第一篇：當(dāng)前國有企業(yè)改制若干疑難問題的政策法律分析

國有企業(yè)改制是一個牽涉面非常廣，涉及諸多利益主體的制度轉(zhuǎn)型過程。隨著國有企業(yè)改制不斷推進，方方面面問題逐漸暴露出來。這些問題產(chǎn)生的原因很復(fù)雜，有些是歷史遺留問題的清理，有些是企業(yè)發(fā)展必然伴隨的問題，而更多的則是由于國有企業(yè)改制政策法律的缺位、適用沖突等原因引起的?？梢哉f，當(dāng)前國有企業(yè)改制中大多數(shù)疑難問題在實質(zhì)上屬于法律問題。因此，本文結(jié)合筆者實踐中遇到的實際問題，從政策法律的角度予以分析，力圖對這些問題的解決有所推動，或至少能夠引起決策層和實務(wù)界的注意。

一、國有產(chǎn)權(quán)交易中的法律問題

國有企業(yè)改制過程往往伴隨著國有產(chǎn)權(quán)的交易。隨著國有企業(yè)的改制重組和國有經(jīng)濟布局結(jié)構(gòu)調(diào)整步伐的加快，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的活動明顯增多，通過轉(zhuǎn)讓、拍賣、收購、兼并、投資參股、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)等多種形式進行產(chǎn)權(quán)交易和流轉(zhuǎn)已經(jīng)成為國企改制的主要手段。當(dāng)然，在企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中也存在一些問題。有的是因為我國產(chǎn)權(quán)管理相關(guān)法律法規(guī)不健全，產(chǎn)權(quán)交易市場不完善，產(chǎn)權(quán)交易監(jiān)管不到位等。有的是屬于執(zhí)行上的問題，比如財務(wù)審計不嚴，資產(chǎn)評估不實，虛構(gòu)虛增成本，轉(zhuǎn)移企業(yè)資產(chǎn)；一些地方甚至出現(xiàn)內(nèi)外勾結(jié)、違規(guī)審批、隱匿轉(zhuǎn)移、侵占私吞國有資產(chǎn)的違法違紀行為，造成了國有資產(chǎn)的流失。

國家有關(guān)部門在促進和規(guī)范產(chǎn)權(quán)的流動和轉(zhuǎn)讓方面采取了一系列措施，先后出臺了上市公司管理、上市公司國有股向外國投資者及外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓、國有企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易監(jiān)管等一系列法規(guī)和規(guī)范性文件，特別是去年12月31日出臺的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》，對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓場所、轉(zhuǎn)讓方式、轉(zhuǎn)讓程序等作出了一系列的規(guī)定，同時明確規(guī)定國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓必須進場交易。這在一定程度上避免了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中的暗箱操作、低估賤賣等突出問題。

但是我們也應(yīng)當(dāng)看到，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》本身有其致命的缺陷。突出反映在對“國有產(chǎn)權(quán)”的界定問題上。該辦法第二條規(guī)定，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)，是指國家對企業(yè)以各種形式投入形成的權(quán)益、國有及國有控股企業(yè)各種投資所形成的應(yīng)享有的權(quán)益，以及依法認定為國家所有的其他權(quán)益。這實際上就把產(chǎn)權(quán)界定為所謂的“所有者權(quán)益”。所有者權(quán)益是一個會計上的概念，從本質(zhì)上看，可以還原為“帳面凈資產(chǎn)”。但是這個概念如何與現(xiàn)有的法律框架相對接是存在問題的。之所以出現(xiàn)這一問題，根本原因在于產(chǎn)權(quán)是一個經(jīng)濟學(xué)術(shù)語，并非一個法律概念，目前為止，我們還沒有能夠?qū)a(chǎn)權(quán)正確地歸入現(xiàn)有的法律的權(quán)利體系之中，沒有認真探討它到底是物權(quán)還是債權(quán)，還是股權(quán)，還是僅僅是法人財產(chǎn)權(quán)等等。更為嚴重的是，包括國務(wù)院國資委在內(nèi)的多數(shù)人對產(chǎn)權(quán)存在不確定的認識，比如在國務(wù)院國資委編寫的《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓指南》中，又將國有產(chǎn)權(quán)解釋為“國有產(chǎn)權(quán)是指對國有資產(chǎn)所擁有的一切財產(chǎn)權(quán)利的總和”，該說法采取了所謂的“權(quán)利簇”的概念，認為產(chǎn)權(quán)是一種集合性權(quán)利，也也是經(jīng)濟學(xué)上最為典型的產(chǎn)權(quán)定義。但它又與《辦法》中的界定相互沖突。這種基礎(chǔ)性工作不足的情況下，大肆采用產(chǎn)權(quán)這一概念，就會導(dǎo)致國有產(chǎn)權(quán)交易在交易著一種說不清道不明的東西。這并不是理論或邏輯上的銜接問題，而是實實在在的法律適用問題。由于對“產(chǎn)權(quán)”界定的模糊，就會導(dǎo)致兩個嚴重的法律后果：一是極大地增加產(chǎn)權(quán)交易的法律風(fēng)險。其根本原因仍然在于交易標的不清楚。二是使得少數(shù)人得以鉆法律的空子，撈取不當(dāng)利益。比如說，在國有企業(yè)租賃過程中，大都存在對租賃標的界定不清楚的問題，而且很多情況下，基本是承租方故意模糊其詞，甚至與出租方串通，故意混淆產(chǎn)權(quán)概念，將價值很高的企業(yè)資產(chǎn)低價租賃給承租方，共同撈取好處。

為了克服這種法律適用上的矛盾，最根本的當(dāng)然在于我們的立法或準立法工作應(yīng)當(dāng)秉承法律的理念而不是經(jīng)濟學(xué)的理念進行，盲目的吸收很多經(jīng)濟學(xué)的概念，又不做相應(yīng)的法律界定，害莫大焉。從現(xiàn)在來看，我們可以對國有產(chǎn)權(quán)進行一個較為明確的解釋來澄清其中問題。根據(jù)《辦法》的規(guī)定，所謂產(chǎn)權(quán)就是所有者權(quán)益，而所有者權(quán)益又可以還原為賬面凈資產(chǎn)，因此從這個角度看，國有產(chǎn)權(quán)交易實際上就應(yīng)當(dāng)是一種資產(chǎn)的交易而非權(quán)利交易。這種資產(chǎn)不僅包括企業(yè)的實物資產(chǎn)，而且包括其他所有類型的資產(chǎn)，如企業(yè)對外債權(quán)、投資、無形資產(chǎn)等等。還應(yīng)當(dāng)特別指出的是，資產(chǎn)不應(yīng)把銀行貸款等對外負債包括進來，它并不是所有者權(quán)益的一部分，不能籠統(tǒng)地將其納入交易范圍，損害銀行等債權(quán)人利益。應(yīng)當(dāng)說，由國務(wù)院國資委進行一個權(quán)威、明確的界定可以解決實踐中出現(xiàn)的混亂。

除此之外，《辦法》也存在其他一些問題，這些問題也是制約國有產(chǎn)權(quán)交易的主要問題之一。其中，反映突出的一是強制進場交易問題。進場交易的必要性和好處良多，此處不再贅述。但是也有問題存在，就目前實務(wù)界反映較多的來看，其中之一是如何照顧到企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易的自身特點。從國有產(chǎn)權(quán)交易的監(jiān)管來看，過分強調(diào)了對交易價格監(jiān)管和公開性，但是企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易在很多時候有保密性的需求，進場交易必須將整個交易過程公開化，如何照顧到這種需求似乎應(yīng)當(dāng)予以考慮，不能為了監(jiān)管而一味強調(diào)公開性背離了產(chǎn)權(quán)交易的自身特點。二是交易無效問題?！掇k法》第三十二條規(guī)定了八種導(dǎo)致交易無效的情形。但是企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易一旦完成，再行恢復(fù)原狀，基本不可能，強行要求恢復(fù)原狀，成本極大。因此，《辦法》徑行將諸多行為規(guī)定為無效情形不符合商法的鼓勵交易原則，而且也極大地損害了經(jīng)濟效率。實際上在很多情況下，可以采取補正的手法，以補正交易的合法性和完備性。從另一個角度看，產(chǎn)權(quán)交易關(guān)系本質(zhì)上是一種合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用《合同法》進行調(diào)整，我國合同法規(guī)定，對于合同無效的確認，應(yīng)當(dāng)由法律或行政法規(guī)進行，規(guī)章無權(quán)確認合同無效，因此，從立法法的角度看，《辦法》第三十二條存在明顯的越權(quán)。鑒于此，應(yīng)當(dāng)及時調(diào)整《辦法》的規(guī)定，可以將無效要件的規(guī)定轉(zhuǎn)變?yōu)榭沙蜂N的要件，這樣一方面避免動輒導(dǎo)致交易無效，另一方面也不違反合同法的規(guī)定。

