第一篇：公司章程制定及風(fēng)險(xiǎn)防范(摘錄)

公司章程制定及風(fēng)險(xiǎn)防范

公司章程也常常被認(rèn)為是一個(gè)公司的“憲法”，公司的產(chǎn)生與運(yùn)營(yíng)直至最終解散，都離不開(kāi)章程的約束。章程還是解決公司股東矛盾和公司治理問(wèn)題的最高、最有效的文件。由于不同的公司往往具有不同的特點(diǎn)，為便于公司自治，我國(guó)新《公司法》中在多處還特別注明了“公司章程另有規(guī)定的除外”。這既表明了法律對(duì)于公司自治的鼓勵(lì)和保護(hù)，也體現(xiàn)了公司章程在法律上的重要意義和現(xiàn)實(shí)中的重大作用。然而，今天的企業(yè)家們卻常常忽視章程這個(gè)“公司憲法”的制定，從而導(dǎo)致了一系列的糾紛與麻煩。

【典型案例】

隨意定章程 糾紛損失大①

甲、乙、丙三人分別是三家公司的法定代表人。2003年年底，三人名下的四個(gè)公司聯(lián)合報(bào)名參加了某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的國(guó)有土地使用權(quán)競(jìng)買(mǎi)并中標(biāo)。為共同投資開(kāi)發(fā)該房地產(chǎn)項(xiàng)目，三人以個(gè)人的名義簽訂了一份《股東協(xié)議書(shū)》，約定：

1、三人共同出資成立項(xiàng)目公司，其中甲乙各占41.5%的股份，丙占17%；

2、項(xiàng)目公司注冊(cè)資本金以及應(yīng)投入的土地出讓金、土地開(kāi)發(fā)補(bǔ)償經(jīng)費(fèi)、開(kāi)發(fā)資金等，丙合計(jì)出資600萬(wàn)元，其余應(yīng)出資金由甲乙雙方墊付，丙承擔(dān)利息。

2004年上半年，該地塊開(kāi)發(fā)的項(xiàng)目公司注冊(cè)成立。但在項(xiàng)目公司登記備案的章程中，項(xiàng)目公司的股東卻登記為A、B、C三家公司，其中B、C公司的法人代表分別為乙、丙，A公司法人代表則為其他人。根據(jù)項(xiàng)目公司章程的約定，公司注冊(cè)資本為8000萬(wàn)元，首期出資2400萬(wàn)元，A公司認(rèn)繳50%的出資，占公司股權(quán)的50%，B公司認(rèn)繳33%的出資，占公司股權(quán)的33%，C公司認(rèn)繳17%的出資，占公司股權(quán)的17%。章程還特別規(guī)定股東應(yīng)繳納所認(rèn)繳的出資，各股東也對(duì)剩余注冊(cè)資本的到為時(shí)間作出了承諾。

項(xiàng)目公司注冊(cè)時(shí)，各股東首期出資均按章程規(guī)定正常到位并經(jīng)驗(yàn)資，其中C公司出資408萬(wàn)元。2006年至2007年，A、B兩公司認(rèn)為，無(wú)論是根據(jù)《公司法》規(guī)定還是各方承諾，項(xiàng)目公司剩余注冊(cè)資本的出資期限均已到期，遂將自己應(yīng)出的剩余注冊(cè)資本全部匯入公司驗(yàn)資帳戶并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資，同時(shí)還多次要求C公司按章程規(guī)定，繳納剩余注冊(cè)資本。

但是，C公司認(rèn)為，根據(jù)《股東協(xié)議書(shū)》的約定，剩余出資應(yīng)由 A、B兩公司墊付，故拒絕繳納剩余注冊(cè)資本。

由于上述爭(zhēng)議，項(xiàng)目公司無(wú)法辦理注冊(cè)資本到位的登記手續(xù)，在工商年檢以及公司經(jīng)營(yíng)等各方面均受到影響。為此，項(xiàng)目公司及 A、B兩公司于2007年7月向項(xiàng)目公司所在地的中級(jí)人民法院起訴，要求C公司履行出資義務(wù)并協(xié)助辦理工商登記手續(xù)。但C公司在接到法院傳票后，卻突然向項(xiàng)目公司所在地的基層人民法院提起訴訟，以公司僵局為由，要求解散公司，并申請(qǐng)中級(jí)人民法院中止了前一案件的審理。

A、B兩公司認(rèn)為，C公司已經(jīng)沒(méi)有繼續(xù)出資的誠(chéng)意，故又向中級(jí)人民法院提起訴訟，要求法院根據(jù)C公司在項(xiàng)目公司中的實(shí)際到位注冊(cè)資本408萬(wàn)元，確認(rèn)C公司在項(xiàng)目公司的股權(quán)為5.1%，并要求C公司協(xié)助辦理工商變更手續(xù)、賠償經(jīng)濟(jì)損失等。

由于以上多起訴訟的存在，項(xiàng)目公司的房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)工作受到極大影響?！痉稍u(píng)析】

細(xì)究上述案例，股東之間之所以會(huì)發(fā)生爭(zhēng)議并直至對(duì)簿公堂，主要的原因就在于對(duì)《股東協(xié)議書(shū)》與公司章程的理解不同。C公司認(rèn)為，應(yīng)該按《股東協(xié)議書(shū)》，由A、B兩公司墊付注冊(cè)資本，要求其再出資沒(méi)有依據(jù)；而A、B兩公司則認(rèn)為，《股東協(xié)議書(shū)》是由甲、乙、丙三個(gè)自然人簽訂的，A、B公司不是協(xié)議一方，協(xié)議內(nèi)容也與后來(lái)成立項(xiàng)目公司的許多情況不同，故《股東協(xié)議書(shū)》對(duì)A、B公司及項(xiàng)目公司沒(méi)有約束力。更何況，所謂墊付注冊(cè)資本也沒(méi)有法律依據(jù)。所以，不能以《股東協(xié)議書(shū)》來(lái)強(qiáng)制要求A、B公司替代出資，就項(xiàng)目公司出資等相關(guān)問(wèn)題，應(yīng)嚴(yán)格按公司章程的約定來(lái)執(zhí)行。

那么，股東就成立公司而簽訂的協(xié)議和公司章程之間，究竟有著什么樣的關(guān)系呢？制訂公司章程又要注意些什么問(wèn)題呢？

一、公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的法律關(guān)系

公司章程是公司的組織以及運(yùn)行規(guī)范。我國(guó)《公司法》第十一條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力?！币虼耍菊鲁淌枪镜谋貍湮募?，并常常被認(rèn)為是公司的根本法或“公司憲法”。

公司股東為成立公司而簽訂的協(xié)議書(shū)，一般被稱為“公司設(shè)立協(xié)議”。這是在公司設(shè)立過(guò)程中，由出資人為明確各方之間的權(quán)利義務(wù)而簽署的合同。

公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的目標(biāo)是一致的，都是為了設(shè)立公司。兩者在內(nèi)容上也常有類同或相通之處，例如都約定公司名稱、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)范圍、股東出資與比例、出資形式等等。但是，兩者在法律性質(zhì)和功能上，還是有著巨大的差別：

(一)公司章程是公司必備文件，而公司設(shè)立協(xié)議則是任意性文件

公司章程是我國(guó)公司法強(qiáng)制要求的公司必備文件。沒(méi)有公司章程，公司就不能成立。而除了外商投資企業(yè)要求有合同以及股份有限公司要求有發(fā)起人協(xié)議外，我國(guó)《公司法》并沒(méi)有要求公司必須具有設(shè)立協(xié)議。所以，對(duì)中小企業(yè)最常見(jiàn)的形態(tài)即普通的有限責(zé)任公司而言，公司設(shè)立協(xié)議是任意性文件，可有可無(wú)。

但在現(xiàn)實(shí)生活中，投資者之間往往會(huì)先就成立公司事項(xiàng)簽訂一份公司設(shè)立協(xié)議。這是由于公司設(shè)立過(guò)程的不確定性所產(chǎn)生的。這種現(xiàn)實(shí)狀況的存在，導(dǎo)致了投資者往往將公司設(shè)立協(xié)議視為成立公司最重要的事項(xiàng)，認(rèn)為簽好設(shè)立協(xié)議就萬(wàn)事大吉，剩下的只是手續(xù)問(wèn)題了，這是一個(gè)極大的誤區(qū)。

(二)公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的效力范圍不同

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均具有約束力。也就是說(shuō)，公司章程的作用范圍包括股東、公司以及公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)與人員。而公司設(shè)立協(xié)議僅僅是股東之間的任意性合同，需遵守合同相對(duì)性的原則，其作用范圍僅限于簽約的主體之間。正如案例中A、B兩公司提出的理由一樣，甲乙丙三個(gè)自然人所簽訂的協(xié)議，怎么能約束A、B、C三個(gè)公司呢？

(三)公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的效力期限不同

公司設(shè)立協(xié)議主要是在公司設(shè)立期間發(fā)生法律效力，所調(diào)整的是公司設(shè)立過(guò)程中的法律關(guān)系與法律行為。所以，一般認(rèn)為公司設(shè)立協(xié)議的效力期間是從設(shè)立行為開(kāi)始到公司成立為止。而公司章程則自公司設(shè)立開(kāi)始直至公司成立后的整個(gè)存續(xù)過(guò)程，直至公司解散并清算終止時(shí)。

二、公司設(shè)立協(xié)議與公司章程相沖突時(shí)的處理

正常情況下，公司章程往往是以設(shè)立協(xié)議為基礎(chǔ)而制定的。設(shè)立協(xié)議的主要內(nèi)容，通常都會(huì)被公司章程所吸收。在這種情況下，設(shè)立協(xié)議與章程之間不可能發(fā)生沖突。但是，如果公司章程與設(shè)立協(xié)議發(fā)生了沖突，則如何適用呢？

(一)如設(shè)立協(xié)議與公司章程發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)以公司章程為準(zhǔn)

正如前述，公司設(shè)立協(xié)議的效力期限，一般止于公司成立。也就是說(shuō)，公司一旦成立，則公司設(shè)立協(xié)議的效力就終止了，有關(guān)公司設(shè)立與經(jīng)營(yíng)管理的相關(guān)事項(xiàng)，均應(yīng)由公司章程予以規(guī)范。

在現(xiàn)實(shí)生活中，公司章程大多是在公司設(shè)立協(xié)議之后簽署的。根據(jù)法律文件的時(shí)間效力判斷，也應(yīng)當(dāng)以公司章程為準(zhǔn)。

另外，公司設(shè)立協(xié)議是內(nèi)部協(xié)議，除參與簽約的股東之外，甚至公司董事等高級(jí)管理人員均可能不知其內(nèi)容。而公司章程是公開(kāi)文件，我國(guó)《公司法》第97條、98條還特別規(guī)定，公司公開(kāi)發(fā)行股票或公司債券必須公開(kāi)披露公司章程。公司章程的公開(kāi)性，是為了有助于公司投資者、債權(quán)人以及交易對(duì)象可以了解公司的組織與運(yùn)行，并據(jù)此做出判斷。所以，對(duì)社會(huì)公眾而言，章程的效力也必須高于公司設(shè)立協(xié)議。

在司法實(shí)踐中，當(dāng)事人在公司設(shè)立之后，再以公司設(shè)立協(xié)議為依據(jù)而提出民事訴訟，要求追究股東出資義務(wù)、請(qǐng)求確認(rèn)設(shè)立協(xié)議無(wú)效而解散公司等等，法院一般都不予以支持。

