第一篇：相對(duì)穩(wěn)定促動(dòng)現(xiàn)代法治

2001年1月10日 00:58 郝鐵川

著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家蕭灼基近日說，未來的10至20年將是我國中產(chǎn)階層形成的重要時(shí)期。如果蕭先生的此番預(yù)言果能兌現(xiàn)的話，那么，未來的10至20年將是中國法治躍上一個(gè)新臺(tái)階的重要時(shí)期。

西方法治現(xiàn)代化的歷史經(jīng)驗(yàn)告訴我們，穩(wěn)定或成熟的現(xiàn)代法治只能產(chǎn)生于一個(gè)社會(huì)關(guān)系相對(duì)穩(wěn)定的時(shí)期，而一個(gè)社會(huì)只有產(chǎn)生了中產(chǎn)階級(jí)或階層，才能表明社會(huì)關(guān)系相對(duì)穩(wěn)定。即：隨著社會(huì)的財(cái)富、社會(huì)公平觀念的普及，社會(huì)流動(dòng)頻率的加快以及權(quán)力與財(cái)富的分離，社會(huì)人群結(jié)構(gòu)愈來愈呈現(xiàn)出“橄欖型”，即在收入和財(cái)富占有方面，社會(huì)頂層的巨富者和社會(huì)底層的絕對(duì)貧困者都是極少數(shù)，出現(xiàn)了一個(gè)作為社會(huì)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定基礎(chǔ)的“中產(chǎn)階級(jí)”，他們的人數(shù)占總?cè)丝诘?0％以上。關(guān)于“中產(chǎn)階級(jí)”雖然有不同的定義，但一般是指從事腦力勞動(dòng)的行政管理人員、專業(yè)技術(shù)人員、商業(yè)營銷人員以及職員、店員、教師、文秘等。“中產(chǎn)階級(jí)”的理論在西方馬克思主義學(xué)派的社會(huì)學(xué)學(xué)者中一直有很大爭議，最重要的是認(rèn)為它部分地背棄了馬克思的階級(jí)定義和忽視了制度變量的分析。不過，我們也應(yīng)一分為二地看到，中產(chǎn)階級(jí)的理論也給我們提供了一個(gè)有參考價(jià)值的觀點(diǎn)：即在一個(gè)社會(huì)中，大多數(shù)人過上比較寬裕的中等水平的生活，社會(huì)結(jié)構(gòu)才能進(jìn)入相對(duì)穩(wěn)定的時(shí)期，現(xiàn)代法治所賴以生存的主要社會(huì)基礎(chǔ)方能具備。所以然者何？

第一，中產(chǎn)階級(jí)或階層比較求穩(wěn)怕亂，此種心態(tài)與現(xiàn)代法治的連續(xù)性、穩(wěn)定性價(jià)值追求相吻合。

資產(chǎn)階級(jí)在奪取政權(quán)的初期，往往是按公民財(cái)產(chǎn)的多少或納稅的多少來規(guī)定其選舉的有無，這固然暴露了資產(chǎn)階級(jí)民主虛偽的一面，但我們還要看到問題的另一面。即：資產(chǎn)階級(jí)剛剛奪取政權(quán)，首要任務(wù)是穩(wěn)定社會(huì)秩序，加快經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度、醫(yī)治戰(zhàn)爭創(chuàng)傷等。哪一個(gè)階級(jí)或階層最要求此呢？當(dāng)然是那些既得利益者、富有者。所以資產(chǎn)階級(jí)政權(quán)首先讓這些人擁有選舉權(quán)，把國家的命運(yùn)交給這些人。后來隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，中產(chǎn)階級(jí)產(chǎn)生了，資產(chǎn)階級(jí)政權(quán)才實(shí)行普選制。

新加坡前總理李光耀先生曾提出一個(gè)有趣的建議，他說，成年人每人一張選票，表面看起來很平等，但實(shí)際上每張選票的含金量是不相同的，一個(gè)18歲的青年人遠(yuǎn)沒有一個(gè)中年人成熟。中年人承上啟下，最要求社會(huì)穩(wěn)定，穩(wěn)扎穩(wěn)打；老年人雖求穩(wěn)定，但容易保守；青年人雖求進(jìn)取，但容易激進(jìn)。所以，中年人的選票含金量最高，應(yīng)該讓每個(gè)中年人同時(shí)擁有兩張選票。

中產(chǎn)階級(jí)者固定的收入、穩(wěn)定的生活，其革命性雖不足，但其保守性、穩(wěn)定性則有余，與現(xiàn)代法治的價(jià)值一拍即合。

第二，中產(chǎn)階級(jí)或階層比較追求體面的生活，看重信譽(yù)，此種心態(tài)與現(xiàn)代法治誠信、良心守法的價(jià)值追求相吻合。

兩千多年前的中國思想家管子就說過：“倉廩實(shí)知禮節(jié)，衣食足知榮辱”，精神文明雖有其相對(duì)獨(dú)立性，但說到底需依賴于物質(zhì)文明。法律作為精神文明的一部分，需要有一定的物質(zhì)支撐，一個(gè)人、一群人、多數(shù)人如果身處水深火熱之中，飽受饑寒交迫之苦，可你還要求他們安于現(xiàn)狀，逆來順受，短時(shí)期尚可，長時(shí)期斷然難行。一個(gè)人、一群人、多數(shù)人如果無法支付打官司的成本費(fèi)用，他們?cè)鯐?huì)信服法律！法律作為制度文明的一部分，在運(yùn)行實(shí)施過程中更離不開物質(zhì)的保障?？傊?，法律與道德不一樣，后者的運(yùn)行總體上是無償?shù)?，而前者的?shí)施是有償?shù)摹?/p>

相對(duì)穩(wěn)定促動(dòng)現(xiàn)代法治一文由004km.cn搜集整理，版權(quán)歸作者所有,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處!

第二篇：保持高校輔導(dǎo)員隊(duì)伍相對(duì)穩(wěn)定的初探

保持高校輔導(dǎo)員隊(duì)伍相對(duì)穩(wěn)定的初探

湖南工程職業(yè)技術(shù)學(xué)院 彭文(郵編：410114)摘要: 高校輔導(dǎo)員隊(duì)伍是大學(xué)生思想政治教育工作的主力軍。然而，輔導(dǎo)員的學(xué)歷層次偏低、人心不穩(wěn)、后繼乏人等不穩(wěn)定因素卻嚴(yán)重存在，這將影響所培養(yǎng)的一代又一代大學(xué)生的質(zhì)量。本文從現(xiàn)狀進(jìn)行分析，闡述了保持輔導(dǎo)員隊(duì)伍相對(duì)穩(wěn)定的重要意義，并就如何保持輔導(dǎo)員隊(duì)伍的相對(duì)穩(wěn)定提出了建設(shè)性意見和解決措施，以促進(jìn)大學(xué)生的成長成才。

關(guān)鍵詞: 保持 高校 輔導(dǎo)員隊(duì)伍 穩(wěn)定

On the Stabilization of Tutors in College Absract: The tutors are the main force of college students’ political and ideological education.But there are some serious problems about the tutors.Their educational level are not high and more and more people are unwilling to take this kind of job which will have influence on the quality of cultivating college students from generation to generation.This eassy analysis the actual problems and emphsis the importance of keeping the stabilitiy of the tutors.And it also shows some constructional opinions and some measures about these serious problems in order to make the college students with high abilities.Key words: keep college tutors stability

1、現(xiàn)狀分析

輔導(dǎo)員是大學(xué)校園里耳熟能詳?shù)拿?，卻未能引起社會(huì)的足夠重視，而且形成了一個(gè)怪圈，誤認(rèn)為“專業(yè)上不去的老師才作輔導(dǎo)員”，“輔導(dǎo)員工作人人都能做”等等。另外，輔導(dǎo)員在忙于繁重瑣碎的日常事物中扮演著“勤雜工、保姆”的角色，感覺不出這是一份有前途的事業(yè)，而逐漸迷失了方向，降低了工作熱情，從而使輔導(dǎo)員隊(duì)伍缺乏吸引力和凝聚力，成了從業(yè)者萬般無奈下的選擇或從事更好職業(yè)的跳板。在這種形式下他們又如何能全身心投入，出色完成培養(yǎng)下一代的神圣使命呢？因此，如何保持輔導(dǎo)員隊(duì)伍的相對(duì)穩(wěn)定是當(dāng)前面臨的重要問題。