二、國有資產(chǎn)流失的法律質(zhì)疑

近來發(fā)生的朗咸平現(xiàn)象再次凸現(xiàn)了國企改制中存在的國有資產(chǎn)流失的問題。國有資產(chǎn)流失確實是敗壞國企改革名聲的罪魁禍首，國務(wù)院國資委也公開承認國企改革過程中存在嚴重的國有資產(chǎn)流失問題。除了那些既得利益者之外，我想我們每一個人對通過各種手法侵吞國有資產(chǎn)的行為憤恨不已，實際上，這可能也正是朗咸平這么有市場的原因。國有資產(chǎn)流失一度甚至大有逆轉(zhuǎn)國企改制方向的趨勢。但是從法律的角度出發(fā)，我們不應(yīng)當(dāng)一味搞道德說教，而且應(yīng)當(dāng)慎思明辨，思考一下能否說一個行為出現(xiàn)了通常意義上的國有資產(chǎn)流失就是違法的，應(yīng)當(dāng)制止的？能否僅僅由于國企改革中存在國有資產(chǎn)流失現(xiàn)象來否定整個國企改革的方向？

我們稍做思考，便能發(fā)現(xiàn)，國有資產(chǎn)流失并不是一種法律的概念，更不是一個法律的標準，它只是一個現(xiàn)象，而且即便把國有資產(chǎn)流失當(dāng)作對一種現(xiàn)象的描述，也是言語模糊的，不準確的。因為國有資產(chǎn)流失是一個非常復(fù)雜的過程，總體上看，我認為，可以分為交易性流失和體制性流失兩種情況。所謂交易性流失就是因為在國有資產(chǎn)交易過程中，由于對國有資產(chǎn)低估、不評估、暗箱操作、巧取豪奪、腐敗等違法違規(guī)行為，而導(dǎo)致的國有資產(chǎn)價值貶損，也是國有資產(chǎn)流轉(zhuǎn)過程中產(chǎn)生的流失。而所謂的體制性流失，即因國企治理結(jié)構(gòu)不健全、投資決策失誤、管理混亂、經(jīng)營虧損、監(jiān)督不力、腐敗、侵吞浪費等體制性因素引起國有資產(chǎn)損失或轉(zhuǎn)移。體制性流失發(fā)生在非交易狀態(tài)下。國有資產(chǎn)的體制性流失問題，是一個客觀存在的現(xiàn)象，其中部分原因是由于我們的國有資產(chǎn)管理制度有問題，那么我們就應(yīng)當(dāng)改善我們的國有資產(chǎn)管理制度來防止這種流失。另一方面，我們更應(yīng)當(dāng)關(guān)注交易性流失，并把它還原成一個法律問題。從法律的角度講，在交易過程中，通過種種操作手法致使國有資產(chǎn)的不正當(dāng)貶損實際上是一個侵害國有資產(chǎn)的行為。國家是受害者，侵害者要么承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，要么顯失公平可以請求司法救濟。但目前法律的缺陷在于救濟的主體由誰承擔(dān)存在缺位。即誰來行使追訴權(quán)，是原企業(yè)、上級主管部門？檢查機關(guān)？實踐中難以操作（如紅獅改制案）。我們不應(yīng)當(dāng)從數(shù)據(jù)上計算一個操作過程中到底國有資產(chǎn)有沒有少，少了多少，而是應(yīng)當(dāng)看這個過程中是否存在低估國有資產(chǎn)、違規(guī)定價等違法行為，如果因為這種違法的侵害行為導(dǎo)致國有資產(chǎn)價值的貶損，那么就構(gòu)成國有資產(chǎn)侵權(quán)行為，就應(yīng)當(dāng)依照法律的既定規(guī)范追究行為人的侵權(quán)責(zé)任。只有通過立法上的事先防范和司法上的事后追究才能有效地打擊非法侵吞國有資產(chǎn)行為，制止國有資產(chǎn)的交易性流失。數(shù)據(jù)計算加道德說教不僅于事無補，而且可能把我們引入誤區(qū)，反而忽視了對侵權(quán)行為的法律責(zé)任的追究。

如何判斷是否流失，應(yīng)該是法律上的判斷標準。從大的方面講應(yīng)從程序公正和結(jié)果公正來評判。只要是公平交易就不是流失，是否公平交易要看是否自我交易、角色錯位，是否在平等自愿、沒有利益沖突，討價還價形成的市場競爭性就是合法的。發(fā)生爭議應(yīng)由司法最終解決。

三、管理層收購的存廢的政策法律探討

從國有企業(yè)目前的實際情況來看，由于歷史和體制的原因，在很多國有企業(yè)內(nèi)部存在嚴重的內(nèi)部人控制問題。突出表現(xiàn)在企業(yè)的資產(chǎn)、運作等等基本掌握在以核心管理層為首的少數(shù)人手中。這些人是決定國有企業(yè)改制進程的重要力量。他們一方面有極大的動力促進國有企業(yè)按照經(jīng)營人持大股的管理層收購方式進行改制；另一方面，如果企業(yè)的改制不符合他們的利益，他們也完全有能力阻止或妨礙改制的進行。應(yīng)當(dāng)說管理層收購對于打破國有企業(yè)的內(nèi)部人控制來說是一個較好的制度安排，或者說是一種較好的妥協(xié)。另外，國有企業(yè)還存在一類所謂的“創(chuàng)業(yè)性企業(yè)”的問題。什么叫創(chuàng)業(yè)性的企業(yè)，就是這些企業(yè)是由于企業(yè)個別領(lǐng)導(dǎo)者的創(chuàng)業(yè)勞動發(fā)展壯大起來的。比如說柳傳志對聯(lián)想，張瑞敏對海爾，就是沒有這樣的人企業(yè)做不大。這樣就要考慮控制權(quán)的穩(wěn)定。有可能產(chǎn)權(quán)明晰的企業(yè)垮臺了，就是控制權(quán)不穩(wěn)定。一段時間內(nèi)這類人員的存在對企業(yè)很有價值，所以管理層收購對于這種企業(yè)的改制又是非常必要的。

但是管理層收購確實存在著很多問題：有的自賣自買，暗箱操作；有的以國有產(chǎn)權(quán)或?qū)嵨镔Y產(chǎn)作為其融資的擔(dān)保，將收購風(fēng)險和經(jīng)營風(fēng)險全部轉(zhuǎn)嫁給金融機構(gòu)和被收購企業(yè)；有的損害投資人和企業(yè)職工的合法權(quán)益，引發(fā)了一些不穩(wěn)定因素等。由此，國務(wù)院國資委對管理層收購采取了半封殺的策略。在我國目前情況下，國有及國有控股的大企業(yè)不宜實施管理層收購并控股。國有中小企業(yè)改制可以探索試行管理層收購或控股。國務(wù)院國資委的決策符合我國目前的情況。但從實踐層面來看，也存在一些問題。比如如何界定所謂大企業(yè)與中小企業(yè)？我國法律、法規(guī)、規(guī)章等雖然經(jīng)常采用中小企業(yè)的概念，但是至今沒有看到對中小企業(yè)的一個明確界定。在規(guī)則缺位的情況下，顯然這種認定權(quán)天然地落到國資委的范圍內(nèi)。這就將管理層收購的存廢轉(zhuǎn)化為國資委的一個行政決策問題。其中的弊端是顯見的。

實際上，從實踐層面看，管理層收購存在的最大問題就是融資或者由融資引發(fā)的問題。由于我國法律制度的限制，管理層很難進行大規(guī)模的融資以收購改制企業(yè)。但是我們不能因為管理層收購融資困難或融資存在引發(fā)風(fēng)險的可能就否定管理層收購這種方式。從實踐需要來看，管理層收購有它存在的必要性，這種必要性不因企業(yè)大小而不同。未來規(guī)范管理層收購的著力點應(yīng)當(dāng)放在規(guī)范融資和收購行為上，而不能采取傳統(tǒng)的封殺辦法。管理層收購的存廢問題仍然是值得認真探討的問題。

四、企業(yè)改制與勞動合同轉(zhuǎn)換關(guān)系的法律辨析

勞動合同轉(zhuǎn)變是國有企業(yè)改制中的一個重要環(huán)節(jié)。目前有許多做法，不論是職工分流或者進入改制企業(yè)，還是原來就是改制企業(yè)的，現(xiàn)在的做法都解除和重簽勞動合同，支付職工經(jīng)濟補償金。好處有利于改制企業(yè)重新就業(yè)，補償金一定條件下可以折成企業(yè)股份，也有利于改制企業(yè)股份多元化。中國勞動社會保障體系尚不完備的情況下，分離出國企的職工，有利于改善國家和職工長期存在的這種無限期的勞動合同關(guān)系，為企業(yè)改制后規(guī)范創(chuàng)造條件，改制后的企業(yè)再解聘職工，根據(jù)員工改制后的工齡計算補償金就可以了。

