǎn)償還債務(wù);e、確定涉訴資產(chǎn)價(jià)值。C、相關(guān)非國(guó)有資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估的經(jīng)濟(jì)行為：a、國(guó)有企業(yè)接受非國(guó)有單位以非貨幣資產(chǎn)出資;b、國(guó)有企業(yè)收購(gòu)非國(guó)有資產(chǎn)或產(chǎn)權(quán);c、國(guó)有企業(yè)與非國(guó)有單位置換資產(chǎn)或企業(yè)產(chǎn)權(quán);d、國(guó)有企業(yè)接受非國(guó)有單位以非貨幣資產(chǎn)抵債。(2)核準(zhǔn)、備案項(xiàng)目范圍

相關(guān)國(guó)有企業(yè)涉及的資產(chǎn)評(píng)估，非國(guó)有控股企業(yè)涉及企業(yè)國(guó)有股權(quán)變動(dòng)的資產(chǎn)評(píng)估，應(yīng)進(jìn)行評(píng)估核準(zhǔn)或備案。

(3)國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的程序

國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓需要經(jīng)過九個(gè)步驟：

1、形成轉(zhuǎn)讓決議;

2、主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn);

3、清產(chǎn)核準(zhǔn)及財(cái)務(wù)審計(jì);

4、有資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估;

5、公告(20日);

6、選擇受讓方;

7、簽訂合同;

8、審批備案;

9、產(chǎn)權(quán)變更登記。

十九、擬掛牌企業(yè)實(shí)際控制人的認(rèn)定

有下列情形之一的，為擁有擬掛牌企業(yè)的控制權(quán)：

1、擬掛牌公司持股50%以上的控股股東;

2、實(shí)際支配擬掛牌公司股份表決權(quán)超過30%;

3、通過實(shí)際支配擬掛牌公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任;

4、其可支配的擬掛牌公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響;

5、中國(guó)證監(jiān)會(huì)或全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司認(rèn)定的其他情形。

二十、中國(guó)籍自然人是否可以成為中外合資企業(yè)的股東

境內(nèi)自然人可以通過繼承取得外商投資企業(yè)股權(quán)，成為外商投資企業(yè)股東;原境內(nèi)公司中國(guó)自然人股東在原公司享有股東地位一年以上的，經(jīng)批準(zhǔn)，可以繼續(xù)作為變更后所設(shè)立外商投資企業(yè)的中方投資者。

二十一、歷史上存在集體企業(yè)改制、清理掛靠問題

1、擬掛牌企業(yè)歷史沿革涉及集體企業(yè)改制程序缺失的處理

按照當(dāng)時(shí)的法律、法規(guī)，集體企業(yè)改制、產(chǎn)權(quán)變動(dòng)的主要程序是：(1)、產(chǎn)權(quán)界定;(2)、審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估;(3)、產(chǎn)權(quán)交易所交易;(4)產(chǎn)權(quán)主體或職工(代表)大會(huì)同意;(5)、集體資產(chǎn)管理部門審核認(rèn)定。但由于歷史原因，會(huì)有程序缺失，中介機(jī)構(gòu)要重點(diǎn)核查，改制是否取得上級(jí)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，相關(guān)程序缺失是否影響對(duì)集體資產(chǎn)處置做出實(shí)質(zhì)的判斷。

2、擬掛牌企業(yè)歷史沿革存在掛靠集體企業(yè)(紅帽子企業(yè))的處理方式

清理掛靠集體企業(yè)的主要程序：(1)按照集體企業(yè)清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定的政策規(guī)定，對(duì)企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益進(jìn)行界定，各投資方簽署界定文本文件，清產(chǎn)核資機(jī)構(gòu)據(jù)此出具產(chǎn)權(quán)界定的法律文件，劃清投資來源或出資人，明確財(cái)產(chǎn)歸屬。(2)經(jīng)核實(shí)為私營(yíng)或個(gè)人性質(zhì)的企

業(yè)，由各級(jí)清產(chǎn)核資機(jī)構(gòu)出具有關(guān)證明材料，變更企業(yè)登記。

二十二、企業(yè)在報(bào)告期內(nèi)開具無真實(shí)貿(mào)易背景的商業(yè)承兌匯票行為的處理方案

一些企業(yè)通過虛構(gòu)商業(yè)合同，通過關(guān)聯(lián)方或者上下游客戶開具無真實(shí)商業(yè)交易的商業(yè)承兌匯票進(jìn)行短期融資，取得商業(yè)承兌匯票后貼現(xiàn)或者背書給交易的對(duì)方。對(duì)此種情況，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在申報(bào)前予以規(guī)范，解付相關(guān)商業(yè)承兌匯票，承諾以后不再通過此種方式融資，并由大股東進(jìn)行兜底，不會(huì)對(duì)企業(yè)上新三板構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。

第四篇：新三板掛牌條件及主要法律問題

新三板掛牌條件及主要法律問題

新三板目前審核重點(diǎn)在擬掛牌企業(yè)是否如實(shí)、詳盡的進(jìn)行披露，瑕疵披露是可以接受的，尚未有因?yàn)榇嬖谥卮蠓蓡栴}被勸退的情況，實(shí)踐中中介機(jī)構(gòu)主要根據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》關(guān)注以下法律問題：

一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年

（一）依法設(shè)立，是指公司依據(jù)《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，并已取得《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。1．公司設(shè)立的主體、程序合法、合規(guī)。

