第一篇：困擾人民法院執(zhí)行工作的主客觀因素及其對策.

困擾人民法院執(zhí)行工作的主客觀因素及其對策

摘要：在中國，經(jīng)人民法院審判或其他有權(quán)機(jī)關(guān)審理制作的生效法律文書中確認(rèn)的權(quán)力，通常依賴權(quán)利義務(wù)人自覺履行而得以實(shí)現(xiàn)，但在有的時候、有的地方，為法律所確認(rèn)和保護(hù)的民事權(quán)利被無故延誤甚至抗拒履行生效法律文書的情況時有發(fā)生，特別是在基層法院，由于廣大人民群眾法制觀念不強(qiáng)、法律意識薄弱以及地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對滯后等一系列綜合因素，導(dǎo)到“執(zhí)行難”這一現(xiàn)象尤為突出。

關(guān)鍵詞：人民法院；執(zhí)行難；審執(zhí)分立；強(qiáng)制措施；執(zhí)行效率；法官素質(zhì)

執(zhí)行，泛指人民法院和行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對發(fā)生法律效力的法律文書付諸實(shí)現(xiàn)的法定活動和行為。人民法院的執(zhí)行，是審判程序的最終階段，它是指人民法院在當(dāng)事人和相關(guān)人員的參加下依法使已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決，裁定，調(diào)解書和其他法律文書付諸實(shí)現(xiàn)的活動，《中華人民共和國民事訴訟法》第207條規(guī)定：“發(fā)生法律效力的民事判決、裁定以及刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行”，由此可見，人民法院的執(zhí)行工作，是運(yùn)用國家強(qiáng)制力，促使義務(wù)人履行生效的法律文書所確定的義務(wù)的活動和行為，它是人民法院司法程序的重要組成部分，是人民法院司法活動完結(jié)的標(biāo)志。如何解決好“執(zhí)行難”這一老大難問題已經(jīng)迫在眉睫，綜觀近幾年來“執(zhí)行難”的癥結(jié)所在。唯有從分析造成“執(zhí)行難”的主客觀因素入手，做到“對癥下藥”，防患與未然，才是解決這一問題的根本出路所在。

一、困擾人民法院執(zhí)行工作的主客觀因素

(一)客觀因素廣大人民群眾法律意識淡薄，在人民法院特別是基層人民法院的執(zhí)行工作中，有相當(dāng)一部分是針對公民之間因各種糾紛所引起的債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行執(zhí)行。在中國，已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定一般情況下依賴于當(dāng)事人自覺履行，但由于當(dāng)事人往往因?yàn)榉梢庾R淡薄，造成義務(wù)人藐視法律，大量出現(xiàn)無故延誤甚至出現(xiàn)暴力抵抗履行生效法律文書等行為，嚴(yán)重阻礙了人民法院執(zhí)行工作的順利開展和國家法律的威信。其次，中國《民事訴訟法》第223條規(guī)定，“被譽(yù)為執(zhí)行人來按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)查封，扣押，凍結(jié)，拍賣，變賣被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的財(cái)產(chǎn)”，這體現(xiàn)了執(zhí)行的依法性及強(qiáng)制性，但有的當(dāng)事人由于法律意識薄弱，法制觀念不強(qiáng)，為達(dá)到逃避履行的目的，肆意轉(zhuǎn)移、損毀、隱匿、變賣已被查封、扣押、凍結(jié)之財(cái)產(chǎn)，造成“執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難尋”，更有甚者以制造“離婚”、“失蹤”等假象來逃避義務(wù)，從而給執(zhí)行工作帶來巨大障礙，使得執(zhí)行成本增加，執(zhí)行效率降低。地方保護(hù)主義盛行，這主要體現(xiàn)在兩個方面，即行政干預(yù)及異地執(zhí)行難。

第一，行政干預(yù)造成執(zhí)行困難，由于各地方的企業(yè)、法人與地方政府間存著許多共同利益，因而當(dāng)企業(yè)、法人成為被執(zhí)行人時，各種行政干預(yù)措施便蜂擁而至。通常在這種情況下，人民法院都會處于一種進(jìn)退兩難的尷尬境地，使得執(zhí)行工作很難順利開展，一旦錯過良機(jī)，很多執(zhí)行案件最終不得草草了事。

第二，異地執(zhí)行難。《民事訴訟法》第207條第1款規(guī)定，“發(fā)生效力的民事判決、裁定以及刑事判決，裁定中的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院執(zhí)行”，對于義務(wù)人不屬第一審人民法院所在地的，第一審人民法院只有來取異地執(zhí)行的措施，然而異地執(zhí)行又談何容易，雖然中國法律明文規(guī)定相關(guān)單位和個人必須協(xié)助人民法院執(zhí)行，但由于地域的限制、社會背景的迥異等各種錯綜復(fù)雜的因素，使得第一審人民法院往往不可能在異地順利地開展執(zhí)行，更不可能得到積極有效的協(xié)助執(zhí)行，執(zhí)行的阻力帶來執(zhí)行的實(shí)際困難。經(jīng)濟(jì)發(fā)展滯后造成執(zhí)行難。在一些經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對滯后的欠發(fā)達(dá)地區(qū)，人民法院執(zhí)行的對象無論是自然人還是法人，都不得不考慮一個執(zhí)行后果的問題，既不能不執(zhí)行又不能不服從大局保證社會經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康地發(fā)展，最后一個案子辦完，卻往往得不到令雙方當(dāng)事人都滿意的“雙贏”結(jié)果，這其中的阻力與壓力可想而知，因而也就在客觀上造成了“執(zhí)行難”。