這是我們中國轉(zhuǎn)軌過程中的特殊做法，而且這個問題有普遍化的趨勢。因為經(jīng)濟補償金涉及人數(shù)眾多，數(shù)額巨大，已經(jīng)嚴重影響了我國國有企業(yè)改制的順利進行。因此，這個問題應(yīng)當(dāng)盡快從法律上予以澄清。國有企業(yè)改制到底應(yīng)當(dāng)不應(yīng)當(dāng)導(dǎo)致企業(yè)員工勞動合同的變更，應(yīng)不應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償金，需要分不同情況處理。首先，企業(yè)股權(quán)的變化一般不導(dǎo)致企業(yè)員工勞動合同關(guān)系的變更。任何市場經(jīng)濟國家都不會因為股權(quán)變革解除合同，給經(jīng)濟補償金再行雇傭，因為股權(quán)的變化和勞動關(guān)系的變化是兩個法律關(guān)系。根據(jù)合同相對性原則，勞動合同是企業(yè)和員工之間的合同，而不是員工和股東之間的合同，企業(yè)股權(quán)發(fā)生變化，只是企業(yè)的股東和歸屬結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，但是企業(yè)作為一個民事主體，本身并沒有任何實質(zhì)性的改變，也就是說企業(yè)股權(quán)變化并不影響勞動合同關(guān)系。因此，在這種情況下，不發(fā)生企業(yè)勞動合同的變更問題。但是這僅就一般原則而言，由于我國國有企業(yè)的特殊性質(zhì)，國有企業(yè)如果因為改制導(dǎo)致性質(zhì)發(fā)生變化，成為非國有或國有控股企業(yè)，那么應(yīng)當(dāng)對勞動合同進行調(diào)整，并對員工進行補償。原因在于，傳統(tǒng)的國有企業(yè)對員工承載著很多社會福利功能，國有企業(yè)的發(fā)展在一定程度上也是犧牲員工的積累為代價的，企業(yè)改制后，如果企業(yè)性質(zhì)發(fā)生改變，那么這部分積累就應(yīng)當(dāng)以經(jīng)濟補償金的形式對企業(yè)作出貢獻的員工進行返還，否則是不公平的。此外，在國有企業(yè)因為改制而發(fā)生主體變更情況下，除因為企業(yè)性質(zhì)發(fā)生變化外，一般是進行勞動合同的重簽，這實際上屬于合同法上合同主體更替問題，僅是勞動合同一方的主體地位為其他主體替代，相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移給繼替方，這種情況下也不發(fā)生支付經(jīng)濟補償金的問題。

這一問題也引出前幾年已經(jīng)改制的企業(yè)，包括院所改制，中外合資企業(yè)中，中方控股的企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)榉菄锌毓傻钠髽I(yè)的情況。職工是否要求經(jīng)濟補償金的追索權(quán)的問題？在國有企業(yè)主輔分離改制過程中，根據(jù)859號文件，企業(yè)可以給員工有效補償。但是859號文件之前，有些企業(yè)改制，如果是中外合資的，是外方控股，那你當(dāng)時也沒有這個支付補償金的文件這個精神。或者如果說當(dāng)時是中方控股，但是后來外方擴大股權(quán)，中方變成低于50％的股東，這種情況下，是不是要給中方的經(jīng)理和企業(yè)職工補償金呢？相應(yīng)的問題就都提出來了。尤其是一些院所改制，院所改制有院所改制的文件，有些院所改制變成公司制，由科研院所事業(yè)單位變成企業(yè)，變成企業(yè)公司制以后，一個補償金問題沒有解決，或者解決的不充分，沒有完全按照這樣的做法，還有沒有考慮離退休職工的社保補差的問題，這個會帶給新的轉(zhuǎn)制以后的企業(yè)。如果新的企業(yè)發(fā)展方向看好的，企業(yè)可以續(xù)他的這些社會保障，如果他出現(xiàn)了嚴重的虧損問題甚至破產(chǎn)了，這些問題都沒有安排，會造成一些社會上的問題。

從法律上看，仍然應(yīng)當(dāng)以國有和非國有為標準。如果企業(yè)改制導(dǎo)致企業(yè)性質(zhì)由國有或國有控股轉(zhuǎn)變?yōu)榉菄谢驀锌毓桑敲淳蛻?yīng)當(dāng)承認對職工的補償問題，特別是對已經(jīng)離退休職工的社保補差問題。但是，這樣以來必然對改制后的企業(yè)造成很大沖擊，特別是一些經(jīng)營狀況不太好的企業(yè)，沖擊就更大，而且協(xié)調(diào)不好，容易引發(fā)社會矛盾。但是，無論如何，我們應(yīng)當(dāng)盡快從法律上明確這一問題，不能將追索權(quán)長期置于效力未定狀態(tài)。對于此問題，從法律上可以采取多種方式靈活處理。從政策上，國家也可以采取優(yōu)惠措施，鼓勵有條件的企業(yè)主動補償和填補社保差；對于困難企業(yè)，也應(yīng)當(dāng)通過國家補貼的方式積極妥善解決這一問題。

五、經(jīng)濟補償標準問題

根據(jù)先行的《勞動法》和其他一些配套規(guī)定，國有企業(yè)改制中，解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金的計算，根據(jù)勞動者在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金，工業(yè)時間不滿一年，按一年發(fā)給經(jīng)濟補償金。但是其它兩個文件的解釋有些區(qū)別。與這個比較接近的是勞動部94年481號文件規(guī)定，該文件規(guī)定補償金最多不能超過12個月，對經(jīng)濟補償金按照所在企業(yè)平均工資和個人工資就高不就低的原則。在859號文件里配套處理勞動關(guān)系的文件，也是勞動部的規(guī)定，對從其它國有單位包括國家機關(guān)，事業(yè)單位和國有企業(yè)調(diào)入本單位的職工，在國有單位的工齡可以進入本單位工齡，這有連續(xù)計算，不在本公司，原來在國有單位也可以連續(xù)計算。而且這個文件沒有提及最高12個月的限制，但是提到計發(fā)工資標準給出高限，是職工月平均工資超過企業(yè)月平均工資三倍以上，按不高于企業(yè)平均工資三倍以上，企業(yè)經(jīng)營管理人員也按照上述執(zhí)行。還有不明確的，這個企業(yè)平均工資或者職工的平均工資是什么概念？是指它的實際收入，還是指基本工資，因為檔案里有一個基本工資，你有基本工資還有一個比例，你還有一個獎金，那你這個月平均工資是不是包括獎金？還有各種補貼，所以這里面規(guī)定的不太具體，而且現(xiàn)在實際的情況往往在實際的操作當(dāng)中，會出現(xiàn)補償金差別可能很大，而且也不平衡，比如一些富余人員在所在企業(yè)的差異比較大，有些企業(yè)是虧損的，那么這個補償金就很少，盡可能的少。但是有些效益比較好的企業(yè)，補償金可能一個人可以高達十萬，數(shù)十萬。那么這里面的文件都沒有明確的規(guī)定，而且有一個高限。一些職工在集團內(nèi)多個企業(yè)就業(yè)，集團內(nèi)的企業(yè)經(jīng)營也不一樣，你從好的企業(yè)由于工作需要調(diào)到差的企業(yè)，你到這兒正好趕上改制，那就算吃虧了，這個是從經(jīng)濟補償金算，如果經(jīng)營不好的企業(yè)，放到一個經(jīng)營好的企業(yè)，剛來沒幾天改制了，你得到的經(jīng)濟補償金是不是比原來效益不好的企業(yè)多？問題出在兩個方面，一個現(xiàn)行政策考慮國有企業(yè)中，雖然考慮到國有企業(yè)職工的弱勢群體，相對還算寬松一些，而且企業(yè)效益差的職工應(yīng)該按照這個文件得到相應(yīng)的補償，但是這個補償金額有限。第二個，現(xiàn)行政策僅是針對改制出臺，沒有過多考慮與一般保障制度銜接的問題，因此高效益企業(yè)的管理者有可能得到高補償被拒之，現(xiàn)在這個改制，你因為支付補償金解除勞動合同，高管人員和職工都要拿到補償金，然后進入新的企業(yè)，進入新企業(yè)以后，高管人員可能就持股了，職工有的持股，有的就是雇員，拿現(xiàn)金就可以了，有的就離開了，離職了。中國這種情況下拿到補償金以后要留到改制以后的企業(yè)，實際并不是真的離職。建議區(qū)別對待，保低限高，嚴格管理等原則完善有關(guān)政策，經(jīng)濟補償一定范圍內(nèi)可以統(tǒng)籌平衡，一個企業(yè)集團下面若干企業(yè)需要改制，困難的支付不起，應(yīng)該在集團內(nèi)部統(tǒng)籌平衡。而且應(yīng)該加強勞動和社保的登記管理，防止出現(xiàn)漏洞。