（1）國(guó)有企業(yè)需提供相應(yīng)的國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國(guó)務(wù)院、地方政府授權(quán)的其他部門、機(jī)構(gòu)關(guān)于國(guó)有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)文件。

（2）外商投資企業(yè)須提供商務(wù)主管部門出具的設(shè)立批復(fù)文件。

（3）《公司法》修改（2006年1月1日）前設(shè)立的股份公司，須取得國(guó)務(wù)院授權(quán)部門或者省級(jí)人民政府的批準(zhǔn)文件。

律師提示特別關(guān)注：

實(shí)踐中上新三板的企業(yè)多為高新技術(shù)企業(yè)，很多企業(yè)存在國(guó)有創(chuàng)業(yè)引導(dǎo)基金前期投資的情況。

所以要特別關(guān)注國(guó)有創(chuàng)投公司投資公司時(shí)是否履行相關(guān)法律程序

1、投資時(shí)，是否經(jīng)有權(quán)部門履行了決策程序，是否需要國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)

2、增資擴(kuò)股時(shí)，是否同比例增資，如未同比例增資，是否履行評(píng)估備案手續(xù)。

3、退出時(shí)是否履行了評(píng)估備案，是否在產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行了交易。

2．公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。（1）以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，明確權(quán)屬，財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。律師提示特別關(guān)注：

實(shí)踐中上新三板的企業(yè)多為高新技術(shù)企業(yè)，很多企業(yè)創(chuàng)立時(shí)存在股東以無形資產(chǎn)評(píng)估出資的情況。

1、無形資產(chǎn)是否屬于職務(wù)發(fā)明

如屬于職務(wù)發(fā)明，則涉嫌出資不實(shí)問題，需要用現(xiàn)金替換無形資產(chǎn)出資。

2、無形資產(chǎn)出資是否與主營(yíng)業(yè)務(wù)相關(guān)

實(shí)踐中，有些企業(yè)創(chuàng)始股東購(gòu)買與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評(píng)估出資至公司，但是主營(yíng)業(yè)務(wù)從未使用過該無形資產(chǎn)，則該等行為涉嫌出資不實(shí)，需要通過現(xiàn)金替換無形資產(chǎn)出資。

3、無形資產(chǎn)出資未過戶至企業(yè)

實(shí)踐中，有些企業(yè)股東拿無形資產(chǎn)出資至公司，但是并未辦理過戶手續(xù)。（2）以國(guó)有資產(chǎn)出資的，應(yīng)遵守有關(guān)國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估的規(guī)定。（3）公司注冊(cè)資本繳足，不存在出資不實(shí)情形。

（二）存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個(gè)完整的會(huì)計(jì)。

（三）有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。整體變更不應(yīng)改變歷史成本計(jì)價(jià)原則，不應(yīng)根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整，應(yīng)以改制基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司股本。申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表最近一期截止日不得早于改制基準(zhǔn)日。律師提示特別關(guān)注：

1、改制動(dòng)用資本公積的問題

大部分情況下的改制，公司注冊(cè)資本都會(huì)有所提高，由于動(dòng)用盈余公積和未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增需要繳納所得稅，公司通常更愿意用資本公積轉(zhuǎn)增股本。但需要注意的是，并非所有資本公積都可以轉(zhuǎn)增股本，通常只有“資本溢價(jià)”可以轉(zhuǎn)增股本，而像資產(chǎn)評(píng)估增值記入的“其他資本公積”、“股權(quán)投資準(zhǔn)備”，以及“接收捐贈(zèng)資產(chǎn)”、“外幣資本折算差額”等則不可以轉(zhuǎn)增股本。

2、改制時(shí)所得稅繳納問題

改制時(shí)，資本公積、盈余公積及未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增股本按以下情況區(qū)別納稅：(1)自然人股東

資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)不征收個(gè)人所得稅；

盈余公積及未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增股本時(shí)應(yīng)當(dāng)繳納個(gè)人所得稅；（2）法人股東 資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)不繳納企業(yè)所得稅；

盈余公積及未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增股本雖然視同利潤(rùn)分配行為，但法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅；但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時(shí)，法人股東需要補(bǔ)繳所得稅的差額部分。

二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力

（一）業(yè)務(wù)明確，是指公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或服務(wù)、用途及其商業(yè)模式等信息。

（二）公司可同時(shí)經(jīng)營(yíng)一種或多種業(yè)務(wù)，每種業(yè)務(wù)應(yīng)具有相應(yīng)的關(guān)鍵資源要素，該要素組成應(yīng)具有投入、處理和產(chǎn)出能力，能夠與商業(yè)合同、收入或成本費(fèi)用等相匹配。

律師提示特別關(guān)注：

因?yàn)樾氯宀⒉晃磳?duì)擬掛牌企業(yè)提出利潤(rùn)要求，但是實(shí)踐中掛牌的企業(yè)基本上都實(shí)現(xiàn)了盈利，實(shí)踐中有些企業(yè)為了做成盈利而虛構(gòu)部分業(yè)務(wù)合同。建議公司不要為了做盈利而虛構(gòu)合同，得不償失。

1．公司業(yè)務(wù)如需主管部門審批，應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)、許可或特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等。2．公司業(yè)務(wù)須遵守法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策以及環(huán)保、質(zhì)量、安全等要求。

（三）持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力，是指公司基于報(bào)告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況，在可預(yù)見的將來，有能力按照既定目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營(yíng)下去。