(二)主觀因素執(zhí)行工作審判化。長期以來，中國由于缺乏對民事強(qiáng)制執(zhí)行性質(zhì)的正確認(rèn)識，一直把執(zhí)行工作與審判員工作相混合，導(dǎo)致了“執(zhí)行工作審判化”現(xiàn)象的產(chǎn)生和存在，在執(zhí)行機(jī)構(gòu)上主要表現(xiàn)為：一是執(zhí)行機(jī)構(gòu)的名稱與審判機(jī)構(gòu)并列稱為“庭”；二是上下級執(zhí)行機(jī)構(gòu)的關(guān)系上，套用審判體制的模式，互不隸屬，而是監(jiān)督、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)關(guān)系；三是工作方式上適用審判制度中的合議制；四是職責(zé)范圍上與審判機(jī)構(gòu)相互交叉錯位，這些“執(zhí)行亂”又往往會導(dǎo)致“執(zhí)行難”。審判程序遺留執(zhí)行障礙，自從人民法院內(nèi)部推行“審執(zhí)分立”以來，審判機(jī)構(gòu)與執(zhí)行機(jī)構(gòu)似乎已相互獨(dú)立，并無關(guān)聯(lián)，實(shí)則不然；法律明確規(guī)定了執(zhí)行機(jī)構(gòu)的執(zhí)行依據(jù)只能是已生效的判決、裁定，而這些法律文書又都是由審判機(jī)構(gòu)做出的，執(zhí)行機(jī)構(gòu)無權(quán)執(zhí)行依據(jù)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，無權(quán)變更執(zhí)行依據(jù)的內(nèi)容，而正是這一“軟肋”，造成的后果往往是審判機(jī)構(gòu)只管審判而全然不顧執(zhí)行，判決、裁定漏洞百出，該進(jìn)行調(diào)解的也不作積極調(diào)解，將審判程序中的矛盾遺留到執(zhí)行程序，致使執(zhí)行工作舉步維艱，大大地增加了執(zhí)行成本，白白浪費(fèi)了人力物力，從而嚴(yán)重困擾了人民法院的執(zhí)行工作，造成執(zhí)行難度加大。個別執(zhí)行人員綜合素質(zhì)不高。審執(zhí)分立以來，執(zhí)行工作呈現(xiàn)出自主性、靈活性、機(jī)動性的特點(diǎn)，一方面為自主靈活地執(zhí)行工作提供了更大的發(fā)揮空間，但同時也對執(zhí)行工作人員的綜合素質(zhì)提出了更高的要求，一個執(zhí)行案件執(zhí)行質(zhì)量的高低全都掌握在執(zhí)行法官手里。由于執(zhí)行工作特有的性質(zhì)導(dǎo)致了執(zhí)行法官在很大程度上擁有對執(zhí)行案件的“生殺予奪”大權(quán)，能否公正執(zhí)法，能否合法有效地保證權(quán)利人的合法權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)，全憑法官一人說了算，權(quán)力過大過于集中，致使某些法律意識不強(qiáng)，業(yè)務(wù)水平低下的執(zhí)行人員私欲膨脹，從而造成“吃、拿、走、要”，貪贓枉法，違法執(zhí)行的案件越來越多，在社會上引起了極壞的影響，這也使得廣大人民群眾對人民法院的滿意度和信任度大大降低，群眾漸生抵觸、日久彌深。中國現(xiàn)行執(zhí)行救濟(jì)制度存在缺陷。中國現(xiàn)行執(zhí)行救濟(jì)制度主要存在以下缺陷：第一，沒有規(guī)定程序上的救濟(jì)方法，執(zhí)行當(dāng)事人或利害關(guān)系人對程序上違法或不當(dāng)?shù)膱?zhí)行行業(yè)沒有相應(yīng)的矯正方法；第二，沒有規(guī)定對被執(zhí)行人實(shí)體上的救濟(jì)措施，對于侵害被執(zhí)行人實(shí)體權(quán)利的執(zhí)行行為沒有糾正，制約的方法；第三，執(zhí)行異議對第三人實(shí)體權(quán)力的保護(hù)很不充分。根據(jù)民訴法規(guī)定，案外人提出執(zhí)行異議，執(zhí)行員如發(fā)現(xiàn)確有錯誤的判決、裁定，按審判監(jiān)督程序處理，但審判監(jiān)督程序是對已經(jīng)生效判決、裁定、調(diào)解書的內(nèi)容發(fā)現(xiàn)有錯誤或很可能有錯誤而進(jìn)行再次審理的程序。因此，中國民訴法規(guī)定的執(zhí)行異議制度僅適用于命令交付特定物或命令債務(wù)人為一定行為的執(zhí)行案件，只有這類案件案外人實(shí)體權(quán)利的損害才可能是由于執(zhí)行根據(jù)本身的錯誤引起的，在案外人實(shí)體權(quán)利的執(zhí)行中，在案外人實(shí)體權(quán)利的損害是由執(zhí)行行為造成，執(zhí)行根據(jù)并無錯誤時，案外的權(quán)利卻無法得到保護(hù)；其次，第三人對執(zhí)行標(biāo)的物主張權(quán)利而提出異議屬實(shí)體上的爭議，應(yīng)由審判機(jī)構(gòu)通過正常的審判程序解決，由執(zhí)行員先進(jìn)行審查判斷，不符合審判機(jī)構(gòu)與執(zhí)行機(jī)構(gòu)的職責(zé)劃分。剝奪了第三人的訴訟。這些都使執(zhí)行工作變得拖冗、反復(fù)，不利于執(zhí)行工作的順利開展。

二、克服執(zhí)行難的有效措施完善執(zhí)行立法。國家應(yīng)加強(qiáng)執(zhí)行理論研究，這是解決“執(zhí)行難”問題的有效途徑。例如，由于立法上的欠成熟，中國現(xiàn)行有關(guān)申請執(zhí)行期限的規(guī)定與民事實(shí)體法中的訴訟時效制度相矛盾，造成了程序申請執(zhí)行期限否定民事實(shí)體法訴訟時效的局面；其次，申請執(zhí)行的期限過短，不僅會造成債權(quán)的緊張、增加債權(quán)人和人民法院的負(fù)擔(dān)，而且在實(shí)踐中造成了大量的執(zhí)行案件不能結(jié)案。因此，法學(xué)研究者應(yīng)擔(dān)負(fù)起職責(zé)，加強(qiáng)執(zhí)行理論研究，使執(zhí)行立法適于工作實(shí)際和市場經(jīng)濟(jì)的需要。充分發(fā)揮審判程序職能作用。審判程序作為執(zhí)行程序的前置程序，應(yīng)充分發(fā)揮其職能作用，審判結(jié)果的規(guī)定將直接影響執(zhí)行工作的進(jìn)行，因此，審判程序充分發(fā)揮好其職能作用，在依法做好審判工作的同時，著眼全局，為執(zhí)行工作創(chuàng)造良好條件。培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行過程中的證據(jù)意識，進(jìn)一步明確舉證責(zé)任。由于人民法院不可能對當(dāng)事人的履行能力作詳細(xì)的了解，因而需要當(dāng)事人做好舉證工作，以便配合人民法院完成執(zhí)行，使權(quán)利人的合法權(quán)益得以順利實(shí)現(xiàn)。完善內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，建立健全激勵機(jī)制?！敖^對的權(quán)力產(chǎn)生絕對的腐敗”，作為國家權(quán)力的保障者和實(shí)施者，人民法院有必要完善內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，約束執(zhí)行工作人員的執(zhí)行行為，防止權(quán)力的濫用；同時，還應(yīng)建立健全激勵機(jī)制，打消執(zhí)法干警“干好干壞一個樣”的思想念頭，做到賞罰分明、獎懲有度。大力提高執(zhí)行人員素質(zhì)，執(zhí)行一項(xiàng)政策性很強(qiáng)的重要工作，它直接觸及當(dāng)事人的民事權(quán)益，其影響力不但輻射到當(dāng)事人的親屬，而且會給全社會造成不可估量的震撼力，因而執(zhí)行組織成員的素質(zhì)，就顯得相當(dāng)重要了，在“執(zhí)行難”，“難”已成為社會病的今天，建設(shè)一支法律水平高、思想作風(fēng)好的執(zhí)行的工作隊(duì)伍已是當(dāng)務(wù)之急。

總而言之，隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷發(fā)展和依法治國的方略的順利推進(jìn)，明示強(qiáng)制執(zhí)行工作的重要性日益突出?！皥?zhí)行難”這一社會通病，已到了非解決不可的地步。然“冰凍三尺，非一日之寒”，要從根本上解決“執(zhí)行難”這一老大難問題，任重而道遠(yuǎn)，需要社會各界共同努力。

第二篇：影響就業(yè)選擇的主客觀因素

影響就業(yè)選擇的主客觀因素

一、主觀因素

1、近幾年來，大學(xué)生在就業(yè)方面的思想觀念發(fā)生很大變化，但還有一部分學(xué)生就業(yè)觀念滯后、理想與現(xiàn)實(shí)錯位、創(chuàng)業(yè)意識較差，擇業(yè)觀與現(xiàn)實(shí)性存在著矛盾，直接影響到就業(yè)。具體表現(xiàn)在：缺乏正確的自我認(rèn)知，對社會生活的估計(jì)往往失之于簡單或片面；存在擇業(yè)期望值過高的現(xiàn)象，把知名企業(yè)、大公司、外資企業(yè)作為理想的擇業(yè)目標(biāo)，不屑于到基層、民營、私營施展才干的機(jī)會；強(qiáng)調(diào)自身價值而忽視社會需要，一味追求個人利益，重地位、重名譽(yù)，輕事業(yè)、輕奉獻(xiàn)，缺少艱苦奮斗的精神和強(qiáng)烈的責(zé)任感；“這山望著那山高”，不能及時調(diào)整就業(yè)期望值，以至后來處于高不成、低不就的尷尬局面。顯然，大學(xué)生所表現(xiàn)的不良就業(yè)心態(tài)和擇業(yè)觀念與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)不相吻合。如果就業(yè)觀念不轉(zhuǎn)變，大學(xué)生就業(yè)難的問題很難有根本的改善。

2、現(xiàn)在的家長都有，望子成龍、望女成鳳的想法，想要自己的孩子，找到一個穩(wěn)定且社會地位較高的工作。

3、除此之外，當(dāng)代大學(xué)生還存在相當(dāng)嚴(yán)重的就業(yè)歧視。他們不愿意去做那此基層操作的工作，他們是認(rèn)為自己才高八斗、學(xué)富五車，小小的操作工作，由那些沒讀過幾天書的初中生或技工生去做，自己應(yīng)該坐在辦公室里品茶看報(bào)紙。其實(shí)，這樣想就錯了，放棄就業(yè)歧視，到基層去，從一點(diǎn)一滴做起，從小事做起，才會從當(dāng)中了解學(xué)習(xí)到你想要的東西，才能腳踏實(shí)地。要真正知道，理想和現(xiàn)實(shí)總有差距，不入正殿步入偏堂而改變?nèi)松亩嗖粍倥e。