2、保持輔導(dǎo)員隊(duì)伍相對(duì)穩(wěn)定的意義 2、1 輔導(dǎo)員是大學(xué)生思想政治教育工作的骨干力量。輔導(dǎo)員隊(duì)伍的整體素 1 質(zhì),在很大程度上決定著思想政治教育的效果和學(xué)生的整體素質(zhì)。如何保持輔導(dǎo)員隊(duì)伍的相對(duì)穩(wěn)定，提高輔導(dǎo)員隊(duì)伍的整體素質(zhì),加強(qiáng)輔導(dǎo)員隊(duì)伍建設(shè),是進(jìn)一步改進(jìn)大學(xué)生思想政治教育工作面臨的重要課題,是貫徹落實(shí)中共中央國務(wù)院《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和改進(jìn)大學(xué)生思想政治教育工作的意見》所必須解決的“誰”來加強(qiáng)和改進(jìn)所涉及的“人”的問題。2、2 輔導(dǎo)員是影響大學(xué)生最大的人生道路的建議者和引導(dǎo)者。大學(xué)沒有專門開設(shè)“人生”這門課，但大學(xué)又處處考驗(yàn)和歷練著我們的人生，而輔導(dǎo)員就是我們的“人生”課導(dǎo)師。只有保持輔導(dǎo)員隊(duì)伍的相對(duì)穩(wěn)定，才能使輔導(dǎo)員伴隨著大學(xué)生走完大學(xué)求學(xué)幾年的時(shí)間里，對(duì)每一位學(xué)生進(jìn)行深刻的了解，從而依據(jù)他們的個(gè)性及特點(diǎn)給他們恰當(dāng)?shù)娜松缆返慕ㄗh和引導(dǎo)，為學(xué)生將來事業(yè)的發(fā)展奠定基礎(chǔ)。2、3 優(yōu)秀的輔導(dǎo)員將影響學(xué)生一生的成長。大學(xué)生活可能是人生在求學(xué)期間遇到老師最多的階段,因?yàn)閷W(xué)生要學(xué)的課程很多,通常一門課就有一位老師。而輔導(dǎo)員卻是“任課”時(shí)間最長、“上課”門數(shù)最多的老師，將直接影響學(xué)生一生的成長。通過調(diào)查“一位優(yōu)秀的輔導(dǎo)員對(duì)您的影響將是？”結(jié)果顯示有82.68%的學(xué)生認(rèn)為輔導(dǎo)員對(duì)他的影響是一生的。試想如果輔導(dǎo)員隊(duì)伍不保持相對(duì)穩(wěn)定，他們又怎能歷練、成長為一位優(yōu)秀輔導(dǎo)員，從而影響一代學(xué)生的一生呢。2、4 大學(xué)生的情感依靠也要求保持輔導(dǎo)員隊(duì)伍相對(duì)穩(wěn)定。輔導(dǎo)員在與學(xué)生的長期接觸、教育、指導(dǎo)過程中培養(yǎng)了深厚的情感，這種情感表現(xiàn)在輔導(dǎo)員的語言中；表現(xiàn)在輔導(dǎo)員的語氣、語調(diào)里；表現(xiàn)在每一個(gè)對(duì)學(xué)生關(guān)愛的眼神里；也表現(xiàn)在每一塊臉上的肌肉活動(dòng)中。沒有長期穩(wěn)定的接觸，這種情感是無法形成的。更重要的是輔導(dǎo)員的情感對(duì)學(xué)生來說是一種信息，它能調(diào)動(dòng)學(xué)生的正性情緒，鼓勵(lì)學(xué)生積極進(jìn)取，激勵(lì)學(xué)生奮發(fā)向上，促使學(xué)生全面發(fā)展。

3、怎樣保持輔導(dǎo)員隊(duì)伍的相對(duì)穩(wěn)定 3、1 加大投入，努力提升輔導(dǎo)員地位

隨著社會(huì)的發(fā)展，全社會(huì)對(duì)教育事業(yè)的重視，輔導(dǎo)員的地位在逐步提高，相應(yīng)的要求也提高了。例如：許多高校在招聘輔導(dǎo)員時(shí)要求是研究生、甚至博士生。但研究生、甚至博士生來了以后呢？是否真正有相應(yīng)機(jī)制能讓他們?nèi)硇耐度氲捷o導(dǎo)員工作崗位上去呢？ 能安心把輔導(dǎo)員作為自己終身職業(yè)的研究生、博士生 2 更是寥寥無幾了。因此，根源解決不了，輔導(dǎo)員隊(duì)伍的穩(wěn)定問題始終無法解決。3、1、1 從待遇上給輔導(dǎo)員充分的優(yōu)惠。就現(xiàn)階段而言，輔導(dǎo)員待遇是提高了，但充其量只是與一般教職工待遇同等。然而所做的工作卻遠(yuǎn)比普通教師還要多，他們?yōu)榱藢W(xué)生可以不眠不休，為了學(xué)生可以無私奉獻(xiàn)。但付出的所有努力卻被一句“這是輔導(dǎo)員的責(zé)任”囊括了，什么加班待遇、優(yōu)惠政策也隨之消散，這多么讓人沮喪、讓人心寒。難道給輔導(dǎo)員一點(diǎn)正常的優(yōu)惠待遇就那么難嗎？ 3、1、2 出臺(tái)真正有利于輔導(dǎo)員穩(wěn)定的措施。當(dāng)前為了激勵(lì)輔導(dǎo)員勤奮工作、樂于工作，出臺(tái)了很多政策，例如：高校行政職務(wù)優(yōu)先提拔輔導(dǎo)員，優(yōu)先輔導(dǎo)員報(bào)考公務(wù)員，教師晉升職稱必須有做輔導(dǎo)員的經(jīng)歷等，但這些政策只是為了給輔導(dǎo)員尋找出路，以提高輔導(dǎo)員工作的吸引力。但為何專職教師不會(huì)涉及到尋找出路的問題，甚至還對(duì)這些政策不屑一顧呢？因?yàn)樗麄儸F(xiàn)在所從事的就是自己一輩子的事業(yè)，輔導(dǎo)員卻沒有這么的幸運(yùn)，時(shí)刻擔(dān)心自己的出路。因此過分強(qiáng)調(diào)出口，就讓人感覺這不是一項(xiàng)長久穩(wěn)定的職業(yè)，他只是一個(gè)跳板，這樣的政策怎么能讓輔導(dǎo)員隊(duì)伍穩(wěn)定呢？ 3、2 解放思想，使輔導(dǎo)員隊(duì)伍職業(yè)化，成為熱門職業(yè) 3、2、1 卸下包袱，正確定位。輔導(dǎo)員是個(gè)筐，什么都往里裝。因此，輔導(dǎo)員成了學(xué)生的辦事員、保姆、勤雜工，兩眼一睜忙到熄燈。如果他們不能從這些繁瑣的日常事務(wù)中解脫出來，輔導(dǎo)員的內(nèi)涵永遠(yuǎn)只是這樣，輔導(dǎo)員就無法正常職業(yè)化。因此，加強(qiáng)和改進(jìn)輔導(dǎo)員的角色定位值得再認(rèn)識(shí)、再探討。3、2、2 加大宣傳力度，讓學(xué)生、家庭、全社會(huì)認(rèn)同輔導(dǎo)員的工作?，F(xiàn)在，輔導(dǎo)員處于兩難境地，學(xué)校認(rèn)為輔導(dǎo)員是管理學(xué)生的終極執(zhí)行者，實(shí)行輔導(dǎo)員責(zé)任制，什么責(zé)任都可往輔導(dǎo)員身上推。學(xué)生及學(xué)生家長則認(rèn)為輔導(dǎo)員是他們的服務(wù)者，認(rèn)為輔導(dǎo)員就是為他們服務(wù)的，因此大部分學(xué)生不會(huì)像尊敬專業(yè)老師那樣尊重輔導(dǎo)員。“如果有一位優(yōu)秀的輔導(dǎo)員和一位優(yōu)秀的專業(yè)老師任你選，你會(huì)選擇？”調(diào)查結(jié)果顯示，只有32%的學(xué)生選擇優(yōu)秀輔導(dǎo)員。由此可見，輔導(dǎo)員怎么付出，在學(xué)生心中的地位永遠(yuǎn)比不上專業(yè)老師。這種境界不解除，輔導(dǎo)員的職業(yè)化進(jìn)程步履艱難。3、3 搭建學(xué)術(shù)平臺(tái)，激發(fā)輔導(dǎo)員的成就感 3、3、1 加強(qiáng)輔導(dǎo)員工作的專業(yè)化。思想政治教育工作者也應(yīng)有自己側(cè)重 3 的領(lǐng)域，例如心理學(xué)、管理學(xué)、哲學(xué)或者社會(huì)學(xué)等，人人都要成為某一方面的專家，把這個(gè)專業(yè)當(dāng)作自己一生追求的事業(yè)，通過做學(xué)生管理、上課、研究等工作成為這一領(lǐng)域的權(quán)威，確立自己的地位，讓輔導(dǎo)員們覺得我只要進(jìn)入了這支隊(duì)伍就可以沿著這個(gè)方向一直奮斗下去，不用再另某發(fā)展道路。這就需要社會(huì)和學(xué)校為輔導(dǎo)員搭建可以進(jìn)一步發(fā)展的專業(yè)平臺(tái)，同時(shí)也要有目的地選拔一些專業(yè)人才進(jìn)入這支隊(duì)伍，實(shí)現(xiàn)入口專業(yè)化，使研究生、博士生在輔導(dǎo)員崗位上都有上升空間，有為之終身奮斗的事業(yè)。3、3、2 建立恰當(dāng)?shù)脑u(píng)價(jià)體系。年輕教師可以從助教、講師做起來，有發(fā)展前途的最后能做到副教授、教授。而輔導(dǎo)員做了10年，最后只是個(gè)老輔導(dǎo)員，最多是個(gè)優(yōu)秀輔導(dǎo)員。相比其他年輕教師，學(xué)生輔導(dǎo)員的個(gè)人發(fā)展存在一定局限，干的時(shí)間越長，對(duì)自己的身份越缺乏認(rèn)同感。是否可建立一套全新的評(píng)價(jià)體系，在輔導(dǎo)員隊(duì)伍中也樹立權(quán)威或設(shè)立特殊崗位津貼等，讓全社會(huì)重視起來，使輔導(dǎo)員不在面臨職業(yè)的尷尬，而成為一種人人為之驕傲的職業(yè)。