(二)如公司章程中未規(guī)定的事項(xiàng)，股東在公司設(shè)立協(xié)議中予以約定的，該約定對(duì)簽約的股東繼續(xù)有效

雖然，公司設(shè)立協(xié)議一般只約定設(shè)立過(guò)程中的相關(guān)權(quán)利義務(wù)，但也有一些公司設(shè)立協(xié)議中會(huì)就公司的存續(xù)甚至今后解散的相關(guān)事項(xiàng)做出約定。這些約定，如果公司章程中沒(méi)有明確規(guī)定，又不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定的，則可以繼續(xù)有效。但其法律效力僅局限在簽約的股東之間。

但是，對(duì)于《公司法》明確規(guī)定“公司章程另有規(guī)定的除外”之條款，股東之間如需另行約定的，必須在章程中予以確定，公司設(shè)立協(xié)議不具備排除法律適用的效力。例如，《公司法》第四十三條： “股東會(huì)會(huì)議股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。如公司章程中未做特別規(guī)定，則即使股東在公司設(shè)立協(xié)議中約定不按出資比例行使表決權(quán)，也不能對(duì)抗該法律規(guī)定，即股東仍應(yīng)按出資比例行使表決權(quán)。

【防范策略】

公司章程是公司最重要的治理規(guī)則，也是公司有效運(yùn)行的基礎(chǔ)。在股東之間或股東與公司之間的糾紛中，公司章程是最直接、最有效的判斷行為對(duì)錯(cuò)的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)章程缺乏相對(duì)應(yīng)的規(guī)定時(shí)，這些糾紛往往充滿了不確定性，其結(jié)果往往是長(zhǎng)時(shí)間的、大量的訴訟，給公司經(jīng)營(yíng)造成嚴(yán)重的打擊，對(duì)于中小企業(yè)投資者來(lái)說(shuō)，這種打擊常常是致命的。

然而，實(shí)踐中，大部分中小企業(yè)的投資者卻認(rèn)為章程僅僅是用于工商注冊(cè)登記的，許多股東甚至直至糾紛發(fā)生了都不知道公司章程中規(guī)定了一些什么內(nèi)容。大部分公司的章程是用了工商局提供的范本，內(nèi)容是簡(jiǎn)單照搬公司法的規(guī)定。在這種情況下，一旦發(fā)生股東及公司之間的爭(zhēng)議，章程不能發(fā)揮其應(yīng)有作用，形同廢紙。

要解決這個(gè)問(wèn)題，確保公司長(zhǎng)期有序的發(fā)展，投資者在制訂公司章程時(shí)就必須做到：

一、根據(jù)公司的特點(diǎn)和需要制訂公司章程

世界上沒(méi)有一個(gè)國(guó)家的憲法與另一國(guó)家的是完全相同的，因?yàn)闆](méi)有一個(gè)國(guó)家與其他國(guó)家是完全相同的。所以，也沒(méi)有一個(gè)公司可以完全照搬照用其他公司的章程。例如，大部分的公司章程都套用了《公司法》第四十四條第二款的規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。”但是，如果某公司股東僅兩名，且持股分別為51%、49%，則該條款還有如此制訂的必要嗎？因?yàn)槠鋵?shí)質(zhì)上就變成了要求股東會(huì)一致同意決議通過(guò)。而假如兩名股東持股分別為67%以上、33%以下的，則該條款的實(shí)質(zhì)，就是33%以下的股東沒(méi)有任何決策權(quán)利。

(一)章程要根據(jù)股東的特點(diǎn)和持股比例而定

制訂章程的過(guò)程，也是確定股東今后在公司管理決策中的權(quán)利、地位的過(guò)程。章程條款的合理設(shè)置，是股東利益博弈的結(jié)果。而這種利益的博弈，與股東的特點(diǎn)和持股比例密不可分。

例如，對(duì)于小股東而言，擴(kuò)大股東會(huì)表決事項(xiàng)的比例要求，就等于為自己爭(zhēng)取今后的發(fā)言權(quán)。如果公司章程中將重大事項(xiàng)均列入需全體股東一致同意才能通過(guò)的范圍，則小股東將在公司運(yùn)營(yíng)中占有優(yōu)勢(shì)地位，這比通過(guò)《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定來(lái)保護(hù)小股東合法權(quán)益更具有效率。

又如，關(guān)于董事的產(chǎn)生，是根據(jù)股權(quán)比例由股東委派還是通過(guò)股東會(huì)選舉產(chǎn)生，區(qū)別就在于股東們是更愿意由內(nèi)部人員來(lái)管理公司還是引入外部人員來(lái)管理公司。

股東的特點(diǎn)包括股東之間的關(guān)系、股東關(guān)注利益或事項(xiàng)的區(qū)別等等，而股東持股比例的不同，則直接影響到章程今后的實(shí)施以及公司的運(yùn)行效率。在一個(gè)股東人數(shù)眾多、股權(quán)比例分散的公司，如章程中將大部分公司職權(quán)設(shè)置為需經(jīng)公司股東會(huì)表決通過(guò)，則該公司的運(yùn)行必然是沒(méi)有效率的。而在一個(gè)只有兩三名股東、股權(quán)比例又相差懸殊（例如各占90%、10%）的公司，如章程約定經(jīng)營(yíng)管理的具體事項(xiàng)要經(jīng)股東會(huì)一致同意才能通過(guò)，則該公司今后極可能陷入僵局。

(二)章程要根據(jù)公司的行業(yè)特點(diǎn)、運(yùn)行機(jī)制來(lái)制定

公司所處的行業(yè)不同，決策的產(chǎn)生與執(zhí)行的要求不同，運(yùn)行的機(jī)制不同，都需要不同的公司章程。在章程的規(guī)定適應(yīng)公司的行業(yè)特點(diǎn)、執(zhí)行機(jī)制時(shí)，公司股東之間、股東與公司之間的矛盾就會(huì)減少，反之，則糾紛不斷。

在一個(gè)要求及時(shí)、快速?zèng)Q策的行業(yè)內(nèi)，或在一個(gè)充滿冒險(xiǎn)與機(jī)遇的市場(chǎng)中，公司的管理職權(quán)應(yīng)更多地下放給公司經(jīng)理等經(jīng)營(yíng)層；而在一個(gè)需要謹(jǐn)慎從事的行業(yè)內(nèi)，公司的管理職權(quán)則應(yīng)更多地集中于股東會(huì)。公司在運(yùn)行中主要是依賴于人力資源時(shí)，股東的表決權(quán)與分紅權(quán)應(yīng)當(dāng)與出資比例相區(qū)別，以體現(xiàn)人的作用；而當(dāng)公司在運(yùn)行中更多的是依據(jù)資金、設(shè)備時(shí)，股東的表決權(quán)與分紅權(quán)則應(yīng)當(dāng)與其出資比例相一致，以體現(xiàn)資本的作用。凡此種種，均需要投資者事先做出考慮與平衡，并在公司章程中作出明確規(guī)定。

二、公司章程應(yīng)細(xì)化、明確、具有可操作性

公司法規(guī)定了公司章程的必備內(nèi)容，也就相關(guān)內(nèi)容做出了原則性的規(guī)定。很多中小企業(yè)投資者往往認(rèn)為法律已經(jīng)規(guī)定得很明確了，公司章程照抄就行了。殊不知如此章程就失去了制定的必要性了。實(shí)際上，公司章程的作用，就是將這些法律規(guī)定的內(nèi)容細(xì)化、使其具有可操作性、符合本公司的實(shí)際情況。

例如，關(guān)于召開(kāi)股東會(huì)的通知程序。一般章程中都會(huì)規(guī)定召開(kāi)股東會(huì)應(yīng)提前15日通知，但章程中更需要明確的是：（1）通知由誰(shuí)來(lái)發(fā)出，是董事長(zhǎng)還是公司？董事長(zhǎng)不履行職責(zé)，能否由副董事長(zhǎng)或其他股東或董事來(lái)發(fā)出通知？（2）通知以何種形式發(fā)出，是書(shū)面的還是口頭的？（3）通知發(fā)往的地址，是股東的法定地址還是實(shí)際地址？地址變更如何處理？（4）拒收通知的效力推斷：如果某股東將通知退回，是認(rèn)定其未收到通知還是拒絕參加會(huì)議？（5）未收到通知但參加了會(huì)議，事后卻提出異議，那么應(yīng)認(rèn)定為股東會(huì)召集瑕疵，需要重新召集，還是應(yīng)認(rèn)定為有效？

另外，規(guī)定違反章程的后果以及救濟(jì)方式也很重要。例如，《公司法》第四十二條第二款規(guī)定：“出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。”但如果股東參加會(huì)議卻拒不在會(huì)議記錄上簽名，那么意味著什么？是認(rèn)定該股東棄權(quán)、反對(duì)還是同意？同樣的這些問(wèn)題，也適用于董事會(huì)會(huì)議的程序等等。

三、盡可能地將股東關(guān)注的內(nèi)容與約定寫(xiě)入章程

無(wú)論是公司設(shè)立協(xié)議中的約定，還是在公司運(yùn)行中，股東就公司管理、權(quán)利制約、利益分配等達(dá)成的一致，都可以也應(yīng)該是公司章程的內(nèi)容。同時(shí)，盡可能地預(yù)測(cè)糾紛產(chǎn)生的可能并建立解決機(jī)制，將是章程在公司運(yùn)行中發(fā)揮作用的重點(diǎn)。股東只有將這些內(nèi)容都規(guī)范地寫(xiě)入章程，成為公司運(yùn)行的規(guī)則，才能使得公司股東之間、公司與股東之間建立起良好的關(guān)系，也才能使得公司的自治納入到法律的體系中，得到法律的保護(hù)。

正如前述案例給出的教訓(xùn)一樣，股東簽訂的公司設(shè)立協(xié)議或其他法律文件，無(wú)論是在章程之前制定還是在章程之后簽署，都應(yīng)該避免與公司章程相沖突。如對(duì)公司章程有修改的，則應(yīng)及時(shí)辦理章程變更登記手續(xù)。

如果說(shuō)依法治國(guó)的前提，是建立起一整套詳盡的法律體系，那么，制定一個(gè)詳細(xì)的、全面的公司章程，將是公司規(guī)范運(yùn)作的基本前提！

公司章程制定中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

公司章程是公司必備的由公司發(fā)起人制訂的，并對(duì)公司、股東和公司的經(jīng)營(yíng)管理人員具約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則。它是公司成立的必備法律文件，是公司有效運(yùn)行的重要基礎(chǔ)，是公司活動(dòng)的根本準(zhǔn)則。然而實(shí)踐中有相當(dāng)一部分企業(yè)不重視公司章程的制定，只是簡(jiǎn)簡(jiǎn)單單地照抄公司法的規(guī)定，從而導(dǎo)致章程的可實(shí)用性、可操作性不強(qiáng)，容易導(dǎo)致公司僵局（如股東會(huì)僵局、董事會(huì)僵局、表決權(quán)僵局及否決權(quán)僵局等），以致于出現(xiàn)公司無(wú)法正常運(yùn)轉(zhuǎn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

我們?nèi)绾尾拍苤贫ㄒ粋€(gè)好的公司章程來(lái)防范因章程而引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)呢？筆者認(rèn)為應(yīng)把握好兩個(gè)原則：一是合法性，二是可操作性。只有在合法的前提下，具有可操作性的章程才算得上好章程。

《公司法》規(guī)定，公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）公司的名稱和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司注冊(cè)資本；（4）股東的姓名或名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

針對(duì)以上公司章程內(nèi)容，筆者試從以下幾個(gè)方面來(lái)作解析：

一、對(duì)股東出資方式、出資額及出資時(shí)間要明確并約定違約責(zé)任。

《公司法》規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資；但是，法律法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。公司章程中應(yīng)針對(duì)不同的出資方式約定具體的出資時(shí)間及未及時(shí)出資、未出資的違約責(zé)任。