二、客觀因素

1、地域因素，往往成為大學(xué)生就業(yè)的一個重要的選擇條件，北上廣等一線大城市成為了，大學(xué)生就業(yè)的選擇地點(diǎn)。

2、大學(xué)生就業(yè)難，是困擾了好幾年的社會乃至國家的重大問題?！秳趧泳蜆I(yè)促進(jìn)法》頒布了。對于就業(yè)，勞動和社會保障部門著實(shí)做了不少的工作，可再怎么努力，大學(xué)生的就業(yè)難問題依舊是難上加難。而與此同時，我國正處于全國性就業(yè)高峰期，農(nóng)民工、城鎮(zhèn)待崗人員、留學(xué)回國人員三股勞動大軍幾乎同時涌入勞動力市場。如此多的就業(yè)人員同時涌向一個有限的就業(yè)市場，給還不太善于“推銷”自己的大學(xué)畢業(yè)生帶來了不小的競爭壓力。因此大學(xué)畢業(yè)生人數(shù)倍增期與全國性就業(yè)高峰期重疊是影響大學(xué)生就業(yè)的一個重要因素。

3、高校專業(yè)、課程設(shè)置和培養(yǎng)方案與社會需求變化錯位也是影響和制約大學(xué)生就業(yè)的一個重要因素。由于很多高校的專業(yè)、課程設(shè)置和調(diào)整不是面向市場和社會需求，而是立足于學(xué)校師資條件，在高校招生和專業(yè)設(shè)置上不是以社會需求為本，不是以學(xué)生就業(yè)和發(fā)展為本，重考試，重分?jǐn)?shù)，而不重視學(xué)生綜合素質(zhì)的培養(yǎng)，結(jié)果導(dǎo)致大學(xué)生就業(yè)過程中出現(xiàn)結(jié)構(gòu)性矛盾。一方面是大量的大學(xué)畢業(yè)生難以找到學(xué)以致用的工作崗位，另一方面卻是用人單位招不到適合的專業(yè)人才。由于主客觀的因素導(dǎo)致了大學(xué)生就業(yè)難的問題。那么要解決當(dāng)代大學(xué)生就業(yè)難的問題，樹立正確的擇業(yè)觀是非常有必要的。

第三篇：關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定

目 錄

一、標(biāo)準(zhǔn)文本 最高人民法院

關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)(1998年7月8日)??????????????(1)最高人民法院

關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的 規(guī)定

(2004年11月4日)?????????????(22)最高人民法院

關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定(2004年11月15日)?????????????(29)最高人民法院

關(guān)于人民法院執(zhí)行設(shè)定抵押的房屋的規(guī)定

(2005年12月14日)?????????????(36)

二、背景材料

最高人民法院副院長黃松有就《關(guān)于人民法院民事 執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》答記者問(2004年11月15日)?????????????(38)最高人民法院副院長黃松有就《關(guān)于人民法院民事 執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》答記者問

(2004年11月26日)?????????????(49)

三、權(quán)威導(dǎo)讀

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》導(dǎo)讀??????????????(61)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣

財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》導(dǎo)讀????????????????(75)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行設(shè)定抵押的房屋的

規(guī)定》導(dǎo)讀???????????????????(91)

四、相關(guān)規(guī)定

中華人民共和國民事訴訟法(節(jié)錄)(1991年4月9日)??????????????(97)’中華人民共和國外國中央銀行財(cái)產(chǎn)司法強(qiáng)制措施 豁免法

(2005年10月25日)?????????????(127)最高人民法院

印發(fā)《關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》的通知

(1 992年7月1 4日)?????????????(128)附：關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干 問題的意見(節(jié)錄)????????????(129)最高人民法院

關(guān)于人民法院相互辦理委托事項(xiàng)的規(guī)定(1 993年9月25日)?????????????(155)最高人民法院

關(guān)于印發(fā)《最高人民法院關(guān)于高級人民法院統(tǒng)一 管理執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》的通知

(2000年1月14日)?????????????(160)附：關(guān)于高級人民法院統(tǒng)一管理執(zhí)行工作若干問題 的規(guī)定??????????????????(160)最高人民法院

關(guān)于加強(qiáng)和改進(jìn)委托執(zhí)行工作的若干規(guī)定

(2000年3月8日)??????????????(1 63)最高人民法院

關(guān)于跨省、自治區(qū)、直轄市委托執(zhí)行工作有關(guān)問題 的通知

(2000年5月12日)?????????????(166)最高人民法院

關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行案件審理期限制度的若干規(guī)定

(2000年9月22日)?????????????(168)最高人民法院

關(guān)于凍結(jié)單位銀行存款六個月期限如何計(jì)算起止 時間的復(fù)函

(1995年1月16日)?????????????(174)最高人民法院

關(guān)于下級法院能否對上級法院生效裁判作出中止 執(zhí)行裁定的復(fù)函

(1995年3月8日)??????????????(175)最高人民法院

關(guān)于人民法院可以對商業(yè)銀行在人民銀行的存款 依法采取強(qiáng)制措施的批復(fù)

(1995年8月10日)?????????????(176)最高人民法院

關(guān)于對執(zhí)行程序中的裁定的抗訴不予受理的批復(fù)

(1995年8月10日)?????????????(177)最高人民法院

關(guān)于人民法院依法有權(quán)查詢、凍結(jié)和扣劃郵政儲蓄

存款問題的批復(fù)

(1996年2月29日)?????????????(178)最高人民法院

關(guān)于當(dāng)事人因?qū)Σ挥鑸?zhí)行仲裁裁決的裁定不服而 申請?jiān)賹徣嗣穹ㄔ翰挥枋芾淼呐鷱?fù)

(1996年6月26日)?????????????(179)最高人民法院

關(guān)于勞動爭議仲裁委員會的復(fù)議仲裁決定書可否 作為執(zhí)行依據(jù)問題的批復(fù)(1996年7月21日)?????????????(180)最高人民法院

關(guān)于稅務(wù)機(jī)關(guān)是否有義務(wù)協(xié)助人民法院直接劃撥 退稅款問題的批復(fù)

(1996年7月21日)?????????????(181)最高人民法院

‘關(guān)于檢察機(jī)關(guān)對先予執(zhí)行的民事裁定提出抗訴人民 法院應(yīng)當(dāng)如何審理問題的批復(fù)

(1996年8月8日)??????????????(182)

東江 2014/2/14 0:55:28 最高人民法院最高人民檢察院公安部

關(guān)于對凍結(jié)、扣劃企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)團(tuán)體在銀行、非銀行金融機(jī)構(gòu)存款的執(zhí)法活動加強(qiáng)監(jiān)督的通知

(1 996年8月13日)?????????????(183)最高人民法院

關(guān)于法院凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的戶名與賬號不符銀行能否自行 解凍的請示的答復(fù)

(1 997年1月20日)?????????????(185)最高人民法院

關(guān)于民事訴訟委托代理人在執(zhí)行程序中的代理權(quán)限 問題的批復(fù)

(1997年1月23日)?????????????(186)最高人民法院

關(guān)于不得以裁決書送達(dá)超過期限而裁定撤銷仲裁 裁決的通知

(1997年4月6日)??????????????(187)最高人民法院

印發(fā)《關(guān)于人民法院扣押鐵路運(yùn)輸貨物若干問題 的規(guī)定》的通知 ．

(1997年4月22日)?????????????(188)

附：關(guān)于人民法院扣押鐵路運(yùn)輸貨物若干問題的規(guī)定?(188)最高人民法院

關(guān)于人民法院裁定撤銷仲裁裁決或駁回當(dāng)事人 申請后當(dāng)事人能否上訴問題的批復(fù)

(1997年4月23日)?????????????(190)最高人民法院執(zhí)行工作辦公室

關(guān)于能否委托軍事法院執(zhí)行的復(fù)函

(1997年5月9日)??????????????(191)最高人民法院

關(guān)于產(chǎn)業(yè)工會、基層工會是否具備社團(tuán)法人資格和 工會經(jīng)費(fèi)集中戶可否凍結(jié)劃撥問題的批復(fù)

