第一篇：新三板常見疑難問題及解決方案總結(jié)

新三板：常見疑難問題及解決方案總結(jié)

1.什么時點股改稅負最輕?

A: 在有限公司基本盈利，凈資產(chǎn)稍微高于注冊資本時實施股改，這樣公司留存收益、資本公積金都少，自然人股東繳稅負擔輕。

2.是否可以吸收農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社？

A: 農(nóng)民專業(yè)合作社的投資人是要承擔無限責任的。在這種情況下，從風險控制的角度來說，只能合并其資產(chǎn)，不能合并其主體

3.企業(yè)與村委會簽訂《土地租賃協(xié)議書》，租賃二集體土地用于農(nóng)業(yè)是否可以？

A: 《土地承包合同》第3條規(guī)定：“國家實行農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度。農(nóng)村土地承包采取農(nóng)村集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，可以采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包”，第32條規(guī)定：“通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或其他方式流轉(zhuǎn)”。依照上述規(guī)定可以看出，農(nóng)村土地經(jīng)營只能采取承包經(jīng)營制，而不能采取租賃經(jīng)營制。允許存在的土地租賃也只能是家庭承包后的承包方的對外出租，屬于土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的范疇，而不能由農(nóng)村土地所有權(quán)人即發(fā)包方（本合同中的村委會）對外出租。因此，根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》及《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》的規(guī)定（1）不論是給本集體村民還是集體以外的主體（應(yīng)當事先經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準），農(nóng)村土地（集體建設(shè)用地除外）都必須以承包的方式發(fā)包給這些主體，村民委員會直接出租出去肯定是不合法的；（2）這些主體承包土地后，才能把承包的土地出租給第三人使用，此即所謂的承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)（出租僅為流轉(zhuǎn)的一種常用方式而已）；請切記，此時出租的主體不是村委會，而是承包人（如果土地成批出租，村委會可以作為組織者組織出租，但不能作為出租的主體）；

4.公司可以在12月31日宣告分配當年全年的利潤嗎？

A: 根據(jù)《公司法》和公司章程的規(guī)定，利潤分配方案需要由董事會制定，再經(jīng)股東大會審議通過后執(zhí)行。所以一般掛牌公司先是4月末前披露上一年度年報（經(jīng)審計），然后披露董事會決議，最后召開年度股東大會審議通過后執(zhí)行才合規(guī)，但是不是實質(zhì)障礙：(1)，如果分配的利潤少于實現(xiàn)的可分配利潤，董事會和股東會出補充決議，追認；(2)，少于。按照應(yīng)該分配的金額調(diào)賬。5.醫(yī)院能否掛牌新三板？

A:（1）公立性質(zhì)醫(yī)院：政府舉辦的公立醫(yī)院一般理解上應(yīng)既不合適、也無可能在新三板掛牌上市；（2）營利性、非營利性：非營利性醫(yī)院理論上應(yīng)不以營利為經(jīng)營目的、且舉辦人不能分紅，有障礙。目前已掛牌醫(yī)院均屬營利性醫(yī)院，非營利性醫(yī)院掛牌有障礙。

6.企業(yè)稅收采用核定征收對掛牌的影響？

A: 詢問了掛牌業(yè)務(wù)部的意見，NEEQ說必須滿足以下幾個條件：（1）報告期最后一期必須采用查賬征收（2）報告期末公司已向稅務(wù)部門足額繳納稅款（3）稅務(wù)部門出具報告期內(nèi)無違法違規(guī)證明 此外，還需要各中介機構(gòu)發(fā)表如下意見：

（1）公司實際控制人、控股股東出具承諾，承擔可能的追繳稅款和滯納金（2）會計師對報告期內(nèi)財務(wù)核算是否健全、內(nèi)控制度是否科學合理發(fā)表意見（3）律師對合法合規(guī)發(fā)表意見

（4）主辦券商對所有前面問題發(fā)表意見

最近有一個已經(jīng)掛牌的公司，可以去參考一下（831757）振華股份

7.大股東占用公司數(shù)億資金，據(jù)實披露但暫不歸還，能否上新三板？ A: 建議清理，否則可能構(gòu)成掛牌障礙。

根據(jù)《新三板業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》（下稱《規(guī)則》）第4.1.4條的規(guī)定，控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)應(yīng)切實保證掛牌公司的獨立性，不得利用其股東權(quán)利或者實際控制能力，通過關(guān)聯(lián)交易、墊付費用、提供擔保及其他方式直接或者間接侵占掛牌公司資金、資產(chǎn)，損害掛牌公司及其他股東的利益。

8.定增價格低于每股凈資產(chǎn)是否可行？

A: 新三板可以，定增價格是股東之間的約定，但每股不得低于面值即每股1元。案例，參見浩博新材。

9.企業(yè)沒有環(huán)評如何股改？

A:（1）可以補，也必須得補。一般從出環(huán)境報告（環(huán)境影響評價書）到最后拿到驗收報告至少要3個月，當中有公示、評審階段、現(xiàn)場驗收等等。

（2）補環(huán)評不要求停產(chǎn)停業(yè)，除非你有重大污染或者涉及到特殊行業(yè)違反監(jiān)管要求。

10.股改前，總股本數(shù)量如何設(shè)計較為適宜，請高手賜教！

A: 股本設(shè)置主要從凈資產(chǎn)收益率、每股收益、以后募投資金等方面綜合考慮。如股本過大，每股收益較低，比較難看；同時，在發(fā)行股票時，發(fā)行市盈率一定的條件下，發(fā)行價不會太高，募集的資金有限。

11.外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，是否需要發(fā)行新股前三年必須盈利？

A: 2014年6月24日商務(wù)部辦公廳《關(guān)于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問題的函》（商辦資函[2014]516號），提到2005年修訂的《公司法》則取消了公司發(fā)行新股必須最近3年連續(xù)盈利、申請股票上市必須最近3年連續(xù)盈利等條件。近期，部分地方商務(wù)主管部門來函咨詢：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，是否仍需符合最近連續(xù)3年盈利的規(guī)定。經(jīng)研究，現(xiàn)就有關(guān)問題作出如下說明：中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機關(guān)可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求“應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄”。

因此，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，無需發(fā)行新股前三年必須盈利。

12.外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊資本是否一定要達到人民幣3千萬元？

A: 《公司法（2013年修訂）》規(guī)定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。而且《公司法（2013年修訂）》規(guī)定能對注冊資本最低限額另行規(guī)定的，只能是法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定?！渡虅?wù)部關(guān)于改進外資審核管理工作的通知》（商資函[2014]314號）規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定外，取消公司最低注冊資本的限制。

因此，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定外，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊資本無須一定要達到人民幣3千萬元。

13.申請掛牌公司在掛牌前辦理了股權(quán)質(zhì)押貸款，股權(quán)處于質(zhì)押狀態(tài)，是否對企業(yè)掛牌構(gòu)成影響?已質(zhì)押的股份應(yīng)如何辦理股份登記?質(zhì)押股份的限售及解除限售有無特殊規(guī)定?

A:(一)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》中規(guī)定，申請掛牌公司股權(quán)應(yīng)結(jié)構(gòu)明晰，權(quán)屬分明，真實確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)股東或?qū)嶋H支配的股東持有公司的股份不存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛。

掛牌前，申請掛牌公司的股東可為公司貸款提供股權(quán)質(zhì)押擔保，貸款用途為公司日常經(jīng)營，履行公司決議程序，訂立書面質(zhì)押合同，依法辦理出質(zhì)登記。只要不存在股權(quán)糾紛和其他爭議，原則上不影響其掛牌。對于存在股權(quán)質(zhì)押情形的，申請掛牌公司應(yīng)在《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中充分披露。

(二)《中國結(jié)算北京分公司證券發(fā)行人業(yè)務(wù)指南》規(guī)定，質(zhì)押凍結(jié)或司法凍結(jié)的股份辦理股份初始登記時，除需提供常規(guī)申報材料外，還須提供質(zhì)押凍結(jié)或司法凍結(jié)的相關(guān)材料。其中，司法凍結(jié)的應(yīng)提供協(xié)助執(zhí)行通知書、裁定書、已凍結(jié)證明等材料及復(fù)印件;質(zhì)押凍結(jié)的應(yīng)提供質(zhì)押登記申請書、雙方簽字的已生效的《質(zhì)押合同》、質(zhì)押雙方有效身份證明文件、已凍結(jié)證明等材料及復(fù)印件。中國結(jié)算北京分公司在完成證券登記后根據(jù)發(fā)行人的申請辦理相關(guān)質(zhì)押凍結(jié)、司法凍結(jié)手續(xù)，即申請掛牌公司應(yīng)先完成股份初始登記(包括股份首批解除限售)，取得《股份登記確認書》后，再申請辦理質(zhì)押凍結(jié)、司法凍結(jié)手續(xù)。

(三)質(zhì)押凍結(jié)股份的限售及解除限售應(yīng)按照《公司法》及《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》中的規(guī)定辦理。滿足解除限售條件的質(zhì)押凍結(jié)股份可辦理股份解除限售?！吨袊Y(jié)算北京分公司證券發(fā)行人業(yè)務(wù)指南》中規(guī)定，當解除限售涉及被凍結(jié)股份的，被凍結(jié)股份不可分拆，只能作為一個整體辦理解除限售。

14.申請掛牌公司是否要設(shè)獨立董事、董事會秘書?