1．公司業(yè)務(wù)在報(bào)告期內(nèi)應(yīng)有持續(xù)的營(yíng)運(yùn)記錄，不應(yīng)僅存在偶發(fā)性交易或事項(xiàng)。營(yíng)運(yùn)記錄包括現(xiàn)金流量、營(yíng)業(yè)收入、交易客戶、研發(fā)費(fèi)用支出等。

2．公司應(yīng)按照《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》的規(guī)定編制并披露報(bào)告期內(nèi)的財(cái)務(wù)報(bào)表，公司不存在《中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)準(zhǔn)則第1324號(hào)——持續(xù)經(jīng)營(yíng)》中列舉的影響其持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力的相關(guān)事項(xiàng)，并由具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具標(biāo)準(zhǔn)無保留意見的審計(jì)報(bào)告。

財(cái)務(wù)報(bào)表被出具帶強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)段的無保留審計(jì)意見的，應(yīng)全文披露審計(jì)報(bào)告正文以及董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和注冊(cè)會(huì)計(jì)師對(duì)強(qiáng)調(diào)事項(xiàng)的詳細(xì)說明，并披露董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)對(duì)審計(jì)報(bào)告涉及事項(xiàng)的處理情況，說明該事項(xiàng)對(duì)公司的影響是否重大、影響是否已經(jīng)消除、違反公允性的事項(xiàng)是否已予糾正。律師提示特別關(guān)注：

實(shí)踐中上新三板的企業(yè)多為創(chuàng)業(yè)型企業(yè)，部分企業(yè)在報(bào)告期存在核定征稅問題。

1、盡快根據(jù)會(huì)計(jì)師的意見調(diào)整為查賬征收。

2、規(guī)范公司財(cái)務(wù)管理制度和內(nèi)控制度。

3．公司不存在依據(jù)《公司法》第一百八十一條規(guī)定解散的情形，或法院依法受理重整、和解或者破產(chǎn)申請(qǐng)。

三、公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營(yíng)

（一）公司治理機(jī)制健全，是指公司按規(guī)定建立股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)管理層（以下簡(jiǎn)稱“三會(huì)一層”）組成的公司治理架構(gòu)，制定相應(yīng)的公司治理制度，并能證明有效運(yùn)行，保護(hù)股東權(quán)益。

1．公司依法建立“三會(huì)一層”，并按照《公司法》、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》及《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)—章程必備條款》等規(guī)定建立公司治理制度。

2．公司“三會(huì)一層”應(yīng)按照公司治理制度進(jìn)行規(guī)范運(yùn)作。在報(bào)告期內(nèi)的有限公司階段應(yīng)遵守《公司法》的相關(guān)規(guī)定。

3．公司董事會(huì)應(yīng)對(duì)報(bào)告期內(nèi)公司治理機(jī)制執(zhí)行情況進(jìn)行討論、評(píng)估。律師提示特別關(guān)注：

實(shí)踐中擬上新三板的企業(yè)公司治理相對(duì)較弱，部分企業(yè)尚未建立董事會(huì)，或者董事會(huì)成員主要為家族成員。

1、建議在股改的時(shí)候規(guī)范公司的三會(huì)一層，存在家族成員控制董事會(huì)情形的，適當(dāng)引進(jìn)公司管理層或者外部董事。

2、重視公司三會(huì)治理制度，公司經(jīng)營(yíng)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照公司章程等公司制度執(zhí)行，提早適應(yīng)掛牌后的信息披露要求。

（二）合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)，是指公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員須依法開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，經(jīng)營(yíng)行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。1．公司的重大違法違規(guī)行為是指公司最近24個(gè)月內(nèi)因違犯國(guó)家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。

（1）行政處罰是指經(jīng)濟(jì)管理部門對(duì)涉及公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的違法違規(guī)行為給予的行政處罰。

（2）重大違法違規(guī)情形是指，凡被行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)給予沒收違法所得、沒收非法財(cái)物以上行政處罰的行為，屬于重大違法違規(guī)情形，但處罰機(jī)關(guān)依法認(rèn)定不屬于的除外；被行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)給予罰款的行為，除主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機(jī)關(guān)認(rèn)定該行為不屬于重大違法違規(guī)行為的外，都視為重大違法違規(guī)情形。

律師提示特別關(guān)注：

1、凡是被罰款以上的處罰，均需要處罰機(jī)關(guān)出具不屬于重大違法違規(guī)行為的證明。

2、關(guān)注稅務(wù)處罰、工商、環(huán)保處罰。

3、董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)在中國(guó)人民銀行征信系統(tǒng)中信用記錄良好，不存在失信行為。

（3）公司最近24個(gè)月內(nèi)不存在涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，尚未有明確結(jié)論意見的情形。

2．控股股東、實(shí)際控制人合法合規(guī)，最近24個(gè)月內(nèi)不存在涉及以下情形的重大違法違規(guī)行為：

（1）控股股東、實(shí)際控制人受刑事處罰；

（2）受到與公司規(guī)范經(jīng)營(yíng)相關(guān)的行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重；情節(jié)嚴(yán)重的界定參照前述規(guī)定；

（3）涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椋形从忻鞔_結(jié)論意見。

3．現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員應(yīng)具備和遵守《公司法》規(guī)定的任職資格和義務(wù)，不應(yīng)存在最近24個(gè)月內(nèi)受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰或者被采取證券市場(chǎng)禁入措施的情形。

律師提示特別關(guān)注：

1、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高管人員是否設(shè)立過其他公司或者在其他公司擔(dān)任該公司法定代表人而該公司可能因?yàn)槲茨隀z被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情形。（董監(jiān)高被列入黑名單而不能在擬掛牌企業(yè)擔(dān)任董監(jiān)高及法定代表人）。