二、對(duì)《公司法》未規(guī)定的公司組織機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生、職權(quán)要作明確規(guī)定。

有限公司的組織機(jī)構(gòu)有：股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)。各組織機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生及職權(quán)除《公司法》規(guī)定外還有一部分需要章程來(lái)規(guī)定：如董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法；董事的任期；股東會(huì)定期會(huì)議的如召開(kāi)；聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所等等。如果在章程中對(duì)此不進(jìn)行詳細(xì)的約定，在企業(yè)運(yùn)營(yíng)過(guò)程中可能會(huì)出現(xiàn)公司運(yùn)轉(zhuǎn)混亂的情形，從而影響公司的健康、快速地發(fā)展。

三、對(duì)《公司法》規(guī)定的公司組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)及職權(quán)的行使進(jìn)行細(xì)化。

《公司法》對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)的職權(quán)及其行使作了概括性的規(guī)定，但有的規(guī)定可操作性不強(qiáng)，這就有待于章程對(duì)其進(jìn)一步明確規(guī)定。

四、公司法定代表人的選擇

原《公司法》規(guī)定：董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。而新《公司法》將法定代表人的選擇權(quán)賦予了公司章程。由公司章程從董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理中擇其一并依法登記。另法定代表人還可以變更，但也要依法進(jìn)行變更登記。

五、充分利用公司章程規(guī)定高于法律規(guī)定條款（以有限公司為例）。

1、股東會(huì)會(huì)議

公司法第42條規(guī)定“召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日以前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。”此條“但書(shū)”規(guī)定賦予了公司章程高于法律規(guī)定的效力，賦予了股東召開(kāi)股東大會(huì)提前通知時(shí)間的靈活性。鑒于此，不同公司根據(jù)自己公司的特點(diǎn)可以自由約定召開(kāi)股東大會(huì)提前通知的時(shí)間，同時(shí)也應(yīng)當(dāng)將通知的主體、通知的程序、以及通知的方式進(jìn)行約定。

2、股東會(huì)會(huì)議議事規(guī)則

公司法第43條規(guī)定“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！币蛴邢薰臼恰叭撕稀迸c“資合”的統(tǒng)一體。有的公司“人合”性強(qiáng)一點(diǎn)，有的公司“資合”性強(qiáng)一點(diǎn)，所以公司法就將股東如何行使表決權(quán)交給了公司的股東，由股東自己協(xié)商。只有在章程沒(méi)有規(guī)定的情況下，才適用法律的規(guī)定。所以不同的公司根據(jù)自己不同的情況，在章程中規(guī)定按“人頭”行使表決權(quán)還是按“股資”行使表決權(quán)權(quán)或是其他方式。

3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓 公司法第72條規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>

此條規(guī)定處處顯示著有限責(zé)任公司的“人合”性特點(diǎn)，尤其是第四款，更是賦予了公司股東對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓更大的自主權(quán)。公司章程如對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有限制性規(guī)定甚至完全與以上三款相抵觸，也應(yīng)以公司章程的規(guī)定為準(zhǔn)。

4、股東繼承

公司法第76條“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”由于有限責(zé)任公司具有很強(qiáng)的“人合”性，有的自然人股東不愿意按受新“準(zhǔn)股東”，所以公司對(duì)此只作了原則性的規(guī)定，將“自然人股東死亡后股東資格如何處理”也交給公司章程來(lái)規(guī)定。

六、公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)

因公司章程相當(dāng)于公司的憲法，只要章程制定程序合法，不違反強(qiáng)制性的法律規(guī)范，股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)都可以在章程中一一規(guī)定。

劉永斌律師提示：

1、公司章程制訂的前提——合法；

2、公司章程制訂的宗旨——可操作；

3、公司章程制訂的過(guò)程——善用“但書(shū)”。

如何通過(guò)制訂公司章程保障有限公司股東的權(quán)利?

在現(xiàn)行公司法框架下，完善公司章程中股東權(quán)的保障措施，對(duì)于減少股東之間的摩擦，提高公司運(yùn)營(yíng)效率是行之有效的。為此，在起草、制訂有限公司章程時(shí)，不妨注意以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：

1、股東的股東會(huì)提案權(quán)：

公司法和一般的章程范本將股東會(huì)的提案權(quán)賦予董事會(huì)，股東的提案應(yīng)通過(guò)董事會(huì)提出，但是對(duì)于有限公司的股東在股東會(huì)上是否具有直接提出提案的權(quán)利沒(méi)有規(guī)定。實(shí)踐中存在的問(wèn)題是，當(dāng)股東將提案提交董事會(huì)后，董事會(huì)未必一定將該提案提交股東會(huì)，導(dǎo)致部分股東的提出提案的權(quán)利受到損害。因此，應(yīng)在章程中完善股東提案權(quán)的救濟(jì)?？勺鋈缦乱?guī)定：

“持有公司10%(比例可根據(jù)公司具體情況酌定)以上的股份股東，可在定期股東會(huì)召開(kāi)三十天以前、臨時(shí)股東會(huì)召開(kāi)十五天以前向董事會(huì)提出書(shū)面議案，董事會(huì)應(yīng)將該議案提交股東會(huì)決議。但該項(xiàng)議案不應(yīng)超越股東會(huì)職權(quán)范圍?！?/p>

“如果董事會(huì)不予提交的，該股東有權(quán)直接在股東會(huì)上提出議案?！?/p>

2、股東的股東會(huì)主持權(quán)：

公司法規(guī)定，股東會(huì)由董事會(huì)召集，由董事長(zhǎng)主持。但在實(shí)踐中，董事長(zhǎng)不履行職責(zé)，導(dǎo)致股東會(huì)無(wú)法召開(kāi)的情況并不鮮見(jiàn)。因此，有必要在章程中規(guī)定，當(dāng)董事長(zhǎng)不履行職責(zé)時(shí)的救濟(jì)途徑，以保證公司運(yùn)營(yíng)的正常進(jìn)行?？勺鋈缦乱?guī)定：

“股東會(huì)由董事會(huì)依照法律、章程的規(guī)定召集，由董事長(zhǎng)主持召開(kāi)。董事長(zhǎng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定其他董事主持。董事長(zhǎng)不履行職務(wù)，又未指定主持人選的，由董事會(huì)指定一名董事主持。董事會(huì)未指定主持人選或指定的人選無(wú)法主持會(huì)議的，以及因其他任何原因造成主持人選未確定或主持人無(wú)法主持會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)由出席會(huì)議的出資最多的股東主持。”

3、股東直接召集股東會(huì)的權(quán)利：

公司法規(guī)定股東會(huì)的召集權(quán)在董事會(huì)，當(dāng)董事會(huì)或董事長(zhǎng)不履行法定職責(zé)時(shí)，為了避免公司運(yùn)營(yíng)遭受影響，損害股東權(quán)益，應(yīng)當(dāng)在章程中賦予符合一定條件的股東，在特殊情況下有直接召集股東會(huì)的權(quán)利?？勺鋈缦乱?guī)定：

“如果董事會(huì)違反本法規(guī)定，拒絕召集股東會(huì)，或不履行職責(zé)時(shí)，持有公司10%(比例可根據(jù)公司具體情況酌定)以上的股東，享有不通過(guò)董事會(huì)自行召集股東會(huì)的權(quán)利。”

“股東自行召集的股東會(huì)由參加會(huì)議的、出資最多的股東主持?！?/p>

4、股東的代位訴訟權(quán)：

公司法只規(guī)定了有限公司的董事執(zhí)行職務(wù)違法、侵犯公司與股東權(quán)益，造成損失時(shí)，承擔(dān)賠償責(zé)任，但具體救濟(jì)途徑?jīng)]有規(guī)定。為了完善救濟(jì)途徑，可在章程中做如下規(guī)定：

“董事、監(jiān)事、經(jīng)理在執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)、公司章程的規(guī)定，以及因無(wú)故不履行職務(wù)、擅自離職，侵犯公司與股東合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;發(fā)生上述情形且公司怠于起訴時(shí)，任何股東有權(quán)代表公司提起訴訟。因訴訟而發(fā)生的實(shí)際支出，由公司承擔(dān)?！?/p>

5、股東的公司解散請(qǐng)求權(quán)：

有限公司的特殊性在于，股份的相對(duì)封閉性，流通性較差。當(dāng)股東之間發(fā)生重大分歧時(shí)，股東難以維持公司的存續(xù)時(shí)，轉(zhuǎn)讓股份又受到其他股東的限制。因此，應(yīng)在章程中賦予股東在一定條件下的公司解散請(qǐng)求權(quán)。如果股東會(huì)不能就該股東所提的請(qǐng)求解散的請(qǐng)求形成決議，而該股東轉(zhuǎn)讓股份又有困難的情況下，該股東有請(qǐng)求不同意解散的股東按照公平價(jià)值收購(gòu)其股份?？勺鋈缦乱?guī)定：

“在公司經(jīng)營(yíng)管理不善且嚴(yán)重虧損，又無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)，或股東之間就公司的發(fā)展運(yùn)營(yíng)產(chǎn)生重大分歧時(shí)，股東有權(quán)要求公司股東會(huì)作出公司解散的決議。”

“股東會(huì)不能就公司解散形成決議的，請(qǐng)求公司解散的股東可以轉(zhuǎn)讓其出資。轉(zhuǎn)讓不能時(shí)，該股東有權(quán)要求其他股東按照經(jīng)評(píng)估的公司凈資產(chǎn)值的價(jià)格，收購(gòu)其出資。其他股東拒絕收購(gòu)的，視為同意解散?！?/p>

第二篇：公司章程的制定及風(fēng)險(xiǎn)防范

公司章程的制定及風(fēng)險(xiǎn)防范

筆者參與大量的公司章程的制定，在實(shí)踐當(dāng)中也遇到了諸多問(wèn)題，現(xiàn)對(duì)公司章程的制定和風(fēng)險(xiǎn)防范做一些總結(jié)，以期對(duì)那些正在準(zhǔn)備設(shè)立公司尤其是中小企業(yè)的股東們做一個(gè)提示。公司章程也常常被認(rèn)為是一個(gè)公司的“憲法”，公司的產(chǎn)生與運(yùn)營(yíng)直至最終解散，都離不開(kāi)章程的約束。章程還是解決公司股東矛盾和公司治理問(wèn)題的最高、最有效的文件。由于不同的公司往往具有不同的特點(diǎn)，為便于公司自治，我國(guó)新《公司法》中在多處還特別注明了“公司章程另有規(guī)定的除外”。這既表明了法律對(duì)于公司自治的鼓勵(lì)和保護(hù)，也體現(xiàn)了公司章程在法律上的重要意義和現(xiàn)實(shí)中的重大作用。然而，今天的企業(yè)家們卻常常忽視章程這個(gè)“公司憲法”的制定，從而導(dǎo)致了一系列的糾紛與麻煩。

公司章程是公司最重要的治理規(guī)則，也是公司有效運(yùn)行的基礎(chǔ)。在股東之間或股東與公司之間的糾紛中，公司章程是最直接、最有效的判斷行為對(duì)錯(cuò)的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)章程缺乏相對(duì)應(yīng)的規(guī)定時(shí)，這些糾紛往往充滿了不確定性，其結(jié)果往往是長(zhǎng)時(shí)間的、大量的訴訟，給公司經(jīng)營(yíng)造成嚴(yán)重的打擊，對(duì)于中小企業(yè)投資者來(lái)說(shuō)，這種打擊常常是致命的。