A: 全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)對申請掛牌公司是否設(shè)立獨立董事未做強制要求，申請掛牌公司可根據(jù)自身企業(yè)特點制定相關(guān)規(guī)定。

15.新三板同業(yè)競爭問題?

A: 關(guān)于同業(yè)競爭的問題，現(xiàn)在NEEQ對于同業(yè)競爭的審核尺度還是很寬的，主要核查實際控制人、控股股東及其控制的企業(yè)，對于其他關(guān)聯(lián)方比如5%以上股東、董、監(jiān)、高以及其他構(gòu)成重大影響的并不采取一刀切的態(tài)度。建議項目組首先考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或?qū)I(yè)務(wù)收進來，徹底解決。如果不行，就充分披露，但通過協(xié)議、承諾的方式避免有利益沖突或利益輸送的情況，不能損害其他股東的利益。

16.BOT業(yè)務(wù)對單一客戶依賴問題？

A： 針對BOT業(yè)務(wù)特點和公司單一客戶形成原因進行合理解釋，并分析對持續(xù)經(jīng)營的影響就可以了。同時在重大風險提示對單一客戶依賴

17.上市公司用募集資金收購的子公司是否可以到新三板掛牌？

A: 雖然沒有明確的規(guī)定禁止上市公司使用募集資金設(shè)立的控股子公司上新三板，但股轉(zhuǎn)系統(tǒng)在審查時會對使用募集資金的比例、數(shù)額，以及對于上市公司、控股子公司的影響，控股子公司是否獨立和具有持續(xù)經(jīng)營能力高度關(guān)注（具體可以參考大族冠華），總之會較一般的公司上新三板麻煩很多。從創(chuàng)業(yè)板發(fā)行監(jiān)管業(yè)務(wù)溝通會上獲悉，上市公司子公司分拆上市需要滿足6個條件：（1）公開募集資金未投向發(fā)行人業(yè)務(wù)；（2）最近三年盈利，業(yè)務(wù)經(jīng)營正常；（3）與發(fā)行人不存在同業(yè)競爭且出具未來不競爭承諾，上市公司及發(fā)行人的股東或?qū)嶋H控制人與發(fā)行人之間不存在嚴重關(guān)聯(lián)交易；（4）發(fā)行人凈利潤占上市公司凈利潤不超過50%；（5）發(fā)行人凈資產(chǎn)占上市公司凈資產(chǎn)不超過30%；（6）上市公司及下屬企業(yè)董、監(jiān)、高及親屬，持有發(fā)行人發(fā)行前股份不超過10%。

18.企業(yè)部分土地及建筑物沒有產(chǎn)權(quán)證怎么處理?

A: “如實披露+風險提示+股東承諾+未來規(guī)劃”，案例有“興港包裝、八億時空、萬通新材等等”這里面有兩個點“持續(xù)經(jīng)營”和“合法經(jīng)營”，所以解決和論述也需圍繞進行。

1.背景核查：土地及建筑物沒有產(chǎn)權(quán)證的原因，下占土地究竟是什么性質(zhì)？下占土地性質(zhì)是基本農(nóng)田還是集體建設(shè)用地區(qū)別極大。

2.持續(xù)經(jīng)營：該違建對生產(chǎn)經(jīng)營的影響究竟有多大？如果影響很大，那放棄它，另買地重建或在附近長期租賃合法的場所，可行否？

3.合法經(jīng)營：違建得承認，然后補辦手續(xù)是否行得通？包括重走一次集體轉(zhuǎn)建設(shè)的手續(xù)，取得地方住建部門的函件。這些是最好的方法。

19.其他應(yīng)付款中對股東的款項轉(zhuǎn)增股本沒有經(jīng)過驗資? A: 讓股東通過貨幣資金置換。

20.重大違法違規(guī)怎么理解？

A: 出自于《行政處罰法》；沒有強制要求主管部門出文，對于違法違規(guī)，若處罰部門未出文確認，主辦券商、律師可合理、依法說明不構(gòu)成重大違法違規(guī)，合法、合理兜著，找依據(jù)；如果主辦券商、律師根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)不能說明的，需要主管部門出文的，那你們自己把握去拿文。

21.有關(guān)大量現(xiàn)金交易問題？

A: 可參考已IPO的雛鷹農(nóng)牧，看其招股書和券商工作報告。減少現(xiàn)金交易，建立健全內(nèi)部控制，賬實相符。

22.持續(xù)經(jīng)營能力怎么理解？

A: 標準中最難把握，包含過去和未來兩層意思，但重點還是放在報告期過往是否有持續(xù)的經(jīng)營記錄。同時也要具體項目具體分析，例如大家津津樂道的仁會生物，屬于典型的生物制藥企業(yè)，在取得批件前不會有任何主營業(yè)務(wù)收入，但在之前公司需要投入巨額成本（海外好的品種，1個品種大約1億美金，還可能失?。５羰莻鹘y(tǒng)貿(mào)易公司，報告期內(nèi)沒有主營業(yè)務(wù)收入就說不過去了。

23.股改凈資產(chǎn)為負怎么處理？

A: 增資或者股東溢價出資。還可以股東捐贈，捐贈協(xié)議約定作為資本金的免征所得稅。根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅應(yīng)納稅所得額若干問題的公告----國家稅務(wù)總局公告2014年第29號

二、企業(yè)接收股東劃入資產(chǎn)的企業(yè)所得稅處理

（一）企業(yè)接收股東劃入資產(chǎn)（包括股東贈予資產(chǎn)、上市公司在股權(quán)分置改革過程中接收原非流通股股東和新非流通股股東贈予的資產(chǎn)、股東放棄本企業(yè)的股權(quán)，下同），凡合同、協(xié)議約定作為資本金（包括資本公積）且在會計上已做實際處理的，不計入企業(yè)的收入總額，企業(yè)應(yīng)按公允價值確定該項資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)。二）企業(yè)接收股東劃入資產(chǎn)，凡作為收入處理的，應(yīng)按公允價值計入收入總額，計算繳納企業(yè)所得稅，同時按公允價值確定該項資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)。

24.大股東股權(quán)質(zhì)押影不影響公司股改？

A: 如實披露，包括但不限于簽訂質(zhì)押合同的與原因、內(nèi)容、雙方主要權(quán)利及義務(wù)、募集資金的用途、擔保情況等；

2、請律師出具對股權(quán)質(zhì)押合法合規(guī)的法律意見；

3、分析股東的履約能力，并作相應(yīng)的風險提示；如果有可能導致控股股東發(fā)生變化，要充分提示.在此基礎(chǔ)上，在現(xiàn)有審核標準下，一般不會對公司股改上市形成障礙。25.新三板是否鎖定期要求？

A:

1、發(fā)起人、高管的鎖定從《公司法》規(guī)定；

2、掛牌前控股股東、實際控制人直接或間接持有的股權(quán)，掛牌后分三批進入報價系統(tǒng)：掛牌、掛牌滿一年、掛牌滿兩年，每個時點1/3；掛牌前受讓控股股東或?qū)嶋H控制人股權(quán)的從上述規(guī)定；

26.公司的廠房是在租賃的集體土地上蓋的，沒有房產(chǎn)證，影響新三板掛牌嗎？

A: 不是股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審核的重點方向，但作為掛牌公司要解決該建筑物的合法合規(guī)性，不是是違法建設(shè)用地，不能是違法建筑，要取得相關(guān)部門的證明，證明該建筑物在公司的租賃期限內(nèi)不會被拆除，不會影響企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營。

27.關(guān)聯(lián)交易的核查范圍？

A: 一般是覆蓋報告期的，披露口徑也是報告期內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易。

28.養(yǎng)老保險繳納問題？

具體分析不繳納社保的原因，以及是否可能引發(fā)勞動爭議并影響公司的持續(xù)經(jīng)營，如不會引發(fā)大規(guī)模勞動爭議或者不會對公司的持續(xù)經(jīng)營造成影響，同時，控股股東出具補繳社保承諾函，目前是有未全員繳納社保股權(quán)系統(tǒng)公司同意掛牌的案例。如果不繳納的人員比例較高需要規(guī)范。

29.有限公司凈資產(chǎn)低于實收資本，能否直接改制？

A 不能直接改制。如果直接改，注冊資本就降低了，按照法律規(guī)定，需要走減資程序。得減資完才能改制，減資需要進行公告，公告期45天，案例東土科技，直接在改制時減少注冊資本。如果不好調(diào)整，由由原有股東按照各出資比例補足實收資本，達到或超過注冊資本。