（三）公司報(bào)告期內(nèi)不應(yīng)存在股東包括控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。如有，應(yīng)在申請(qǐng)掛牌前予以歸還或規(guī)范。律師提示特別關(guān)注：

報(bào)告期內(nèi)公司股東占用公司資金、資產(chǎn)等情形的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)清理、歸還，并出具規(guī)范控股股東占用公司資金的承諾函等。

（四）公司應(yīng)設(shè)有獨(dú)立財(cái)務(wù)部門進(jìn)行獨(dú)立的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算，相關(guān)會(huì)計(jì)政策能如實(shí)反映企業(yè)財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量。

四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)

（一）股權(quán)明晰，是指公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，權(quán)屬分明，真實(shí)確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)股東或?qū)嶋H支配的股東持有公司的股份不存在權(quán)屬爭(zhēng)議或潛在糾紛。律師提示特別關(guān)注

1、是否存在股權(quán)代持

如存在股權(quán)代持，核查股權(quán)代持的原因，是否存在股權(quán)代持協(xié)議，并根據(jù)實(shí)際情況還原股權(quán)代持，并要求相關(guān)股東簽署不存在股權(quán)糾紛的承諾函等。

1． 公司的股東不存在國(guó)家法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件規(guī)定不適宜擔(dān)任股東的情形。律師提示特別關(guān)注

1、是否存在公務(wù)員、事業(yè)單位人員持股的情況。

2．申請(qǐng)掛牌前存在國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形，應(yīng)遵守國(guó)資管理規(guī)定。3．申請(qǐng)掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。

（二）股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)，是指公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓依法履行必要內(nèi)部決議、外部審批（如有）程序，股票轉(zhuǎn)讓須符合限售的規(guī)定。1．公司股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)，不存在下列情形：（1）最近36個(gè)月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；（2）違法行為雖然發(fā)生在36個(gè)月前，目前仍處于持續(xù)狀態(tài)，但《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》實(shí)施前形成的股東超200人的股份有限公司經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)確認(rèn)的除外。

2．公司股票限售安排應(yīng)符合《公司法》和《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》的有關(guān)規(guī)定。

（三）在區(qū)域股權(quán)市場(chǎng)及其他交易市場(chǎng)進(jìn)行權(quán)益轉(zhuǎn)讓的公司，申請(qǐng)股票在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓等行為應(yīng)合法合規(guī)。

（四）公司的控股子公司或納入合并報(bào)表的其他企業(yè)的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為需符合本指引的規(guī)定。

五、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易問題

雖然新三板可以容忍同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易的存在，但是

1、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)如果不能給出合理的解釋，很難被全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)接受，且全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)需要實(shí)際控制人出具為避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)采取的措施及做出的承諾，因此，應(yīng)當(dāng)避免存在實(shí)際控制人同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的問題。

2、是否存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系非關(guān)聯(lián)化的情形，例如，與非正常業(yè)務(wù)關(guān)系單位或個(gè)人發(fā)生的偶發(fā)性或重大交易，缺乏明顯商業(yè)理由的交易，實(shí)質(zhì)與形式明顯不符的交易，交易價(jià)格、條件、形式等明顯異?；蝻@失公允的交易，應(yīng)當(dāng)考慮是否為虛構(gòu)的交易、是否實(shí)質(zhì)上是關(guān)聯(lián)方交易、該交易背后是否還有其他安排；

如存在關(guān)聯(lián)交易，需要論證關(guān)聯(lián)方交易存在的必要性和持續(xù)性，以及減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體安排。

六、其他有關(guān)歷史上出資不規(guī)范的情形

1、歷史上增資存在代驗(yàn)資問題或者涉嫌抽逃出資情形

對(duì)于擬掛牌企業(yè)歷史上存在代驗(yàn)資的問題，應(yīng)當(dāng)由相關(guān)股東按照出資比例補(bǔ)足，不應(yīng)當(dāng)再繼續(xù)采用掛賬方式處理。

2、對(duì)于大股東出資后將注冊(cè)資本挪作私用的，涉嫌抽逃出資，應(yīng)當(dāng)盡快歸還，并適當(dāng)計(jì)息。附件: 新三板掛牌主要法律法規(guī)

（一）非上市公眾公司相關(guān)法規(guī) 1.1 非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法

1.2 非上市公眾公司監(jiān)管指引第1號(hào)--信息披露 1.3 非上市公眾公司監(jiān)管指引第2號(hào)--申請(qǐng)文件 1.4 非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)--章程必備條款

（二）全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則及適用標(biāo)準(zhǔn) 2.1全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）

2.2全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）

（三）全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則實(shí)施細(xì)則

3.1全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商推薦業(yè)務(wù)規(guī)定（試行）3.2全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則（試行）3.3全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則（試行）3.4全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商管理細(xì)則（試行）

（四）全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)定向發(fā)行規(guī)定

4.1全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)關(guān)于定向發(fā)行情況報(bào)告書必備內(nèi)容的規(guī)定 4.2股份公司申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系

（一）非上市公眾公司相關(guān)法規(guī) 1.1 非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法

1.2 非上市公眾公司監(jiān)管指引第1號(hào)--信息披露 1.3 非上市公眾公司監(jiān)管指引第2號(hào)--申請(qǐng)文件 1.4 非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)--章程必備條款

（二）全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則及適用標(biāo)準(zhǔn) 2.1全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）