總之，一批好教師就會(huì)造就一所好學(xué)校,一個(gè)好輔導(dǎo)員就會(huì)影響一批學(xué)生的未來。大學(xué)生是十分寶貴的人才資源，是民族的希望，是祖國的未來。因此加強(qiáng)輔導(dǎo)員隊(duì)伍建設(shè)，采取有效措施留住人才，保障輔導(dǎo)員隊(duì)伍的相對(duì)穩(wěn)定，以確保加強(qiáng)和改進(jìn)大學(xué)生思想政治教育，提高大學(xué)生思想政治素質(zhì)的重要戰(zhàn)略任務(wù)的勝利完成。使輔導(dǎo)員為實(shí)施科教興國、人才強(qiáng)國戰(zhàn)略，確保實(shí)現(xiàn)全面建設(shè)小康社會(huì)、加快推進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化的宏偉目標(biāo)，培養(yǎng)德、智、體全面發(fā)展的具有創(chuàng)新精神和實(shí)踐能力的社會(huì)主義事業(yè)的建設(shè)者和接班人而努力奮斗。

參考文獻(xiàn)：

【1】、楊晨光、田桂蓉 《中國教育報(bào)》2006年1月20日第4版

【2】、王彩萍

《情感教育的效率》〈世界論文網(wǎng)〉2005.10.20

【3】、《教育部關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校輔導(dǎo)員班主任隊(duì)伍建設(shè)的意見》

【4】、《中共中央國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和改進(jìn)大學(xué)生思想政治教育的意見》 【5】、李傳新

心理學(xué)（中國人民大學(xué)）

作者簡介：彭文.女、湖南長沙人，1998年畢業(yè)于湖南師范大學(xué)，現(xiàn)從事學(xué)生管理及研究工作 聯(lián)系地址：湖南省長沙市天心區(qū)大托鋪湖南工程職業(yè)技術(shù)學(xué)院 郵編 410114 聯(lián)系電話：5473131（宅）

5473017（辦）

***（手機(jī)）

第三篇：法家“法治”與現(xiàn)代法治之比較

法家“法治”與現(xiàn)代法治之比較

【關(guān)鍵詞】 法家“法治” 專制 現(xiàn)代法治 民主制度化

【摘要】

法家“法治”主張用“嚴(yán)刑酷罰”來統(tǒng)治社會(huì)，現(xiàn)代法治與其有著本質(zhì)的區(qū)別，具有特定的全新的內(nèi)涵。法家“法治”是維護(hù)封建統(tǒng)治階級(jí)專制統(tǒng)治的工具，其目的在于維護(hù)權(quán)力，現(xiàn)代法治與民主緊密相聯(lián)，目的在于保障權(quán)利，在罪與刑，法與德方面二者也有重要的區(qū)別。

【正文】

法家是產(chǎn)生于戰(zhàn)國時(shí)期，代表新興地主階級(jí)利益，主張“以法治國”的學(xué)派。戰(zhàn)國時(shí)期法家思想發(fā)展大致分為兩個(gè)階段。第一階段從戰(zhàn)國初期至戰(zhàn)國中期，這一時(shí)期的法家可稱為前期法家，主要代表人物有李悝、慎到、申不害、商鞅等，第二階段是戰(zhàn)國末期，這一時(shí)期的法家可稱為后期法家，主要代表人物有韓非和李斯等。在學(xué)術(shù)上，前期法家代表人物各自主張的重心不同，分為“重勢”派（如慎到）、“重術(shù)”派（如申不害）、“變法”派（如商鞅）等。后期法家則以韓非為代表，將法、術(shù)、勢三者結(jié)合起來，集法家思想之大成，對(duì)后世影響較大。

法家是我國古代先秦諸子中最重視法律及其強(qiáng)制作用的一個(gè)學(xué)派。法家主張“法治”，反對(duì)禮治，與儒家學(xué)派是根本對(duì)立的?，F(xiàn)代法治有著特定的內(nèi)涵，與我國古代法家的“法治”有本質(zhì)的區(qū)別。本文就我國古代法家的“法治”和現(xiàn)代法治進(jìn)行比較，以便批判繼承我國古代法家的有益的法律文化和思想，從而深化對(duì)現(xiàn)代法治及其“依法治國”戰(zhàn)略的認(rèn)識(shí)。

一、法家“法治”與專制相聯(lián)，現(xiàn)代法治與民主相聯(lián)

何為法治？簡單的說就是依法辦事，依法治國。就是社會(huì)的各個(gè)領(lǐng)域的活動(dòng)都有法可依，并且嚴(yán)格的按照法律的規(guī)定來進(jìn)行，如果誰違反了法律規(guī)定就必須承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。現(xiàn)代意義的法治是如何產(chǎn)生的？它是在資產(chǎn)階級(jí)反對(duì)地主階級(jí)、資本主義與封建主義的斗爭中產(chǎn)生的，其目的在于鞏固革命斗爭的勝利成果維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)專政。各國資產(chǎn)階級(jí)革命取得勝利后，都紛紛通過制定憲法和各種法律來限制王權(quán)，保障公民權(quán)，限制政府權(quán)力，保障公民權(quán)利，把國家的政治生活、經(jīng)濟(jì)生活和社會(huì)生活的方方面面都通過法律的形式加以規(guī)定，把社會(huì)各種主體的權(quán)利義務(wù)都通過法律規(guī)定加以明確。各主要資本主義國家都實(shí)行三權(quán)分離和相互制衡，以天賦人權(quán)為基礎(chǔ)，宣稱“主權(quán)在民”和“法律面前人人平等”，如作為1791年法國憲法序言的《人權(quán)宣言》明確規(guī)定：“凡未經(jīng)法律禁止的行為既不得受到妨礙，而且任何人都不得被迫從事法律所未規(guī)定的行為?！薄胺墒枪惨庵镜谋憩F(xiàn)。全國公民都有權(quán)親自或經(jīng)由其代表參與法律的制定，法律對(duì)于所有的人，無論是實(shí)行保護(hù)和處罰都是一樣的。在法律面前所有公民都是平等的?！泵绹鴳椃ㄒ?guī)定，未經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得剝奪任何人的生命、自由和財(cái)產(chǎn)。我國憲法和法律規(guī)定了國家的一切權(quán)力屬于人民，國家的立法權(quán)屬于最高的人民代表機(jī)關(guān)，法律是人民意志的體現(xiàn)，人民依靠憲法和法律來治理國家，一切國家機(jī)關(guān)都必須依法行政?！叭嗣裰鳈?quán)”、“基本人權(quán)”、“權(quán)力制約”和“法治原則”是當(dāng)今世界各國都普遍確認(rèn)的憲法原則，這四大基本原則是現(xiàn)代民主憲政體制的基本支柱。可見，現(xiàn)代法治是與民主緊密相聯(lián)的。當(dāng)然我們也應(yīng)該看到社會(huì)主義國家的法治和資本主義國家的法治，社會(huì)主義的民主和資本主義的民主是有本質(zhì)的區(qū)別的。法家的“法治”理論對(duì)于社會(huì)發(fā)展進(jìn)步所起到的促進(jìn)作用是毋庸置疑的。法家的主要成就在于在我國政治思想中強(qiáng)化了法的概念，并宣揚(yáng)了貴族平民在法律上的平等。如“法不阿貴”、“刑過不避大臣，賞善不遺匹夫”等思想都有一定的積極意義；此外，法家的“法治”思想，采取“世異而事異”的變法態(tài)度，這對(duì)推動(dòng)社會(huì)的進(jìn)步也有一定的作用。但是，法家的“法治”不是現(xiàn)代意義上的法治。法家的“法治”本質(zhì)是人治和專制，皇帝言出法隨，言出法廢，皇帝就是法，就是王法。法家的“法治”是以君主專制獨(dú)裁為主的中央集權(quán)，法律的權(quán)柄完全操持在君主手中，是君主實(shí)行專制統(tǒng)治的工具與手段；法家的“法治”是以懲罰為核心，其目的是為了維護(hù)皇權(quán)和統(tǒng)治人民。