30.報告期內(nèi)實際控制人可否變更？

A 可以變更，但要詳細說明，最終落實到是否影響到持續(xù)經(jīng)營能力。

31.財務(wù)方面幾個關(guān)注點：

A（1）其他應(yīng)收、其他應(yīng)付中及客戶中還有分公司的，未抵消的，屬于低級錯誤；（2）審計報告中關(guān)于資產(chǎn)減值準備金額和轉(zhuǎn)讓說明書不一致，會計師核實后修改；（3）軟件企業(yè)增值稅即征即退錯歸為非經(jīng)常性損益的；（4）應(yīng)付職工薪酬期末數(shù)、期初數(shù)余額搞錯了；

（5）會計師還有分所出審計報告的：律師的法律意見書可以由分所出報告，但會計師的審計報告必須由總所出具；

（6）財務(wù)指標不能遺漏，計算應(yīng)參照證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，與主板、創(chuàng)業(yè)板一致；

（7）沒有按照公司實際業(yè)務(wù)特點披露會計政策，大多數(shù)還是照搬會計附注；仔細看看審計報告的附注；（8）大額、賬齡較長的準備金及相應(yīng)的內(nèi)部制度需要作出解釋；（9）收入確認應(yīng)該夯實，特別是完工百分比法等一些特殊型業(yè)務(wù)；

總結(jié)：

1、新三板不那么嚴格，一般的解決思路就是：“如實披露+風險提示+股東承諾+未來規(guī)劃”。

2、具體書寫上就是三段論事實表述+影響分析+補救措施。

3、對于怪異情況四段論事實表述+形成原因+影響分析+補救措施。

第二篇：新三板：常見疑難問題及解決方案總結(jié)

新三板，我們都用犀牛之星

新三板：常見疑難問題及解決方案總結(jié)

【內(nèi)容提要】新三板上市是一個系統(tǒng)工程，其中會涉及很多疑難問題，結(jié)合團隊的實踐經(jīng)驗，犀牛之星將新三板上市中常見的法律問題匯總，并予以解答，希望對大家有所幫助。

1、什么時點股改稅負最輕?

在有限公司基本盈利，凈資產(chǎn)稍微高于注冊資本時實施股改，這樣公司留存收益、資本公積金都少，自然人股東繳稅負擔輕。

2、是否可以吸收農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社？

農(nóng)民專業(yè)合作社的投資人是要承擔無限責任的。在這種情況下，從風險控制的角度來說，只能合并其資產(chǎn)，不能合并其主體

3、企業(yè)與村委會簽訂《土地租賃協(xié)議書》，租賃二集體土地用于農(nóng)業(yè)是否可以？

《土地承包合同》第3條規(guī)定：“國家實行農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度。農(nóng)村土地承包采取農(nóng)村集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，可以采取招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包”，第32條規(guī)定：“通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或其他方式流轉(zhuǎn)”。依照上述規(guī)定可以看出，農(nóng)村土地經(jīng)營只能采取承包經(jīng)營制，而不能采取租賃經(jīng)營制。允許存在的土地租賃也只能是家庭承包后的承包方的對外出租，屬于土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的范疇，而不能由農(nóng)村土地所有權(quán)人即發(fā)包方（本合同中的村委會）對外出租。因此，根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》及《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》的規(guī)定（1）不論是給本集體村民還是集體以外的主體（應(yīng)當事先經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準），農(nóng)村土地（集體建設(shè)用地除外）都必須以承包的方式發(fā)包給這些主體，村民委員會直接出租出去肯定是不合法的；（2）這些主體承包土地后，才能把承包的土地出租給第三人使用，此即所謂的承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)（出租僅為流轉(zhuǎn)的一種常用方式而已）；請切記，此時出租的主體不是村委會，而是承包人（如果土地成批出租，村委會可以作為組織者組織出租，但不能作為出租的主體）；

4、公司可以在12月31日宣告分配當年全年的利潤嗎？

根據(jù)《公司法》和公司章程的規(guī)定，利潤分配方案需要由董事會制定，再經(jīng)股東大會審議通過后執(zhí)行。所以一般掛牌公司先是4月末前披露上一年報（經(jīng)審計），然后披露董事會決議，最后召開股東大會審議通過后執(zhí)行才合規(guī)，但是不是實質(zhì)障礙：(1)，如果分配的利潤少于實現(xiàn)的可分配利潤，董事會和股東會出補充決議，追認；(2)，少于。按照應(yīng)該分配的金額調(diào)賬。

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5、醫(yī)院能否掛牌新三板？

（1）公立性質(zhì)醫(yī)院：政府舉辦的公立醫(yī)院一般理解上應(yīng)既不合適、也無可能在新三板掛牌上市；

（2）營利性、非營利性：非營利性醫(yī)院理論上應(yīng)不以營利為經(jīng)營目的、且舉辦人不能分紅，有障礙。目前已掛牌醫(yī)院均屬營利性醫(yī)院，非營利性醫(yī)院掛牌有障礙。

6、企業(yè)稅收采用核定征收對掛牌的影響？

詢問了掛牌業(yè)務(wù)部的意見，NEEQ說必須滿足以下幾個條件：（1）報告期最后一期必須采用查賬征收

（2）報告期末公司已向稅務(wù)部門足額繳納稅款（3）稅務(wù)部門出具報告期內(nèi)無違法違規(guī)證明 此外，還需要各中介機構(gòu)發(fā)表如下意見：

（1）公司實際控制人、控股股東出具承諾，承擔可能的追繳稅款和滯納金（2）會計師對報告期內(nèi)財務(wù)核算是否健全、內(nèi)控制度是否科學合理發(fā)表意見（3）律師對合法合規(guī)發(fā)表意見

（4）主辦券商對所有前面問題發(fā)表意見

最近有一個已經(jīng)掛牌的公司，可以去參考一下（831757）振華股份

7、大股東占用公司數(shù)億資金，據(jù)實披露但暫不歸還，能否上新三板？

建議清理，否則可能構(gòu)成掛牌障礙。根據(jù)《新三板業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》（下稱《規(guī)則》）第4.1.4條的規(guī)定，控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)應(yīng)切實保證掛牌公司的獨立性，不得利用其股東權(quán)利或者實際控制能力，通過關(guān)聯(lián)交易、墊付費用、提供擔保及其他方式直接或者間接侵占掛牌公司資金、資產(chǎn)，損害掛牌公司及其他股東的利益。

8、定增價格低于每股凈資產(chǎn)是否可行？

新三板可以，定增價格是股東之間的約定，但每股不得低于面值即每股1元。案例，參見浩博新材。

9、企業(yè)沒有環(huán)評如何股改？

（1）可以補，也必須得補。一般從出環(huán)境報告（環(huán)境影響評價書）到最后拿到驗收報告至少要3個月，當中有公示、評審階段、現(xiàn)場驗收等等。

（2）補環(huán)評不要求停產(chǎn)停業(yè)，除非你有重大污染或者涉及到特殊行業(yè)違反監(jiān)管要求。

10、股改前，總股本數(shù)量如何設(shè)計較為適宜，請高手賜教！

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股本設(shè)置主要從凈資產(chǎn)收益率、每股收益、以后募投資金等方面綜合考慮。如股本過大，每股收益較低，比較難看；同時，在發(fā)行股票時，發(fā)行市盈率一定的條件下，發(fā)行價不會太高，募集的資金有限。

11、外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，是否需要發(fā)行新股前三年必須盈利？

2014年6月24日商務(wù)部辦公廳《關(guān)于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問題的函》（商辦資函[2014]516號），提到2005年修訂的《公司法》則取消了公司發(fā)行新股必須最近3年連續(xù)盈利、申請股票上市必須最近3年連續(xù)盈利等條件。近期，部分地方商務(wù)主管部門來函咨詢：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，是否仍需符合最近連續(xù)3年盈利的規(guī)定。經(jīng)研究，現(xiàn)就有關(guān)問題作出如下說明：中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機關(guān)可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求“應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄”。因此，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，無需發(fā)行新股前三年必須盈利。

12、外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊資本是否一定要達到人民幣3千萬元？

《公司法（2013年修訂）》規(guī)定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。而且《公司法（2013年修訂）》規(guī)定能對注冊資本最低限額另行規(guī)定的，只能是法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定。

《商務(wù)部關(guān)于改進外資審核管理工作的通知》（商資函[2014]314號）規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定外，取消公司最低注冊資本的限制。

因此，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定外，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊資本無須一定要達到人民幣3千萬元。

13、申請掛牌公司在掛牌前辦理了股權(quán)質(zhì)押貸款，股權(quán)處于質(zhì)押狀態(tài)，是否對企業(yè)掛牌構(gòu)成影響?已質(zhì)押的股份應(yīng)如何辦理股份登記?質(zhì)押股份的限售及解除限售有無特殊規(guī)定?