2.2全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）

（三）全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則實(shí)施細(xì)則

3.1全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商推薦業(yè)務(wù)規(guī)定（試行）3.2全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則（試行）3.3全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則（試行）3.4全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商管理細(xì)則（試行）

（四）全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)定向發(fā)行規(guī)定

4.1全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)關(guān)于定向發(fā)行情況報(bào)告書必備內(nèi)容的規(guī)定 4.2股份公司申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓、定向發(fā)行股票的審查工作流程

(五)全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)指引

5.1全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓說明書內(nèi)容與格式指引（試行）5.2全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌申請(qǐng)文件內(nèi)容與格式指引（試行）5.3全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商盡職調(diào)查工作指引（試行）5.4全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司報(bào)告內(nèi)容與格式指引（試行）

（六）申報(bào)材料、年費(fèi)

6.1《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓特別風(fēng)險(xiǎn)揭示書》必備條款

6.2關(guān)于收取掛牌公司掛牌年費(fèi)的通知

6.3全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)申請(qǐng)材料接收須知

第五篇：新三板常見問題解答

常見問題解答

新三板掛牌公司如何進(jìn)行轉(zhuǎn)板？

對(duì)掛牌公司“轉(zhuǎn)板”的需求，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)將堅(jiān)持開放發(fā)展的市場(chǎng)化理念，充分尊重企業(yè)的自主選擇權(quán)，企業(yè)根據(jù)自身發(fā)展的需要，可以自主選擇進(jìn)入不同層次的資本市場(chǎng)。

關(guān)于“轉(zhuǎn)板”的條件，掛牌公司成功“轉(zhuǎn)板”的關(guān)鍵是能夠滿足交易所市場(chǎng)的準(zhǔn)入條件，而交易所市場(chǎng)的準(zhǔn)入條件將在很大程度上與首次公開發(fā)行核準(zhǔn)條件相銜接。因此，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)將逐步完善市場(chǎng)功能體系，滿足掛牌公司發(fā)展的需求，同時(shí)將與有關(guān)方面溝通協(xié)調(diào)，進(jìn)一步促進(jìn)與其它市場(chǎng)的有機(jī)銜接。

關(guān)于“轉(zhuǎn)板”的操作，掛牌公司向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)首次公開發(fā)行股票并上市，或向證券交易所申請(qǐng)股票上市之前，應(yīng)向全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請(qǐng)暫停股份轉(zhuǎn)讓。如中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)掛牌公司首次公開發(fā)行股票申請(qǐng)，或證券交易所同意掛牌公司股票上市，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司將終止其股票掛牌。

大股東解限售有什么相關(guān)規(guī)定？掛牌前12個(gè)月以內(nèi)的除控股股東及實(shí)際控制人之外的股東買賣的股票是否受限制？

根據(jù)《公司法》第142條的規(guī)定，“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓…公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五…上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份…”

根據(jù)《業(yè)務(wù)規(guī)則》第2.8條規(guī)定，“掛牌公司控股股東及實(shí)際控制人在掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉(zhuǎn)讓限制，每批解除轉(zhuǎn)讓限制的數(shù)量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除轉(zhuǎn)讓限制的時(shí)間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。掛牌前十二個(gè)月以內(nèi)控股股東及實(shí)際控制人直接或間接持有的股票進(jìn)行過轉(zhuǎn)讓的，該股票的管理按照前款規(guī)定執(zhí)行，主辦券商為開展做市業(yè)務(wù)取得的做市初始庫(kù)存股票除外。

因司法裁決、繼承等原因?qū)е掠邢奘燮诘墓善背钟腥税l(fā)生變更的，后續(xù)持有人應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行股票限售規(guī)定?！?/p>

掛牌公司股東如果符合上述身份或情形的，應(yīng)按照上述規(guī)定進(jìn)行所持股票的解限售。

投資者適當(dāng)性管理何時(shí)實(shí)施？具體要求？

《投資者適當(dāng)性管理細(xì)則》已于2013年2月8日發(fā)布并施行，明確了參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓和參與掛牌公司股票定向發(fā)行的投資者。

參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓的投資者：

1、注冊(cè)資本500萬元人民幣以上的法人機(jī)構(gòu)或?qū)嵗U出資總額500萬元人民幣以上的合伙企業(yè)；

2、集合信托計(jì)劃、證券投資基金、銀行理財(cái)產(chǎn)品、證券公司資產(chǎn)管理計(jì)劃，以及由金融機(jī)構(gòu)或者相關(guān)監(jiān)管部門認(rèn)可的其他機(jī)構(gòu)管理的金融產(chǎn)品或資產(chǎn)；

3、投資者本人名下前一交易日日終證券類資產(chǎn)市值500萬元人民幣以上，且具有兩年以上證券投資經(jīng)驗(yàn)，或具有會(huì)計(jì)、金融、投資、財(cái)經(jīng)等相關(guān)專業(yè)背景或培訓(xùn)經(jīng)歷。

參與掛牌公司股票定向發(fā)行的投資者：

1、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第36條規(guī)定的投資者；

2、符合參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓條件的投資者。

如何查詢?nèi)珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的相關(guān)交易數(shù)據(jù)？