(1997年5月16日)?????????????(192)最高人民法院 關(guān)于對糧棉油政策性收購資金是否可以采取財(cái)產(chǎn) 保全措施問題的復(fù)函

(1997年8月14日)?????????????(194)最高人民法院

關(guān)于凍結(jié)、劃撥證券或期貨交易所、證券登記結(jié)算 機(jī)構(gòu)、證券經(jīng)營或期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)清算賬戶資金等 問題的通知

(1997年12月2日)?????????????(195)最高人民法院

關(guān)于對被執(zhí)行人存在銀行的憑證式國庫券可否采取 執(zhí)行措施問題的批復(fù)

(1998年2月lO日)?????????????(197)最高人民法院

關(guān)于如何理解《關(guān)于適用(中華人民共和國民事 訴訟法)若干問題的意見》第31條第2款的批復(fù)

(1998年4月17日)?????????????(198)最高人民法院

關(guān)于對案外人的財(cái)產(chǎn)能否進(jìn)行保全問題的批復(fù)

(1998年5月19日)?????????????(1 99)最高人民法院

關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的 規(guī)定

(1998年5月22日)?????????????(200)最高人民法院

關(guān)于認(rèn)真貫徹執(zhí)行《關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū) 有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》的通知

(1 998年6月1 7日)?????????????(203)最高人民法院

關(guān)于貫徹最高人民法院法發(fā)[1997]27號通知應(yīng) 注意的幾個問題的緊急通知

(1 998年7月22日)?????????????(209)最高人民法院

關(guān)于人民法院發(fā)現(xiàn)本院作出的訴前保全裁定和在 執(zhí)行程序中作出的裁定確有錯誤以及人民檢察院 對人民法院作出的訴前保全裁定提出抗訴人民 法院應(yīng)當(dāng)如何處理的批復(fù)

(1998年7月30日)?????????????(211)最高人民法院

關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決收費(fèi)及審查期限問題 的規(guī)定

(1998年11月14日)?????????????(212)最高人民法院

關(guān)于訴前財(cái)產(chǎn)保全幾個問題的批復(fù)

(1998年11月27日)?????????????(214)最高人民法院

關(guān)于不得對中國人民銀行及其分支機(jī)構(gòu)的辦公樓、運(yùn)鈔車、營業(yè)場所等進(jìn)行查封的通知

(1999年3月4日)??????????????(215)最高人民法院

關(guān)于當(dāng)事人持臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事調(diào)解書或者 有關(guān)機(jī)構(gòu)出具或確認(rèn)的調(diào)解協(xié)議書向人民法院 申請認(rèn)可人民法院應(yīng)否受理的批復(fù)

(1999年4月27日)?????????????(217)

最高人民法院

關(guān)于嚴(yán)禁凍結(jié)或劃撥國有企業(yè)下崗職工基本生活 保障資金的通知

(1999年11月24日)?????????????(218)最高人民法院

關(guān)于執(zhí)行《封閉貸款管理暫行辦法》和《外經(jīng)貿(mào) 企業(yè)封閉貸款管理暫行辦法》中應(yīng)注意的幾個 問題的通知

(2000年1月10日)?????????????(219j 最高人民法院

對國家知識產(chǎn)權(quán)局《關(guān)于如何協(xié)助執(zhí)行法院財(cái)產(chǎn) 保全裁定的函》的答復(fù)意見

(2000年1月28日)?????????????(22l? 最高人民法院

關(guān)于在審理和執(zhí)行民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件時不得 查封、凍結(jié)和扣劃社會保險(xiǎn)基金的通知

(2000年2月18日)?????????????(223)最高人民法院

關(guān)于如何處理人民檢察院提出的暫緩執(zhí)行建議問題 的批復(fù)

(2000年7月lO日)?????????????(224)最高人民法院司法部

關(guān)于公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行 有關(guān)問題的聯(lián)合通知

(2000年9月1日)??????????????(225)最高人民法院 中國人民銀行

關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行 的通知

(2000年9月4日)??????????????(227)最高人民法院

關(guān)于對糧棉油政策性收購資金形成的糧棉油不宜 采取財(cái)產(chǎn)保全措施和執(zhí)行措施的通知

(2000年11月16日)?????????????(230)最高人民法院 關(guān)于人民法院對注冊商標(biāo)權(quán)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全的解釋

(2001年1月2日)??????????????(231)最高人民法院

關(guān)于執(zhí)行旅行社質(zhì)量保證金問題的通知

(2001年1月8日)??????????????(232)最高人民法院

關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置 國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律 若干問題的規(guī)定

(2001年4月11日)?????????????(233)最高人民法院

關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干 問題的規(guī)定

(2001年9月21日)?????????????(235)最高人民法院

關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù) 適用法律問題的解釋

(2002年1月9日)??????????????(239)人民法院執(zhí)行工作紀(jì)律處分辦法(試行)(2002年9月25日)?????????????(243)最高人民法院

印發(fā)《關(guān)于正確適用暫緩執(zhí)行措施若干問題的規(guī)定》 的通知

(2002年9月28日)?????????????(247)

附：關(guān)于正確適用暫緩執(zhí)行措施若干問題的規(guī)定???(247)最高人民法院

關(guān)于嚴(yán)禁隨意止付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)的通知

(2003年7月16日)?????????????(250)最高人民法院 國土資源部建設(shè)部

關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和國土資源房地產(chǎn)管理 部門協(xié)助執(zhí)行若干問題的通知

(2004年2月10日)?????????????(252)最高人民法院

關(guān)于采取民事強(qiáng)制措施不得逐級變更由行為人的 上級機(jī)構(gòu)承擔(dān)責(zé)任的通知

(2004年7月9日)??????????????(258)最高人民法院

關(guān)于凍結(jié)、扣劃證券交易結(jié)算資金有關(guān)問題的通知(2004年11月9日)?????????????(260)最高人民法院

關(guān)于當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失應(yīng)否 承擔(dān)賠償責(zé)任問題的解釋

(2005年8月15日)?????????????(263)最高人民法院 關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行中不應(yīng)將企業(yè)黨組織的黨費(fèi)作為企業(yè) 財(cái)產(chǎn)予以凍結(jié)或劃撥的通知

(2005年11月22日)?????????????(264)國家工商行政管理局

關(guān)于協(xié)助人民法院執(zhí)行凍結(jié)或強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題 的答復(fù)

(1999年5月27日)?????????????(265)國家工商行政管理總局

關(guān)于協(xié)助人民法院執(zhí)行凍結(jié)股權(quán)有關(guān)問題的答復(fù)

(2002年6月17日)?????????????(267)財(cái)政部

關(guān)于上市公司國有股被人民法院凍結(jié)拍賣有關(guān)問題 的通知

(2001年11月2日)?????????????(268)中國人民銀行

關(guān)于發(fā)布《金融機(jī)構(gòu)協(xié)助查詢、凍結(jié)、扣劃工作 管理規(guī)定》的通知

(2002年1月l 5日)?????????????(271)

附：金融機(jī)構(gòu)協(xié)助查詢、凍結(jié)、扣劃工作管理規(guī)定??(271)

東江 2014/2/14 0:56:52 試論股權(quán)保全及執(zhí)行中存在的問題及建議

作者： 申全民 發(fā)布時間： 2008-10-20 13:45:33 ________________________________________ 近年來，在司法實(shí)踐中，對股權(quán)的保全和執(zhí)行案件呈上升趨勢且復(fù)雜化，嚴(yán)格把握和正確適用法律處理好對股權(quán)的保全和執(zhí)行是法律賦予司法機(jī)關(guān)一項(xiàng)重要職權(quán)。反之，如處置不當(dāng)，則會引起諸多新的問題?，F(xiàn)行法律、規(guī)定對股權(quán)的保全和執(zhí)行規(guī)定了一般性原則，但在司法實(shí)踐的具體操作中發(fā)現(xiàn)存在若干問題，很有必要研究探討并加以完善。