(一)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》中規(guī)定，申請掛牌公司股權(quán)應(yīng)結(jié)構(gòu)明晰，權(quán)屬分明，真實確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)股東或?qū)嶋H支配的股東持有公司的股份不存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛。

掛牌前，申請掛牌公司的股東可為公司貸款提供股權(quán)質(zhì)押擔保，貸款用途為公司日常經(jīng)營，履行公司決議程序，訂立書面質(zhì)押合同，依法辦理出質(zhì)登記。只要不存在股權(quán)糾紛和其他爭議，原則上不影響其掛牌。對于存在股權(quán)質(zhì)押情形的，申請掛牌公司應(yīng)在《公開轉(zhuǎn)讓說明書》中充分披露。

(二)《中國結(jié)算北京分公司證券發(fā)行人業(yè)務(wù)指南》規(guī)定，質(zhì)押凍結(jié)或司法凍結(jié)的股份辦理股份初始登記時，除需提供常規(guī)申報材料外，還須提供質(zhì)押凍結(jié)或司法凍結(jié)的相關(guān)材料。其中，司法凍結(jié)的應(yīng)提供協(xié)助執(zhí)行通知書、裁定書、已凍結(jié)證明等材料及復(fù)印件;質(zhì)押凍結(jié)的應(yīng)提供質(zhì)押登記申請書、雙方簽字的已生效的《質(zhì)押合同》、質(zhì)押雙方有效身份證明文件、已凍結(jié)證明等材料及復(fù)印件。中國結(jié)算北京分公司在完成證券登記后根據(jù)發(fā)行人的申請辦理相關(guān)質(zhì)押凍結(jié)、司法凍結(jié)手續(xù)，即申請掛牌公司應(yīng)先完成股份初始登記(包括股份首批解除

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限售)，取得《股份登記確認書》后，再申請辦理質(zhì)押凍結(jié)、司法凍結(jié)手續(xù)。

(三)質(zhì)押凍結(jié)股份的限售及解除限售應(yīng)按照《公司法》及《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》中的規(guī)定辦理。滿足解除限售條件的質(zhì)押凍結(jié)股份可辦理股份解除限售?！吨袊Y(jié)算北京分公司證券發(fā)行人業(yè)務(wù)指南》中規(guī)定，當解除限售涉及被凍結(jié)股份的，被凍結(jié)股份不可分拆，只能作為一個整體辦理解除限售。

14、申請掛牌公司是否要設(shè)獨立董事、董事會秘書?

全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)對申請掛牌公司是否設(shè)立獨立董事未做強制要求，申請掛牌公司可根據(jù)自身企業(yè)特點制定相關(guān)規(guī)定。

15、新三板同業(yè)競爭問題?

關(guān)于同業(yè)競爭的問題，現(xiàn)在NEEQ對于同業(yè)競爭的審核尺度還是很寬的，主要核查實際控制人、控股股東及其控制的企業(yè)，對于其他關(guān)聯(lián)方比如5%以上股東、董、監(jiān)、高以及其他構(gòu)成重大影響的并不采取一刀切的態(tài)度。建議項目組首先考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或?qū)I(yè)務(wù)收進來，徹底解決。如果不行，就充分披露，但通過協(xié)議、承諾的方式避免有利益沖突或利益輸送的情況，不能損害其他股東的利益。

16、BOT業(yè)務(wù)對單一客戶依賴問題？

針對BOT業(yè)務(wù)特點和公司單一客戶形成原因進行合理解釋，并分析對持續(xù)經(jīng)營的影響就可以了。同時在重大風險提示對單一客戶依賴

17、上市公司用募集資金收購的子公司是否可以到新三板掛牌？

雖然沒有明確的規(guī)定禁止上市公司使用募集資金設(shè)立的控股子公司上新三板，但股轉(zhuǎn)系統(tǒng)在審查時會對使用募集資金的比例、數(shù)額，以及對于上市公司、控股子公司的影響，控股子公司是否獨立和具有持續(xù)經(jīng)營能力高度關(guān)注（具體可以參考大族冠華），總之會較一般的公司上新三板麻煩很多。

從創(chuàng)業(yè)板發(fā)行監(jiān)管業(yè)務(wù)溝通會上獲悉，上市公司子公司分拆上市需要滿足6個條件：（1）公開募集資金未投向發(fā)行人業(yè)務(wù)；（2）最近三年盈利，業(yè)務(wù)經(jīng)營正常；（3）與發(fā)行人不存在同業(yè)競爭且出具未來不競爭承諾，上市公司及發(fā)行人的股東或?qū)嶋H控制人與發(fā)行人之間不存在嚴重關(guān)聯(lián)交易；（4）發(fā)行人凈利潤占上市公司凈利潤不超過50%；（5）發(fā)行人凈資產(chǎn)占上市公司凈資產(chǎn)不超過30%；（6）上市公司及下屬企業(yè)董、監(jiān)、高及親屬，持有發(fā)行人發(fā)行前股份不超過10%。

18、企業(yè)部分土地及建筑物沒有產(chǎn)權(quán)證怎么處理?

“如實披露+風險提示+股東承諾+未來規(guī)劃”，案例有“興港包裝、八億時空、萬通新材等等”這里面有兩個點“持續(xù)經(jīng)營”和“合法經(jīng)營”，所以解決和論述也需圍繞進行。

1.背景核查：土地及建筑物沒有產(chǎn)權(quán)證的原因，下占土地究竟是什么性質(zhì)？下占土地性質(zhì)是基本農(nóng)田還是集體建設(shè)用地區(qū)別極大。

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2.持續(xù)經(jīng)營：該違建對生產(chǎn)經(jīng)營的影響究竟有多大？如果影響很大，那放棄它，另買地重建或在附近長期租賃合法的場所，可行否？

3.合法經(jīng)營：違建得承認，然后補辦手續(xù)是否行得通？包括重走一次集體轉(zhuǎn)建設(shè)的手續(xù)，取得地方住建部門的函件。這些是最好的方法。

19、其他應(yīng)付款中對股東的款項轉(zhuǎn)增股本沒有經(jīng)過驗資?

讓股東通過貨幣資金置換。

20、重大違法違規(guī)怎么理解？

出自于《行政處罰法》；沒有強制要求主管部門出文，對于違法違規(guī)，若處罰部門未出文確認，主辦券商、律師可合理、依法說明不構(gòu)成重大違法違規(guī)，合法、合理兜著，找依據(jù)；如果主辦券商、律師根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)不能說明的，需要主管部門出文的，那你們自己把握去拿文。

21、有關(guān)大量現(xiàn)金交易問題？

可參考已IPO的雛鷹農(nóng)牧，看其招股書和券商工作報告。減少現(xiàn)金交易，建立健全內(nèi)部控制，賬實相符。

22、持續(xù)經(jīng)營能力怎么理解？

標準中最難把握，包含過去和未來兩層意思，但重點還是放在報告期過往是否有持續(xù)的經(jīng)營記錄。同時也要具體項目具體分析，例如大家津津樂道的仁會生物，屬于典型的生物制藥企業(yè)，在取得批件前不會有任何主營業(yè)務(wù)收入，但在之前公司需要投入巨額成本（海外好的品種，1個品種大約1億美金，還可能失?。?。但若是傳統(tǒng)貿(mào)易公司，報告期內(nèi)沒有主營業(yè)務(wù)收入就說不過去了。

23、股改凈資產(chǎn)為負怎么處理？

增資或者股東溢價出資。還可以股東捐贈，捐贈協(xié)議約定作為資本金的免征所得稅。根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅應(yīng)納稅所得額若干問題的公告----國家稅務(wù)總局公告2014年第29號

二、企業(yè)接收股東劃入資產(chǎn)的企業(yè)所得稅處理

（一）企業(yè)接收股東劃入資產(chǎn)（包括股東贈予資產(chǎn)、上市公司在股權(quán)分置改革過程中接收原非流通股股東和新非流通股股東贈予的資產(chǎn)、股東放棄本企業(yè)的股權(quán)，下同），凡合同、協(xié)議約定作為資本金（包括資本公積）且在會計上已做實際處理的，不計入企業(yè)的收入總額，企業(yè)應(yīng)按公允價值確定該項資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)。

（二）企業(yè)接收股東劃入資產(chǎn)，凡作為收入處理的，應(yīng)按公允價值計入收入總額，計算繳納企業(yè)所得稅，同時按公允價值確定該項資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)。

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24、大股東股權(quán)質(zhì)押影不影響公司股改？

如實披露，包括但不限于簽訂質(zhì)押合同的與原因、內(nèi)容、雙方主要權(quán)利及義務(wù)、募集資金的用途、擔保情況等；

2、請律師出具對股權(quán)質(zhì)押合法合規(guī)的法律意見；

3、分析股東的履約能力，并作相應(yīng)的風險提示；如果有可能導致控股股東發(fā)生變化，要充分提示.在此基礎(chǔ)上，在現(xiàn)有審核標準下，一般不會對公司股改上市形成障礙。新三板，我們都用犀牛之星

25、新三板是否鎖定期要求？

1、發(fā)起人、高管的鎖定從《公司法》規(guī)定；

2、掛牌前控股股東、實際控制人直接或間接持有的股權(quán)，掛牌后分三批進入報價系統(tǒng)：掛牌、掛牌滿一年、掛牌滿兩年，每個時點1/3；掛牌前受讓控股股東或?qū)嶋H控制人股權(quán)的從上述規(guī)定；

26、公司的廠房是在租賃的集體土地上蓋的，沒有房產(chǎn)證，影響新三板掛牌嗎？

不是股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審核的重點方向，但作為掛牌公司要解決該建筑物的合法合規(guī)性，不是是違法建設(shè)用地，不能是違法建筑，要取得相關(guān)部門的證明，證明該建筑物在公司的租賃期限內(nèi)不會被拆除，不會影響企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營。