作為股轉(zhuǎn)系統(tǒng)向市場(chǎng)提供信息服務(wù)的一部分，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)確有報(bào)價(jià)及交易數(shù)據(jù)發(fā)布的考慮。伴隨著交易系統(tǒng)的建設(shè)，針對(duì)不同的市場(chǎng)參與人和需求，其具體的發(fā)布形式、內(nèi)容、時(shí)效、承載方式以及服務(wù)費(fèi)用還 在制定、設(shè)計(jì)中。這方面的信息服務(wù)策略一旦確定，會(huì)及時(shí)組織相應(yīng)發(fā)布系統(tǒng)的開發(fā)實(shí)施，盡快盡好地為市場(chǎng)參與者和關(guān)注者提供服務(wù)。

我公司的官方網(wǎng)站004km.cn，是發(fā)布系統(tǒng)動(dòng)態(tài)、法律規(guī)則、業(yè)務(wù)資訊等信息的重要渠道，是相關(guān)參與者信息披露的重要平臺(tái)。在過渡期內(nèi)，用戶可以通過網(wǎng)站中相關(guān)鏈接的引導(dǎo)，查詢到歷史或當(dāng)天的報(bào)價(jià)及成交情況。隨著業(yè)務(wù)的開展和運(yùn)營(yíng)的需要，網(wǎng)站的布局、功能等也會(huì)不斷改進(jìn)、完善。

擬掛牌股份公司在掛牌前是否可以辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，此業(yè)務(wù)會(huì)不會(huì)影響掛牌申請(qǐng)的提交？如果可以，辦理股權(quán)質(zhì)押貸款的股份在股份公司掛牌后如何登記？是否屬于限售股份？

掛牌前，擬掛牌公司可依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，須履行必要內(nèi)部決議程序，簽署書面質(zhì)押合同，辦理工商登記手續(xù)，只要不存在股權(quán)糾紛和其他爭(zhēng)議，原則上不會(huì)影響其掛牌。掛牌后，掛牌公司也可依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，但需按照中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司的要求，辦理股票質(zhì)押手續(xù)。

辦理股權(quán)質(zhì)押貸款的股份在股份公司掛牌后，應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)證券登記結(jié)算公司的有關(guān)規(guī)定辦理登記手續(xù)，在股權(quán)出質(zhì)期間限制轉(zhuǎn)讓，待質(zhì)押權(quán)行使時(shí)，按照中國(guó)證券登記結(jié)算公司的有關(guān)規(guī)定辦理流通手續(xù)。

投資者如何參與全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)？具體辦理流程是怎樣的？

投資者參與全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的具體流程如下：

（一）投資者選擇一家從事全國(guó)中小股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的主辦券商（名單可在004km.cn查閱），申請(qǐng)開通全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股票買賣權(quán)限，主辦券商將依據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當(dāng)性管理細(xì)則（試行）》相關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查，符合條件的，方可為投資者辦理開通手續(xù)。

（二）目前，投資者參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓，應(yīng)開立深圳市場(chǎng)人 民幣普通股票賬戶。

（三）經(jīng)審查符合投資者準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)的投資者應(yīng)當(dāng)與主辦券商簽訂《買賣掛牌公司股票委托代理協(xié)議》以明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。投資者在簽訂該協(xié)議前，應(yīng)認(rèn)真閱讀并簽署《掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓特別風(fēng)險(xiǎn)揭示書》。

掛牌公司準(zhǔn)備向外部投資者和原股東定向增資，價(jià)格不一，是否可以？ 掛牌公司定向發(fā)行應(yīng)遵循同股同價(jià)原則。同一次定向發(fā)行中，不同認(rèn)購(gòu)對(duì)象的認(rèn)購(gòu)價(jià)格應(yīng)保持一致。如果員工認(rèn)購(gòu)股份構(gòu)成股份支付行為的，應(yīng)執(zhí)行有關(guān)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則并進(jìn)行信息披露。

股權(quán)激勵(lì)是否可以開展？

掛牌公司可以通過定向發(fā)行向公司員工進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)。

掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和核心員工可以參與認(rèn)購(gòu)本公司定向發(fā)行的股票，也可以轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股票。

掛牌公司向特定對(duì)象發(fā)行股票，股東人數(shù)累計(jì)可以超過200人，但每次定向發(fā)行除公司股東之外的其他投資者合計(jì)不得超過35人。因此，掛牌公司通過定向發(fā)行進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)應(yīng)當(dāng)符合上述規(guī)定。

需要說明的是按照規(guī)則全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)允許存在股權(quán)激勵(lì)未行權(quán)完畢的公司申請(qǐng)掛牌.境外機(jī)構(gòu)和外國(guó)人是否可以直接參與定向增發(fā)及交易？外資股東如何辦理開具股票交易賬戶？

全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的全國(guó)性證券交易場(chǎng)所，所有符合《合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法》和《人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資試點(diǎn)辦法》規(guī)定的合格境外機(jī)構(gòu)投資者（QFII）和人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者（RQFII）均可參與。外資股東辦理證券賬戶應(yīng)遵照中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司《關(guān)于外國(guó)戰(zhàn)略投資者開立A股證券賬戶等有關(guān)問題的通知》。過渡期全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有什么委托類型，如何成交？

根據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期股票轉(zhuǎn)讓暫行辦法》第七條的規(guī)定，投資者委托分為意向委托、定價(jià)委托和成交確認(rèn)委托。意向委托是指投資者委托主辦券商按其指定價(jià)格和數(shù)量買賣股票的意向指令，意向委托不具有成交功能。定價(jià)委托是指投資者委托主辦券商按其指定的價(jià)格買賣不超過其指定數(shù)量股票的指令。成交確認(rèn)委托是指投資者買賣雙方達(dá)成成交協(xié)議，或投資者擬與定價(jià)委托成交，委托主辦券商以指定價(jià)格和數(shù)量與指定對(duì)手方確認(rèn)成交的指令。