一、股權(quán)的概念

股權(quán)又稱股東權(quán)，是指股東基于出資或認(rèn)購股份的行為而在依法設(shè)定的公司中取得股東地位，因而在公司中享有的以財(cái)產(chǎn)受益權(quán)為核心并可依法參與公司事務(wù)的權(quán)利。按照股東行使權(quán)利的目的不同，可以將股東權(quán)利分為自益權(quán)和共益權(quán)，這也是公司法理論對股東權(quán)最基本的分類。自益權(quán)是指股東以從公司獲取經(jīng)濟(jì)利益為目的的權(quán)利或者股東以自己的利益為目的而行使的權(quán)利。自益權(quán)包括：股利分配請求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)、股份買取請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)換請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、股票交付請求權(quán)、股東名義更換請求權(quán)和無記名股份向記名股份的轉(zhuǎn)換請求權(quán)等。共益權(quán)是指，股東以參與公司的經(jīng)營為目的的權(quán)利或者股東為自己利益的同時兼為公司利益而行使的權(quán)利，共益權(quán)包括；表決權(quán)、代表訴訟提起權(quán)、股東大會召集請求權(quán)和召集權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、股東大會決議撤銷訴權(quán)、股東大會決議無效確認(rèn)訴權(quán)、會計(jì)文件查閱權(quán)、會計(jì)帳簿查閱權(quán)、董事會違法行為制止請求權(quán)、公司解散請求和公司重整請求權(quán)等等。前者主要是資產(chǎn)受益權(quán)，后者主要是參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利。

二、股權(quán)的保全及執(zhí)行的法律依據(jù)

雖然一直以來法學(xué)界對于股權(quán)能否作為保全和強(qiáng)制執(zhí)行標(biāo)的都存在著很大的爭論，但自1992年以后最高院發(fā)布了一系列的司法解釋，確認(rèn)了股權(quán)的可執(zhí)行性，尤其是2006年1月1日實(shí)施的新公司法，第一次以法律的形式規(guī)定了股權(quán)的可執(zhí)行性。目前我國關(guān)于股權(quán)的保全及執(zhí)行的相關(guān)規(guī)定為：

１、最高人民法院1992年9月7日公布并執(zhí)行的《最高人民法院關(guān)于被執(zhí)行人以其全部資產(chǎn)作股本與外方成立合資企業(yè)的應(yīng)當(dāng)如何執(zhí)行問題的復(fù)函》。

２、最高人民法院１９９８年７月１８日起施行的《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（下稱《執(zhí)行規(guī)定》）第５１條至第56 條的規(guī)定。

３、最高人民法院2001年9月30日起施行的《最高人民法院關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》（下稱《凍結(jié)、拍賣規(guī)定》）。

４、最高人民法院2005年1月1日起實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》（下稱《拍賣、變賣規(guī)定》）。

５、全國人民代表大會常務(wù)委員會2006年1月1日起施行的《中華人民共和國公司法》（修訂）（下稱新《公司法》）第73條、74條的規(guī)定。

三、存在的問題及建議

雖然我國目前已經(jīng)有了上述一系列的關(guān)于股權(quán)的保全和執(zhí)行的規(guī)定，但都比較原則，在實(shí)踐操作中存在著不少的問題，亟需加以完善。1．股權(quán)保全裁定書及協(xié)助執(zhí)行書的送達(dá)對象問題及建議。

《執(zhí)行規(guī)定》第53條第二款規(guī)定“凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)企業(yè)不得辦理被凍結(jié)投資權(quán)益或股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，不得向被執(zhí)行人支付股息或紅利。被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)，被執(zhí)行人不得自行轉(zhuǎn)讓?！薄秲鼋Y(jié)、拍賣規(guī)定》第五條規(guī)定“人民法院裁定凍結(jié)或者解除凍結(jié)股權(quán)，除應(yīng)當(dāng)將法律文書送達(dá)負(fù)有協(xié)助執(zhí)行義務(wù)的單位以外，還應(yīng)當(dāng)在作出凍結(jié)或者解除凍結(jié)裁定后７日內(nèi)，將法律文書送達(dá)股權(quán)持有人或者所有權(quán)人并書面通知上市公司?！蔽覀兛梢钥闯觯蓹?quán)保全的基本程序?yàn)?，作出保全股?quán)的裁定書，向被執(zhí)行人送達(dá)；作出協(xié)助執(zhí)行通知書，向股權(quán)所指向公司送達(dá)，要求其不得辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，并不得向被執(zhí)行人支付股息紅利。

在實(shí)踐中易產(chǎn)生爭議的是，應(yīng)否向工商管理部門送達(dá)裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書？對同一股權(quán)如果甲法院僅向公司送達(dá)了裁定書，沒有到工商管理部門送達(dá)法律文書，而乙法院向工商部門送達(dá)了裁定書和協(xié)助通知書，乙法院的保全措施能否對抗甲法院？關(guān)于這個問題，最高人民法院執(zhí)行工作辦公室（2001）執(zhí)協(xié)字第16號《關(guān)于中國重型汽車集團(tuán)公司股權(quán)執(zhí)行案的復(fù)函》給出了答案，該復(fù)函指出：“我們認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第53條的規(guī)定，人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司、其他法人企業(yè)投資權(quán)益或股權(quán)的，只要依法向相關(guān)有限責(zé)任公司、其他法人企業(yè)送達(dá)了凍結(jié)被執(zhí)行人投資權(quán)益或股權(quán)的法律文書，即為合法有效。因此，本案中上海二中院、四川眉山中院實(shí)施的凍結(jié)重汽公司股權(quán)的措施是合法有效的。天津一中院、北京二中院關(guān)于既向聯(lián)合公司送達(dá)凍結(jié)股權(quán)的法律文書，又到工商管理機(jī)關(guān)進(jìn)行登記才發(fā)生法律效力的主張，并無法律規(guī)定，故不能否定上海二中院、四川眉山中院凍結(jié)股權(quán)的效力?！庇纱丝梢?，最高法院2001年時的結(jié)論為：凍結(jié)有限責(zé)任公司股權(quán)以向股權(quán)所在公司送達(dá)相關(guān)法律文書為準(zhǔn)，辦理公司登記的工商機(jī)關(guān)不是法定條件。而在此之后，2006年1月1日施行的《公司法》第三十三條規(guī)定“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人”。新公司法確立了不經(jīng)工商登記機(jī)關(guān)登記的股東或者股權(quán)變更不能對抗第三人的制度。

筆者認(rèn)為，在新《公司法》施行后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要辦理工商變更登記，人民法院凍結(jié)股權(quán)應(yīng)當(dāng)向工商機(jī)關(guān)送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書。此舉可防止股權(quán)遭惡意轉(zhuǎn)移登記；也可產(chǎn)生公示作用，告知潛在的股權(quán)交易者，股權(quán)已經(jīng)被保全，股權(quán)交易存在風(fēng)險(xiǎn)，有利于保護(hù)潛在的股權(quán)交易第三人。2 ．股權(quán)凍結(jié)公示制度的建議。

我國目前關(guān)于股權(quán)凍結(jié)的公示制度尚未建立。筆者認(rèn)為作為被執(zhí)行標(biāo)的的股權(quán)是一種隱形權(quán)利，它不像財(cái)產(chǎn)、實(shí)物一樣是有形的，財(cái)產(chǎn)所有人可實(shí)際占有、使用、收益、處分，股權(quán)在實(shí)際運(yùn)作中，股權(quán)的價值是一個變化的，股權(quán)的價值隨著公司的生產(chǎn)經(jīng)營及資產(chǎn)情況的變化而產(chǎn)生變化；其次股東通過運(yùn)用權(quán)利來實(shí)現(xiàn)對企業(yè)財(cái)產(chǎn)的控制，股東容易通過操縱公司來妨害股權(quán)的保全和執(zhí)行，采取諸如盈利不分紅，轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)，為公司財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，突擊償還特定人債務(wù)等手段來降低被執(zhí)行股權(quán)價值，打擊潛在購買人意愿，以逃避執(zhí)行。在實(shí)踐中若因被執(zhí)行人自身債務(wù)引起的糾紛的執(zhí)行，申請執(zhí)行人很難適用合同法關(guān)于撤銷權(quán)的規(guī)定來撤銷公司的惡意行為，也難以利用新公司法中禁止股東濫用公司法人地位損害公司債權(quán)人利益的規(guī)定保護(hù)，造成股權(quán)保全和執(zhí)行往往是雷聲大，雨點(diǎn)小，最終難以執(zhí)行成功。