然而，實(shí)踐中，大部分中小企業(yè)的投資者卻認(rèn)為章程僅僅是用于工商注冊(cè)登記的，許多股東甚至直至糾紛發(fā)生了都不知道公司章程中規(guī)定了一些什么內(nèi)容。大部分公司的章程是用了工商局提供的范本，內(nèi)容是簡(jiǎn)單照搬公司法的規(guī)定。在這種情況下，一旦發(fā)生股東及公司之間的爭(zhēng)議，章程不能發(fā)揮其應(yīng)有作用，形同廢紙。

我們?nèi)绾尾拍苤贫ㄒ粋€(gè)好的公司章程來(lái)防范因章程而引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)呢？筆者認(rèn)為應(yīng)把握好兩個(gè)原則：一是合法性，二是可操作性。只有在合法的前提下，具有可操作性的章程才算得上好章程。

《公司法》規(guī)定，公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）公司的名稱和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司注冊(cè)資本；（4）股東的姓名或名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

針對(duì)以上公司章程內(nèi)容，筆者試從以下幾個(gè)方面來(lái)作解析：

一、對(duì)股東出資方式、出資額及出資時(shí)間要明確并約定違約責(zé)任。

《公司法》規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資；但是，法律法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。公司章程中應(yīng)針對(duì)不同的出資方式約定具體的出資時(shí)間及未及時(shí)出資、未出資的違約責(zé)任。

二、對(duì)《公司法》未規(guī)定的公司組織機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生、職權(quán)要作明確規(guī)定。

有限公司的組織機(jī)構(gòu)有：股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)。各組織機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生及職權(quán)除《公司法》規(guī)定外還有一部分需要章程來(lái)規(guī)定：如董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法；董事的任期；股東會(huì)定期會(huì)議的如召開(kāi)；聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所等等。如果在章程中對(duì)此不進(jìn)行詳細(xì)的約定，在企業(yè)運(yùn)營(yíng)過(guò)程中可能會(huì)出現(xiàn)公司運(yùn)轉(zhuǎn)混亂的情形，從而影響公司的健康、快速地發(fā)展。

三、對(duì)《公司法》規(guī)定的公司組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)及職權(quán)的行使進(jìn)行細(xì)化。

《公司法》對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)的職權(quán)及其行使作了概括性的規(guī)定，但有的規(guī)定可操作性不強(qiáng)，這就有待于章程對(duì)其進(jìn)一步明確規(guī)定。

四、公司法定代表人的選擇

新《公司法》將法定代表人的選擇權(quán)賦予了公司章程。由公司章程從董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理中擇其一并依法登記。另法定代表人還可以變更，但也要依法進(jìn)行變更登記。

五、充分利用《公司法》規(guī)定的“公司章程另有規(guī)定的除外”的但書(shū)條款（以有限公司為例）。

1、股東會(huì)會(huì)議

公司法第42條規(guī)定“召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日以前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外?！贝藯l“但書(shū)”規(guī)定賦予了公司章程高于法律規(guī)定的效力，賦予了股東召開(kāi)股東大會(huì)提前通知時(shí)間的靈活性。鑒于此，不同公司根據(jù)自己公司的特點(diǎn)可以自由約定召開(kāi)股東大會(huì)提前通知的時(shí)間，同時(shí)也應(yīng)當(dāng)將通知的主體、通知的程序、以及通知的方式進(jìn)行約定。

2、股東會(huì)會(huì)議議事規(guī)則

公司法第43條規(guī)定“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！币蛴邢薰臼恰叭撕稀迸c“資合”的統(tǒng)一體。有的公司“人合”性強(qiáng)一點(diǎn)，有的公司“資合”性強(qiáng)一點(diǎn)，所以公司法就將股東如何行使表決權(quán)交給了公司的股東，由股東自己協(xié)商。只有在章程沒(méi)有規(guī)定的情況下，才適用法律的規(guī)定。所以不同的公司根據(jù)自己不同的情況，在章程中規(guī)定按“人頭”行使表決權(quán)還是按“股資”行使表決權(quán)權(quán)或是其他方式。

3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

公司法第72條規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>

此條規(guī)定處處顯示著有限責(zé)任公司的“人合”性特點(diǎn)，尤其是第四款，更是賦予了公司股東對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓更大的自主權(quán)。公司章程如對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有限制性規(guī)定甚至完全與以上三款相抵觸，也應(yīng)以公司章程的規(guī)定為準(zhǔn)。

4、股東繼承

公司法第76條“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！庇捎谟邢挢?zé)任公司具有很強(qiáng)的“人合”性，有的自然人股東不愿意按受新“準(zhǔn)股東”，所以公司對(duì)此只作了原則性的規(guī)定，將“自然人股東死亡后股東資格如何處理”也交給公司章程來(lái)規(guī)定。

六、公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)

因公司章程相當(dāng)于公司的憲法，只要章程制定程序合法，不違反強(qiáng)制性的法律規(guī)范，股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)都可以在章程中一一規(guī)定。

第三篇：怎樣制定公司章程

怎樣制定公司章程

公司章程是公司的組織以及運(yùn)行規(guī)范。我國(guó)《公司法》第十一條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力?！币虼?，公司章程是公司的必備文件，并常常被認(rèn)為是公司的根本法或“公司憲法”。由誰(shuí)制定

有限責(zé)任公司章程由股東共同制定，經(jīng)全體股東一致同意，由股東在公司章程上簽名蓋章。修改公司章程，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。有限責(zé)任公司的章程，必須載明下列事項(xiàng)：公司名稱和住所;公司經(jīng)營(yíng)范圍;公司注冊(cè)資本;股東的姓名和名稱;股東的權(quán)利和義務(wù);股東的出資方式和出資額;股東轉(zhuǎn)讓出資的條件;公司機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;公司的法定代表人;公司的解散事由與清算辦法;股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。重要性

公司章程是公司最重要的治理規(guī)則，也是公司有效運(yùn)行的基礎(chǔ)。在股東之間或股東與公司之間的糾紛中，公司章程是最直接、最有效的判斷行為對(duì)錯(cuò)的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)章程缺乏相對(duì)應(yīng)的規(guī)定時(shí)，這些糾紛往往充滿了不確定性，其結(jié)果往往是長(zhǎng)時(shí)間的、大量的訴訟，給公司經(jīng)營(yíng)造成嚴(yán)重的打擊，對(duì)于中小企業(yè)投資者來(lái)說(shuō)，這種打擊常常是致命的。

有限責(zé)任公司章程由股東共同制定，經(jīng)全體股東一致同意，由股東在公司章程上簽名蓋章。修改公司章程，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。有限責(zé)任公司的章程，必須載明下列事項(xiàng)：公司名稱和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司注冊(cè)資本；股東的姓名和名稱；股東的權(quán)利和義務(wù)；股東的出資方式和出資額；股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；公司機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法；股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

股份有限公司章程中應(yīng)載明下列主要事項(xiàng)：公司名稱和住所；公司經(jīng)營(yíng)范圍；公司設(shè)立方式；公司股份總數(shù)，每股金額和注冊(cè)資本；發(fā)起人和姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；股東的權(quán)利和義務(wù)；董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司的法定代表人；監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司利潤(rùn)分配方法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

股份有限公司章程由發(fā)起人制定，經(jīng)出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)；修改公司章程，必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

公司章程缺少上述必備事項(xiàng)或章程內(nèi)容違背國(guó)家法律法規(guī)規(guī)定的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)要求申請(qǐng)人進(jìn)行修改；申請(qǐng)人拒絕修改的，應(yīng)駁回公司登記申請(qǐng)。

我們?cè)谥贫ü菊鲁虝r(shí)應(yīng)特別意以下事項(xiàng):

1、現(xiàn)行公司法第二十五條規(guī)定的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)在章程中必須予以載明。

我國(guó)《公司法》第25條所規(guī)定的前十個(gè)方面的事項(xiàng)，都是公司得以設(shè)立和運(yùn)營(yíng)所必不可少的，任何事項(xiàng)的遺漏，都會(huì)造成公司章程的無(wú)效，從而公司也就無(wú)法獲得設(shè)立登記，因此，在制定有限責(zé)任公司章程時(shí)，要特別注意將章程規(guī)定的內(nèi)容涵蓋所有必要記載事項(xiàng)。另外，關(guān)于這些必要記載事項(xiàng)的規(guī)定不得與《公司法》及其他法律、法規(guī)的規(guī)定相違背。如不

得規(guī)定公司的注冊(cè)資本為2萬(wàn)元。所謂真實(shí)，是指這些事項(xiàng)的規(guī)定必須與事實(shí)情況相符，不得弄虛作假、捏造事實(shí)。如不得虛報(bào)公司的注冊(cè)資本或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)，否則，將根據(jù)《公司法》第199條的規(guī)定，承擔(dān)法律責(zé)任。所謂明確，是指這些事項(xiàng)的規(guī)定必須清楚、明白、不能含混不清。如章程必須具體地寫(xiě)明公司的全稱及詳細(xì)地址。總之，寫(xiě)明《公司法》第25條所規(guī)定的十個(gè)事項(xiàng)，是制定有限責(zé)任公司章程最基本的，也是最重要的要求。

2、現(xiàn)行公司法的有關(guān)規(guī)定是公司制定章程的藍(lán)本。

現(xiàn)行公司法對(duì)公司章程的內(nèi)容、公司注冊(cè)資本的最低限額、股東的出資方式、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件、公司的組織機(jī)構(gòu)、公司的合并、分立、解散、清算做了詳盡的規(guī)定。這些規(guī)定有些是強(qiáng)制性規(guī)范，公司章程需遵照法律規(guī)定，以確保其合法性。有些是任意性規(guī)范，公司章程可以做適當(dāng)選擇性安排。

《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的章程內(nèi)容，公司命名規(guī)則、注冊(cè)資本最低限額、股東出資方式、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件、公司的組織機(jī)構(gòu)、公司的合并與分立、公司的解散與清算等問(wèn)題都有較為詳細(xì)的規(guī)定。這些規(guī)定有些是屬于強(qiáng)制性的規(guī)范，公司章程必須依照法律的規(guī)定制定，以保證其合法性?！豆痉ā飞线€有不少任意性規(guī)范，這些規(guī)范較為系統(tǒng)、合理，可以為公司章程的制定提供一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。如公司章程中關(guān)于公司組織機(jī)構(gòu)、職權(quán)、議事規(guī)則等事項(xiàng)的規(guī)定，可以完全根據(jù)《公司法》的規(guī)定來(lái)設(shè)計(jì)制定本公司的章程，這既簡(jiǎn)便可行，又能做到合法、周密、明確。

3、制定公司章程需結(jié)合公司的實(shí)際情況。

可以說(shuō)《公司法》的規(guī)定，只是為公司章程的制定提供了基本要求和框架，它還需要根據(jù)擬設(shè)公司的具體情況去充實(shí)具體內(nèi)容。在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，即使同屬于有限責(zé)任公司，公司與公司間的個(gè)體差異卻往往很大。如一個(gè)由兩個(gè)股東組成的注冊(cè)資本為10萬(wàn)元的服務(wù)公司，與一個(gè)由40個(gè)股東組成的注冊(cè)資本數(shù)百萬(wàn)元的公司相比，情況就迥然不同。因此，公司章程的制定必然要結(jié)合本公司的具體情況來(lái)進(jìn)行。如在上例中前一個(gè)公司就完全沒(méi)有必要設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，只要設(shè)立執(zhí)行董事和1至2名監(jiān)事即可；而后一個(gè)公司就應(yīng)當(dāng)建立起完善的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的機(jī)構(gòu)，并具體規(guī)定其議事方式和表決程序。公司章程不僅是股東和公司組織機(jī)構(gòu)的內(nèi)部行為準(zhǔn)則，而且對(duì)外也具有公示的效力。一個(gè)成功的公司，一定是一個(gè)具有鮮明個(gè)性的公司，而公司的個(gè)性則主要體現(xiàn)在其章程的具體規(guī)定中，并通過(guò)章程為外界所了解。所以，一部部考慮本公司具體情況的公司章程，即使它在法律上是有效的，事實(shí)上也使公司獲得了登記，但它絕不是一部好的章程。