27、關(guān)聯(lián)交易的核查范圍？

一般是覆蓋報告期的，披露口徑也是報告期內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易。

28、養(yǎng)老保險繳納問題？

具體分析不繳納社保的原因，以及是否可能引發(fā)勞動爭議并影響公司的持續(xù)經(jīng)營，如不會引發(fā)大規(guī)模勞動爭議或者不會對公司的持續(xù)經(jīng)營造成影響，同時，控股股東出具補繳社保承諾函，目前是有未全員繳納社保股權(quán)系統(tǒng)公司同意掛牌的案例。如果不繳納的人員比例較高需要規(guī)范。

29、有限公司凈資產(chǎn)低于實收資本，能否直接改制？

不能直接改制。如果直接改，注冊資本就降低了，按照法律規(guī)定，需要走減資程序。得減資完才能改制，減資需要進行公告，公告期45天，案例東土科技，直接在改制時減少注冊資本。如果不好調(diào)整，由由原有股東按照各出資比例補足實收資本，達到或超過注冊資本。

30、報告期內(nèi)實際控制人可否變更？

可以變更，但要詳細說明，最終落實到是否影響到持續(xù)經(jīng)營能力。

31、財務(wù)方面幾個關(guān)注點：

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（1）其他應(yīng)收、其他應(yīng)付中及客戶中還有分公司的，未抵消的，屬于低級錯誤；（2）審計報告中關(guān)于資產(chǎn)減值準備金額和轉(zhuǎn)讓說明書不一致，會計師核實后修改；（3）軟件企業(yè)增值稅即征即退錯歸為非經(jīng)常性損益的；（4）應(yīng)付職工薪酬期末數(shù)、期初數(shù)余額搞錯了；

（5）會計師還有分所出審計報告的：律師的法律意見書可以由分所出報告，但會計師的審計報告必須由總所出具；

（6）財務(wù)指標不能遺漏，計算應(yīng)參照證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，與主板、創(chuàng)業(yè)板一致；

（7）沒有按照公司實際業(yè)務(wù)特點披露會計政策，大多數(shù)還是照搬會計附注；仔細看看審計報告的附注；

（8）大額、賬齡較長的準備金及相應(yīng)的內(nèi)部制度需要作出解釋；（9）收入確認應(yīng)該夯實，特別是完工百分比法等一些特殊型業(yè)務(wù)；

總結(jié)

1、新三板不那么嚴格，一般的解決思路就是：“如實披露+風險提示+股東承諾+未來規(guī)劃”。

2、具體書寫上就是三段論事實表述+影響分析+補救措施。

3、對于怪異情況四段論事實表述+形成原因+影響分析+補救措施。

第三篇：新三板掛牌解決方案

新三板上市涉及法律問題的解決方案

依據(jù)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對新三板掛牌轉(zhuǎn)讓企業(yè)反饋意見，其關(guān)注的主要是公司是否如實、詳盡地進行了信息披露。由于企業(yè)歷史沿革中存在的出資瑕疵、股權(quán)模糊、財務(wù)不規(guī)范引發(fā)的稅務(wù)問題、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭等，都會影響股份公司在新三板順利掛牌。現(xiàn)根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股份掛牌條件適用基本標準指引（試行）》規(guī)定的股份有限公司申請在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的條件，給出相關(guān)法律問題的解決方案。

一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年

1、國有企業(yè)或者國有創(chuàng)投公司投資退出的解決方案

實踐中擬掛牌轉(zhuǎn)讓企業(yè)的歷史沿革中，曾經(jīng)有國有企業(yè)或者國有創(chuàng)投公司退出的情形，應(yīng)該特別注意的是投資、退出時是否履行了國有股權(quán)投資、退出的法律程序：

（1）、投資時，有權(quán)決定部門是否履行了決策程序，是否經(jīng)過了評估、備案，及國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的批準；

（2）、增資擴股時，是否同比例增資，如未同比例增資，是否履行了評估、備案手續(xù)；

（3）、退出有沒有履行評估、備案，交易是否在產(chǎn)權(quán)交易所進行，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門是否有予以批準。

2、股份公司股東人數(shù)超過200人的解決方案

見作者就本問題的專門論述。

3.股份公司股東以無形資產(chǎn)評估出資的解決方案

（1）、無形資產(chǎn)是否屬于職務(wù)成果或職務(wù)發(fā)明。股東以職務(wù)發(fā)明或職務(wù)成果入股的解決方案、；因為職務(wù)發(fā)明或職務(wù)成果已經(jīng)評估、驗資并過戶到公司，這種情況下一般通過減資程序解決。財務(wù)上將減掉的無形資產(chǎn)做專項處理，并將通過減資置換出來的無形資產(chǎn)無償贈給公司使用。

（2）、無形資產(chǎn)出資是否與主營業(yè)務(wù)相關(guān)。實踐中，有些企業(yè)為了申報高新技術(shù)企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學合作，購買與公司主營業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評估出資或者股東自己擁有的所有的專利技術(shù)或非專利技術(shù)通過評估出資，但因為種種原因，公司后來的主營業(yè)務(wù)發(fā)生變化或公司從來沒有使用過該無形資產(chǎn)，此行為涉嫌出資不實，應(yīng)通過減資程序予以規(guī)范。

（3）、無形資產(chǎn)出資是否到位。實踐中有些股東以無形資產(chǎn)出資，但并未辦理資產(chǎn)過戶手續(xù)。這種情況可根據(jù)中介機構(gòu)的意見在股改前予以規(guī)范即可。

4、公司創(chuàng)業(yè)初期找中介公司代驗資的解決

實踐中，有一些公司在創(chuàng)業(yè)初期有找中介公司代驗資的情形，如有此種情形一般的解決方法是：股東到相關(guān)的代驗資的中介機構(gòu)將代驗資的款項歸還，中介機構(gòu)將公司目前掛賬的應(yīng)收款項收回。如果擬掛牌公司已經(jīng)將代驗資進來的注冊資本通過虛構(gòu)合同的方式轉(zhuǎn)出，或做壞賬銷掉，則構(gòu)成虛假出資，遇到這種情況，應(yīng)該根據(jù)審計師給出的意見進行財務(wù)處理。

5、有限責任公司改制為股份有限公司問題的解決

有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

改制時所得稅繳納問題。改制時，資本公積、盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的應(yīng)區(qū)別納稅：自然人股東和法人股東股東資本公積轉(zhuǎn)增股本時不征收個人所得稅；自然人股東盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時應(yīng)繳納個人所得稅。法人股東盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時不需要繳納企業(yè)所得稅，但如果法人股東適用的所得稅率高于公司所得稅率是，應(yīng)補繳所得稅的差額部分。

二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力

1、虧損公司可否上新三板

虧損公司上新三板掛牌前提是公司的凈資產(chǎn)大于等于公司注冊資本，新三板沒有對擬掛牌公司提出利潤要求，一些高科技公司、互聯(lián)網(wǎng)新型公司，雖然目前處于虧損狀態(tài)，但銷售規(guī)模持續(xù)增長，投資者看好其前景，應(yīng)該考慮上新三板。如果虧損公司是傳統(tǒng)行業(yè)，則上新三板的意義不大。

2、核定征稅問題的解決

核定征稅的依據(jù)是公司規(guī)模小，財務(wù)不規(guī)范，鑒于上新三板的公司只要兩個完整的會計，要上新三板應(yīng)盡快與稅務(wù)機關(guān)申請調(diào)整為查賬征稅，并達到兩個完整的會計后再掛牌。

3、補稅問題盡早的解決

如果公司存在補稅問題，應(yīng)盡早解決，主動規(guī)范財務(wù)制度，主動補繳稅款不會影響公司上新三板，一旦被稅務(wù)機關(guān)核查到，則近期基本無望上新三板。

三、公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營

1、家族公司的解決方案

（1）、股改時規(guī)范公司的“三會一層”，在董事中適當引進公司管理

（2）、重視公司“三會”治理制度的實際應(yīng)用，公司運營應(yīng)該嚴格按照公司章程等公司制度執(zhí)行，盡快適應(yīng)掛牌后的信息披露要求。

2、被企業(yè)誠信系統(tǒng)列入黑名單者，不能在擬掛牌企業(yè)擔任董事、監(jiān)事、高級管理人員及法定代表人

四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)

1、股權(quán)不明晰的解決方案

常見的股權(quán)不明晰有股權(quán)代持、歷史上存在的職工持股會、集體企業(yè)改制程序缺失、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中可能存在的訴訟等。核查股權(quán)代持時應(yīng)向股東說明對公司上新三板掛牌轉(zhuǎn)讓的法律障礙，說明信息披露的重要性，虛假信息披露被處罰的風險，誠信在資本市場的重要性。核查中要落實是否簽署了股權(quán)代持股協(xié)議，代持股時的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時應(yīng)當由雙方出具股權(quán)代持的原因，出資情況，以及還原后不存在任何其他股權(quán)糾紛、利益糾葛。