二、法家“法治”重刑輕罪，現(xiàn)代法治罪刑均衡

法家學(xué)派是我國古代最重視法律及其強(qiáng)制作用的一家，它主張輕罪重刑，主張用“嚴(yán)刑酷罰”來治理國家，這是法家“法治”思想的一個(gè)重要特點(diǎn)。法家認(rèn)為重刑的作用主要不在于刑罰的對(duì)象，而在于由此產(chǎn)生的社會(huì)影響，也就是重刑所產(chǎn)生的威懾作用，商鞅說“重刑連其罪則民不敢試，民不敢試則無刑也?！薄爸匾患橹锒咕硟?nèi)之邪，此所以為治也?！薄靶行讨剌p，刑去事成，國強(qiáng)；重重而輕輕，刑至事生，國削”，主張對(duì)輕微的犯罪行為，處以嚴(yán)厲的刑罰，如窺視宮殿者要受臏刑，路上拾遺的要遭斷足，甚至對(duì)往路上倒灰這樣的小過，都要處以臉上刺字的刑罰，對(duì)其它犯罪的處罰的殘酷就可想而知了，認(rèn)為只有重刑才能止奸、除暴、平亂。而當(dāng)代世界各國刑法都普遍規(guī)定了罪刑均衡原則。強(qiáng)調(diào)罪和刑的相適應(yīng)，就是犯多大的罪，就應(yīng)承擔(dān)多大的刑事責(zé)任，法院就應(yīng)判處其相應(yīng)輕重的刑罰，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罰當(dāng)其罪，罪刑相稱。罪刑均衡原則是人類法治文明進(jìn)步的反映，也是現(xiàn)代法治的公平、公正、正義的價(jià)值體現(xiàn)。現(xiàn)代的法治不僅強(qiáng)調(diào)罪刑均衡，而且輕刑化成為當(dāng)代刑法的發(fā)展潮流，輕刑化表現(xiàn)在兩方面：一是非犯罪化，就是對(duì)一些社會(huì)危害不大的行為不再規(guī)定為犯罪；二是輕刑罰化，就是降低一些犯罪的法定刑幅度，使整個(gè)刑事制裁體系緩和化。

三、法家“法治”維護(hù)權(quán)力，現(xiàn)代法治保障權(quán)利

我國古代法家的“法治”與現(xiàn)代法治精神相去甚遠(yuǎn)。法家的“法治”主要是封建帝王以法（刑）治民、防民的統(tǒng)治術(shù)，沒有任何民主成分，也沒有什么權(quán)利可言。法家的“法治”雖然強(qiáng)調(diào)以法來管束削弱貴族勢力，但根本目的在于將權(quán)力集中在君王手中，法律保障君主的專制權(quán)力。商鞅說過：“夫利天下之民者，莫大于治；而治莫康于立君，立君之道莫廣于勝法?！保ā渡叹龝ら_塞》）意思是說：天下大治是給予民眾最大的好處，要達(dá)到天下大治，確立君主的權(quán)威最為重要，而確立君主的權(quán)威最有效的辦法，就是發(fā)揮法律的作用，嚴(yán)刑去奸。

《管子·重令》也說過相類似的話：“令重則君尊，君尊則國安；令輕則君卑，君卑則國危。故安國在乎尊君，尊君在乎行令。”認(rèn)為重視法律、鞏固君主權(quán)威和國家安定三者的關(guān)系密不可分。韓非更進(jìn)一步指出君主要依靠法律“獨(dú)制四海之內(nèi)”，特別是以法律控制臣下：“人主使人臣雖有智能，不得背法而專制。”（《韓非子·明法》）以法律來控制臣下，君主專制而臣下不得專制。法律之上的仍是君主、皇帝的權(quán)力，所謂“出口即法，下筆乃律”，君王可以超越法律之上，凌駕于法律之外，這樣的法實(shí)質(zhì)是權(quán)大于法的王法，是實(shí)行專制統(tǒng)治的工具，而非人民權(quán)利的保障，因而它談不上真正的現(xiàn)代意義上的法治。

現(xiàn)代法治要限制、規(guī)范政府權(quán)力，保障、發(fā)展公民權(quán)利。權(quán)力是從哪里來的？是由權(quán)利產(chǎn)生的，權(quán)力要為權(quán)利服務(wù)受權(quán)利制約。權(quán)力和權(quán)利是法治運(yùn)轉(zhuǎn)的兩個(gè)軸心。歷史經(jīng)驗(yàn)表明，法治建設(shè)愈發(fā)展，權(quán)力愈受到規(guī)范和約束，權(quán)利愈得到保障和發(fā)展。規(guī)范權(quán)力、發(fā)展權(quán)利是憲法的基本精神，也是現(xiàn)代法治建設(shè)的最基本的原則，應(yīng)當(dāng)作為實(shí)現(xiàn)依法治國基本方略、實(shí)現(xiàn)法治現(xiàn)代化的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和著力點(diǎn)。由于歷史和現(xiàn)實(shí)的原因，我國實(shí)現(xiàn)法治化只能選擇“政府推進(jìn)型”的發(fā)展方式。政府要發(fā)揮積極的作用是毋庸質(zhì)疑的。但是，必須看到，以往我們?cè)诟鞣N依法治理活動(dòng)中一直比較重視政府的管理，強(qiáng)調(diào)運(yùn)用權(quán)力管理他人，而對(duì)權(quán)力的運(yùn)行則疏于規(guī)范，缺乏有效的監(jiān)督和制約；同時(shí)，對(duì)公民和法人的義務(wù)規(guī)定較多，對(duì)其權(quán)利重視不夠。推進(jìn)依法治國，必須把依法治權(quán)、依法治官擺在突出的位置，把保障和發(fā)展權(quán)利作為自己的根本使命。必須深化對(duì)依法治國基本方略的認(rèn)識(shí)，堅(jiān)決擯棄那種以法“治民”、“防民”的傳統(tǒng)法治觀念，牢固樹立權(quán)力要受到規(guī)范和約束、權(quán)利要得到保障和發(fā)展的現(xiàn)代法治觀念。江澤民同志在“七一”重要講話中著重提出并多方面闡述了人的全面發(fā)展的思想，豐富和發(fā)展了唯物史觀，開辟了馬克思主義的全面發(fā)展學(xué)說的新境界，實(shí)現(xiàn)人的全面發(fā)展應(yīng)該成為現(xiàn)代法治社會(huì)的重要的價(jià)值目標(biāo)，在法治建設(shè)方面，就是要隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而不斷的發(fā)展和保障人們的各種權(quán)利和自由，使應(yīng)有權(quán)利、法定權(quán)利和實(shí)有權(quán)利達(dá)到統(tǒng)一。

四、法家“法治”把法律看作是唯一有效的治國工具，而現(xiàn)代法治則具有特定的內(nèi)涵

法家認(rèn)為法是由國家制定和公布的用來規(guī)范人們行為的成文規(guī)范，它包括賞與罰兩種手段，法家所謂的“法治”實(shí)際上是封建地主階級(jí)統(tǒng)治和壓迫廣大勞動(dòng)人民的工具，統(tǒng)治階級(jí)實(shí)行嚴(yán)刑酷法，目的就是要“重一奸之罪而止境內(nèi)之邪”，對(duì)勞動(dòng)人民實(shí)行統(tǒng)治，維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的社會(huì)秩序。法家的“法治”是以“好利惡害”的人性論為基礎(chǔ)的，在法家看來趨利避害是古往今來人人固有的本性，所以治理國家不能靠道德說教，只能靠法治。法家認(rèn)為要實(shí)行法治就必須實(shí)行賞和罰的兩手，認(rèn)為行賞施法是貫徹法令唯一有效的手段?？梢?，法家的法治是統(tǒng)治階級(jí)手中用來治民的工具，是領(lǐng)導(dǎo)人手中揮舞的大棒。

現(xiàn)代意義的法治是指統(tǒng)治階級(jí)按照民主原則把國家事務(wù)法律化、制度化，并嚴(yán)格依法進(jìn)行管理的一種治國理論、制度體系和運(yùn)行狀態(tài)。它具有特定的含義，它指的是法律之治，是以法律為依椐的“治”，具體說來是立法的民主化，執(zhí)法的公正嚴(yán)格，不允許有任何黨派、組織和個(gè)人凌駕于法律之上而有法外特權(quán)。現(xiàn)代法治的基礎(chǔ)是“主權(quán)在民”和“人民主權(quán)”，法是人民意志的體現(xiàn)和反映，法治的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)在于“保障權(quán)利”。法律面前人人平等是現(xiàn)代法治的最基本的價(jià)值觀念。