4、制定公司章程需體現(xiàn)全體股東的意志。

有限責(zé)任公司具有較強(qiáng)的人合性因素，公司的成功往往使基于股東間的通力合作。因此，股東之間往往需要維持良好的關(guān)系。全體股東同心同德，才能將公司經(jīng)營(yíng)管理好。為了致力于實(shí)現(xiàn)這個(gè)目標(biāo)，就應(yīng)當(dāng)在指定公司章程時(shí)，注意體現(xiàn)全體股東的意志。各個(gè)股東依照公司章程所享有的權(quán)利合承擔(dān)的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)公平、合理。制定公司章程要特別注意保護(hù)中小股東的權(quán)益，以防出現(xiàn)大股東獨(dú)斷專行，操縱公司，損害其他股東利益德情形。只有這樣，才能充分調(diào)動(dòng)廣大股東德積極性，公司也才有可能興旺發(fā)達(dá)。

公司章程范本

第一章 總則

第一條 為規(guī)范公司的行為，保障公司股東的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》和有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，結(jié)合公司的實(shí)際情況，特制定本章程。

第二條 公司名稱：

公司住所：

第三條 公司由×××××××、×××××××、×××××××共同投資組建。

第四條 公司依法在 工商行政管理局登記注冊(cè)，取得企業(yè)法人資格。公司經(jīng)營(yíng)期限為 年。（以登記機(jī)關(guān)核定為準(zhǔn)）。

第五條 公司為有限責(zé)任公司，實(shí)行獨(dú)立核算，自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧。股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

第六條 公司應(yīng)遵守國(guó)家法律、法規(guī)及本章程規(guī)定，維護(hù)國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，接受政府有關(guān)部門(mén)監(jiān)督。

第七條 公司的宗旨：××××××。

第二章 經(jīng)營(yíng)范圍

第八條 經(jīng)營(yíng)范圍：×××××××（以登記機(jī)關(guān)核定為準(zhǔn)）。

第三章 注冊(cè)資本及出資方式

第九條 公司注冊(cè)資本為人民幣 萬(wàn)元。

第十條 公司各股東的出資方式和出資額為：

（一）×××××××以 出資，為人民幣 元，占 ％。

（二）×××××××以 出資，為人民幣 元，占 ％。

（三）×××××××以 出資，為人民幣 元，占 ％。

第十一條 股東應(yīng)當(dāng)足額繳納各自所認(rèn)繳的出資，股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。以非貨幣方式出資的，應(yīng)由法定的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)其進(jìn)行評(píng)估，并由股東會(huì)確認(rèn)其出資額價(jià)值，并依據(jù)《公司注冊(cè)資本登記管理暫行規(guī)定》在公司注冊(cè)后 個(gè)月內(nèi)辦理產(chǎn)權(quán)過(guò)戶手續(xù)，同時(shí)報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。

第四章 股東和股東會(huì)

第十二條 股東是公司的出資人，股東享有以下權(quán)利：

（一）根據(jù)其出資份額享有表決權(quán)；

（二）有選舉和被選舉董事、監(jiān)事權(quán)；

（三）有查閱股東會(huì)記錄和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告權(quán)；

（四）依照法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定分取紅利；

（五）依法轉(zhuǎn)讓出資，優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)公司其他股東轉(zhuǎn)讓的出資；

（六）優(yōu)先認(rèn)購(gòu)公司新增的注冊(cè)資本；

（七）公司終止后，依法分得公司的剩余財(cái)產(chǎn)。

第十三條 股東負(fù)有下列義務(wù)：

（一）繳納所認(rèn)繳的出資；

（二）依其所認(rèn)繳的出資額承擔(dān)公司債務(wù)；

（三）公司辦理工商登記后，不得抽回出資；

（四）遵守公司章程規(guī)定。

第十四條 公司股東會(huì)由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。

第十五條 股東會(huì)行使下列職權(quán)：

（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；

（二）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；

（三）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

（四）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；

（五）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

（六）審議批準(zhǔn)公司的財(cái)務(wù)預(yù)、決算方案；

（七）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（八）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；

（九）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

（十）對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；

（十一）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；

（十二）修改公司章程。

第十六條 股東會(huì)會(huì)議一年召開(kāi)一次。當(dāng)公司出現(xiàn)重大問(wèn)題時(shí)，代表四分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事或者監(jiān)事，可提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。

第十七條 股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定的副董事長(zhǎng)或者其他董事主持。

第十八條 股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。一般決議必須經(jīng)代表過(guò)半數(shù)表決權(quán)的股東通過(guò)。對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本，分立、合并、解散或變更公司形式以及修改章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

第十九條 召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日以前通知全體股東。股東會(huì)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作出會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東在會(huì)議記錄上簽名。

第五章 董事會(huì)

第二十條 本公司設(shè)董事會(huì)，是公司經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)。董事會(huì)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，其成員為 人（三至十三人，單數(shù)）。

第二十一條 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，副董事長(zhǎng) 人、董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)全體董事選舉產(chǎn)生。董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。

第二十二條 董事會(huì)行使下列職權(quán)：

（一）負(fù)責(zé)召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作；

（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；

（三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

（四）制訂公司的財(cái)務(wù)預(yù)、決算方案；

（五）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（六）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本的方案；

（七）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；

（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（九）聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；

（十）制定公司的基本管理制度。

第二十三條 董事任期 年（每屆最長(zhǎng)不超過(guò)3年）。董事任期屆滿，連選可以連任。董事在任期屆滿前，股東會(huì)不得無(wú)故解除其職務(wù)。

第二十四條 董事會(huì)會(huì)議每半年召開(kāi)一次，全體董事參加。召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召

開(kāi)十日以前通知全體董事。董事因故不能參加，可由董事或股東出具委托書(shū)委托他人參加。三分之一以上的董事可以提議召開(kāi)臨時(shí)董事會(huì)會(huì)議。

第二十五條 董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持，董事長(zhǎng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定副董事長(zhǎng)或者其他董事召集主待。

第二十六條 董事會(huì)議定事項(xiàng)須經(jīng)過(guò)半數(shù)董事同意方可作出，但對(duì)本章程第二十二條第（三）、（八）、（九）項(xiàng)作出決定，須有三分之二以上董事同意。

第二十七條 董事會(huì)對(duì)所議事項(xiàng)作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事或代理人應(yīng)在會(huì)議記錄上簽名。

第二十八條 公司設(shè)經(jīng)理，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)；

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；

（二）組織實(shí)施公司經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

（三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（四）擬訂公司的基本管理制度；

（五）制定公司的具體規(guī)章；

（六）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

（七）聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；

（八）公司章程和董事會(huì)授予的其他職權(quán)。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。

第六章 監(jiān)事會(huì)

第二十九條 公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，是公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)，由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成。

第三十條 監(jiān)事會(huì)由監(jiān)事3名組成（不得少于3人，單數(shù)），其中職工代表 名。監(jiān)事任期為三年。監(jiān)事會(huì)中股東代表由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

第三十一條 監(jiān)事會(huì)設(shè)召集人一人，由全部監(jiān)事三分之二以上選舉和罷免。

第三十二條 監(jiān)事會(huì)行使下列職權(quán)：

（一）檢查公司財(cái)務(wù)；

（二）對(duì)執(zhí)行董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；

（三）當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正；

（四）提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)。

監(jiān)事列席董事會(huì)會(huì)議。

第三十三條 監(jiān)事會(huì)所作出的議定事項(xiàng)須經(jīng)三分之二以上監(jiān)事同意。

第七章 股東轉(zhuǎn)讓出資的條件

第三十四條 股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資，不需要股東會(huì)表決同意，但應(yīng)告知。

第三十五條 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資的條件：

①必須要有半數(shù)以上（出資額）的股東同意；

②不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的出資，若不購(gòu)買(mǎi)轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓；③在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

第八章 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度

第三十六條 公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院財(cái)政主管部門(mén)的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度。

第三十七條 公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，依法經(jīng)審查驗(yàn)證、并在制成后十五日內(nèi)，報(bào)送公司全體股東。

第三十八條 公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金，并提取利潤(rùn)的百分之五至百分之十列入公司法定公益金。當(dāng)公司法定公積金累計(jì)為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可不再提取。但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊(cè)資本的百分之二十五。

第三十九條 公司法定公積金不足以彌補(bǔ)上一公司虧損的，在依照前條規(guī)定提取法定公積金和法定公益金之前，先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。

第四十條 公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金、法定公益金后所余利潤(rùn)，按照股東出資比例分配。

第九章 公司的解散和清算辦法

第四十一條 公司有下列情況之一的，應(yīng)予解散：

（一）營(yíng)業(yè)期限屆滿；

（二）股東會(huì)決議解散；

（三）因公司合并和分立需要解散的；

（四）違反國(guó)家法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉的；

（五）其他法定事由需要解散的。

第四十二條 公司依照前條第（一）、（二）項(xiàng)規(guī)定解散的，應(yīng)在十五日內(nèi)成立清算組，清算組人選由股東確定；依照前條第（四）、（五）項(xiàng)規(guī)定解散的，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織有關(guān)人員成立清算組，進(jìn)行清算。

第四十三條 清算組應(yīng)按國(guó)家法律、行政法規(guī)清算，對(duì)公司財(cái)產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行全面清算，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，制定清算方案，報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。

第四十四條 清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告并造具清算期內(nèi)收支報(bào)表和各種財(cái)務(wù)帳冊(cè)，經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師或執(zhí)業(yè)審計(jì)師驗(yàn)證，報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管部門(mén)確認(rèn)后，向原工商登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記，經(jīng)核準(zhǔn)后，公告公司終止。

第十章 附 則

第四十五條 本章程經(jīng)股東簽名、蓋章，在公司注冊(cè)后生效。

第四十六條 本章程修改時(shí)，應(yīng)提交章程修正案或章程修訂本，經(jīng)股東簽名，在公司注冊(cè)后生效。

第四十七條 本章程由全體股東于金華市 簽訂。

×××××××（蓋章）代表簽字

×××××××（蓋章）代表簽字

×××××××（蓋章）代表簽字

年 月 日

第四篇：制定營(yíng)銷風(fēng)險(xiǎn)的防范策略

制定營(yíng)銷風(fēng)險(xiǎn)的防范策略

■加強(qiáng)市場(chǎng)環(huán)境的調(diào)查研究,這是市場(chǎng)營(yíng)銷風(fēng)險(xiǎn)防范的根本措施.■利用市場(chǎng)細(xì)分,防范目標(biāo)市場(chǎng)變化的風(fēng)險(xiǎn).■實(shí)行多角化經(jīng)營(yíng),分散目標(biāo)市場(chǎng)單一風(fēng)險(xiǎn).■樹(shù)立“營(yíng)銷隊(duì)伍全員風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)”.從人員招聘、培訓(xùn)、日常管理都要對(duì)營(yíng)銷人員灌輸風(fēng)險(xiǎn)意識(shí),讓他們有危機(jī)感,責(zé)任感.■建立風(fēng)險(xiǎn)防范與處理小組.主要工作應(yīng)包括:一是在企業(yè)內(nèi)部建立風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防的規(guī)章制度,二是對(duì)客戶的資料進(jìn)行分析和評(píng)估,三是在日常管理中進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)處理演練,提高風(fēng)險(xiǎn)處理能力,四是當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后,由風(fēng)險(xiǎn)防范與處理小組統(tǒng)一處理風(fēng)險(xiǎn)事件.明確不同營(yíng)銷風(fēng)險(xiǎn)類型下的具體防范措施