六、存續(xù)分立式改制中產(chǎn)生的國有存續(xù)企業(yè)問題

20世紀90年代中后期，一批特大型中央企業(yè)（集團）開展了重組改制和境外上市的有關(guān)工作。它們無一例外地采用了存續(xù)分立式的改制方案，形成了資產(chǎn)規(guī)模巨大、人員數(shù)量眾多、歷史遺留問題多且矛盾復(fù)雜的國有存續(xù)企業(yè)。

存續(xù)分立式改制方案的設(shè)計初衷如下：（1）實施第一次重組，將可能降低對投資者吸引力、運營績效相對差的資產(chǎn)以及在短時期內(nèi)難以順利履行上市前必要程序的資產(chǎn)剝離出去；（2）優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)上市融資，并將上市后募集資金用于企業(yè)擴大再生產(chǎn)及滾動發(fā)展；（3）將國有股本從上市公司優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)高效運營過程中獲取的收益，用于對存續(xù)企業(yè)的注資、改造和重組；（4）選擇有條件的其他國有資產(chǎn)或存續(xù)資產(chǎn)進行二次、三次重組上市；（5）將增資擴股后募集資金用于上市公司持續(xù)運營及其他資產(chǎn)重組活；（6）循環(huán)往復(fù)，形成相對完整、高效運作的融資機制（見圖1）。

存續(xù)企業(yè)的存在是存續(xù)分立改制（分拆改制）模式所遺留下來的問題，在一些大型國有企業(yè)的改制過程中所產(chǎn)生的存續(xù)企業(yè)問題已經(jīng)積累到了相當(dāng)嚴重的程度。存續(xù)企業(yè)自身根本無法實現(xiàn)正常經(jīng)營，而且上市公司利用股市融資反哺存續(xù)公司也存在諸多法律問題。要解決這種路線錯誤，根本上當(dāng)然應(yīng)當(dāng)從路線糾偏上入手，盡量避免國有企業(yè)繼續(xù)沿用分拆改制模式，促進整體改制的全面實施。目前，我國還有相當(dāng)?shù)钠髽I(yè)試圖采用分立方式進行改制上市，包括已經(jīng)進行的和目前正在進行的金融企業(yè)的改制仍然可以看到這種改制模式的存在。除此之外，目前國務(wù)院國資委力行的主輔分離改制也在相當(dāng)程度上加劇了存續(xù)企業(yè)問題。應(yīng)當(dāng)說，如何避免存續(xù)企業(yè)的出現(xiàn)和問題的擴大化，是國有企業(yè)改制中應(yīng)當(dāng)妥善處理的一個重大問題。對于當(dāng)前已經(jīng)存在的存續(xù)企業(yè)如何進行化解，也是一個重大的法律問題。其中利益關(guān)系和法律關(guān)系都非常復(fù)雜。但一個共同點就是比如存在權(quán)利義務(wù)的不匹配問題。也就是說，存續(xù)企業(yè)在改制過程中承擔(dān)了過多的企業(yè)債務(wù)等，但是并沒有實質(zhì)性資產(chǎn)的進入，而且往往還伴隨著對企業(yè)職工的欠債問題。最高人民法院頒布的審理國企改制糾紛案件的司法解釋確立了對改制后企業(yè)的追索權(quán)原則來解決這一問題。但是這一處理原則也是有問題的。一是追索權(quán)的存在使得法律關(guān)系的穩(wěn)定性得不到保障，對于新進入的股東也不公平，妨礙國企改制的進行；第二這雖然一定程度上照顧了存續(xù)企業(yè)職工的利益，但是卻可能嚴重妨害改制后企業(yè)的運行，嚴重的可能造成社會矛盾。而且也并不能真正實現(xiàn)對存續(xù)企業(yè)職工的保護。妥善的解決方法是，應(yīng)當(dāng)理順其中的法律關(guān)系，明確各方主體的權(quán)利義務(wù)，附之國家優(yōu)惠措施和支持等，綜合調(diào)整利益分配關(guān)系來解決。

李壽雙

第二篇：國有企業(yè)改制法律問題分析

一、主體

二、對象

三、方法

1、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓拍賣

2、營業(yè)轉(zhuǎn)讓 分拆

3、不分存量分增量4、5、6、，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，程序性要求

1、清算評估債權(quán)債務(wù)清理，資產(chǎn)清單，會計帳簿，股東會議記錄，董事會議記錄。

2、拍賣公告

3、公告期限

4、拍賣

5、資產(chǎn)移交

6、企業(yè)注冊登記變更

上市公司，股權(quán)轉(zhuǎn)移

四、路經(jīng)核心，定價機制

五、，對員工利益的保護。

六、對高級管理層利益的保護。

在完全的市場條件下，高級管理層是不接受勞動法的保護的，高級管理層應(yīng)該受契約法的保護，績效工資，層級制契約和平權(quán)新契約的劃分。

《產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學(xué)---一種關(guān)于比較體制的理論》經(jīng)濟科學(xué)出版社1999年3月第一版南斯拉夫斯韋托扎爾。平喬維奇 著作

《企業(yè)所有權(quán)論》 亨利 漢斯曼 著作于靜翻譯中國政法法學(xué)出版社 2001年4月第一版。

《中國股份合作經(jīng)濟--理論與對策》王天義楊歡亮喬傳福著，企業(yè)管理出版社 1997年6月第一版

第三篇：國有企業(yè)改制專項法律業(yè)務(wù)操作規(guī)范

國有企業(yè)改制專項法律業(yè)務(wù)操作規(guī)范

第一章 總則

第一條 為規(guī)范國有企業(yè)改制專項業(yè)務(wù)的操作，確保為國有企業(yè)改革提供法律服務(wù)的質(zhì)量和效率，依據(jù)國家有關(guān)法律規(guī)定以及國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門規(guī)定，根據(jù)《律師為國有企業(yè)改革提供法律服務(wù)操作指引》，結(jié)合本所有關(guān)規(guī)章和國有企業(yè)改制專項業(yè)務(wù)實踐，制定本操作規(guī)范。

本所律師承辦國有企業(yè)改制專項業(yè)務(wù)的，必須按照本操作規(guī)范執(zhí)行。

第二條 本操作規(guī)范所稱國有企業(yè)改制，是指根據(jù)國家有關(guān)政策和法律，以產(chǎn)權(quán)制度改革為核心，以建立現(xiàn)代企業(yè)制度為目的，以公司制改建為主要形式，通過資產(chǎn)出售、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)重組、依法破產(chǎn)等方法，對國有企業(yè)進行的旨在實現(xiàn)國有資本戰(zhàn)略性調(diào)整的一系列改革行為。

本操作規(guī)范所稱專項法律業(yè)務(wù)，特指本所律師圍繞國有企業(yè)改制，向參與改制的各方當(dāng)事人提供的各項專業(yè)法律服務(wù)業(yè)務(wù)；主要包括進行與國有企業(yè)改制有關(guān)的法律事實調(diào)查、提供債權(quán)債務(wù)的法律定性分析以及處置方案、出具產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓法律意見書、擬定資產(chǎn)處置重組方案、指導(dǎo)改制操作程序、出具改制方案法律意見書、規(guī)范和調(diào)整企業(yè)與職工勞動關(guān)系、企業(yè)公司制改建等業(yè)務(wù)。

第三條 辦理國有企業(yè)改制專項法律業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)圍繞改制方案可行、操作程序合法、改制成本合理、職工安置得當(dāng)?shù)人膫€關(guān)鍵問題，堅持依法維護國企改制參與主體各方合法權(quán)益的原則，堅持確保國有資產(chǎn)保殖增殖的原則，堅持維護社會穩(wěn)定的原則，堅持促進企業(yè)發(fā)展的原則，認真作好每項服務(wù)業(yè)務(wù)。

第四條 辦理國有企業(yè)改制專項業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)嚴格遵守和執(zhí)行國家的法律法規(guī)和政策、嚴格遵守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)規(guī)范，誠實守信、勤勉敬業(yè)，盡職盡責(zé)，確保改制成果依法受到保護。

第五條

辦理國有企業(yè)改制專項業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)堅持保密原則，對國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)中所知悉的企業(yè)商業(yè)秘密，不得向外界泄露。

第二章 業(yè)務(wù)受理

第六條 國有企業(yè)改制專項法律業(yè)務(wù)實行統(tǒng)一收案制度，嚴格按照本所收案制度執(zhí)行，本所律師不得私自收案或變相私自收案。

第七條 國有企業(yè)改制專項法律業(yè)務(wù)實行集體受理制度，一般的單項的業(yè)務(wù)采取主協(xié)辦律師形式，多項的復(fù)雜的業(yè)務(wù)采取律師團形式；本所律師不得個人獨自承辦此類業(yè)務(wù)。

第八條 主協(xié)辦律師以及律師團成員的確定，堅持尊重委托人意愿的原則，委托人有指定的，根據(jù)該指定確定；委托人沒有指定的，由主辦律師或律師團首席律師從本所國有企業(yè)改制專項業(yè)務(wù)律師名單中選擇確定。