2、擬掛牌公司是否可以依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款

掛牌前，擬掛牌公司可依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，須履行必要的內(nèi)部決議程序，簽署書面質(zhì)押合同，辦理登記手續(xù)，只要不存在股權(quán)糾紛和其他爭議，原則上不會影響其掛牌。擬掛牌公司掛牌后也可依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，但應(yīng)該按照中國證券登記結(jié)算有限公司的要求，辦理股票質(zhì)押手續(xù)。辦理股權(quán)質(zhì)押貸款的股份在股份公司掛牌后，應(yīng)當按照中國證券登記結(jié)算公司的有關(guān)規(guī)定辦理登記手續(xù)。

作者：張學增律師

第四篇：新三板常見問題解答

常見問題解答

新三板掛牌公司如何進行轉(zhuǎn)板？

對掛牌公司“轉(zhuǎn)板”的需求，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)將堅持開放發(fā)展的市場化理念，充分尊重企業(yè)的自主選擇權(quán)，企業(yè)根據(jù)自身發(fā)展的需要，可以自主選擇進入不同層次的資本市場。

關(guān)于“轉(zhuǎn)板”的條件，掛牌公司成功“轉(zhuǎn)板”的關(guān)鍵是能夠滿足交易所市場的準入條件，而交易所市場的準入條件將在很大程度上與首次公開發(fā)行核準條件相銜接。因此，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)將逐步完善市場功能體系，滿足掛牌公司發(fā)展的需求，同時將與有關(guān)方面溝通協(xié)調(diào)，進一步促進與其它市場的有機銜接。

關(guān)于“轉(zhuǎn)板”的操作，掛牌公司向中國證監(jiān)會申請首次公開發(fā)行股票并上市，或向證券交易所申請股票上市之前，應(yīng)向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請暫停股份轉(zhuǎn)讓。如中國證監(jiān)會核準掛牌公司首次公開發(fā)行股票申請，或證券交易所同意掛牌公司股票上市，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司將終止其股票掛牌。

大股東解限售有什么相關(guān)規(guī)定？掛牌前12個月以內(nèi)的除控股股東及實際控制人之外的股東買賣的股票是否受限制？

根據(jù)《公司法》第142條的規(guī)定，“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓…公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五…上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份…”

根據(jù)《業(yè)務(wù)規(guī)則》第2.8條規(guī)定，“掛牌公司控股股東及實際控制人在掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉(zhuǎn)讓限制，每批解除轉(zhuǎn)讓限制的數(shù)量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除轉(zhuǎn)讓限制的時間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。掛牌前十二個月以內(nèi)控股股東及實際控制人直接或間接持有的股票進行過轉(zhuǎn)讓的，該股票的管理按照前款規(guī)定執(zhí)行，主辦券商為開展做市業(yè)務(wù)取得的做市初始庫存股票除外。

因司法裁決、繼承等原因?qū)е掠邢奘燮诘墓善背钟腥税l(fā)生變更的，后續(xù)持有人應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行股票限售規(guī)定?！?/p>

掛牌公司股東如果符合上述身份或情形的，應(yīng)按照上述規(guī)定進行所持股票的解限售。

投資者適當性管理何時實施？具體要求？

《投資者適當性管理細則》已于2013年2月8日發(fā)布并施行，明確了參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓和參與掛牌公司股票定向發(fā)行的投資者。

參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓的投資者：

1、注冊資本500萬元人民幣以上的法人機構(gòu)或?qū)嵗U出資總額500萬元人民幣以上的合伙企業(yè)；

2、集合信托計劃、證券投資基金、銀行理財產(chǎn)品、證券公司資產(chǎn)管理計劃，以及由金融機構(gòu)或者相關(guān)監(jiān)管部門認可的其他機構(gòu)管理的金融產(chǎn)品或資產(chǎn)；

3、投資者本人名下前一交易日日終證券類資產(chǎn)市值500萬元人民幣以上，且具有兩年以上證券投資經(jīng)驗，或具有會計、金融、投資、財經(jīng)等相關(guān)專業(yè)背景或培訓經(jīng)歷。

參與掛牌公司股票定向發(fā)行的投資者：

1、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第36條規(guī)定的投資者；

2、符合參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓條件的投資者。

如何查詢?nèi)珖煞蒉D(zhuǎn)讓系統(tǒng)的相關(guān)交易數(shù)據(jù)？

作為股轉(zhuǎn)系統(tǒng)向市場提供信息服務(wù)的一部分，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)確有報價及交易數(shù)據(jù)發(fā)布的考慮。伴隨著交易系統(tǒng)的建設(shè)，針對不同的市場參與人和需求，其具體的發(fā)布形式、內(nèi)容、時效、承載方式以及服務(wù)費用還 在制定、設(shè)計中。這方面的信息服務(wù)策略一旦確定，會及時組織相應(yīng)發(fā)布系統(tǒng)的開發(fā)實施，盡快盡好地為市場參與者和關(guān)注者提供服務(wù)。

我公司的官方網(wǎng)站004km.cn，是發(fā)布系統(tǒng)動態(tài)、法律規(guī)則、業(yè)務(wù)資訊等信息的重要渠道，是相關(guān)參與者信息披露的重要平臺。在過渡期內(nèi)，用戶可以通過網(wǎng)站中相關(guān)鏈接的引導，查詢到歷史或當天的報價及成交情況。隨著業(yè)務(wù)的開展和運營的需要，網(wǎng)站的布局、功能等也會不斷改進、完善。

擬掛牌股份公司在掛牌前是否可以辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，此業(yè)務(wù)會不會影響掛牌申請的提交？如果可以，辦理股權(quán)質(zhì)押貸款的股份在股份公司掛牌后如何登記？是否屬于限售股份？

掛牌前，擬掛牌公司可依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，須履行必要內(nèi)部決議程序，簽署書面質(zhì)押合同，辦理工商登記手續(xù)，只要不存在股權(quán)糾紛和其他爭議，原則上不會影響其掛牌。掛牌后，掛牌公司也可依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，但需按照中國證券登記結(jié)算有限責任公司的要求，辦理股票質(zhì)押手續(xù)。

辦理股權(quán)質(zhì)押貸款的股份在股份公司掛牌后，應(yīng)當按照中國證券登記結(jié)算公司的有關(guān)規(guī)定辦理登記手續(xù)，在股權(quán)出質(zhì)期間限制轉(zhuǎn)讓，待質(zhì)押權(quán)行使時，按照中國證券登記結(jié)算公司的有關(guān)規(guī)定辦理流通手續(xù)。

投資者如何參與全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)？具體辦理流程是怎樣的？

投資者參與全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的具體流程如下：

（一）投資者選擇一家從事全國中小股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)經(jīng)紀業(yè)務(wù)的主辦券商（名單可在004km.cn查閱），申請開通全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股票買賣權(quán)限，主辦券商將依據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則（試行）》相關(guān)規(guī)定進行審查，符合條件的，方可為投資者辦理開通手續(xù)。

（二）目前，投資者參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓，應(yīng)開立深圳市場人 民幣普通股票賬戶。

（三）經(jīng)審查符合投資者準入標準的投資者應(yīng)當與主辦券商簽訂《買賣掛牌公司股票委托代理協(xié)議》以明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。投資者在簽訂該協(xié)議前，應(yīng)認真閱讀并簽署《掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓特別風險揭示書》。

掛牌公司準備向外部投資者和原股東定向增資，價格不一，是否可以？ 掛牌公司定向發(fā)行應(yīng)遵循同股同價原則。同一次定向發(fā)行中，不同認購對象的認購價格應(yīng)保持一致。如果員工認購股份構(gòu)成股份支付行為的，應(yīng)執(zhí)行有關(guān)會計準則并進行信息披露。

股權(quán)激勵是否可以開展？

掛牌公司可以通過定向發(fā)行向公司員工進行股權(quán)激勵。

掛牌公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心員工可以參與認購本公司定向發(fā)行的股票，也可以轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股票。

掛牌公司向特定對象發(fā)行股票，股東人數(shù)累計可以超過200人，但每次定向發(fā)行除公司股東之外的其他投資者合計不得超過35人。因此，掛牌公司通過定向發(fā)行進行股權(quán)激勵應(yīng)當符合上述規(guī)定。

需要說明的是按照規(guī)則全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)允許存在股權(quán)激勵未行權(quán)完畢的公司申請掛牌.境外機構(gòu)和外國人是否可以直接參與定向增發(fā)及交易？外資股東如何辦理開具股票交易賬戶？

全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是經(jīng)國務(wù)院批準設(shè)立的全國性證券交易場所，所有符合《合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法》和《人民幣合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資試點辦法》規(guī)定的合格境外機構(gòu)投資者（QFII）和人民幣合格境外機構(gòu)投資者（RQFII）均可參與。外資股東辦理證券賬戶應(yīng)遵照中國證券登記結(jié)算有限責任公司《關(guān)于外國戰(zhàn)略投資者開立A股證券賬戶等有關(guān)問題的通知》。過渡期全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有什么委托類型，如何成交？