投資者達(dá)成轉(zhuǎn)讓意向后，可各自委托主辦券商進(jìn)行成交確認(rèn)申報(bào)。投資者擬與定價(jià)委托成交的，可委托主辦券商進(jìn)行成交確認(rèn)申報(bào)，全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)對(duì)通過驗(yàn)證的成交確認(rèn)申報(bào)和定價(jià)申報(bào)信息進(jìn)行匹配核對(duì)，核對(duì)無誤的，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)予以確認(rèn)成交。

是否可以通過互報(bào)成交確認(rèn)申報(bào)方式成交不足3 萬股的股票？ 根據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期登記結(jié)算暫行辦法》第十條的規(guī)定，每筆委托股票數(shù)量應(yīng)為3 萬股以上，投資者證券賬戶某一股票余額不足3 萬股的，只能一次性委托賣出。因此，在投資者證券賬戶某一股票余額不足3 萬股時(shí)，可以成交不足3 萬股的股票。除此之外，每筆委托數(shù)量應(yīng)為3 萬股以上。

企業(yè)如何申請(qǐng)到全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓？

自全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司發(fā)布《關(guān)于境內(nèi)企業(yè)掛牌全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)事項(xiàng)的公告》（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告[2013]54 號(hào)）之日起，境內(nèi)符合《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》規(guī)定的掛牌條件的各種所有制、各種行業(yè)的企業(yè)均可申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌。

全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)實(shí)行主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)制度。企業(yè)應(yīng)與具有推薦業(yè)務(wù)資格的券商簽訂《推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議》；由主辦券商對(duì)企業(yè)進(jìn)行初步盡職調(diào)查，確認(rèn)企業(yè)是否符合掛牌準(zhǔn)入條件以及是否愿意推薦；接著，由主辦券商聯(lián)合律師、會(huì)計(jì)師等中介機(jī)構(gòu)協(xié)助企業(yè)完成股改（若需）、進(jìn)行全面盡職調(diào)查并制

作申請(qǐng)文件，履行各自內(nèi)核程序后申報(bào)材料。

申請(qǐng)時(shí)股東人數(shù)未超過 200 人（含200 人）的股份公司，直接向全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請(qǐng)掛牌；申請(qǐng)時(shí)股東人數(shù)超過200人的股份公司，取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)文件后，向全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請(qǐng)辦理掛牌手續(xù)。

已在區(qū)域股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)掛牌的公司如何申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓？

根據(jù)國(guó)務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》（國(guó)發(fā)[2013]49 號(hào)）規(guī)定，在符合《國(guó)務(wù)院關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所切實(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的決定》（國(guó)發(fā)[2011]38 號(hào)）要求的區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)進(jìn)行股權(quán)非公開轉(zhuǎn)讓的公司，符合掛牌條件的，可以申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓股份。對(duì)于在已通過國(guó)務(wù)院清理整頓各類交易場(chǎng)所部際聯(lián)席會(huì)議檢查驗(yàn)收的區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)掛牌的公司，申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前須暫停其股份轉(zhuǎn)讓（或摘牌），待取得全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司出具的同意掛牌的函后，必須在辦理股份初始登記前完成在區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)的摘牌手續(xù)。

對(duì)于在國(guó)發(fā)[2013]49 號(hào)文發(fā)布之前，已在尚未通過國(guó)務(wù)院清理整頓各類交易場(chǎng)所部際聯(lián)席會(huì)議檢查驗(yàn)收的區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)掛牌的公司，須在申請(qǐng)掛牌前完成摘牌手續(xù)，由主辦券商和律師核查其在區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)掛牌期間是否符合國(guó)發(fā)[2011]38號(hào)的規(guī)定，并發(fā)布明確意見。

對(duì)于在國(guó)發(fā)[2013]49 號(hào)文發(fā)布之后，申請(qǐng)?jiān)谏形赐ㄟ^國(guó)務(wù)院清理整頓各類交易場(chǎng)所部際聯(lián)席會(huì)議檢查驗(yàn)收的區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)掛牌的公司，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司將在該區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)通過國(guó)務(wù)院清理整頓各類交易場(chǎng)所部際聯(lián)席會(huì)議檢查驗(yàn)收后受理其掛牌公開轉(zhuǎn)讓的申請(qǐng)。

掛牌申請(qǐng)文件中申報(bào)的財(cái)務(wù)報(bào)表最近一期是否必須以季度報(bào)表、半報(bào)表或者報(bào)表為準(zhǔn)？

為更好地服務(wù)于企業(yè)，提升審查服務(wù)理念，避免企業(yè)集中申報(bào)，我們 不強(qiáng)制要求最近一期財(cái)務(wù)報(bào)表必須以季度、半或者報(bào)表為期，可以任意月度報(bào)表為期，但其最近一期審計(jì)截止日不得早于改制基準(zhǔn)日。財(cái)務(wù)報(bào)表有效期為最近一期審計(jì)截止日后6 個(gè)月內(nèi)，特殊情況下可申請(qǐng)延長(zhǎng)至多不超過1 個(gè)月；特殊情況主要是指企業(yè)辦理信息披露、股份登記等掛牌手續(xù)事宜。

申請(qǐng)掛牌公司做股份公司改制的會(huì)計(jì)師事務(wù)所是否必須取得證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格？