第九條 受理國有企業(yè)改制專項法律業(yè)務(wù)，應(yīng)與聘請紡簽訂專項法律服務(wù)合同，合同應(yīng)明確律師提供法律服務(wù)的方式和范圍，以及雙方的權(quán)利與義務(wù)。

第三章 一般操作規(guī)范 第一節(jié) 接受委托，盡職調(diào)查

第十條 專項法律服務(wù)合同簽訂后，主辦律師應(yīng)當(dāng)首先主持對與業(yè)務(wù)有關(guān)的法律事實進行必要的調(diào)查，主要包括：

（一）擬改制企業(yè)基本狀況調(diào)查 包括企業(yè)成立時間、變更登記情況、子公司情況、注冊資金情況、經(jīng)營范圍情況、職工結(jié)構(gòu)情況等與改制業(yè)務(wù)相關(guān)的各項基本情況；

（二）擬改制企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)狀況法律調(diào)查

包括企業(yè)（含子公司）資產(chǎn)狀況、經(jīng)營性資產(chǎn)和非經(jīng)營性資產(chǎn)結(jié)構(gòu)情況、企業(yè)主輔分離情況、產(chǎn)權(quán)界定和歸屬情況、產(chǎn)權(quán)爭議情況、企業(yè)對外投資情況等等與產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)重組有關(guān)的各項法律事實情況；

（三）擬改制企業(yè)債權(quán)債務(wù)情況法律調(diào)查

包括企業(yè)合同管理情況、債權(quán)保全情況、債務(wù)處理情況、未決的訴訟仲裁案件情況等等；

（四）擬參與企業(yè)改制各方主體資格情況法律調(diào)查

（五）其他與承辦業(yè)務(wù)有關(guān)的法律事實調(diào)查

第二節(jié) 擬定改制方案

第十一條

根據(jù)國家的法律法規(guī)、地方有關(guān)改制政策并結(jié)合改制企業(yè)的實際情況，綜合政府和主管部門、企業(yè)經(jīng)營管理者和廣大職工的利益，合理地運用法律、財務(wù)等處理方法，擬定兼顧各方利益、有利于企業(yè)的長遠發(fā)展、符合現(xiàn)代企業(yè)制度要求的改制方案。

第十二條

擬定改制方案過程中，應(yīng)注意妥善處理改制方案中所涉及的各種法律問題。在改制方案的確定上，對方案涉及內(nèi)容的可行性、合法性進行深入論證，選擇確定一個符合法律規(guī)定和自身實際情況的最佳方案。

第十三條 企業(yè)改制方案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：

（一）企業(yè)基本情況及投資各方的基本情況；

（二）企業(yè)改制的必要性和總體思路；

（三）企業(yè)改制的工作目標、實施步驟和具體措施；

（四）資產(chǎn)評估、債權(quán)保全和債務(wù)的處置、資產(chǎn)處置方式；

（五）新公司股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置、股金籌集方式、出資情況；

（六）員工身份置換及補償金或安置費用的支付；

（七）改制的重點、難點及其法律風(fēng)險分析和提示；

（八）需要政府幫助協(xié)調(diào)解決的有關(guān)問題；

（九）其它需要報告或申請的內(nèi)容。

第十四條

根據(jù)國家及地方有關(guān)主業(yè)、輔業(yè)的規(guī)定，協(xié)助作好主、輔業(yè)的界定以及主輔分離，制定主輔分離方案，優(yōu)化資產(chǎn)結(jié)構(gòu)。

第十五條 根據(jù)國家及地方的相關(guān)規(guī)定，協(xié)助改制企業(yè)作好分離學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園、食堂、車隊等企業(yè)辦社會職能。

第十六條 對資產(chǎn)擬采取的增量吸補、凈資產(chǎn)分割、零資產(chǎn)或負資產(chǎn)出售、撤資租賃、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)等資產(chǎn)重組方式進行法律分析和風(fēng)險預(yù)測，擬定資產(chǎn)重組方案。

第十七條 擬定土地、房屋等固定資產(chǎn)以及商標、專利等知識產(chǎn)權(quán)的處置方案。

第十八條 做好從凈資產(chǎn)中扣除和核銷有關(guān)費用的統(tǒng)計安排工作，就扣除和核銷費用問題出具實施方案。

第十九條 對于銀行債務(wù)、一般債務(wù)、擔(dān)保等有關(guān)債務(wù)的處置，作好與債權(quán)人的談判，就債務(wù)的重組與處置出具法律方案。第二十條 對于評估機構(gòu)無法確定的壞帳損失、債權(quán)投資損失、存貨、固定資產(chǎn)、在建工程損失出具法律意見書，做好資產(chǎn)損失的申報與核銷工作，出具清結(jié)方案。

第二十一條 對不能作為資產(chǎn)損失的債權(quán)，幫助改制企業(yè)作好債權(quán)的保全與追索，出具保全方案。

第二十二條

根據(jù)改制企業(yè)的資產(chǎn)規(guī)模、人員數(shù)量、發(fā)展需要等因素，確定公司制改制的組織形式，設(shè)計符合改制企業(yè)自身需要的股權(quán)設(shè)置方案。根據(jù)企業(yè)改制過程中的股份發(fā)行、股權(quán)置換、增資擴股、整合重組做好相應(yīng)的法律準備。

第二十三條 股權(quán)設(shè)置方案包括如下內(nèi)容：

（一）就改制后新公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)和現(xiàn)資方式進行法律分析，確定最佳方案；

（二）就各股東的持股比例進行籌劃和安排，確定持股比例方案；

（三）就股權(quán)交易形式及優(yōu)惠提供法律分析方案；

（四）管理層股權(quán)配置方案以及經(jīng)理層融資收購的選擇與確定；

（五）設(shè)計職工持股方案，就資金來源、授予對象、授予條件、分配比例、載體選擇、股權(quán)管理、交易方式、職工參與機制等問題進行法律分析，出具法律方案；

（六）根據(jù)實際情況設(shè)計創(chuàng)業(yè)貢獻獎勵折股、管理貢獻獎勵折股、科技貢獻獎勵折股等折股方案。

第二十四條 企業(yè)人員安置補償方案應(yīng)當(dāng)包括如下內(nèi)容：

（一）改制企業(yè)與現(xiàn)有職工勞動關(guān)系的解除和變更，針對職工身份置換設(shè)計方案；

（二）就職工經(jīng)濟補償?shù)膬?nèi)容、補償標準、資金來源、支付方式等設(shè)計實施方案；

（三）就在職人員的重組以及分流、離退休人員的安排，設(shè)計企業(yè)人員安置重組方案；

（四）依據(jù)勞動、保險等法律、法規(guī)和現(xiàn)行政策的規(guī)定，為企業(yè)職工社會保險的辦理提供法律依據(jù)，就養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)保險的接續(xù)與變更出具法律咨詢意見；

（五）對勞模、中高級職稱職工、孕產(chǎn)女職工、傷殘職工、職工遺屬、精神病患者等特殊群體的補償與安置出具法律方案。

第三節(jié) 為改制企業(yè)資產(chǎn)評估、產(chǎn)權(quán)界定提供法律意見

第二十五條

律師根據(jù)對改制企業(yè)資產(chǎn)的調(diào)查情況，對企業(yè)資產(chǎn)進行法律上的分析，以確定企業(yè)資產(chǎn)的存續(xù)狀態(tài)。調(diào)查事項主要包括：

1、固定資產(chǎn)方面，律師應(yīng)重點查明：資產(chǎn)來源是否合法，實物與價值是否相符，設(shè)備、交通、辦公等資產(chǎn)有無證明文件，房屋等建筑有無產(chǎn)權(quán)證，有無違法違章建筑，有無權(quán)屬爭議，有無抵押、有無被有關(guān)部門查封或采取保全措施，有無非經(jīng)營性資產(chǎn)，企業(yè)中非經(jīng)營性資產(chǎn)的數(shù)量、種類，是否要剝離等；

2、流動資產(chǎn)方面，律師應(yīng)重點查明：資產(chǎn)的真實性，貨款回收有無法律障礙，存貨的變現(xiàn)能力以及有無質(zhì)量瑕疵；

3、長期投資方面，律師應(yīng)重點查明：資產(chǎn)投向是否合法，投資的方式是否合法，是否有法律和合同依據(jù)，是否屬國家審批項目，投資是否能夠獲得收益和回收；

4、無形資產(chǎn)方面，律師應(yīng)重點查明：無形資產(chǎn)名稱、種類、數(shù)量和存在方式，無形資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸屬，是否有合法的產(chǎn)權(quán)證明，是否進行過評估等；

5、土地使用權(quán)方面，律師應(yīng)重點查明：企業(yè)土地使用權(quán)屬性質(zhì)，有無土地使用權(quán)證書，是出讓還是劃撥或租賃等其他形式，是否支付了土地出讓金，土地使用期限，土地用途是否與改制企業(yè)相符，有無權(quán)屬爭議，有無抵押、有無作價入股、有無被有關(guān)部門查封或采取保全措施等，改制企業(yè)土地用途是否符合現(xiàn)行規(guī)劃要求；