因此，筆者認(rèn)為不僅應(yīng)建立股權(quán)凍結(jié)公示制度，而且還應(yīng)根據(jù)股權(quán)的上述特點(diǎn)賦予該公示制度相應(yīng)的防止股東控制公司妨害股價保全和執(zhí)行的作用，起到對公司及股東的震懾和對潛在交易第三人的提示風(fēng)險(xiǎn)的作用。在股權(quán)凍結(jié)經(jīng)公示后，即不存在第三人善意取得的問題，故一旦發(fā)現(xiàn)有此行為，由債權(quán)人向法院起訴申請撤銷，同時亦有利于防止出現(xiàn)公司股東惡意出售股權(quán)的行為發(fā)生。這樣的股權(quán)凍結(jié)公示制度建立后，較好的平衡了各方的權(quán)利，對股權(quán)有較好的保全作用。3．股權(quán)凍結(jié)范圍的問題及建議

從《執(zhí)行規(guī)定》第51-55條的規(guī)定看，目前，法律、司法解釋所規(guī)定的凍結(jié)股權(quán)的范圍只包含了股權(quán)自益權(quán)中的分紅權(quán)和股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，對股權(quán)所包含的其他各項(xiàng)權(quán)能未作涉及。執(zhí)行實(shí)踐中的問題是，在人民法院依《執(zhí)行規(guī)定》第51-55條的規(guī)定凍結(jié)被執(zhí)行人所持股權(quán)的分紅權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)后，公司、公司其他股東、被執(zhí)行人通過行使共益權(quán)中的相關(guān)權(quán)能逃避執(zhí)行。

因此，筆者建議，應(yīng)對股權(quán)的凍結(jié)范圍做出新的明確規(guī)定，將對股權(quán)的自益權(quán)和共益權(quán)中的各項(xiàng)權(quán)能的限制包含其中，被執(zhí)行人所持股權(quán)各項(xiàng)權(quán)能的行使必須經(jīng)人民法院或債權(quán)人審查，利害關(guān)系人對審查意見不服的可賦予其向上一級法院的復(fù)議的權(quán)利，為保障公司及其股東的利益，審查及復(fù)議的期限應(yīng)當(dāng)盡可能設(shè)置得短一些。

東江 2014/2/14 0:57:52 4．股權(quán)執(zhí)行中的幾類問題及建議

①工商登記與公司股東名冊記載不一致的問題。

實(shí)踐中，有時會出現(xiàn)公司工商檔案中的股東登記與股東名冊的登記不一致的情況，如股份轉(zhuǎn)讓后未及時辦理工商變更登記等，或者雖然工商登記與股東名冊登記一致但股權(quán)的真正所有人為第三人的情況，如股東為規(guī)避法律進(jìn)行隱名投資。在這兩種情況下，如何確定公司股東資格是股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行程序中一個不可避免的問題。目前，我國法律法規(guī)對此無明確的規(guī)定，司法實(shí)踐中各法院的做法也不同，有的法院以工商登記為準(zhǔn)，認(rèn)為隱名投資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議僅在公司范圍內(nèi)有效，不能對抗第三人，有的法院以股東名冊登記為準(zhǔn)，認(rèn)為股東名冊是確認(rèn)股東資格的依據(jù)，工商登記變更只是基于行政管理考慮，不影響股東資格的消滅與取得；還有的法院以實(shí)際出資或認(rèn)購股權(quán)的事實(shí)為準(zhǔn)，認(rèn)為只有實(shí)際出資者才享有股東權(quán)，無論股東名冊還是工商部門的變更登記都是公司的責(zé)任。筆者贊同第一種觀點(diǎn)，原因如下，首先，公司的工商登記對社會具有公示公信效力，善意第三人有權(quán)信賴公司登記機(jī)關(guān)的登記文件，即使該登記有瑕疵，第三人仍可認(rèn)為是真實(shí)的，并要求所登記的股東承擔(dān)責(zé)任，這是商法公示主義與外觀主義的體現(xiàn)。其次，公司股東名冊是公司的內(nèi)部文件，只對內(nèi)產(chǎn)生約束力，且股東名冊作為公司的內(nèi)部資料也很容易被偽造；再次，當(dāng)事人之間的隱名投資協(xié)議或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等雖然自簽訂之日起就發(fā)生法律效力，但根據(jù)合同相對性的原則，這些協(xié)議也只能約束簽約的雙方當(dāng)事人，而不能對抗第三人。因此為了維護(hù)交易安全和社會穩(wěn)定，充分保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益，在股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行中，對公司的股東資格進(jìn)行確認(rèn)時應(yīng)以工商登記為依據(jù)。

②分期出資的股權(quán)執(zhí)行問題

新《公司法》在公司資本制度上作出了較原公司法寬松的規(guī)定，即不要求在設(shè)立時一次全部繳清。新《公司法》第二十六條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！毙隆豆痉ā吠瑫r授予了公司章程對股東的出資額、出資方式和出資時間自行約定的權(quán)利。這勢必導(dǎo)致大量的尚在出資期限內(nèi)分期繳納出資的股權(quán)。這類股權(quán)的出現(xiàn)，給人民法院的執(zhí)行工作帶來新的適用難題。解決此類股權(quán)的執(zhí)行問題的關(guān)鍵在于對公司章程如何看待的問題，強(qiáng)制執(zhí)行和公司章程誰應(yīng)該給對方讓道的問題。筆者認(rèn)為，公司章程的效力可以分為對內(nèi)效力和對外效力兩部分:對內(nèi)具有確定股東及其權(quán)利義務(wù)、對抗股東間其他約定的效力;對外公司章程具有公示的效力，依照公示公信原則，公司章程是相對人據(jù)以判斷有限責(zé)任公司股東的姓名或名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時間、出資方式等公司法規(guī)定的必要登記事項(xiàng)的依據(jù)。因此，公司章程對股東出資的約定因登記而具有公信力，并產(chǎn)生對外效力，強(qiáng)制執(zhí)行應(yīng)尊重章程的規(guī)定。在執(zhí)行時，應(yīng)該按其實(shí)繳資本占全部股東的實(shí)繳資本的比例確定持股比例，依此持股比例來評估股權(quán)價值，待執(zhí)行完畢后，由股權(quán)承受人按照章程的規(guī)定承擔(dān)分期出資的責(zé)任。

四、立法建議

在我國，“執(zhí)行難”一直是一個大問題，民事執(zhí)行制度的不完善是其中一大原因，關(guān)于特殊財(cái)產(chǎn)權(quán)利（包括股權(quán)）的執(zhí)行更是如此，對很多問題并沒有作出具體詳細(xì)的規(guī)定和有效的措施，實(shí)踐操作性較差，無法滿足形勢發(fā)展的需要。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)仿效國際上一些國家的作法，制訂一部獨(dú)立的《強(qiáng)制執(zhí)行法》，將保全和執(zhí)行的標(biāo)的予以分門別類，并規(guī)定各類標(biāo)的適用與之相適應(yīng)的執(zhí)行措施，特別要注意有關(guān)特殊財(cái)產(chǎn)權(quán)利（包括股權(quán)）的保全和執(zhí)行問題。（作者單位：天津市高級人民法院）

第四篇：困擾高一新生的幾個因素

困擾高一新生的幾個因素
南京市江寧高級中學(xué) 熊代厚

剛進(jìn)入重點(diǎn)高中的學(xué)生，大多數(shù)能保持良好的學(xué)習(xí)心態(tài)，有著明確的奮斗 目標(biāo)，勤奮刻苦，頑強(qiáng)拼搏，終有所成。但也有不少的同學(xué)的心理，在進(jìn)校后 失去平衡，由原來的豪情萬丈到一次大考后的失落神傷，以至相當(dāng)長的時間里 萎靡不振，甚至一直持續(xù)到高三，最終兩手空空，一切付諸東流。這一系列反 應(yīng)緣何而起?下面作些探討，以期拋磚引玉。