以風(fēng)險(xiǎn)的來(lái)源為標(biāo)志,可將營(yíng)銷風(fēng)險(xiǎn)分為外因型風(fēng)險(xiǎn)和內(nèi)因型風(fēng)險(xiǎn).外因型風(fēng)險(xiǎn)指來(lái)自于營(yíng)銷主體以外的風(fēng)險(xiǎn)因素導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn),主要包括價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)、銷量風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)銷商風(fēng)險(xiǎn);內(nèi)因型風(fēng)險(xiǎn)指來(lái)自于營(yíng)銷主體自身因素的風(fēng)險(xiǎn),主要包括銷售人員風(fēng)險(xiǎn).下面詳細(xì)論述不同營(yíng)銷風(fēng)險(xiǎn)類型下企業(yè)的具體防范措施.■價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)及其防范

價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)是市場(chǎng)營(yíng)銷第一大風(fēng)險(xiǎn),不僅因?yàn)閮r(jià)格對(duì)企業(yè)利潤(rùn)至關(guān)重要,更重要的是在當(dāng)前資源和市場(chǎng)兩大約束條件下,企業(yè)對(duì)價(jià)格的自主權(quán)幾乎喪失殆盡.但是企業(yè)在價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)管理方面并非就無(wú)所作為,建立企業(yè)上下游產(chǎn)業(yè)的戰(zhàn)略聯(lián)盟就是一條思路.2004年鋼價(jià)上漲以來(lái),世界第一造船大國(guó)韓國(guó)的鋼鐵企業(yè)即以“國(guó)內(nèi)需求緊張”為理由,優(yōu)先滿足國(guó)內(nèi)船廠,不再履行合同向中國(guó)出口造船用鋼.而日本鋼鐵企業(yè)雖未終止合同,但賣(mài)給本國(guó)企業(yè)的船用鋼板的價(jià)格是每噸400美元,賣(mài)給中國(guó)企業(yè)的價(jià)格則高達(dá)每噸700美元,兩者價(jià)差幾乎達(dá)一倍.同樣是鐵礦石漲價(jià),我國(guó)企業(yè)損失慘重,可日本企業(yè)由于在鐵礦企業(yè)占有相當(dāng)大的股份,就可避免損失.但也有的企業(yè)利用價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)給企業(yè)創(chuàng)造了發(fā)展機(jī)遇.如江蘇省的一家化工原料企業(yè)建立了縝密的市場(chǎng)價(jià)格監(jiān)測(cè)網(wǎng),能從一些蛛絲馬跡中準(zhǔn)確判斷價(jià)格走勢(shì),多年來(lái),以一個(gè)行業(yè)內(nèi)中型企業(yè)的地位領(lǐng)先眾多大企業(yè)做到了“領(lǐng)漲領(lǐng)跌”,先人一步,在價(jià)格上漲時(shí)通過(guò)領(lǐng)漲最大化企業(yè)利潤(rùn),在價(jià)格下跌時(shí)通過(guò)領(lǐng)跌爭(zhēng)取了新客戶.從企業(yè)內(nèi)部來(lái)說(shuō),要長(zhǎng)期制定降低成本的規(guī)劃,要通過(guò)價(jià)值工程、設(shè)計(jì)創(chuàng)新等方式保持企業(yè)成本領(lǐng)先的地位,為應(yīng)對(duì)價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)提供較大的空間.■銷量風(fēng)險(xiǎn)及其防范

銷量風(fēng)險(xiǎn)就是指企業(yè)對(duì)其產(chǎn)品的銷量估計(jì)不足造成的收益損失風(fēng)險(xiǎn),主要原因在于沒(méi)有充分估計(jì)環(huán)境變化和“企業(yè)惰性”所致.90年代小天鵝上馬洗碗機(jī)項(xiàng)目也因?yàn)殇N量不足造成大量虧損.很多跨國(guó)公司初進(jìn)中國(guó)時(shí)都曾經(jīng)以中國(guó)龐大的人口數(shù)量樂(lè)觀估計(jì)市場(chǎng)規(guī)模,沒(méi)有對(duì)銷量風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行控制,跌了不少跟頭.這次聯(lián)想收購(gòu)IBM個(gè)人電腦業(yè)務(wù)的最大風(fēng)險(xiǎn)之一就是銷量風(fēng)險(xiǎn).假如收購(gòu)后的公司能保持聯(lián)想與IBM以前的銷量,就為新聯(lián)想的業(yè)務(wù)重組提供了空間,這一收購(gòu)就有可能成功.如果銷量萎縮,則所有的英雄圖謀只能是一場(chǎng)空.銷量風(fēng)險(xiǎn)主要來(lái)自于需求、供應(yīng)鏈的結(jié)構(gòu)變化或者是競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境的意外變故.比如互聯(lián)網(wǎng)購(gòu)物就對(duì)傳統(tǒng)的圖書(shū)、音像制品銷售行業(yè)的銷量造成很大影響.又如DELL公司開(kāi)始銷售自有品牌的打印機(jī)就對(duì)惠普公司的銷量形成威脅.企業(yè)控制銷量風(fēng)險(xiǎn)的主要途徑有兩條:一是強(qiáng)化企業(yè)市場(chǎng)地位.寶潔公司在分析市場(chǎng)占有率時(shí),有一個(gè)指標(biāo)是本企業(yè)具有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)的產(chǎn)品市場(chǎng)占有率.這一指標(biāo)較好地反映了企業(yè)的市場(chǎng)穩(wěn)定性;二是積極拓展新市場(chǎng).使新產(chǎn)品新市場(chǎng)的比重不斷加大.企業(yè)也可以將銷量風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移.如聯(lián)通CDMA手機(jī)和上海永樂(lè)的合作,上海永樂(lè)通過(guò)包銷的方式承擔(dān)了CDMA手機(jī)開(kāi)拓市場(chǎng)初期的銷量風(fēng)險(xiǎn),同時(shí)也獲得了豐厚的回報(bào).■信用風(fēng)險(xiǎn)及其防范

信用風(fēng)險(xiǎn)的防范是重點(diǎn)和關(guān)鍵.信用風(fēng)險(xiǎn)主要是貨款拖欠風(fēng)險(xiǎn).長(zhǎng)虹被詐騙的殘酷現(xiàn)實(shí)給我國(guó)企業(yè)上了一堂信用風(fēng)險(xiǎn)的課,信用風(fēng)險(xiǎn)不可避免,關(guān)鍵在于管理,降低這些風(fēng)險(xiǎn).全程信用管理模式為我們提供了解決思路.一汽集團(tuán)大連柴油機(jī)廠1997年被拖欠的賬款高達(dá)47323萬(wàn)元,通過(guò)實(shí)行全程信用管理模式,使逾期應(yīng)收賬款降低到7840萬(wàn)元,并累計(jì)收回陳欠款近4億元.原因在于全程信用管理模式的采用.首先,對(duì)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)實(shí)行了“流程化管理”.在對(duì)該公司的“銷售與回款”業(yè)務(wù)流程特點(diǎn)進(jìn)行仔細(xì)分析的基礎(chǔ)上,管理咨詢專家提出了一套“售前、售中、售后”全過(guò)程的信用風(fēng)險(xiǎn)管理方案,將應(yīng)收賬款的管理重點(diǎn)前移,既強(qiáng)化信用風(fēng)險(xiǎn)的事中控制,又注重事前對(duì)客戶的信用分析工作,將“防'、”控“與”救“三者緊密地結(jié)合在一起.其次,按照”內(nèi)部控制“的原理,例如,在原來(lái)的銷售管理模式中,由銷售部門(mén)自己決定信用銷售的期限和數(shù)量,新的管理模式則實(shí)行獨(dú)立的”授信制度“,由信用管理部門(mén)審核每一個(gè)客戶的信用限額.為此,我們制定三大措施來(lái)保證全程信用風(fēng)險(xiǎn)模式的有效實(shí)施.(1)實(shí)行規(guī)范的客戶信用管理制度:公司建立起了一套專業(yè)化的客戶資信管理業(yè)務(wù)制度,其中包括客戶信用信息的搜集方法、客戶資信檔案的建立與管理、客戶信用風(fēng)險(xiǎn)分析模型的建立以及對(duì)客戶的信用風(fēng)險(xiǎn)動(dòng)態(tài)監(jiān)控措施等.(2)強(qiáng)化營(yíng)銷系統(tǒng)的信用風(fēng)險(xiǎn)管理:營(yíng)銷系統(tǒng)是企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中最為復(fù)雜、風(fēng)險(xiǎn)性最高的領(lǐng)域之一.公司以信用政策的制定和實(shí)施、信用限額的評(píng)審為核心,對(duì)賒銷業(yè)務(wù)實(shí)行了規(guī)范化管理,從根本上提高了企業(yè)銷售與回款業(yè)務(wù)流程的效率,并且從源頭上控制了信用風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生.(3)在財(cái)務(wù)管理系統(tǒng)中建立了應(yīng)收賬款的預(yù)算與報(bào)告制度.同時(shí),建立以賬齡管理為核心的賬款回收業(yè)務(wù)流程管理體系,由專職人員對(duì)整個(gè)賬款回收過(guò)程進(jìn)行監(jiān)控,并將財(cái)務(wù)管理的重點(diǎn)移至貨款到期日之前.這套科學(xué)的信用管理機(jī)制的引入,使”一汽大柴“彌補(bǔ)了傳統(tǒng)經(jīng)營(yíng)管理體制上的缺陷,走出了應(yīng)收賬款管理的誤區(qū).■經(jīng)銷商風(fēng)險(xiǎn)及其防范

經(jīng)銷商風(fēng)險(xiǎn)主要是指企業(yè)選擇分銷商來(lái)分銷產(chǎn)品時(shí)出現(xiàn)決策失誤帶來(lái)的難以實(shí)現(xiàn)分銷目標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn).主要表現(xiàn)在:

其一,經(jīng)銷商尤其是在某一區(qū)域非常有實(shí)力的經(jīng)銷商會(huì)要求供應(yīng)商給予較優(yōu)惠的結(jié)算條件,如信用期限、信用額度、大訂單采購(gòu)的特殊優(yōu)惠、現(xiàn)金折扣等,在此種條件下,如果不能夠合理分析經(jīng)銷商的支付能力和信用狀況,會(huì)面臨非常大的賬款回收風(fēng)險(xiǎn).其二,通過(guò)經(jīng)銷商銷售,需要設(shè)置相關(guān)信用管理部門(mén)或相關(guān)人員對(duì)經(jīng)銷商進(jìn)行管理,并制定相應(yīng)的信用管理政策,此類人員需要有一定的專業(yè)知識(shí)和技術(shù)水平,其素質(zhì)直接影響到對(duì)經(jīng)銷商管理的風(fēng)險(xiǎn)程度.所以為降低分銷商風(fēng)險(xiǎn),企業(yè)除要進(jìn)行嚴(yán)格的選拔外,還要針對(duì)性地采取措施:

(1)進(jìn)行信用調(diào)查,挑選合適的經(jīng)銷商.對(duì)那些有不良交易記錄;應(yīng)收款較多,付款能力較差;資本構(gòu)成不合理,經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)較大;以及經(jīng)營(yíng)狀況不好的經(jīng)銷商,堅(jiān)決不能合作.(2)與經(jīng)銷商建立長(zhǎng)期、穩(wěn)定、互信、互利的合作機(jī)制.這不僅能大大降低交易成本,而且能大大降低商業(yè)風(fēng)險(xiǎn).(3)對(duì)新經(jīng)銷商,要把握”從小到大“的合作原則,即先從低業(yè)務(wù)量做起,盡可能降低經(jīng)銷商資金占用,當(dāng)對(duì)該經(jīng)銷商的資信狀況了解透了,再開(kāi)展大業(yè)務(wù).有些新經(jīng)銷商,一開(kāi)口就要做大生意,而且不問(wèn)質(zhì)量,不問(wèn)價(jià)格,不提任何附加條件,對(duì)廠家提出的所有要求都滿口應(yīng)承,這樣的經(jīng)銷商風(fēng)險(xiǎn)是非常大的.因此,對(duì)不了解商業(yè)信用的新經(jīng)銷商,在交易條件和交易程序上要嚴(yán)格進(jìn)行控制,避免風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生.(4)規(guī)范與經(jīng)銷商的業(yè)務(wù)關(guān)系,一切業(yè)務(wù)都要有合同.(5)制定自己的賒銷政策.包括:賒銷條件、賒銷期、收款策略、現(xiàn)金折扣等.最重要的是對(duì)賒銷總規(guī)模進(jìn)行控制,可制定應(yīng)收款警戒線.(6)為了減少直至杜絕來(lái)自經(jīng)銷商的風(fēng)險(xiǎn),必須對(duì)銷售人員,特別是新招聘的銷售人員進(jìn)行全面的培訓(xùn),做到不培訓(xùn)合格不能從事銷售工作.與減少營(yíng)銷風(fēng)險(xiǎn)有關(guān)的培訓(xùn)內(nèi)容包括:信用調(diào)查技巧、客戶識(shí)別技巧、經(jīng)濟(jì)合同法、財(cái)務(wù)結(jié)算等,并要求銷售人員對(duì)營(yíng)銷風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的各種方式有比較透徹地了解.有些銷售人員在長(zhǎng)期的營(yíng)銷實(shí)踐中積累了一定經(jīng)驗(yàn),對(duì)上述內(nèi)容有了一定的了解.但新銷售人員不能靠他們的實(shí)踐和摸索慢慢積累經(jīng)驗(yàn),而必須進(jìn)行短期的強(qiáng)化培訓(xùn).■銷售人員風(fēng)險(xiǎn)及其防范

這個(gè)問(wèn)題尤其在民營(yíng)企業(yè)和新成立企業(yè)甚為突出.企業(yè)可采取以下措施來(lái)降低或規(guī)避風(fēng)險(xiǎn):

(1)實(shí)行”品行為先“的人才錄用機(jī)制.在對(duì)銷售人員的選拔時(shí),品行最重要,能力居其次.如果一個(gè)銷售人員品行不良,他的能力越強(qiáng),對(duì)企業(yè)的危害性可能就越大.因此,在對(duì)銷售人員進(jìn)行甄選時(shí),要把品行放在頭等的位置.(2)實(shí)行第三方擔(dān)保制度.企業(yè)中發(fā)生的銷售人員攜款、攜物潛逃的事屢見(jiàn)不鮮.企業(yè)為了減少損失和避免風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生,可以采取由第三人對(duì)銷售員擔(dān)保的辦法,當(dāng)上述風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生時(shí),擔(dān)保人承擔(dān)連帶責(zé)任.(3)實(shí)行”買(mǎi)賣(mài)制“.即銷售人員與企業(yè)之間采取買(mǎi)賣(mài)關(guān)系,企業(yè)按照100%的回款標(biāo)準(zhǔn)向銷售人員收取貨款,客戶的貨款由銷售人員負(fù)責(zé)收取.”買(mǎi)賣(mài)制“由于將營(yíng)銷風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任落實(shí)到銷售人員身上,銷售人員在向有一定風(fēng)險(xiǎn)的客戶供貨時(shí)必將三思而行,反復(fù)調(diào)查,從而將大大減少營(yíng)銷風(fēng)險(xiǎn).(4)實(shí)行收支兩條線.銷售人員和銷售機(jī)構(gòu)的銷售收入應(yīng)先匯入企業(yè)或企業(yè)指定的賬戶,支出由企業(yè)返還給銷售人員和銷售機(jī)構(gòu),減少銷售人員掌握大筆現(xiàn)金的機(jī)會(huì).比如,某企業(yè)要求辦事處每天必須將當(dāng)天的營(yíng)業(yè)收入全部存入企業(yè)指定的銀行賬戶,而且該賬戶是一個(gè)”只能存,不能取“的賬戶,該賬戶的所有匯票上都蓋有本企業(yè)的印章,即辦事處只能將賬戶上的現(xiàn)金匯入本企業(yè)的賬戶,不能匯入其他的任何賬戶.(5)實(shí)行”各權(quán)分立“的制衡管理機(jī)制.即在貨物、現(xiàn)金等管理上采取類似于財(cái)務(wù)管理的互相制衡機(jī)制.對(duì)”財(cái)、物、事“實(shí)行分人管理.管錢(qián)的不花錢(qián),花錢(qián)的不管錢(qián).盡量避免將人、財(cái)、物、事等各種大權(quán)集于一身,從制度上避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生.(6)實(shí)行”全面過(guò)程管理“機(jī)制.對(duì)營(yíng)銷過(guò)程進(jìn)行全方位監(jiān)控,堅(jiān)決杜絕只管營(yíng)銷結(jié)果不管營(yíng)銷過(guò)程的”黑箱“式管理方式.只要做到對(duì)營(yíng)銷既管”過(guò)程“又管”結(jié)果“,將大大減少個(gè)別品行不良人員鉆營(yíng)銷管理的漏洞的機(jī)會(huì).(7)實(shí)行營(yíng)銷巡視檢查制度.企業(yè)不能單純依靠銷售人員反饋的信息對(duì)其進(jìn)行管理,管理人員必須親自掌握第一手的信息,對(duì)銷售人員提供的信息進(jìn)行甄別.可設(shè)立巡視經(jīng)理,對(duì)各個(gè)目標(biāo)市場(chǎng)的銷售狀況進(jìn)行巡視、檢查,做到防微杜漸.建立全面的營(yíng)銷風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制

目的是將營(yíng)銷活動(dòng)中的不安全營(yíng)銷行為(營(yíng)銷失誤)和不安全營(yíng)銷過(guò)程(營(yíng)銷波動(dòng))處于被監(jiān)視之下,為制止?fàn)I銷逆境提供一種營(yíng)銷管理模式和行動(dòng)方式.由于營(yíng)銷環(huán)境的復(fù)雜性、多變性,因此關(guān)鍵是從影響營(yíng)銷的環(huán)境因素入手,同時(shí)可根據(jù)環(huán)境因素的內(nèi)容及表現(xiàn),按照影響因素的特點(diǎn)及分類并且結(jié)合企業(yè)營(yíng)銷問(wèn)題的調(diào)查問(wèn)卷所得的第一手資料來(lái)構(gòu)造預(yù)警指標(biāo),然后在此基礎(chǔ)建立一套能夠評(píng)價(jià)企業(yè)營(yíng)銷狀況的”企業(yè)營(yíng)銷預(yù)警指標(biāo)體系"及相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)閾值.再選取一定的方法預(yù)測(cè)并計(jì)算指標(biāo)體系中的指標(biāo),將得到的指標(biāo)值與預(yù)先設(shè)定的閾值進(jìn)行比較,對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行量化.將量化后得到的企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)值傳遞給決策者以進(jìn)行定性分析,并反饋回預(yù)警系統(tǒng),根據(jù)預(yù)測(cè)結(jié)果與實(shí)際狀況的擬合程度對(duì)指標(biāo)及其權(quán)重適時(shí)地進(jìn)行調(diào)整,最終確定營(yíng)銷預(yù)警系統(tǒng).之后,還要根據(jù)不同程度的報(bào)警,研究制定和實(shí)施不同的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警管理措施,對(duì)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行全面的、系統(tǒng)的、預(yù)防性的管理,使企業(yè)避免和減少風(fēng)險(xiǎn)損失,從而使企業(yè)得到長(zhǎng)期穩(wěn)定的發(fā)展.

第五篇：勞動(dòng)規(guī)章制度制定法律風(fēng)險(xiǎn)防范(精)

前言 內(nèi)容簡(jiǎn)介

一、規(guī)章制度的作用、效力、內(nèi)容

二、制定規(guī)章制度的法律要求

三、制定規(guī)章制度應(yīng)注意的其它法律問(wèn)題

一、規(guī)章制度的作用、效力、內(nèi)容

(一規(guī)章制度的作用 —— 為什么要制定規(guī)章制度

1、對(duì)勞動(dòng)者行為的指引作用 ①“應(yīng)該做什么,禁止做什么” ②“考勤制度”

③“......弄虛作假,一經(jīng)發(fā)現(xiàn).......”

2、是用人單位解除勞動(dòng)合同的手段

①如員工犯罪,可用《勞動(dòng)合同法》第 39條 6款,開(kāi)除 ②如無(wú)違反犯罪,則不能解除勞動(dòng)合同

③《勞動(dòng)合同法》第 39條 2款,員工違反用人單位規(guī)章制度可解除勞動(dòng)合同

3、是仲裁和訴訟的依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋【 2001】 14號(hào)第 19條

4、有助于提高企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力

(二規(guī)章制度的效力范圍

1、人的效力范圍

①對(duì)簽訂勞動(dòng)合同的員工有法律效力、約束力

②規(guī)章制度對(duì)用人單位沒(méi)有勞動(dòng)合同關(guān)系,但在用人單位內(nèi)工作的下列人員不當(dāng)然具有法律效力:勞務(wù)派 遣人員、實(shí)習(xí)人員、返聘退休及有業(yè)務(wù)關(guān)系的非單位工作人員(駐在人員、代表人員

③用人單位要與這些人產(chǎn)生約束力,另行通過(guò)民事合同來(lái)約定

2、空間效力范圍

規(guī)章制度適用與用人單位全部工作場(chǎng)所

3、時(shí)間效力范圍 ①生效時(shí)間

應(yīng)在規(guī)章制度中明確規(guī)定,應(yīng)有一個(gè)準(zhǔn)備期,便于貫徹落實(shí) ②失效時(shí)間

A.明示廢止:是在新的制度中明文規(guī)定合適廢止的制度

B.默示廢止:“新法優(yōu)于舊法”沖突部分依新法,相應(yīng)舊的內(nèi)容,被默示廢止 ③溯及力

指新規(guī)頒布后,對(duì)它生效之前發(fā)生的行為是否適用:如果適用,就有溯及力,如不適用,就無(wú)溯及力, “法不溯及既往”

例外 A.用人單位和勞動(dòng)者另有規(guī)定 B.對(duì)員工增加權(quán)益的規(guī)章,可以規(guī)定溯及力

(三規(guī)章制度包括哪些方面的內(nèi)容

1、法律規(guī)定必須制定的規(guī)章制度

《勞動(dòng)合同法》 第四條第二款 用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng) 定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí), 應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代 表大會(huì)或者全體職工討論, 提出方案和意見(jiàn), 與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。從勞動(dòng)合同法第四條第二款來(lái)看,勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安 全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工 培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理已經(jīng)點(diǎn)名明確必須 在這八項(xiàng)直接涉及勞動(dòng)者切身利益方面制定規(guī)章 制度。