6、債務(wù)、債權(quán)的核減與確定方面，律師應(yīng)重點查明：企業(yè)債權(quán)、債務(wù)是否真實、合法，債權(quán)和債務(wù)是否在法律保護范圍內(nèi)，是否已過訴訟時效，企業(yè)合同的簽訂是否有效，履行情況如何，是否有違約或?qū)磉`約的事實，企業(yè)有無對外擔(dān)保及合同文件，是否在法律保護范圍內(nèi)，有無可能承擔(dān)責(zé)任，企業(yè)有無正在進行的訴訟和仲裁及行政處罰情況及將來可能涉訴或仲裁的事實，律師應(yīng)當(dāng)依據(jù)以上查清的事實為企業(yè)提供切實可行的債務(wù)重組方式（貨款改投資、直接融資、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、股份合作等）；

7、出資人出資方面，律師應(yīng)重點查明：誰是出資人，出資人身份是否合法，有無名義出資人與實際現(xiàn)資人不符的情況，出資是否真實、到位、合法，出資人的出資、數(shù)額和比例證明，出資人的出資方式是現(xiàn)金、實物還是土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他資產(chǎn)（如股權(quán)、債權(quán)），涉及辦理產(chǎn)權(quán)過戶的是否辦理了過戶手續(xù)；

8、改制企業(yè)員工狀況方面，律師應(yīng)重點查明：公司員工構(gòu)成（高管人員、中層管理人員和一般員工，以及內(nèi)退人員），各類人員的薪酬、待遇、福利情況（包含保險金及其他福利）及有無欠付情況，各類員工的工作年限和勞動合同的簽訂和履行情況，有無員工出資或持股等。

第二十六條 律師應(yīng)對改制企業(yè)資產(chǎn)的真實性、合法性和有效性進行審查，審查可以通過以下幾種方式進行：

1、對企業(yè)的歷史文件進行審查，包括工商登記、備案資料，財務(wù)會計帳目和審計報告，稅務(wù)報告，政府有關(guān)文件等；

2、根據(jù)企業(yè)有關(guān)人員的陳述并對應(yīng)企業(yè)有關(guān)的法律文件進行審查；

3、對企業(yè)近年簽訂的合同進行審查；

4、對技術(shù)或?qū)嵨锍鲑Y的，應(yīng)對實物的物理狀態(tài)、原始發(fā)票、運輸單據(jù)、抵押情況以及中介機構(gòu)的評估和驗資報告進行審查，以確定資產(chǎn)出資人；

5、其他適合改制企業(yè)的方式。

第二十七條 律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助企業(yè)做好改制中的資產(chǎn)剝離工作；主輔業(yè)分離、企業(yè)辦社會職能分離等。

第二十八條 律師可以應(yīng)改制企業(yè)的要求按照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》及其實施細則的規(guī)定對有異議的國有資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報告進行合法性審查。

第二十九條 律師對改制企業(yè)產(chǎn)權(quán)依法審查后，根據(jù)企業(yè)的資產(chǎn)狀況，出具產(chǎn)權(quán)界定法律咨詢意見。

第四節(jié) 協(xié)助改制企業(yè)進行法律和政策輔導(dǎo)

第三十條 律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)改制企業(yè)的不同改制形式，提供相應(yīng)的法律服務(wù)。第三十一條 律師對改制企業(yè)進行法律政策輔導(dǎo)的內(nèi)容分為以下幾方面： 產(chǎn)權(quán)界定、產(chǎn)權(quán)交易、員工身份置換和經(jīng)濟補償、債權(quán)債務(wù)的清理、現(xiàn)代企業(yè)制度的建立

第三十二條 律師提供法律和政策輔導(dǎo)，可以是應(yīng)改制企業(yè)要求或根據(jù)安排出席改制動員大會對有關(guān)的法律問題提出意見，也可以采取為企業(yè)和員工開展專題法律、政策講座和法律咨詢等形式。第三十三條 律師應(yīng)對所提供的法律文件和有關(guān)規(guī)定的適用情況及應(yīng)注意的問題及時告知改制企業(yè)，保證所提供的法律文件對改制企業(yè)適用過程中的有效性。

第三十四條 涉財務(wù)、政策等專業(yè)問題，律師可協(xié)助企業(yè)邀請有關(guān)方面的專家，對改制中涉及的專業(yè)問題予以講解。

第三十五條 律師根據(jù)受托企業(yè)的實際情況，結(jié)合有關(guān)的法律、法規(guī)和政策規(guī)定，對企業(yè)改制的可行性進行法律上的分析論證，并協(xié)助企業(yè)制訂改制報批方案

第五節(jié) 指導(dǎo)見證職代會審議通過改制方案

第三十六條 律師可以受改制企業(yè)委托見證職代會審議、通過改制方案的過程。

第三十七條 律師可以就職代會召開過程中的法律問題進行現(xiàn)場解答和咨詢。

第三十八條 律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)改制企業(yè)提供的與會人員名單審查參加職代會人員的身份，依法核實參加人數(shù)，就召開的條件、議事程序等問題的合法性、真實性進行見證，并出具書面律師見證筆錄。

第三十九條 律師應(yīng)依法審查職工會通過的改制方案的決議，出具律師見證書。

律師見證書包括以下內(nèi)容：

企業(yè)的基本情況、見證事項、見證材料、法律依據(jù)、見證結(jié)論。

第四十條 企業(yè)改制方案、職代會（股東會）會議紀要應(yīng)作為見證書的重要附件。

第六節(jié) 出具法律意見書

第四十一條

律師只對改制企業(yè)及各相關(guān)部門提供的文件、合同等書面材料的合法、合規(guī)性問題進行形式審查；對企業(yè)改制的重大業(yè)務(wù)活動中存在的法律問題和可能引發(fā)的法律風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)依據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)，從民事法律行為的主體、內(nèi)容和形式的合法性方面進行審查。

第四十二條 法律意見書要載明接受改制企業(yè)委托的事實、出具法律意見所依據(jù)的法律法規(guī)、所審查的由改制企業(yè)提供的文件、具體的審查意見以及法律風(fēng)險提示。

第四十三條 律師應(yīng)當(dāng)對企業(yè)整體改制方案的設(shè)計和可行性進行綜合法律評估，就改制方案是否符合投資各方的初衷和主旨，是否符合國家的法律、法規(guī)和改制政策出具綜合的法律意見書。

律師就企業(yè)改制方案出具的法律意見書，應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

（一）企業(yè)改制的合法性；

（二）改制方案的合法性、完整性；

（三）職代會（股東會）決議的真實性、合法性；

（四）抵押權(quán)人、債權(quán)金融機構(gòu)書面同意的相關(guān)債權(quán)債務(wù)協(xié)議的真實性、合法性；

(五)改制后新公司對職工安置計劃的合法性；

(六)改制后新公司章程及發(fā)展規(guī)劃的合法性。

第四十八條 根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第二十八條的規(guī)定，律師應(yīng)當(dāng)對改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓出具法律意見書。

律師就國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓出具的法律意見書應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

(一)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的基本情況；

(二)傘業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的合法性；

(三)投資者的合法性及其資信情況以及可能存在的法律風(fēng)險；

(四)職工安置方案的合法性；

(五)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)涉及的債權(quán)、債務(wù)包括拖欠職工債務(wù)的處理的合法性；

(六)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收益處置方案的合法性；

(七)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告披露的主要內(nèi)容是否真實。

第四十九條 律師可以接受改制企業(yè)或有關(guān)部門的委托，就委托的事項出

具符合法律、法規(guī)要求的專項或單項法律意見書。

律師可以就以下事項出具法律意見書：

(一)產(chǎn)權(quán)界定；

(二)資產(chǎn)重組、債務(wù)重組、股權(quán)重組方案；

(三)企業(yè)員工身份置換方案；

(四)改制整體方案；

(五)公司法人治理結(jié)構(gòu)；

(六)改制企業(yè)委托的需要出具法律意見的其他事項。

第五十條 承辦律師應(yīng)認真審查委托人提供的各類材料，并在法律意見書中詳細列明，如因委托人提供的材料不真實或缺漏，導(dǎo)致律師得出錯誤意見，以致決策失誤，給企業(yè)造成社會重大影響或經(jīng)濟損失的，律師事務(wù)所不承擔(dān)任何責(zé)任。

第七節(jié) 協(xié)助企業(yè)審查．申報材料

第五十一條 改制企業(yè)申報的材料包括：

(一)改制申請報告(如有主管部門，經(jīng)主管部門審核后上報)；

(二)職代會(股東會)決議；

(三)改制方案(包括企業(yè)基本情況，財務(wù)審計報告、改制計劃、國有資

產(chǎn)處置，土地資產(chǎn)處置，股權(quán)設(shè)置、職工安置方案、職工建立新型勞動關(guān)系和接續(xù)社會保險關(guān)系、改制方案的可行性、改制后企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃、改制工作的組織領(lǐng)導(dǎo)和時間安排等)；