一、環(huán)境的改變 環(huán)境對人的影響和改變是很大的，一個人，對環(huán)境的適應(yīng)是需要一個過程 的，并且這個過程的長短因人而異。環(huán)境分為很多種，這里主要指高—新生的 生活環(huán)境和學(xué)習(xí)環(huán)境。新生一進(jìn)校，學(xué)校狠抓生活關(guān)，學(xué)生的自理能力確實(shí)有很大程度的提高，但心理上并沒有完全的適應(yīng)。有一大半學(xué)生是住宿，第一次離開父母，離開熟 悉的環(huán)境，離開過去舒服的生活，過上獨(dú)立的生活，再也不能依偎在父母的身 邊。再加上初來乍到，人生地疏，管理極嚴(yán)，學(xué)習(xí)又十分緊張，甚至單調(diào)，戀 家之情便油然而生。雖然性格中的自主意識有所加強(qiáng)，但又無法排遣情感失去 依賴后的失落感。他們內(nèi)心渴望交流溝通，與同學(xué)建立友誼、信任感，而彼此 間陌生又難以打開心扉，造成心靈的閉鎖，常常感到舉目無親、郁郁寡歡，影 響學(xué)習(xí)興趣，造成成績下降。學(xué)習(xí)環(huán)境主要由學(xué)習(xí)的內(nèi)容和教師組織課堂的手段、形式、風(fēng)格、教材的 編排、難易以及學(xué)校對學(xué)生學(xué)習(xí)常規(guī)的要求等構(gòu)成。高中教學(xué)內(nèi)容和初中相比有很大的不同： 深度掘進(jìn)、廣度拓寬、梯度增強(qiáng)、角度多維，這正是高中新生難以適應(yīng)的重要原因。初中和高中的授課方式，在很多方面是不一樣的。初中課堂重于講解，把 知識磨得很細(xì)碎，再喂給學(xué)生，學(xué)生的主體地位未得到充分的發(fā)展，存在重知

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輕能的傾向。而高中則對學(xué)生提出更高的教育期望和學(xué)習(xí)要求，注重引導(dǎo)學(xué)生 對教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行更深層次的探究，發(fā)現(xiàn)一般性規(guī)律，同時介紹大量的、相關(guān)的、延伸的內(nèi)容，拓寬學(xué)生的視野，培養(yǎng)從特殊到一般的廣泛的抽象能力。教師還 有意訓(xùn)練學(xué)生從多角度觀察問題、分析問題，教學(xué)內(nèi)容更注重系統(tǒng)性、研究性、序列化和階梯度，這樣使得那些經(jīng)驗(yàn)型和缺乏自學(xué)能力的學(xué)生非常的被動，短 期內(nèi)不能適應(yīng)。再加上外語課堂用語不用中文，這使得那些缺乏聽力和口語訓(xùn) 練的學(xué)生上課聽不懂，導(dǎo)致學(xué)習(xí)成績急劇下降。高中的自習(xí)課也比初中多，這 使得相當(dāng)一部分同學(xué)茫然不知所措，甚至無所事事。另外，初高中的教材跨度較大，也是導(dǎo)致學(xué)習(xí)困難的一個原因。開始不 能適應(yīng)，再

加上課時緊，進(jìn)度快，半學(xué)期下來，不少同學(xué)對一些功課望而生畏，失去了興趣和信心，成績自然下降。二，光環(huán)的消失 重點(diǎn)中學(xué)學(xué)生是從眾多的考生選拔出來的，一般都是初中時各校的佼佼 者，是每個班級的前幾名，絕大多數(shù)是班、團(tuán)干部，有的甚至是省市三好生。我所帶的高一(4)班，40 名在籍生中，在初中任過班長的就有 7 人，任過其他 班、團(tuán)干部的有 31 人，占 80%。這些同學(xué)，都獲過各類獎，有的甚至星省級、全國的獎。他們有著輝煌的過去，每個人身上都有一層美麗的光環(huán)，有一種優(yōu) 越感。但現(xiàn)在組成了新的班，班長也只有一個，其他班、團(tuán)干部加起來也不過 10 人，大批的“老干部”成了老百姓，丟失了自己的“政治”舞臺，失落便襲 上心頭，心理就失去了平衡。有個同學(xué)在日記中寫到： “以前，在老師眼里，我是得力助手，在同學(xué)心中，我是他們的好榜樣，后面是許多羨慕的眼光，在 而現(xiàn)在，我什么也不是，只是一個平凡的我，甚至被人看不起”，這些同學(xué)，在相當(dāng)長的時間，都不能較好地走出這種失落的陰影，使得學(xué)習(xí)和生活缺乏原 有的熱情、活力，影響著學(xué)習(xí)的情緒，分散了學(xué)習(xí)的精力，使成績悄然而落。

三、方法的失當(dāng) 在初中，絕大部分同學(xué)是從“題海戰(zhàn)”中殺出來的，教師為追求高升學(xué)率，

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相互擠占時間，拼命地向?qū)W生灌注，學(xué)生只會死記硬背，沒有形成良好的學(xué)習(xí)常規(guī)，沒有自覺的能力，一到高中，這些問題就完全的暴露出來，主要表現(xiàn)在 以下幾點(diǎn)：

1、不預(yù)習(xí)，既不愿意預(yù)習(xí)，也不會預(yù)習(xí)。

2、不注重課堂。由于未能良好地預(yù)習(xí)，上課便不能把握輕重點(diǎn)，不能做 到心領(lǐng)神會，有時上課漫無目的，甚至有個別同學(xué)還打瞌睡。另外，在初中時，哪些要記，哪些不記，教師反復(fù)說明，而到了高中，教師一般不作這樣的要求，這使得不少的同學(xué)不會作筆記。由于課堂效果不好，課后只得花相當(dāng)?shù)臅r間來 補(bǔ)，來磨，學(xué)習(xí)十分的被動。

3、不注重復(fù)習(xí)。有些同學(xué)從來不復(fù)習(xí)，不整理筆記，不作學(xué)習(xí)小結(jié)。只 是到了臨考前，才把教材胡亂地翻一翻，以求抱佛腳，不復(fù)習(xí)，就使花很大氣 力學(xué)的東西遺忘，不作小結(jié)，使知識零散，沒有體系，便不能融匯貫通。

4、缺乏計(jì)劃。初中階段，學(xué)習(xí)基本上是教師安排好的，而高中不是。這 里的自習(xí)較多，特別是高一，每星期約有 10 節(jié)，并且整個晚自習(xí)是完全屬于 學(xué)生的，由于沒有計(jì)劃，有些學(xué)生作業(yè)做完后便不知干什么。有位同學(xué)在周記 中寫到： “至今都沒有找到好的方法，整日稀里糊涂的，想到做什么就做什么。雖然自己也訂過計(jì)劃，但都不能實(shí)現(xiàn)，總被

被現(xiàn)實(shí)的種種的情況所摧毀，別人的 方法，借鑒過來，又不能適應(yīng)……”這種煩惱，困擾著許多的學(xué)生。

四、過重的壓力 學(xué)習(xí)是需要壓力的，適當(dāng)?shù)膲毫褪莿恿Γ绻麎毫^大，就會成成為 負(fù)擔(dān)，影響著他的智力的開發(fā)，不利手他的成長。剛進(jìn)重點(diǎn)中學(xué)，壓力就四面 襲來，主要來自兩方面：家庭和自己。部分家長在看待子女的成績時，常常缺乏辯證的觀點(diǎn)，過高地估計(jì)自己的 孩子，對孩子的要求提得過高。有位家長曾對我說： “我孩子在初中數(shù)學(xué)總在 95 分以上，這次期中只考了日 82 分，大大的退步了” ；另一位家長說： “我孩 子在初中，每次考試都是班級前三名，這次竟退到十多名，照這樣下去，怎能

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考上大學(xué)?”這些話，不僅在教師面前講，還常在孩子面前嘮叨，他們忘了重 點(diǎn)中學(xué)學(xué)生是從幾萬考生中選出來的，強(qiáng)中自有強(qiáng)中手，這些言論不僅無形中 打擊學(xué)生的自信心，而且挫傷了他們的自尊心，“恐考癥’由此而來。壓力還來源于自己。本班雷芳在日記中寫到： “老師，我剛跨進(jìn)這所學(xué)校 的大門，就感覺到了這里激烈的競爭，這次期中不好，我很害怕，象墮入了深 淵，以這樣的成績，怎么面對您，面對同學(xué)，面對父母?我覺得壓力太大了，不敢正視現(xiàn)實(shí)……” 學(xué)生是非?？粗孛蔚?，雖然教師淡化他們的排名，不在班上報(bào)名次，但他們每次考完，自己給自己排。名次的滑落，極大的困擾著他們，在某種程 度上，打擊著他們的自信心。芮雪同學(xué)在周記中說“曾經(jīng)想飛，曾經(jīng)對未來擁 有美好的憧憬，然而期中的收獲卻如此的微薄，失落的我，低著頭，徘徊子街 頭，秋風(fēng)梳理我零亂的發(fā)，不知何處是歸程”，有時，這兩種壓力交織在一起，壓在他們頭上，陳艷在作文中寫道： “我覺得喘不過氣來，爸爸媽媽對我的期 望很大，因?yàn)槲业母绺?、姐姐都是從重點(diǎn)中學(xué)畢生的，個個是名牌大學(xué)生。爸 爸總對我說—定要考上名牌大學(xué)，我不能讓他們失望，這里都是高手，我真不 知所措”很多同學(xué)，就是在這種過重的匝力下，不能輕裝上陣，成績反而落了 下來。