五、法家“法治”反對(duì)德治，而德治是現(xiàn)代法治的題中應(yīng)有之義

法家的“法治”，主張“以法為本”。主張“不務(wù)德而務(wù)法”，認(rèn)為只能“以力服人”，法律是“禁暴”、“止亂”的工具，法律是最有效的，甚至是唯一有效的統(tǒng)治方法，“禁暴止亂”不能依靠德行來感化，而只能使用暴力?！胺ㄖ巍睂W(xué)說是法家法律思想的核心，“法治”學(xué)說是建立在法家的人性論和發(fā)展進(jìn)化的歷史觀的基礎(chǔ)上的。法家認(rèn)為人的本性是惡的，人的本性是“好利惡害”或“就利避害”的，并且認(rèn)為人的惡性是不可改變的，道德教化是無濟(jì)于事的，統(tǒng)治者只有善于利用這種人性，以法令規(guī)定才有效。針對(duì)儒家“親親”、“父父”、“子子”的宗法等級(jí)制，他們提出人人“皆挾自為心”，認(rèn)為人的自私自利的本性是不可能“化性起偽”的，即使親子之間的關(guān)系也是如此。這樣只有以力制力，以嚴(yán)刑重罰治國御民，才能建立“六親相保，終無寇賊”的社會(huì)秩序。韓非子認(rèn)為，“威勢之可以禁暴，而德厚之不足以止亂?！保ā俄n非子·顯學(xué)》）他認(rèn)為，只有實(shí)行嚴(yán)刑峻法才能止奸，才能防止違法犯罪。法家的“法治”是針對(duì)儒家的“德治”而提出的一種治國思想，法家的“法治”重法輕德，主張用嚴(yán)刑酷法來治國，他們輕視德的作用甚至是反對(duì)德治的。

現(xiàn)代法治主張依法治國，但它并不輕視道德的作用，認(rèn)為德治是現(xiàn)代法治的應(yīng)有之義，現(xiàn)代法治重視法律的作用也重視道德的作用，認(rèn)為法律和道德都是調(diào)整人們的行為的不同的社會(huì)規(guī)范，它們分別在不同的社會(huì)領(lǐng)域起作用，不可相互替代。所以現(xiàn)代法治并不排斥和反對(duì)德治，主張法、德結(jié)合的法德兼治，現(xiàn)代法治主張要樹立法律的權(quán)威特別是憲法的最高權(quán)威，法律受到人們的普遍尊崇，不允許任何人有超越憲法和法律規(guī)定的特權(quán)，現(xiàn)代法治認(rèn)為儒家重視“德治”，法家重視“法治”，各有其合理的積極因素，可供我們借鑒；但儒家的輕法思想和法家的輕德思想，則是應(yīng)該批判舍棄的。我們應(yīng)該走出傳統(tǒng)，不能拘泥于歷史上的“德治”、“法治”之爭，而應(yīng)賦予法律與道德以新的時(shí)代意義，堅(jiān)持法制建設(shè)與道德建設(shè)的協(xié)調(diào)發(fā)展。堅(jiān)持依法治國和以德治國相結(jié)合。

[參考文獻(xiàn)]

[1] 曾憲義。中國法制史[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2000.[2] 陳君麗，曾爾怒。外國法律制度史[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1997.[3] 石泰峰。當(dāng)代世界法律和中國法制建設(shè)簡明教程[M].北京：當(dāng)代世界出版社，2002.[4] 武樹臣，李力。中國法律史[M].北京：中共中央黨校出版社，2000.[5] 張晉藩。中國法制史[M].北京：群眾出版社，1988.

第四篇：先秦法治與現(xiàn)代法治的比較

先秦法家的“法治”觀念與現(xiàn)代法治觀念的異同分析

摘要：早在現(xiàn)代資產(chǎn)階級(jí)提出“法治”的幾千年前，先秦時(shí)期的法家前哲們就提出了“以法治國”的法治思想并付諸于實(shí)踐，當(dāng)然我們并不否認(rèn)這種思想有其歷史和階級(jí)的局限性，但是更重要的是，它對(duì)中國乃至東亞的法律思想產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，直到近代歐美法系的入侵下才分崩離析。其作為人類文明優(yōu)秀的法律成果，到今天仍然具有現(xiàn)實(shí)意義。我們且從現(xiàn)代的認(rèn)識(shí)觀出發(fā)，對(duì)先秦法家的法治觀念進(jìn)行異同分析，體會(huì)先賢哲人們?cè)谀莻€(gè)特殊的時(shí)代所迸發(fā)出的思想火花。

關(guān)鍵詞：先秦法家 法治思想 現(xiàn)代法治觀念

不同的的分析（1）產(chǎn)生的時(shí)代背景不同

先秦法家思想產(chǎn)生的時(shí)代背景：春秋戰(zhàn)國，百家爭鳴。戰(zhàn)國時(shí)期是新興地主階級(jí)居社會(huì)主導(dǎo)地位的時(shí)代。自春秋以來，以血緣關(guān)系為依托的舊式貴族在激烈的競爭中日益喪失自己的特權(quán)地位和優(yōu)勢，不斷落寞，逐漸被社會(huì)所淘汰，而一些與原政權(quán)沒有太近血緣關(guān)系的階層以其雄厚的經(jīng)濟(jì)、軍事實(shí)力和政治才能成為強(qiáng)有力的政治力量。隨著宗法制度的崩潰和激烈的政治軍事競爭，這些階層開始顯示自己的強(qiáng)大實(shí)力和進(jìn)取精神。他們從自己的利益和立場出發(fā)，并一定程度從順應(yīng)廣大人民（平民和奴隸）的愿望出發(fā)，強(qiáng)烈反對(duì)舊式的不合理的統(tǒng)治秩序，而主張從政治、經(jīng)濟(jì)、法律各個(gè)方面推行新的制度。因此，在春秋中葉以后，他們便以推行封建制度為己任而活躍在社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域。到戰(zhàn)國時(shí)期，這些新興地主階級(jí)則已開始運(yùn)用政權(quán)的力量在各個(gè)社會(huì)領(lǐng)域發(fā)展封建制度，對(duì)各種不利于封建制度發(fā)展的社會(huì)制度進(jìn)行改革。在長期的實(shí)踐中，新興地主階級(jí)積累了相當(dāng)豐富的經(jīng)驗(yàn)，形成一整套政治法律理論。這些法律理論集中體現(xiàn)在杰出的法家代表人物的李悝、吳起、商鞅、管仲、韓非子等人的理論著作和政治實(shí)踐中。但是春秋戰(zhàn)國時(shí)代，是一個(gè)百家爭鳴的時(shí)代，法家也是百家之中的一朵奇芭，閃耀著古代法律思想的光輝，與法家相伴而生的還有儒家等思想，而法家的眾多主張也是針對(duì)儒家的“禮治”、“人治”而提出的。

近代法治主義開始于以英國為首的資產(chǎn)階級(jí)革命。啟蒙思想家在資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期創(chuàng)立的近代法治理論，首先是針對(duì)封建專制統(tǒng)治提出來的。由于英國是最早開始資產(chǎn)階級(jí)“光榮革命”的國家，可以說，近代西方法治的思想與實(shí)踐均源于英國。17世紀(jì)的英國，資本主義商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展業(yè)已成為全社會(huì)的細(xì)胞，并在產(chǎn)業(yè)革命的推動(dòng)下，開始形成近代經(jīng)濟(jì)體制。契約自由、平等競爭和人身安全已成為人們的價(jià)值準(zhǔn)則。這種價(jià)值觀念反映在治國思想上必然是法治主義。這在革命開始之前，必然表現(xiàn)為啟蒙思想家們法治思想的全面孕育；而革命進(jìn)行時(shí)期，必然表現(xiàn)為人們要求建立“法治國”的具體實(shí)踐；而在革命以后，則必然表現(xiàn)為“依法行政”的法治主義的高揚(yáng)。應(yīng)該說，英國法治思想的奠基人哈林頓和洛克最早順應(yīng)時(shí)代潮流，提出和論證了法律一方面要保護(hù)和擴(kuò)大個(gè)人的自由與權(quán)利，另一方面又要防止個(gè)人獨(dú)裁、專制和限制政府權(quán)力這一法治原則。如哈林頓在其代表作《大洋國》中圍繞著“怎樣才能使一個(gè)共和國成為一個(gè)法律的王國，而不是人的王國”進(jìn)行了詳細(xì)的論述。他說：“每一個(gè)政府的基礎(chǔ)或中心就是它的基本法律?！?只有在法治的共和國當(dāng)中才存在法律統(tǒng)治下的自由。洛克則把自由與權(quán)力的有機(jī)結(jié)合作為法治的表征和目標(biāo)，指出政治權(quán)力首先必須通過既定的、公開的、有效的法律行使。到了19世紀(jì)，英國著名的憲法大師戴雪(Albert Venn Dicey，1830—1922)在其代表作《英憲精義》中，把英國法治思想系統(tǒng)地概括為“法律主治”，并形成一個(gè)完整的思想體系，這就是他關(guān)于英國法治的三要素論，即：第一，“英吉利人民受法律治理，惟獨(dú)受法律治理”。這一要素的實(shí)質(zhì)，就是反對(duì)政府專斷，要求政府只能按法律辦理，而不能在沒有法律根據(jù)的情況下處罰公民。第二，任何英國公民都必須受命于英國普通法，如果違反，均受普通法院管轄，這一要素的實(shí)質(zhì)是法律面前人人平等。第三，對(duì)英國人來講，憲法不是一切法律規(guī)范的淵源，而是個(gè)人權(quán)利與自由的結(jié)果。除第三條外，其他兩條在西方世界有普遍意義，并在法國和美國得到了發(fā)展與完善，而成為自由資本主義時(shí)期西方國家的法治模式。法國盧梭、孟德斯鳩，美國潘恩、杰弗遜，德國康德、黑格爾等近代思想大家都以飽滿的激情論證了近代法治主義原則的一般內(nèi)容。