(四)改制后的公司章程(草案)；

(五)資產(chǎn)評估報告；

(六)銀行同意改制中債權(quán)保全方案的意見書；

(七)律師事務(wù)所出具的法律意見書；

(八)其他需要提交的材料。

第五十二條 律師應(yīng)審查上述申報材料的完整性、合法性。在審查過程中應(yīng)以企業(yè)的意見為主導(dǎo)，積極協(xié)助配合，及時與有關(guān)部門溝通，協(xié)助企業(yè)順利，通過改制方案的會審和審批。

第三章 企業(yè)改制方案實施過程中律師的工作

第一節(jié) 起草，審查合同，協(xié)議等法律文書

第五十三條 律師可以協(xié)助改制企業(yè)起草或?qū)彶樵谄髽I(yè)改制方案實施過程中所需的合同、協(xié)議及相關(guān)的法律文書，包括但不限于：

解除勞動合同協(xié)議、經(jīng)濟補償金支付方式協(xié)議、國有資產(chǎn)(股權(quán))轉(zhuǎn)讓協(xié)議、特許經(jīng)營合同、國有土地使用權(quán)租賃合同、國有土地使用權(quán)出讓合同、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓披露信息、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓法律意見書。

律師為改制企業(yè)起草或?qū)彶樯鲜龊贤?、協(xié)議及相關(guān)法律文件時，應(yīng)當(dāng)詳細調(diào)查起草或?qū)彶槲募璧挠嘘P(guān)背景信息。

第五十四條 律師可以為改制企業(yè)起單和審查《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》。

企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

(一)轉(zhuǎn)讓與受讓雙方的名稱與住所；

(二)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的基本情況；

(三)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)涉及的職工安置方案(如轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，在同等條件下對轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案)；

(四)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)涉及的債權(quán)、債務(wù)處理方案；

(五)轉(zhuǎn)讓方式、轉(zhuǎn)讓價格、價款支付時間和方式及付款條件

(六)產(chǎn)權(quán)交割事項；

(七)轉(zhuǎn)讓涉及的有關(guān)稅費負擔(dān)；

(八)合同爭議的解決方式；

(九)合同各方的違約責(zé)任；

(十)合同變更和解除的條件；

(十一)如轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)

與受讓方協(xié)商提出企業(yè)重組方案；

(十二)轉(zhuǎn)讓和受讓雙方認為必要的其他條款。

第五十五條 律師起草和審查的《解除勞動合同協(xié)議書》應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

(一)當(dāng)事人雙方名稱、住所；

(二)雙方因企業(yè)改制解除原勞動合同的意思表示；

(三)解除勞動合同的經(jīng)濟補償金；

(四)社會保險的交納情況；

(五)分流方式；

(六)其他約定。

第五十六條 律師起草和審查的《經(jīng)濟補償金支付方式協(xié)議》應(yīng)當(dāng)包括以 下內(nèi)容：

(一)經(jīng)濟補償金的數(shù)額；

(二)經(jīng)濟補償金的支付方式；

(三)轉(zhuǎn)為債權(quán)的，應(yīng)對企業(yè)還債的時間、方式、利息做出約定；

(四)轉(zhuǎn)為股權(quán)的，對收益權(quán)的分配，表決的方式、股權(quán)交易作出約定；

(五)采取現(xiàn)金一次性支付的，對支付的時間作出約定；

(六)其他約定事項。

第五十七條 律師參與公共行業(yè)改制的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況起草和審查政

府與經(jīng)營者簽訂特許經(jīng)營合同，特許經(jīng)營合同一般應(yīng)包含以下內(nèi)容：

(一)特許經(jīng)營的內(nèi)容、范圍：

(二)特許經(jīng)營的有效期限：

(三)提供產(chǎn)品或月良務(wù)的質(zhì)量標準；

(四)提供產(chǎn)品或月良務(wù)的價格或收費標準；

(五)雙方的權(quán)利義務(wù)；

(六)資產(chǎn)管理制度；

(七)經(jīng)營者的履約擔(dān)保；

(八)經(jīng)營權(quán)的終止與變更；

(九)監(jiān)督機制；

(十)違約責(zé)任。

第五十八條 企業(yè)改制后對原國企占用的國有土地進行租賃的，律師應(yīng)當(dāng)起草為企業(yè)與土地管理部門簽訂的《國有土地使用權(quán)租賃合同》，土地租賃合同應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：

(一)當(dāng)事人名稱、住所；(二)租賃土地的數(shù)量及范圍、用途；

(三)租賃年限；

(四)租金及交納方式；

(五)雙方的權(quán)利義務(wù)；

(六)合同的變更、解除和終止；

(七)違約責(zé)任；

(八)其他約定事項。

第五十九條 改制后將原國企劃撥的土地折為國有資產(chǎn)的，律師可以起草企業(yè)與土地管理部門簽訂的《土地使用權(quán)出讓合同》，土地使用權(quán)出讓合同應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：

(一)出讓人與受讓人的名稱、住所；

(二)出讓的國有土地位置、編號、總面積、四至；

(三)土地出讓金的交納數(shù)額及方式；

(四)土地出讓的用途；

(五)土地出讓年限；

(六)土地使用權(quán)登記；

(七)土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、出租、抵押；

(八)期限屆滿后的處理；

(九)不可抗力的約定；

(十)違約責(zé)任；

(十一)其他約定事項。

第二節(jié) 審查投資人的資格及資信狀況

第六十條 律師應(yīng)當(dāng)按照《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》、《河北省利用外資改組國有企業(yè)實施辦法》、《河北省利用外資改組國有企業(yè)工作程序》等規(guī)定，嚴格審查企業(yè)國有資產(chǎn)的受讓方的資格，對其資信狀況進行調(diào)查。

第六十一條 對于受讓方為境外或我國港澳臺地區(qū)的企業(yè)或個人，律師應(yīng)當(dāng)審查其是否具備下列條件：

(一)具有被改組企業(yè)所需的經(jīng)營資質(zhì)和技術(shù)水平；

(二)具有良好的商業(yè)信譽和管理能力、經(jīng)營者素質(zhì)；

(三)具有良好的財務(wù)狀況、付款保障和經(jīng)濟實力。

要求外國投資者提供其基本情況的證明文件，包括但不限于：

(一)營業(yè)執(zhí)照或者本人合法身份證明；

(二)法定驗資機構(gòu)出具的資信能力證明；

(三)經(jīng)注冊會計師審計的最近三年的財務(wù)報告；

(四)在中國境內(nèi)擁有實際控制權(quán)的同行業(yè)企業(yè)產(chǎn)品或服務(wù)的市場占有率。

(五)改制方要求說明的其他重要事項。

第六十二條 律師對受讓方為國內(nèi)私營企業(yè)、自然人的，應(yīng)當(dāng)注意審查其是否具備以下條件：

(一)具有良好的財務(wù)狀況和支付能力； ：

(二)具有良好的商業(yè)信用；

(三)受讓方為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；

(四)國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

要求投資者提供其基本情況，包括但不限于：

(一)營業(yè)執(zhí)照或者本人合法身份證明；

(二)法定驗資機構(gòu)出具的資信能力證明；

(三)經(jīng)注冊會計師審計的最近三年的財務(wù)報告；

(四)企業(yè)創(chuàng)辦以來的納稅記錄；

(五)企業(yè)現(xiàn)有的各項規(guī)章制度、管理文件；

(六)改制方要求說明的其他重要事項。

第六十三條 律師在進行盡職調(diào)查過程中，可采用以下方式進行調(diào)查：

1、投資人提供；

2、工商登記查詢；

3、實地考察；

4、通過有關(guān)機關(guān)和專業(yè)人事進行查詢。

第六十四條 律師在調(diào)查完畢后，應(yīng)當(dāng)按照調(diào)查所得的資料，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定進行分析與總結(jié)，并向委托人提供資信調(diào)查報告。

第三節(jié) 保障產(chǎn)權(quán)交易合法性

第六十五條 律師在起草企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時應(yīng)當(dāng)審查轉(zhuǎn)讓的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)權(quán)屬是否清晰，權(quán)屬關(guān)系不明確或者存在權(quán)屬糾紛的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。被設(shè)置為擔(dān)保物權(quán)的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人已經(jīng)抵押的情況。

第六十六條 律師對企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)注意是否按照《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》和《河北省企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行條例》及其實施細則規(guī)定的程序進行。

第六十七條 律師可以協(xié)助委托人選擇符合法律要求的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)，該產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合以下要求：

1、遵守國家有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易的政策規(guī)定；

2、履行產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的職責(zé)，嚴格審查企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易主體的資格和條件；

3，按照國家有關(guān)規(guī)定公開披露產(chǎn)權(quán)交易信息，并能夠定期向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)報告企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易情況；