根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期股票轉(zhuǎn)讓暫行辦法》第七條的規(guī)定，投資者委托分為意向委托、定價委托和成交確認委托。意向委托是指投資者委托主辦券商按其指定價格和數(shù)量買賣股票的意向指令，意向委托不具有成交功能。定價委托是指投資者委托主辦券商按其指定的價格買賣不超過其指定數(shù)量股票的指令。成交確認委托是指投資者買賣雙方達成成交協(xié)議，或投資者擬與定價委托成交，委托主辦券商以指定價格和數(shù)量與指定對手方確認成交的指令。

投資者達成轉(zhuǎn)讓意向后，可各自委托主辦券商進行成交確認申報。投資者擬與定價委托成交的，可委托主辦券商進行成交確認申報，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)對通過驗證的成交確認申報和定價申報信息進行匹配核對，核對無誤的，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)予以確認成交。

是否可以通過互報成交確認申報方式成交不足3 萬股的股票？ 根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期登記結(jié)算暫行辦法》第十條的規(guī)定，每筆委托股票數(shù)量應(yīng)為3 萬股以上，投資者證券賬戶某一股票余額不足3 萬股的，只能一次性委托賣出。因此，在投資者證券賬戶某一股票余額不足3 萬股時，可以成交不足3 萬股的股票。除此之外，每筆委托數(shù)量應(yīng)為3 萬股以上。

企業(yè)如何申請到全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓？

自全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司發(fā)布《關(guān)于境內(nèi)企業(yè)掛牌全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)事項的公告》（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告[2013]54 號）之日起，境內(nèi)符合《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》規(guī)定的掛牌條件的各種所有制、各種行業(yè)的企業(yè)均可申請在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌。

全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)實行主辦券商推薦并持續(xù)督導制度。企業(yè)應(yīng)與具有推薦業(yè)務(wù)資格的券商簽訂《推薦掛牌并持續(xù)督導協(xié)議》；由主辦券商對企業(yè)進行初步盡職調(diào)查，確認企業(yè)是否符合掛牌準入條件以及是否愿意推薦；接著，由主辦券商聯(lián)合律師、會計師等中介機構(gòu)協(xié)助企業(yè)完成股改（若需）、進行全面盡職調(diào)查并制

作申請文件，履行各自內(nèi)核程序后申報材料。

申請時股東人數(shù)未超過 200 人（含200 人）的股份公司，直接向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請掛牌；申請時股東人數(shù)超過200人的股份公司，取得中國證監(jiān)會核準文件后，向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請辦理掛牌手續(xù)。

已在區(qū)域股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場掛牌的公司如何申請在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓？

根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》（國發(fā)[2013]49 號）規(guī)定，在符合《國務(wù)院關(guān)于清理整頓各類交易場所切實防范金融風險的決定》（國發(fā)[2011]38 號）要求的區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場進行股權(quán)非公開轉(zhuǎn)讓的公司，符合掛牌條件的，可以申請在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓股份。對于在已通過國務(wù)院清理整頓各類交易場所部際聯(lián)席會議檢查驗收的區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場掛牌的公司，申請在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前須暫停其股份轉(zhuǎn)讓（或摘牌），待取得全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司出具的同意掛牌的函后，必須在辦理股份初始登記前完成在區(qū)域性股權(quán)市場的摘牌手續(xù)。

對于在國發(fā)[2013]49 號文發(fā)布之前，已在尚未通過國務(wù)院清理整頓各類交易場所部際聯(lián)席會議檢查驗收的區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場掛牌的公司，須在申請掛牌前完成摘牌手續(xù)，由主辦券商和律師核查其在區(qū)域性股權(quán)市場掛牌期間是否符合國發(fā)[2011]38號的規(guī)定，并發(fā)布明確意見。

對于在國發(fā)[2013]49 號文發(fā)布之后，申請在尚未通過國務(wù)院清理整頓各類交易場所部際聯(lián)席會議檢查驗收的區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場掛牌的公司，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司將在該區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場通過國務(wù)院清理整頓各類交易場所部際聯(lián)席會議檢查驗收后受理其掛牌公開轉(zhuǎn)讓的申請。

掛牌申請文件中申報的財務(wù)報表最近一期是否必須以季度報表、半報表或者報表為準？

為更好地服務(wù)于企業(yè)，提升審查服務(wù)理念，避免企業(yè)集中申報，我們 不強制要求最近一期財務(wù)報表必須以季度、半或者報表為期，可以任意月度報表為期，但其最近一期審計截止日不得早于改制基準日。財務(wù)報表有效期為最近一期審計截止日后6 個月內(nèi)，特殊情況下可申請延長至多不超過1 個月；特殊情況主要是指企業(yè)辦理信息披露、股份登記等掛牌手續(xù)事宜。

申請掛牌公司做股份公司改制的會計師事務(wù)所是否必須取得證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格？

對于企業(yè)股改的會計師事務(wù)所是否具有證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司無強制性要求；但申請掛牌時向我司提交的財務(wù)報告應(yīng)當經(jīng)具有證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所審計。

申請掛牌公司全體董事、監(jiān)事和高級管理人員簽署的《董事（監(jiān)事、高級管理人員）聲明及承諾書》應(yīng)在何時提供？

申請掛牌公司全體董事、監(jiān)事和高級管理人員簽署的《董事（監(jiān)事、高級管理人員）聲明及承諾書》應(yīng)在報送申請文件時提供，承諾書內(nèi)容詳見我司網(wǎng)站發(fā)布的《董事（監(jiān)事、高級管理人員）聲明及承諾書》模板。

全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司如何向滬深交易所直接申請上市交易？

按照國務(wù)院決定的精神，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司可以直接申請到證券交易所上市，但上市的前提是掛牌公司必須符合《證券法》規(guī)定的股票上市條件，在股本總額、股權(quán)分散程度、公司規(guī)范經(jīng)營、財務(wù)報告真實性等方面達到相應(yīng)的要求。

全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)堅持開放發(fā)展的市場化理念，充分尊重企業(yè)的自主選擇權(quán)。企業(yè)可以根據(jù)自身發(fā)展的需要和條件，自主選擇進入不同層次的資本市場。根據(jù)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則，如掛牌公司向中國證監(jiān)會申請公開發(fā)行股票并在證券交易所上市，或向其他證券交易所申請股票上市，掛牌公司應(yīng)向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請暫停轉(zhuǎn)讓；如中國證監(jiān)會核準掛牌 公司公開發(fā)行股票并在證券交易所上市，或其他證券交易所同意掛牌公司股票上市，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司將終止其股票掛牌。上述規(guī)則已為掛牌企業(yè)轉(zhuǎn)板做出了相應(yīng)的程序安排。全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)將積極協(xié)調(diào)有關(guān)方面，充分創(chuàng)造便利條件，進一步暢通與交易所市場的有機銜接機制。

新交易系統(tǒng)上線的時間安排？

全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司正在抓緊推進新交易系統(tǒng)的建設(shè)，計劃于2014 年年中上線運行，按計劃首先推出掛牌股票的協(xié)議轉(zhuǎn)讓,根據(jù)市場準備情況再逐步實現(xiàn)做市轉(zhuǎn)讓、競價轉(zhuǎn)讓。在新交易系統(tǒng)正式上線前，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易結(jié)算相關(guān)事項仍按《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期股票轉(zhuǎn)讓暫行辦法》和《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期登記結(jié)算暫行辦法》執(zhí)行。

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票轉(zhuǎn)讓細則（試行）》何時實施？ 《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票轉(zhuǎn)讓細則（試行）》(以下簡稱《轉(zhuǎn)讓細則》)有關(guān)交易結(jié)算制度的實施涉及系統(tǒng)開發(fā)、測試以及市場參與各方的技術(shù)銜接。因此，《轉(zhuǎn)讓細則》將在交易結(jié)算相關(guān)技術(shù)系統(tǒng)開發(fā)和測試完成后實施。本公司正按計劃抓緊推進交易支持平臺建設(shè)，首先實現(xiàn)掛牌股票的協(xié)議轉(zhuǎn)讓，根據(jù)市場準備情況再逐步實現(xiàn)做市轉(zhuǎn)讓、競價轉(zhuǎn)讓。在交易支持平臺正式上線前，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易結(jié)算相關(guān)事項仍按《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期股票轉(zhuǎn)讓暫行辦法》和《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)過渡期登記結(jié)算暫行辦法》執(zhí)行。

全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)與區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場的關(guān)系？

全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)與區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場均是多層次資本市場的有機組成部分。全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是經(jīng)國務(wù)院批準，依據(jù)證券法設(shè)立的全國性證券交易場所，主要為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)。境內(nèi)符合條件的股份公司均可通過主辦券商申請在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，公開轉(zhuǎn)讓股份，進行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。掛牌公司依法納 入非上市公眾公司監(jiān)管，股東人數(shù)可以超過200 人，股份可以按照標準化交易單位持續(xù)掛牌交易，且不設(shè)T+5 規(guī)定。區(qū)域性股轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓市場是由地方人民政府批準設(shè)立，自行監(jiān)管的股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場。根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于清理整頓各類交易場所切實防范金融風險的決定》（國發(fā)?2011?38 號），區(qū)域性場外市場必須嚴格執(zhí)行“非公眾、非標準、非連續(xù)”的原則，即掛牌公司股東人數(shù)不允許超過200 人；不得將股份按照標準化交易單位持續(xù)掛牌交易；且任何投資者買入后賣出或賣出后買入同一交易品種的時間間隔不得少于5 個交易日。