（2）思想本質(zhì)的不同

韓非提出了以法治為中心，法、術(shù)、勢相結(jié)合的政治思想體系。法,就是統(tǒng)治者公布的政策、法令、制度，前期法家代表商鞅首先提出“法”治的主張。韓非子強(qiáng)調(diào)治國要有法治，賞罰都要以“法”為標(biāo)準(zhǔn)。法是整個(gè)社會(huì)的行為準(zhǔn)則和規(guī)范，任何人都不能獨(dú)立于法外。韓非子說：“法不阿貴，刑過不避大臣，賞善不遺匹夫?！币簿褪钦f，在“法”面前，不存在貴族和平民之分?！靶g(shù)”就是國君駕御群臣的權(quán)術(shù)，由國君秘密掌握，使得大臣們摸不清國君的心理，不敢輕舉妄動(dòng)，背后搞鬼。“術(shù)”最先由申不害提出。但韓非子認(rèn)為，申不害重術(shù)不講法，往往造成新舊法令相互抵觸、前后矛盾；商鞅重法不講術(shù)，則難于對(duì)官吏察辨“忠”和“奸”，導(dǎo)致國君的大權(quán)旁落于大臣之手。所以韓非主張“法”和“術(shù)”必須結(jié)合，二者缺一不可。同時(shí),韓非子還認(rèn)為，“勢”就是國君占據(jù)的地位和掌握的權(quán)力，也是統(tǒng)治者實(shí)行統(tǒng)治的必要手段之一?！皠荨钡睦碚撟罱K是由慎到提出的。韓非子吸取了這一理論，他認(rèn)為，要推行法令和使用權(quán)術(shù),必須依靠權(quán)勢；沒有權(quán)勢，既使是堯這樣的賢明君主，連三戶人家也管理不了。因此,韓非子提出“抱法而處勢”的主張，認(rèn)為只有穩(wěn)固地掌握了權(quán)勢，才能有效地推行法和術(shù)。

現(xiàn)代法治以“人權(quán)”為核心，對(duì)政府的權(quán)力進(jìn)行限制，是封建專制的對(duì)立面。西方學(xué)者認(rèn)為，人天生是自由的，但又需要一套法規(guī)以維持社會(huì)秩序，因此創(chuàng)立了法律，并建立了負(fù)責(zé)執(zhí)行法律的公共機(jī)構(gòu)（政府）。政府和人民在法律層面是對(duì)立的：政府的權(quán)力越大，人民的自由就越少。

一般認(rèn)為，近現(xiàn)代西方法治理論的奠基人是十九世紀(jì)英國法學(xué)家戴雪。戴氏在他的《憲法性法律研究導(dǎo)言》中第一次全面系統(tǒng)地闡述了法治概念，他認(rèn)為法治至少有三層含義：

一、人人皆受法律的統(tǒng)治而不受任性統(tǒng)治；

二、人人皆須平等地服從普通法律和法院的管轄，無人可以凌駕于法律之上；

三、憲法為法治的體現(xiàn)或反映，個(gè)人權(quán)利乃是法律之來源而非法律的結(jié)果。

無庸諱言，作為人類思想一項(xiàng)巨大成就，現(xiàn)代法治理論是以十七、十八世紀(jì)歐洲古典自然法學(xué)為思想基礎(chǔ)的，因此，在探討憲法和法治之前，我們有必要了解自然法學(xué)及其理論形成。自然法學(xué)最早可以追溯到柏拉圖的理念論、亞里斯多德的自然正義論和斯多葛學(xué)派的自然法思想，而系統(tǒng)闡述這一思想的是西塞羅。西塞羅認(rèn)為存在一種永恒的、普遍的自然法則，任何國家和制定法都必須遵循。這一思想為后來的格老秀斯、霍布斯、洛克、孟德斯鳩、盧梭等思想家所繼承，他們?cè)诖嘶A(chǔ)上建造了完整的、系統(tǒng)的自然法學(xué)說，主要包括天賦人權(quán)、社會(huì)契約、人民主權(quán)、分權(quán)制衡、法治和最高法思想等。

在盧梭等人的社會(huì)契約論中，人們?yōu)榱私M織政府，其自然權(quán)利根據(jù)自愿原則實(shí)現(xiàn)了第一次分離：一部分由公民自己保留成為社會(huì)政治生活中的基本人權(quán)，一部分交給國家行使轉(zhuǎn)化為國家權(quán)力，即公共權(quán)力。這樣就不可避免地得出現(xiàn)代法治理論的兩個(gè)基本前提：

一、國家權(quán)力是人民通過契約授予的，是公民權(quán)利的派生物；

二、公民權(quán)利先于國家權(quán)力并制約國家權(quán)力。因此，憲法的目的：第一、保障公民基本人權(quán)不受外來侵犯或政治權(quán)力侵害；第二、規(guī)范和約束政治權(quán)力，使政治權(quán)力在人民的授權(quán)的范圍內(nèi)按照法定的程序行使。

應(yīng)該說，現(xiàn)代法治的目的不是要取消或否認(rèn)政治權(quán)威，而是強(qiáng)調(diào)以法律確定國家政治權(quán)力并對(duì)國家管理者進(jìn)行限制，使政治權(quán)力受到法律的限制，然后再通過法律或憲法的認(rèn)可把這種權(quán)力轉(zhuǎn)化為合法的政治權(quán)威。因此，法治并不是要損害或者削弱政治權(quán)威，而是要將政治權(quán)力納入法制軌道，不致使政治權(quán)力過度膨脹或?yàn)E用而侵害個(gè)人權(quán)利。

限制政府權(quán)力也不是要損害政治權(quán)威，更不是要取消政治權(quán)威。萊茲曾提出，法治有兩個(gè)基本價(jià)值：

一、排除專制權(quán)力；

二、對(duì)個(gè)人自由的保護(hù)。第一個(gè)價(jià)值我們不難理解，第二個(gè)價(jià)值則體現(xiàn)了法治的第二個(gè)基本精神——對(duì)公民基本權(quán)利的保護(hù)?？梢韵胂?，假如政府沒有合法的權(quán)威，不能令行禁止，就談不上對(duì)公民權(quán)利的保護(hù)，也就違背了人們建立政府的目的。

在現(xiàn)代西方，隨著新自由主義思潮的興起，個(gè)人權(quán)利已被提到了至高無上的地位，對(duì)個(gè)人權(quán)利和自由的保護(hù)被普遍視為國家和政府的神圣職責(zé)。正如愛德華·科爾文所說：“并不是因?yàn)閼椃ㄌ岬搅诉@些權(quán)利它們才是基本的，相反它們是基本權(quán)利，所以才寫在憲法中?！币虼耍瑳]有合法的政治權(quán)威，要保護(hù)憲法中的這些基本權(quán)利、實(shí)現(xiàn)政府執(zhí)行公共事務(wù)的職能，是難以做到的。