對(duì)于企業(yè)股改的會(huì)計(jì)師事務(wù)所是否具有證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司無強(qiáng)制性要求；但申請(qǐng)掛牌時(shí)向我司提交的財(cái)務(wù)報(bào)告應(yīng)當(dāng)經(jīng)具有證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

申請(qǐng)掛牌公司全體董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員簽署的《董事（監(jiān)事、高級(jí)管理人員）聲明及承諾書》應(yīng)在何時(shí)提供？

申請(qǐng)掛牌公司全體董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員簽署的《董事（監(jiān)事、高級(jí)管理人員）聲明及承諾書》應(yīng)在報(bào)送申請(qǐng)文件時(shí)提供，承諾書內(nèi)容詳見我司網(wǎng)站發(fā)布的《董事（監(jiān)事、高級(jí)管理人員）聲明及承諾書》模板。

全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司如何向滬深交易所直接申請(qǐng)上市交易？

按照國(guó)務(wù)院決定的精神，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司可以直接申請(qǐng)到證券交易所上市，但上市的前提是掛牌公司必須符合《證券法》規(guī)定的股票上市條件，在股本總額、股權(quán)分散程度、公司規(guī)范經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)報(bào)告真實(shí)性等方面達(dá)到相應(yīng)的要求。

全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)堅(jiān)持開放發(fā)展的市場(chǎng)化理念，充分尊重企業(yè)的自主選擇權(quán)。企業(yè)可以根據(jù)自身發(fā)展的需要和條件，自主選擇進(jìn)入不同層次的資本市場(chǎng)。根據(jù)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則，如掛牌公司向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)公開發(fā)行股票并在證券交易所上市，或向其他證券交易所申請(qǐng)股票上市，掛牌公司應(yīng)向全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請(qǐng)暫停轉(zhuǎn)讓；如中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)掛牌 公司公開發(fā)行股票并在證券交易所上市，或其他證券交易所同意掛牌公司股票上市，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司將終止其股票掛牌。上述規(guī)則已為掛牌企業(yè)轉(zhuǎn)板做出了相應(yīng)的程序安排。全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)將積極協(xié)調(diào)有關(guān)方面，充分創(chuàng)造便利條件，進(jìn)一步暢通與交易所市場(chǎng)的有機(jī)銜接機(jī)制。

新交易系統(tǒng)上線的時(shí)間安排？

全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司正在抓緊推進(jìn)新交易系統(tǒng)的建設(shè)，計(jì)劃于2014 年年中上線運(yùn)行，按計(jì)劃首先推出掛牌股票的協(xié)議轉(zhuǎn)讓,根據(jù)市場(chǎng)準(zhǔn)備情況再逐步實(shí)現(xiàn)做市轉(zhuǎn)讓、競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓。在新交易系統(tǒng)正式上線前，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易結(jié)算相關(guān)事項(xiàng)仍按《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期股票轉(zhuǎn)讓暫行辦法》和《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期登記結(jié)算暫行辦法》執(zhí)行。

《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票轉(zhuǎn)讓細(xì)則（試行）》何時(shí)實(shí)施？ 《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票轉(zhuǎn)讓細(xì)則（試行）》(以下簡(jiǎn)稱《轉(zhuǎn)讓細(xì)則》)有關(guān)交易結(jié)算制度的實(shí)施涉及系統(tǒng)開發(fā)、測(cè)試以及市場(chǎng)參與各方的技術(shù)銜接。因此，《轉(zhuǎn)讓細(xì)則》將在交易結(jié)算相關(guān)技術(shù)系統(tǒng)開發(fā)和測(cè)試完成后實(shí)施。本公司正按計(jì)劃抓緊推進(jìn)交易支持平臺(tái)建設(shè)，首先實(shí)現(xiàn)掛牌股票的協(xié)議轉(zhuǎn)讓，根據(jù)市場(chǎng)準(zhǔn)備情況再逐步實(shí)現(xiàn)做市轉(zhuǎn)讓、競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓。在交易支持平臺(tái)正式上線前，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易結(jié)算相關(guān)事項(xiàng)仍按《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期股票轉(zhuǎn)讓暫行辦法》和《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期登記結(jié)算暫行辦法》執(zhí)行。

全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)與區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)的關(guān)系？

全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)與區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)均是多層次資本市場(chǎng)的有機(jī)組成部分。全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，依據(jù)證券法設(shè)立的全國(guó)性證券交易場(chǎng)所，主要為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長(zhǎng)型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)。境內(nèi)符合條件的股份公司均可通過主辦券商申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，公開轉(zhuǎn)讓股份，進(jìn)行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。掛牌公司依法納 入非上市公眾公司監(jiān)管，股東人數(shù)可以超過200 人，股份可以按照標(biāo)準(zhǔn)化交易單位持續(xù)掛牌交易，且不設(shè)T+5 規(guī)定。區(qū)域性股轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)是由地方人民政府批準(zhǔn)設(shè)立，自行監(jiān)管的股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)。根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于清理整頓各類交易場(chǎng)所切實(shí)防范金融風(fēng)險(xiǎn)的決定》（國(guó)發(fā)?2011?38 號(hào)），區(qū)域性場(chǎng)外市場(chǎng)必須嚴(yán)格執(zhí)行“非公眾、非標(biāo)準(zhǔn)、非連續(xù)”的原則，即掛牌公司股東人數(shù)不允許超過200 人；不得將股份按照標(biāo)準(zhǔn)化交易單位持續(xù)掛牌交易；且任何投資者買入后賣出或賣出后買入同一交易品種的時(shí)間間隔不得少于5 個(gè)交易日。