第五篇：外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題

外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題

導語伴隨改革開放過程中吸引外資進入中國，和2001年我國人均GDP達到2000美元觸發(fā)了留學人才歸國趨勢，以及近年來“雙創(chuàng)”工作隱含地對歸國華人華僑的支持，外商投資企業(yè)擺脫了加工型企業(yè)形象，逐步提升了科技含量、加大了科技創(chuàng)新力度，對資本和人才需求愈發(fā)強烈，不斷謀求登錄資本市場。新三板為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型和科技型企業(yè)發(fā)展服務(wù)的定位，契合了外商投資企業(yè)的發(fā)展趨勢。本文就外商投資企業(yè)選擇在新三板掛牌的條件進行實務(wù)分析。作者

一、外商投資企業(yè)能否在新三板掛牌？通程《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》第2.1規(guī)定“股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，不受股東所有制性質(zhì)的限制”。通程《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》第一條規(guī)定“外商投資企業(yè)須提供商務(wù)主管部門出具的設(shè)立批復(fù)文件”；第四條規(guī)定“申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定”。通程因此，外商投資企業(yè)在滿足證監(jiān)會、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)規(guī)定的條件后，可以申請在新三板掛牌。證監(jiān)會、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)并未就外商投資企業(yè)掛牌新三板設(shè)置其他附加條件。

二、是否可以設(shè)立或者將外商投資企業(yè)變更為股份有限公司？ 作者通程外商投資企業(yè)包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)三種類型。通程《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條規(guī)定“合營企業(yè)的形式為有限責任公司。”通程《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第二條規(guī)定“合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格?！薄吨型夂献鹘?jīng)營企業(yè)法實施細則》第四條規(guī)定“合作企業(yè)包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)；”第十四條規(guī)定“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司?！蓖ǔ獭锻赓Y企業(yè)法》第八條規(guī)定“外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。”《外資企業(yè)法實施細則》第十八條規(guī)定“外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。經(jīng)批準也可以為其他責任形式?！蓖ǔ虒嵺`中，外商投資企業(yè)依據(jù)前述法律法規(guī)設(shè)立，其組織形式一般為有限責任公司，因此，外商投資企業(yè)申請在新三板掛牌，應(yīng)先改制成股份有限公司。根據(jù)《公司法》第七十八條規(guī)定“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所”，外商投資企業(yè)改制成股份有限公司時，應(yīng)引入中國股東作為發(fā)起人。外商投資企業(yè)改制成股份有限公司的法律依據(jù)是《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。

作者

三、外商投資企業(yè)整體變更為外商投資股份有限公司的條件是什么？ 通程《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（下稱《暫行規(guī)定》）對外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的發(fā)起人、投資產(chǎn)業(yè)、審批權(quán)限做出了具體規(guī)定。通程發(fā)起人方面，《暫行規(guī)定》要求“以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東?！蓖ǔ掏顿Y產(chǎn)業(yè)方面，《暫行規(guī)定》要求“設(shè)立公司應(yīng)符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定?！蓖ǔ虒徟矫妫渡虅?wù)部關(guān)于下放外商投資審批權(quán)限有關(guān)問題的通知》（商資發(fā)[2010]209號）規(guī)定“《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元以下的外商投資企業(yè)的設(shè)立及其變更事項，由省商務(wù)主管部門及國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)負責審批和管理，其中改制為外商投資股份有限公司的限額按評估后的凈資產(chǎn)值計”。

四、外商投資股份有限公司注冊資本是否應(yīng)達到最低限額人民幣3千萬元，外國股東購買并持有的股份是否應(yīng)不低于公司注冊資本的25%？

作者通程《關(guān)于修改部分規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》（商務(wù)部令2015年第2號）第一條規(guī)定“刪去《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號）第七條》”通程《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經(jīng)貿(mào)部令1995年第1號）第七條為“公司的注冊資本應(yīng)為在登記注冊機關(guān)登記注冊的實收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。其中外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注冊資本的25％?！蓖ǔ桃虼?，不論是直接設(shè)立外商投資股份有限公司，還是已設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)）轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份公司，注冊資本無須達到人民幣3千萬元，外國股東持股比例也無須達到注冊資本的25%。

作者

五、外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的，是否要求改制前最近連續(xù)3年的盈利記錄？通程《商務(wù)部辦公廳關(guān)于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問題的函》（商辦資函[2014]516號）明確“經(jīng)研究，中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機關(guān)可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求‘應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄’?！?/p>

六、外商投資股份有限公司中外國股東的股票限售期？

作者通程《暫行規(guī)定》第八條規(guī)定“發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進行”，而《公司法》第一百四十一條規(guī)定“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，”本文作者認為《暫行規(guī)定》與《公司法》關(guān)于發(fā)起人限售期限不一致，應(yīng)適用《公司法》有關(guān)規(guī)定，理由如下：通程《公司法》（1993年頒布）第一百四十七條規(guī)定“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，”鑒于當時外商投資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，因此，《暫行規(guī)定》參照《公司法》規(guī)定，要求發(fā)起人股份應(yīng)在公司成立3年后進行。通程《公司法》（2005年修正）第一百四十二條規(guī)定“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日其一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，”且第二百一十八條明確規(guī)定“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定，適用其規(guī)定?！比绫疚牡诙糠炙觯馍掏顿Y企業(yè)相關(guān)法律規(guī)定的組織形式為有限責任公司，并未規(guī)定外商投資股份公司，更未提及股份有限公司的限售情形。通程此外，作為《暫行規(guī)定》的制定部門，商務(wù)部應(yīng)秉承上位法優(yōu)于下位法，新法優(yōu)于舊法的精神。

作者

七、境內(nèi)自然人能否成為外商投資股份有限公司的股東？通程境內(nèi)自然人成為外商投資股份有限公司的股東，主要有兩種途徑，一是共同設(shè)立、舉辦外商投資股份有限公司，二是在外商投資股份有限公司成立后股權(quán)轉(zhuǎn)讓、定向增發(fā)成為其股東。通程對于第一種情形，《暫行規(guī)定》第一條規(guī)定“外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司），”因此，境內(nèi)自然人共同設(shè)立外商投資股份有限公司存在制度障礙。通程在實踐層面，各省市出臺了有關(guān)規(guī)定，比如《湖南省人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)省工商局關(guān)于促進經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展若干措施的通知》規(guī)定“經(jīng)審批機關(guān)批準，允許中國大陸自然人與外國（地區(qū)）企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人，共同投資設(shè)立中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營的公司?！蓖ǔ倘缜笆龊鲜∫?guī)定，其內(nèi)容已經(jīng)突破《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等上位法的規(guī)定，湖南省規(guī)定的有效性存疑。即使在新三板掛牌過程中，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)認可其效力，其針對的是共同投資設(shè)立中外合資經(jīng)營公司與中外合作經(jīng)營公司，并沒有明確規(guī)定包括外商投資股份有限公司。為股份公司成立的合法合規(guī)性與避免影響掛牌進度考慮，我們建議在設(shè)立外商投資股份有限公司時，應(yīng)審慎引入境內(nèi)自然人作為發(fā)起人。通程對于第二種情形，現(xiàn)行法律、法規(guī)明確規(guī)定的是“外國股東與中國境內(nèi)公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織共同舉辦外商投資企業(yè)”，共同舉辦可理解為共同投資設(shè)立，因此，現(xiàn)行法律法規(guī)對境內(nèi)自然人通過定向增發(fā)或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓成為外商投資股份有限公司并無禁止性規(guī)定。外商投資股份有限公司向日葵在上市之前向境內(nèi)自然人定向增發(fā)，使71名境內(nèi)自然人成為外商投資股份公司的股東，并獲得了商務(wù)部辦公廳出具商辦資函，批復(fù)：“現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律法規(guī)和規(guī)章對已設(shè)立的外商投資股份公司向境內(nèi)自然人定向增發(fā)股份無禁止性規(guī)定?！痹谏鲜泄鹃L榮股份中，2004年5月20日，臺灣有恒與境內(nèi)自然人李莉簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定自2004年6月1日臺灣有恒將其持有的長榮股份49%無償轉(zhuǎn)讓予李莉。2004年7月23日，公司就取得了天津市政府頒發(fā)的變更后外商投資企業(yè)批準證書，李莉作為內(nèi)地自然人持有合資企業(yè)股權(quán)。作者上述七大問題涉及外商投資股份有限公司的設(shè)立條件和出資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等合法合規(guī)性，是外商投資企業(yè)整體變更為外商投資股份有限公司必須具備的條件，應(yīng)引起外商投資企業(yè)的高度關(guān)注，以免因設(shè)立程序的不合法合規(guī)造成實質(zhì)性障礙。作者簡介