（3）法家“法治”重刑輕罪，現(xiàn)代法治罪刑均衡

法家學(xué)派是我國古代最重視法律及其強(qiáng)制作用的一家，它主張輕罪重刑，主張用“嚴(yán)刑酷罰”來治理國家，這是法家“法治”思想的一個(gè)重要特點(diǎn)。法家認(rèn)為重刑的作用主要不在于刑罰的對(duì)象，而在于由此產(chǎn)生的社會(huì)影響，也就是重刑所產(chǎn)生的威懾作用，商鞅說“重刑連其罪則民不敢試，民不敢試則無刑也?！薄爸匾患橹锒咕硟?nèi)之邪，此所以為治也?！薄靶行讨剌p，刑去事成，國強(qiáng)；重重而輕輕，刑至事生，國削”，主張對(duì)輕微的犯罪行為，處以嚴(yán)厲的刑罰，如窺視宮殿者要受臏刑，路上拾遺的要遭斷足，甚至對(duì)往路上倒灰這樣的小過，都要處以臉上刺字的刑罰，對(duì)其它犯罪的處罰的殘酷就可想而知了，認(rèn)為只有重刑才能止奸、除暴、平亂。而當(dāng)代世界各國刑法都普遍規(guī)定了罪刑均衡原則。強(qiáng)調(diào)罪和刑的相適應(yīng)，就是犯多大的罪，就應(yīng)承擔(dān)多大的刑事責(zé)任，法院就應(yīng)判處其相應(yīng)輕重的刑罰，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罰當(dāng)其罪，罪刑相稱。罪刑均衡原則是人類法治文明進(jìn)步的反映，也是現(xiàn)代法治的公平、公正、正義的價(jià)值體現(xiàn)。現(xiàn)代的法治不僅強(qiáng)調(diào)罪刑均衡，而且輕刑化成為當(dāng)代刑法的發(fā)展潮流，輕刑化表現(xiàn)在兩方面：一是非犯罪化，就是對(duì)一些社會(huì)危害不大的行為不再規(guī)定為犯罪；二是輕刑罰化，就是降低一些犯罪的法定刑幅度，使整個(gè)刑事制裁體系緩和化。

相同點(diǎn)分析

都主張已法治國，法律面前人人平等。法家站在國家利益的立場上，主張一切的人在法律面前均須平等，不能有差別之心，不能有個(gè)別的待遇。管子主張：“君臣上下貴賤皆從于法，”“以法制行之，如天地之無私也。”“以度量斷之”。商君云：“所謂一刑者，刑無等級(jí)，自卿相、將軍以至大夫、庶人有不從王令獲國禁亂上制者，罪無不赦”?！坝泄τ谇埃袛∮诤?，不為損刑。有善于前，有過于后，不為虧法”。韓非子云：“法不阿貴，繩不繞曲，法之所加，智者弗能辭，勇者弗敢爭，刑過不避大臣，賞善不遺匹夫”。商君云：“不以私家法則治”。法家的事斷于法，不講通融，完全以客觀行為進(jìn)行判斷的主張正是現(xiàn)代法治所追求的司法公正的一種體現(xiàn)，更難能可貴的是法學(xué)在等級(jí)森嚴(yán)的封建專制下主張“君臣上下貴賤皆從于法”，要求君主應(yīng)該遵守法律，以法治國，以法發(fā)號(hào)施令，其內(nèi)涵的法治精神至今熠熠生輝。先秦法家的法治是反對(duì)人治的，而現(xiàn)代意義上的法治也是和人治相對(duì)立的。盡管先秦法家所反對(duì)的人治與現(xiàn)代意義上的法治反對(duì)人治不能等同，盡管現(xiàn)代意義上的法治是法律高于個(gè)人意志，是“人依法”，但是先秦法家提出“君臣上下貴賤皆從于法，此謂大治”的主張，其正如中世紀(jì)西方學(xué)者所說：“即便是國王，也必須遵守法律”的主張，在等級(jí)森嚴(yán)的封建專制制度下，法家要求君主本人也遵守法律，正體現(xiàn)了先秦法家主張“法治”的堅(jiān)定性，這種主張盡管在當(dāng)時(shí)的封建專制制度下是不可能實(shí)現(xiàn)的，但是它卻深刻地蘊(yùn)涵了封建君主也應(yīng)該遵守法律，以法治國，以法律為依據(jù)發(fā)號(hào)施令的近代意義的法治所內(nèi)含的啟蒙思想的火花。因此，洛克在其《政府論》中也曾說過：“所謂法治，就是國家應(yīng)該以正式公布的既定的法律進(jìn)行統(tǒng)治，這些法律不論貪官，不論權(quán)貴和莊稼人都一視同仁，并不因特殊情況而有出入”，先秦法家的“君臣上下貴賤皆從于法”的主張不也正體現(xiàn)了洛克的主張的法治的理念了嗎？我們要運(yùn)用歷史唯物主義的眼光去看待它，既不能用現(xiàn)代法治的理念去苛求它，也不能抹煞其本身內(nèi)涵的現(xiàn)代法治啟蒙思想的火花。

總之，我們要運(yùn)用歷史唯物主義的眼光去看待先秦法家的“以法治國”的法治理念，看到其既具有歷史的階級(jí)的局限性，更具有其歷史進(jìn)步性，也要運(yùn)用全面的觀點(diǎn)看待先秦法家法治理念，既要看到其與現(xiàn)代法治本質(zhì)上的區(qū)別，又要看到其所體現(xiàn)出的現(xiàn)代法治的啟蒙思想的火花。我們要正確地學(xué)習(xí)、借鑒，更好地推動(dòng)社會(huì)主義法治的建設(shè)。[參考文獻(xiàn)] ?

曾憲義。中國法制史[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2000.?

陳君麗，曾爾怒。外國法律制度史[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1997.?

石泰峰。當(dāng)代世界法律和中國法制建設(shè)簡明教程[M].北京：當(dāng)代世界出版社，2002.?

武樹臣，李力。中國法律史[M].北京：中共中央黨校出版社，2000.?

張晉藩。中國法制史[M].北京：群眾出版社，1988.? 《中國古代的法治思想及其對(duì)后世的影響》浙江大學(xué)法學(xué)院朱曉燕 ? 《法家“法治”迥異于現(xiàn)代法治》中國法律文化網(wǎng) 馬小紅 ? 《社會(huì)主義法治理念法官論壇稿》(楚雄州中級(jí)法院)李妍 ? 《法治探源》中國社會(huì)科學(xué)院法理學(xué)博士研究生 余少祥

? 《略論當(dāng)代中國建設(shè)社會(huì)主義法治國家的背景、目標(biāo)及面臨的困難》王春暉

? 《中國法治建設(shè)的困境與出路》賀衛(wèi)方 ? 《孔子》廣州出版社 2001年版 ? 《荀子》 廣州出版社001年版 ? 《韓非子》廣州出版社2001年版 ? 《管子》 廣州出版社 2001年版

第五篇：法律語言與現(xiàn)代法治文化

法律語言與現(xiàn)代法治文化

一、單項(xiàng)選擇題（每題的備選項(xiàng)中，只有1個(gè)最符合題意）

1、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，要改進(jìn)政府立法工作方法，擴(kuò)大政府立法工作的公眾參與程度。實(shí)行（）工作者．實(shí)際工作者和專家學(xué)者三結(jié)合，建立健全專家咨詢論證制度。A．立法 B．執(zhí)法 C．司法 D．守法

2、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》全面推進(jìn)依法行政的指導(dǎo)思想不是（）A．以鄧小平理論和“三個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)，堅(jiān)持執(zhí)政為民，忠實(shí)履行憲法和法律賦予的職責(zé)

B．保護(hù)公民．法人和其他組織的合法權(quán)益，提高行政管理效能，降低管理成本，創(chuàng)新管理方式

C．增強(qiáng)管理透明度，推進(jìn)社會(huì)主義物質(zhì)文明．政治文明和精神文明協(xié)調(diào)發(fā)展，全面建設(shè)小康社會(huì)

D．以創(chuàng)造一個(gè)完善的法制環(huán)境為指導(dǎo)思想

3、林某于1995年8月某日早晨4時(shí)許，到縣火車站倉庫中盜竊化肥1包，價(jià)值約100元。在用自行車載回家的路上，被鄉(xiāng)治安聯(lián)防隊(duì)員抓獲后，關(guān)押在鄉(xiāng)政府一間辦公室內(nèi)。聯(lián)防隊(duì)員見林某態(tài)度不老實(shí)，遂對(duì)其拳打腳踢，導(dǎo)致林某全身多處外傷，因心臟休克搶救無效死亡。本案中，不正確的說法是：（）

A．鄉(xiāng)政府的治安聯(lián)防隊(duì)享有行政職權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

B．應(yīng)當(dāng)由鄉(xiāng)政府承擔(dān)賠償責(zé)任，因?yàn)猷l(xiāng)政府是委托治安管理權(quán)的行政機(jī)關(guān) C．林某死亡后，其父母有權(quán)要求賠償

D．如果林某生前還撫養(yǎng)了一個(gè)喪親的侄女，該侄女也可以要求賠償

4、依據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，建立健全科學(xué)民主決策機(jī)制不要求()A．健全行政決策機(jī)制 B．完善行政決策程序

C．建立健全決策跟蹤反饋和責(zé)任追究制度 D．推進(jìn)政府信息公開

5、我國國家賠償以國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)的（）為前提條件。A．個(gè)人過錯(cuò) B．公務(wù)過錯(cuò) C．行為違法 D．無過錯(cuò)責(zé)任