根據(jù)法律規(guī)定,用人單位必須制定以下規(guī)章制度: 一是工資制度。規(guī)范和調(diào)整勞動(dòng)報(bào)酬的分配方法與標(biāo)準(zhǔn)、勞動(dòng)定額、假期工 資標(biāo)準(zhǔn)、工資支付、工資的代扣代繳、員工激勵(lì)和績(jī)效考核管理的制度。

二是作息休假制度和考勤管理制度。規(guī)范和調(diào)整工作時(shí)間、請(qǐng)假休假、加班、調(diào)休和考勤管理的制度。

三是勞動(dòng)安全衛(wèi)生制度。各生產(chǎn)環(huán)節(jié)的安全操作規(guī)程;規(guī)范和調(diào)整安全生產(chǎn)、衛(wèi)生保健、員工健康、職業(yè)病防護(hù)、工傷 事故、勞動(dòng)保護(hù)和清潔生產(chǎn)管理的制 度。

四是保險(xiǎn)福利制度。規(guī)范和調(diào)整養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè) 保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)和住房公積金管理的制度。規(guī)范和調(diào)整員工福利、補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)、補(bǔ)充 醫(yī)療保險(xiǎn)、企業(yè)年金 和其他福利待遇管理的制度。

五是職工培訓(xùn)制度。

六是勞動(dòng)紀(jì)律。規(guī)范和調(diào)整勞動(dòng)紀(jì)律、嚴(yán)重違紀(jì)、嚴(yán)重失職、處罰標(biāo)準(zhǔn)管理 的制度。

2、法律未點(diǎn)名但根據(jù)工作需要應(yīng)當(dāng)制定規(guī)章制度

除上述法律強(qiáng)制必須制定的規(guī)章制度外,根據(jù)工作需要,建議用人單位應(yīng)當(dāng) 制定的規(guī)章制度有: 一是員工招聘入管理制度。規(guī)范和調(diào)整員工的招聘,用工模式的選擇,錄用 條件設(shè)立,招聘簡(jiǎn)章制定,面試規(guī)則,錄用 通知發(fā)放等的規(guī)定。

二是勞動(dòng)合同管理制度。勞動(dòng)合同的訂立、變更、解除、續(xù) 簽和終止管理的 制度。

三是勞動(dòng)爭(zhēng)議處理制度。四是保密制度等等。

總之,規(guī)章制度在橫向上,要兼顧到法定必須和實(shí)際需要,在縱向上,要覆 蓋從勞動(dòng)者入職、在職到離職, 建立起全方位的勞動(dòng)規(guī)章制度體系, 達(dá)到勞動(dòng)用 工管理方方面面都有章可循。

二、制定規(guī)章制度的法律要求 第一、規(guī)章制度的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法 具有法律效力有以下 3點(diǎn): ①法律有明文規(guī)定的,可根據(jù)法律規(guī)定結(jié)合實(shí)際細(xì)化、具體

②對(duì)于沒(méi)有相關(guān)法律規(guī)定及禁止性規(guī)定事項(xiàng),用人單位可依據(jù)公平合理原則制定相應(yīng)的規(guī)章制度

③不得違反國(guó)家法律、行政法規(guī), “不得”、“限于”、“只能”、“不” 第二、規(guī)章制度必須經(jīng)過(guò)法定程序

1、提出制定規(guī)章制度的建議

一般來(lái)說(shuō), 規(guī)章制度制定的建議, 都是由單位人力資源部門(mén)提出, 建議要說(shuō)明為 什么要制定規(guī)章制度, 規(guī)章制度需要規(guī)定哪些方面的內(nèi)容, 制定規(guī)章制度后將起 到什么作用等。

2、決定是否制定規(guī)章制度

提出建議后, 單位最高決策層應(yīng)當(dāng)就是否制定規(guī)章制度作出決定, 如果決定制定 規(guī)章制度, 應(yīng)當(dāng)確定負(fù)責(zé)制定規(guī)章制度的部門(mén)、有關(guān)負(fù)責(zé)人及制定規(guī)章制度的時(shí) 間安排。

3、起草草案

負(fù)責(zé)規(guī)章制定的部門(mén)應(yīng)當(dāng)結(jié)合本單位的特點(diǎn), 在計(jì)劃的時(shí)間內(nèi)起草出規(guī)章制度的 草案。

4、征求職工意見(jiàn)

由于規(guī)章制度是對(duì)員工的管理制度, 在制度制定過(guò)程中, 應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或 者全體職工討論, 提出方案和意見(jiàn), 聽(tīng)取員工對(duì)規(guī)章制度的建議。在征求職工意 見(jiàn)這個(gè)環(huán)節(jié),根據(jù)單位的實(shí)際情況,有三種選 擇: 第一種選擇,單位有職工代表大會(huì)制度的,應(yīng)當(dāng)將規(guī)章制度草案交由職工代 表大會(huì)討論;第二種選擇,單位沒(méi)有職工代表大會(huì)制度的,應(yīng)當(dāng)交由全體職工討論。第三種選擇,如果單位認(rèn)為召開(kāi)職工大會(huì)、職工代表大會(huì)比較繁瑣,可以向 所有的員工發(fā)出書(shū)面通知,同時(shí)附上企業(yè)規(guī) 章制度草案,請(qǐng)員工閱讀提出意見(jiàn) 和建議,并簽名確認(rèn)。

注意:這里用詞是 “ 討論 ” 而不是 “ 討論通過(guò) ” , 也就是說(shuō), 只要員工在草案中簽 字了,就證明討論了,就不違法了。

5、根據(jù)意見(jiàn)修改定稿

與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定, 這句話的含義是:通過(guò)征求員工意見(jiàn), 對(duì)于 員工提出的合理建議, 單位應(yīng)當(dāng)積極采納, 對(duì)于員工提出的不合理建議, 單位也 應(yīng)當(dāng)向員工解釋為什么不采納。只要用人單位有證據(jù)證明聽(tīng)取了意見(jiàn)和建議, 就 意味著進(jìn)行了 “平等協(xié)商 ” ,企業(yè)方就可以報(bào)經(jīng)老板批準(zhǔn),確定規(guī)章制度,而無(wú)須 職工代表或者全體職工同意,也就是說(shuō),規(guī)章制度的最后決定權(quán)在用人單位。

第三,公示或者告知?jiǎng)趧?dòng)者

《勞動(dòng)合同法》第四條第四款規(guī)定:“ 用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益 的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示,或者告知?jiǎng)趧?dòng)者?！?/p>

1、公示方式和告知方式的區(qū)別

2、公示和告知的形式(1員工手冊(cè)(2文件傳閱(3培訓(xùn)學(xué)習(xí)(4張貼公布(5網(wǎng)絡(luò)公示

(6約定規(guī)章制度是勞動(dòng)合同的附件

三、制定規(guī)章制度應(yīng)注意的其它法律問(wèn)題(一落實(shí)法律授權(quán)細(xì)化的規(guī)定

1、細(xì)化錄用條件

《勞動(dòng)合同法》第 39條“錄用條件”

2、細(xì)化嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)章制度的標(biāo)準(zhǔn) “輕微違紀(jì)”、“一般違紀(jì)”、“嚴(yán)重違紀(jì)”

3、細(xì)化嚴(yán)重失職、營(yíng)私舞弊,給用人單位的利益 造成重大損害的標(biāo)準(zhǔn)

4、細(xì)化不能勝任工作的標(biāo)準(zhǔn) 《勞動(dòng)合同法》第 40條

(二一個(gè)違紀(jì)行為不要規(guī)定多種處罰方式(三避免沒(méi)有責(zé)任的條款

(四避免與勞動(dòng)合同、集體合同相悖

《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋【 2001】 14號(hào)第 16條

(五不能設(shè)置行政處分和行政處罰 2008年廢止《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》(六注意規(guī)章制度的合理性(七適當(dāng)運(yùn)用彈性條款 ①兜底條款

“其他與上述違紀(jì)情況程度相當(dāng)?shù)那樾巍?②轉(zhuǎn)嫁條款

“按照國(guó)家法律法規(guī)政策執(zhí)行

(八要使用法律術(shù)語(yǔ) “轉(zhuǎn)正”應(yīng)為“試用期屆滿”

(九避免規(guī)章制度違法的法律后果出現(xiàn) 《勞動(dòng)合同法》第 38, ,46, 80條(十及時(shí)修改已過(guò)時(shí)的規(guī)章制度

①現(xiàn)行勞動(dòng)法律法規(guī)變化,需修訂用人單位的勞動(dòng)規(guī)章制度 ②因不適應(yīng)用人單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng),需修訂用人單位的勞動(dòng)規(guī)章制度 ③員工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?需修訂用人單位的勞動(dòng)規(guī)章制度(十一制定法律未點(diǎn)名的其它規(guī)章制度可以適當(dāng)簡(jiǎn)化處理 “ 《勞動(dòng)合同法》第四條第二款” 8項(xiàng)以外,可不經(jīng)程序頒布制定(十二務(wù)必要留好記錄,保存好相關(guān)證據(jù)(十三員工手冊(cè)的架構(gòu)體系

《員工手冊(cè)》是公司所有員工的行為準(zhǔn)則,是指導(dǎo)員工從進(jìn)入單位至離開(kāi)單位 的 “ 說(shuō)明書(shū) ”。

員工手冊(cè)的架構(gòu)體系包括三個(gè)部分:前言、正文和附則。(一 前言部分

前言部分包括三方面的內(nèi)容:

1、公司概況(總經(jīng)理致辭、企業(yè)簡(jiǎn)介、企業(yè)發(fā)展歷史、企業(yè) 遠(yuǎn)景;

2、企業(yè)文化(企業(yè)精神、企業(yè)宗旨、企業(yè)理念;

3、組織結(jié)構(gòu)(組織結(jié)構(gòu)、職能分配、部門(mén)簡(jiǎn)介。(二 正文部分

正文部分通常包括三方面的內(nèi)容:

1、員工日常行為規(guī)范(工作準(zhǔn)則、行為規(guī)范、禮儀規(guī)范;

2、企業(yè)制度(人力資源制度、行政管理制度、財(cái)務(wù)制度;

3、崗位職責(zé)(部門(mén)職責(zé)、關(guān)鍵崗位描述、各類工作流程。(三 附則部分

附則部分可以包括三方面的內(nèi)容:

1、手冊(cè)說(shuō)明(使用說(shuō)明、保管要求、修改程序;

2、手冊(cè)效力(制定依據(jù)、約束效力、異議處理;

3、員工簽收(員工意見(jiàn)、簽收回執(zhí)。結(jié)束語(yǔ)

用人單位在運(yùn)用規(guī)章制度管理員工時(shí)看似擁有主動(dòng)權(quán),但由規(guī)章制度的瑕疵 又可以引發(fā)爭(zhēng)議,所以,規(guī)章制度是 “ 雙刃 劍 ” ,操作得當(dāng)是企業(yè)管理員工的重 要手段, 操作不當(dāng)就成為企業(yè)敗訴的主要原因。因此, 只有依法制定的規(guī)章制度, 才能產(chǎn)生預(yù)期的效力,才能防范法律風(fēng)險(xiǎn)。

制定勞動(dòng)規(guī)章制度并不是一件簡(jiǎn)單容易的事情,也不是誰(shuí)都干得了的事情, 它涉及勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、勞動(dòng)安全、保險(xiǎn)福利、解除勞動(dòng)關(guān)系等多個(gè)環(huán)節(jié), 使得它成為用人單位技 術(shù)含量很高的一項(xiàng)創(chuàng)造性工作。