高一是初中向高中過渡的關(guān)鍵時期，能否讓學(xué)生把自己調(diào)整到最佳狀態(tài)，對其三年的學(xué)習(xí)至關(guān)重要。為幫助他們調(diào)適心理順利地過好這一關(guān)，現(xiàn)提出幾 點(diǎn)建議，以供參考，1、樹立遠(yuǎn)大理想，培養(yǎng)抗挫能力、樹立遠(yuǎn)大理想，理想是人生航程的燈塔，有了遠(yuǎn)大的理想，才有了克服困難的勇氣和前進(jìn) 的動力，才能正確面對“光環(huán)的消失”和克服“戀家的情緒”。引導(dǎo)他們用科 學(xué)和人生觀來武裝自己，人生的道路并非一帆風(fēng)順，總有困難和挫折，但“天 生我

材必有用”，困難和挫折是暫時的，要有勇氣和毅力去戰(zhàn)勝它。學(xué)?？梢?br />
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開展各種活動，如體育鍛煉、文體活動、科技活動等來挖掘?qū)W生的潛能，發(fā)揮 他們的特長，讓學(xué)生充分地認(rèn)識自我，樹立信心，再把勁頭轉(zhuǎn)到學(xué)習(xí)上來，由 點(diǎn)到面逐步走向成功。

2、注重情感交流，體味真情溫暖、注重情感交流，高一新生在個性發(fā)展上存在著心理、生理上的不平衡，易違反紀(jì)律，易 與教師和家長發(fā)生沖突，特別是后進(jìn)的同學(xué)，自制力比較弱，會出現(xiàn)各種不良 的心理現(xiàn)象，作為教師，特別是班主任應(yīng)熱愛學(xué)生，體諒學(xué)生，實(shí)現(xiàn)師生之間 的情感交流，只有這樣，學(xué)生才能把你當(dāng)作朋友，你才能更好地進(jìn)入學(xué)生的內(nèi) 心世界，才能幫助他們消除心理障礙。班主任的親切感可以消除學(xué)生對老師的 陌生感；班主任的信任和關(guān)心甚至可以造成一個的新的自我，實(shí)現(xiàn)師生之間的 交流是班級管理的第一法寶。另外，高一新生初來乍到，生活上確實(shí)有很多的困難，作為教師，首先 應(yīng)幫助他們熟悉環(huán)境，其次幫助他們切切實(shí)實(shí)地解決生活上的困難，使其體味 到家的溫暖，不被戀家情緒所困擾，安心于學(xué)習(xí)。3．注重思維訓(xùn)練，培養(yǎng)適應(yīng)能力 ．注重思維訓(xùn)練，思維能力是其它能力的核心，是獲取知識的重要手段。高中新生之所以 出現(xiàn)對學(xué)習(xí)的不適應(yīng)，重要的原因就是缺乏必要的思維能力的訓(xùn)練，思維被動、封閉、慢節(jié)奏等顯而易見。教師要致力于求異思維、發(fā)散思維、逆向思維的訓(xùn) 練，注意知識的聯(lián)系和比較，培養(yǎng)學(xué)生的抽象的概括能力和推理的條理性，大 膽激發(fā)和鼓勵學(xué)生創(chuàng)造性思維能力，解決好初高中的銜接。培養(yǎng)環(huán)境的適應(yīng)能力是指通過積極的主觀參與，去認(rèn)識環(huán)境、改造環(huán)境，做到自我與環(huán)境和諧統(tǒng)一。教師要引導(dǎo)學(xué)生排除對舊環(huán)境的戀念心理，有明朗 的心境積極主動地投入到新環(huán)境中去，不要在新舊環(huán)境的交接的邊邊緣畏縮徘 徊，努力向前看，戰(zhàn)勝眼前的困難。

4、養(yǎng)成良好習(xí)慣，探索合適方法、養(yǎng)成良好習(xí)慣，高一新生如果沒有好的學(xué)習(xí)習(xí)慣和自覺能力，在學(xué)習(xí)的過程中找不到規(guī)

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律、方法，就會產(chǎn)生厭學(xué)心理，加之開設(shè)的課程多、作業(yè)負(fù)擔(dān)過重，容易造成 心理困惑。“不以規(guī)矩，不成方圓”，進(jìn)入了重點(diǎn)中學(xué)，學(xué)習(xí)必須走向正規(guī)化，教師 應(yīng)幫助新生摒棄一切不良習(xí)慣，如書寫馬虎、作業(yè)不能獨(dú)立深入思考、不認(rèn)真 訂正、不預(yù)習(xí)、不復(fù)習(xí)、自習(xí)課講話等，培養(yǎng)良好的學(xué)習(xí)常規(guī)，盡快適應(yīng)高中 的教學(xué)要求?！白钣袃r值的知識是方法的知識”，方法好，事半功倍，方法不發(fā)，事 倍功半，不少同學(xué)成績下滑，正是由于方法的不當(dāng)
，沿襲的是初中那種死記硬 背的方法。方法因人而異，因?qū)W科而異，教師，特別是班主任，應(yīng)幫助學(xué)生積 極探索適合自己的方法。同時，對不同的學(xué)生的不同學(xué)習(xí)方法要作經(jīng)常性的評 價，使學(xué)生在學(xué)習(xí)方法上揚(yáng)長避短。在教學(xué)中，還需采用“教”與“學(xué)”相滲 透的方式，以培養(yǎng)自覺能力為突破口，注意引導(dǎo)，堅(jiān)持不懈。

生活、學(xué)習(xí)的道路是寬廣的，困難、困擾也是暫時的，只要我們重視 這些不良因素，積極尋求解決問題的途徑，定能幫助學(xué)生平穩(wěn)過渡，健康成長，早日成才!

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第五篇：最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定

《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《執(zhí)行若干規(guī)定》）

第38條規(guī)定：“被執(zhí)行人無金錢給付能力的，人民法院有權(quán)裁定對被執(zhí)行人的其它財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押措施，裁定書應(yīng)送達(dá)被執(zhí)行人。采取前款措施需有關(guān)單位協(xié)助的，應(yīng)向有關(guān)單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，連同裁定書副本一并送達(dá)有關(guān)單位?！?/p>

我國《民事訴訟法》第八十條規(guī)定：“直接送達(dá)訴訟文書有困難的，可以委托其他人民法院代為送達(dá)，或者郵寄送達(dá)。郵寄送達(dá)的，以回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期”。由此可見，郵寄送達(dá)是指人民法院在直接送達(dá)有困難的情況下，通過郵政企業(yè)將訴訟文書郵寄給受送達(dá)人的送達(dá)方式。），在詳情單上粘貼“改退批條”批明無法投遞原因，加蓋經(jīng)手人員和主管人員名章，仍用特快方式退回原寄局。由原寄局退回寄件人（法院）。從郵件投遞過程看，當(dāng)郵政人員將郵件面交收件的當(dāng)事人時，當(dāng)事人通過郵件詳情單上記載的訴訟文書的名稱和數(shù)量明確地知道系法院向其送達(dá)訴訟文書。其基于惡意逃避送達(dá)的目的，予以拒絕簽收。據(jù)此，可以認(rèn)定收件當(dāng)事人知曉其與法院產(chǎn)生了訴訟法律關(guān)系，其放棄了了解訴訟文書的內(nèi)容和意思的權(quán)利，同時處分了其在郵寄服務(wù)合同中享有的請求郵政企業(yè)給付郵件的權(quán)利。法院可以就此推定已為送達(dá)。