6、依法行政的基本要求不包括()A．合法行政 B．合理行政 C．程序合法 D．高效便民

7、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》要求，行政機(jī)關(guān)不得設(shè)立任何形式的“小金庫”；嚴(yán)格執(zhí)行()制度，行政事業(yè)性收費(fèi)和罰沒收入必須全部上繳財(cái)政，嚴(yán)禁以各種形

式返還。

A．收支兩條線 B．罰繳分離

C．執(zhí)法上審裁分離 D．決策上審裁分離

8、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，提出法律議案和地方性法規(guī)草案，制定行政法規(guī)．規(guī)章以及規(guī)范性文件等制度建設(shè)，重在提高()。A．質(zhì)量 B．?dāng)?shù)量 C．總量 D．積累量

9、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，不屬于建立健全科學(xué)民主決策機(jī)制內(nèi)容的是（）

A．健全行政決策機(jī)制 B．完善行政決策程序

C．建立健全決策跟蹤反饋和責(zé)任追究制度 D．考核決策實(shí)施結(jié)果

10、某男雇傭一女冒充其妻子到鎮(zhèn)人民政府辦理離婚手續(xù)，鎮(zhèn)人民政府未經(jīng)審查即發(fā)給離婚證書。該男妻子知道后，精神上遭受極大刺激而導(dǎo)致入院治療，花去醫(yī)療費(fèi)3000余元。事后，其妻向法院提起訴訟，請(qǐng)求國家賠償。下列正確的說法是：（）A．不能獲得國家賠償，因?yàn)殒?zhèn)政府的行為不是違法行為 B．可以獲得國家賠償，包括醫(yī)療費(fèi)和精神損害賠償金

C．可以獲得國家賠償，因?yàn)殒?zhèn)政府的行為違法且造成了物質(zhì)損害 D．不能獲得國家賠償，因?yàn)閷?duì)精神損害不給予金錢賠償

11、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，深化行政執(zhí)法體制改革,要減少行政執(zhí)法層次，適當(dāng)下移執(zhí)法重心；對(duì)與人民群眾日常生活．生產(chǎn)直接相關(guān)的行政執(zhí)法活動(dòng)，主要由()兩級(jí)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)實(shí)施。要完善行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的內(nèi)部監(jiān)督制約機(jī)制。A．市．縣 B．?。?C．?。h D．縣．鄉(xiāng) 12、1995年8月5日上午，田某和朋友在家喝完酒后騎車去商場買東西，從商場出來后，聽見有人說：“你車胎沒氣了。”田某低頭看車胎有氣，隨與其（張某）爭吵并廝打在一起。民警趙某正在執(zhí)勤中，見狀即上前將田某抱住，并說：我是派出所的，別動(dòng)。田某想要掙脫，趙某便將田某的腰帶抽出，將其左手套住，正欲套右手時(shí)，田某向反方向用力，失去平衡，頭部著地倒下，趙某遂將田某送至醫(yī)院。經(jīng)鑒定，田某視神經(jīng)萎縮。田某于是向公安局提出賠償請(qǐng)求。則本案中：（）

A．派出所民警在執(zhí)行職務(wù)過程中造成田某傷害，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任 B．趙某的行為是正當(dāng)?shù)穆殭?quán)行為，不具有違法性 C．趙某的身體傷害與民警趙某的行為之間沒有必然的因果關(guān)系，所以公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任

D．如果公安機(jī)關(guān)逾期不予賠償，趙某只能向上級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議

13、公安局對(duì)葉某作出拘留10天的處罰決定后隨即執(zhí)行。葉某申請(qǐng)復(fù)議，上級(jí)公安局作出維持原判處罰的復(fù)議決定。葉某向法院提起訴訟，一審人民法院判決維持拘留決定，葉某上訴

并提出行政賠償請(qǐng)求。二審人民法院經(jīng)審理，認(rèn)定公安局對(duì)葉某的拘留處罰違法。此時(shí)，應(yīng)如何處理本案？（）

A．撤銷一審判決，并撤銷拘留決定，判令公安局賠償葉某的損失

B．撤銷一審判決，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問題進(jìn)行調(diào)解，如調(diào)解不成，將全案發(fā)回重審

C．撤銷一審判決，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問題進(jìn)行調(diào)解，如調(diào)解不成，將行政賠償案件發(fā)回重審

D．撤銷一審判決，并撤銷拘留決定，就賠償問題進(jìn)行調(diào)解，如調(diào)解不成，告知葉某就賠償問題另行起訴

14、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，要實(shí)現(xiàn)行政機(jī)關(guān)工作人員特別是各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部依法行政的觀念明顯提高，尊重法律．崇尚法律．遵守法律的氛圍基本形成；依法行政的能力明顯增強(qiáng)，善于運(yùn)用（）手段管理經(jīng)濟(jì)．文化和社會(huì)事務(wù)，能夠依法妥善處理各種社會(huì)矛盾。A．法律 B．經(jīng)濟(jì) C．政治 D．文化

15、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，下面不屬于理順行政執(zhí)法體制，加快行政程序建設(shè)，規(guī)范行政執(zhí)法行為方面內(nèi)容的是（）A．深化行政執(zhí)法體制改革

B．嚴(yán)格按照法定程序行使權(quán)力．履行職責(zé) C．健全行政執(zhí)法案卷評(píng)查回訪制度 D．建立健全行政執(zhí)法主體資格制度

16、下列行為中國家應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任的是（）A．某市公安局的違法拘留行為 B．某省人民代表大會(huì)的立法行為 C．某市銀行的違法劃撥存款行為

D．某市衛(wèi)生局在法律范圍內(nèi)的裁量行為

17、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，下面不屬于理順行政執(zhí)法體制，加快行政程序建設(shè)，規(guī)范行政執(zhí)法行為方面內(nèi)容的是（）A．深化行政執(zhí)法體制改革

B．嚴(yán)格按照法定程序行使權(quán)力．履行職責(zé) C．健全行政執(zhí)法案卷評(píng)查回訪制度 D．建立健全行政執(zhí)法主體資格制度

18、下列行為中國家應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任的是（）A．某市公安局的違法拘留行為 B．某省人民代表大會(huì)的立法行為 C．某市銀行的違法劃撥存款行為

D．某市衛(wèi)生局在法律范圍內(nèi)的裁量行為

19、某男雇傭一女冒充其妻子到鎮(zhèn)人民政府辦理離婚手續(xù)，鎮(zhèn)人民政府未經(jīng)審查即發(fā)給離婚證書。該男妻子知道后，精神上遭受極大刺激而導(dǎo)致入院治療，花去醫(yī)療費(fèi)3000余元。事后，其妻向法院提起訴訟，請(qǐng)求國家賠償。下列正確的說法是：（）A．不能獲得國家賠償，因?yàn)殒?zhèn)政府的行為不是違法行為 B．可以獲得國家賠償，包括醫(yī)療費(fèi)和精神損害賠償金

C．可以獲得國家賠償，因?yàn)殒?zhèn)政府的行為違法且造成了物質(zhì)損害 D．不能獲得國家賠償，因?yàn)閷?duì)精神損害不給予金錢賠償 20、下列行為中國家應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任的是（）A．某市公安局的違法拘留行為 B．某省人民代表大會(huì)的立法行為 C．某市銀行的違法劃撥存款行為

D．某市衛(wèi)生局在法律范圍內(nèi)的裁量行為

21、根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，依法界定執(zhí)法職責(zé)，科學(xué)設(shè)定執(zhí)法崗位，規(guī)范執(zhí)法程序。要建立公開．公平．公正的評(píng)議考核制和執(zhí)法過錯(cuò)或者錯(cuò)案責(zé)任追究制，評(píng)議考核應(yīng)當(dāng)聽?。ǎ┑囊庖?。要積極探索行政執(zhí)法績效評(píng)估和獎(jiǎng)懲辦法。A．公眾 B．領(lǐng)導(dǎo) C．監(jiān)察機(jī)關(guān) D．人事機(jī)關(guān)．

22、積極探索對(duì)政府立法項(xiàng)目尤其是經(jīng)濟(jì)立法項(xiàng)目的成本效益分析制度。政府立法不僅要考慮立法過程成本，還要研究其實(shí)施后的執(zhí)法成本和（）。A．社會(huì)成本 B．守法成本 C．運(yùn)行成本 D．成本收益

23、《國務(wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》要求法律．法規(guī)．規(guī)章得到全面．正確實(shí)施，法制統(tǒng)一，政令暢通，公民．法人和其他組織合法的權(quán)利和利益得到切實(shí)保護(hù)，違法行為得到及時(shí)糾正．制裁，（）秩序得到有效維護(hù)。A．經(jīng)濟(jì)社會(huì) B．政治社會(huì) C．文化社會(huì) D．生態(tài)社會(huì)