4、具備相應(yīng)的交易場所、信息發(fā)布渠道和專業(yè)人員，能夠滿足企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易活動的需要；

5、產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)范，連續(xù)5年沒有將企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)拆細后連續(xù)交易行為以及其他違法、違規(guī)記錄。

第六十八條 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)在轉(zhuǎn)讓前，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助企業(yè)將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告委托產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟或者金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的網(wǎng)站上，公開披露有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，廣泛征集受讓方。

企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

(一)轉(zhuǎn)讓標的基本情況；

(二)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)構(gòu)成情況；

(三)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的內(nèi)部決策及批準情況；

(四)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)近期經(jīng)審計的主要財務(wù)指標數(shù)據(jù)；

(五)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)資產(chǎn)評估核準或者備案情況；

(六)受讓方應(yīng)當(dāng)具備的基本條件；

(七)其他需披露的事項。

第六十九條 律師可以協(xié)助企業(yè)起草企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案，轉(zhuǎn)讓方案中應(yīng)載明下列內(nèi)容：

1、轉(zhuǎn)讓標的國有產(chǎn)權(quán)的基本情況；

2、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的有關(guān)論證情況；

3、轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)涉及的債權(quán)、債務(wù)包括拖欠職工債務(wù)的處理方案；

4、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收益處置方案；

5-、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告的主要內(nèi)容。

轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)附送經(jīng)債權(quán)金融機構(gòu)書面同意的相關(guān)債權(quán)債務(wù)協(xié)議、職工代表大會審議職工安置方案的決議。

第七十條 律師可以協(xié)助委托人準備向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)報批所需的文件和材料，因轉(zhuǎn)讓使轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，還應(yīng)當(dāng)報本級人民政府批準，需準備的材料包括：

1、轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的有關(guān)決議文件；

2、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案：

5、轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓標的的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證；

4、律師事務(wù)所出具的法律意見書；

5、受讓方應(yīng)當(dāng)具備的基本條件；

6、批準機構(gòu)要求的其他文件。

第四節(jié) 在職工安置及社會保障的落實中提供法律服務(wù)

第七十一條 律師在參與企業(yè)改制過程中，應(yīng)當(dāng)向委托人告知在企業(yè)改制中應(yīng)當(dāng)保障職工權(quán)益的法定事項。這些法定事項包括：

1、企業(yè)依法應(yīng)當(dāng)向職工支付的安置費；

2、企業(yè)依法應(yīng)當(dāng)向職工支付的經(jīng)濟補償金；

3、企業(yè)對退休及內(nèi)退職工的保障義務(wù)；

4、企業(yè)依法應(yīng)當(dāng)為職工辦理的法定社會保險事項；

5、企業(yè)拖欠職工的集資款和工資；

第七十二條 律師可以協(xié)助企業(yè)對職工就實施企業(yè)改制方案進行宣傳，并依法解答改制企業(yè)職工的咨詢。

第七十三條 律師在起草或?qū)彶椤督獬齽趧雍贤瑓f(xié)議書》和《經(jīng)濟補償金支付方式協(xié)議》過程中，對不符合法律法規(guī)及政策規(guī)定的，及時要求改制企業(yè)

予以糾正。

第七十四條 律師可以為企業(yè)與職工簽{丁《經(jīng)濟補償金支付方式協(xié)議》提供律師見證。

第七十五條 律師對未建立社會保險帳戶及未足額交納養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療保險金的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)提請企業(yè)予以糾正。

第五節(jié) 代理訴訟和仲裁

第七十六條 律師在參與國有企業(yè)改制后，又就國有企業(yè)改制中的訴訟仲裁事項委托的，應(yīng)當(dāng)另行辦理委托手續(xù)，簽訂委托代理合同。但另有約定的除外。

第七十七條 律師在參與企業(yè)改制中對企業(yè)涉訴的一般民事糾紛按照相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定代理訴訟或仲裁。

第七十八條 律師對以下平等民事主體間在企業(yè)改制中發(fā)生的民事糾紛案件《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》代理訴訟或仲裁。

(一)企業(yè)公司制改造中發(fā)生的民事糾紛；

(二)企業(yè)股份合作制改造中發(fā)生的民事糾紛；

(三)企業(yè)分立中發(fā)生的民事糾紛；

(四)企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)糾紛；

(五)企業(yè)出售合同糾紛；

(六)企業(yè)兼并合同糾紛；

(七)與企業(yè)改制相關(guān)的其他民事糾紛。

第四篇：國有企業(yè)三十年改制的政策實施歷程

[整理]國有企業(yè)三十年改制的政策實施歷程 作者：紅色雙頭鷹

國企，國之重器。承擔(dān)著國家經(jīng)濟建設(shè)及人民工作、生活權(quán)力的保障之責(zé)。以前，他被稱作全民所有制國營企業(yè)，即全體中國人民都擁有其所有權(quán)，人民通過人民代表大會制委托國家為之經(jīng)營。這三十年以來，在不斷的對其進行修剪和換裝之后，大部分的企業(yè)都消失掉了，是什么原因致使這些我們的父輩用自己的雙手創(chuàng)建起來的巨輪一艘一艘的沉沒于改革的大海中。就讓我們把時間的坐標點拉回到那個“春天”的起點，重讀這三十年以來的點點滴滴。

簡政放權(quán)、減稅讓利

1978年10月，中共四川省委選擇了不同行業(yè)的6家有代表性的企業(yè)進行擴大企業(yè)自主權(quán)的改革試點，逐戶核定利潤指標，規(guī)定當(dāng)年增產(chǎn)增收目標，允許在年終完成計劃以后提留少量利潤用作企業(yè)基金和給職工發(fā)放獎金。1979年2月，中共四川省委決定將擴權(quán)試點的范圍擴大到100家企業(yè)。

十一屆三中全會的會議公報中明確指出，我國的經(jīng)濟管理體制的一個嚴重缺陷就是權(quán)力過于集中，應(yīng)該大膽下放，讓地方和企業(yè)有更多的經(jīng)營管理自主權(quán)。作為經(jīng)濟體制改革的核心環(huán)節(jié)，國企改革開始于對國有企業(yè)進行擴權(quán)讓利的改革試點，主要集中在兩個方面，一是以計劃經(jīng)濟為主，同時充分重視市場調(diào)節(jié)的輔助作用，調(diào)整國家與企業(yè)的關(guān)系；二是擴大企業(yè)自主權(quán)，并且把企業(yè)經(jīng)營好壞同職工的物質(zhì)利益掛起鉤來，著眼于調(diào)動企業(yè)和職工的積極性主動性。

1979年7月，國務(wù)院正式發(fā)布了《關(guān)于擴大國營工業(yè)企業(yè)經(jīng)營管理自主權(quán)的若干規(guī)定》、《關(guān)于國營企業(yè)實行利潤留成的規(guī)定》等5個擴權(quán)文件。這5個文件的主要內(nèi)容包括：

（1）在完成國家計劃的前提下，允許企業(yè)按照生產(chǎn)建設(shè)和市場需要制定補充計劃，補充計劃所生產(chǎn)的產(chǎn)品，企業(yè)可以按照國家定價自銷；

（2）實行利潤留成，企業(yè)有權(quán)自行安排使用利潤留成建立的生產(chǎn)發(fā)展基金、集體福利基金和職工獎勵基金；

（3）逐步提高固定資產(chǎn)折舊率和企業(yè)的留成比例；（4）企業(yè)有權(quán)向中央和地方有關(guān)部門申請出口自己生產(chǎn)的產(chǎn)品，并按國家規(guī)定獲得外匯留成。

從1979年7月到1980年6月，根據(jù)統(tǒng)計，擴大企業(yè)自主權(quán)的試點已經(jīng)擴大到占全國預(yù)算內(nèi)工業(yè)產(chǎn)值60％、利潤70％的6600多家國有大中型企業(yè)，其中上海、天津的試點企業(yè)利潤達到80％以上，北京達到94％。

改革主持者們認為全民所有的國營企業(yè)同資本主義企業(yè)比不像“企業(yè)”，不是自己到市場上去自主經(jīng)營、自找飯吃，而是企業(yè)吃國家的大鍋飯、職工吃企業(yè)的大鍋飯，必須改變這種狀況。

1979年的放權(quán)讓利和1958年的工業(yè)企業(yè)下放是有本質(zhì)的不同的。1958年在工業(yè)企業(yè)下放的同時，大力推行工人民主管理，而1979年的放權(quán)讓利同時大力推行廠長經(jīng)理負責(zé)制。這實際是擴大廠長經(jīng)理享有的特權(quán)，使企業(yè)經(jīng)營管理人員在國營企業(yè)內(nèi)部的公權(quán)力私有化，加大國營企業(yè)中存在的資本主義因素，破壞工人階級在企業(yè)中的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)。也就是說，國家把權(quán)力下放給企業(yè)，企業(yè)卻把權(quán)力集中到了廠長經(jīng)理手里。

放權(quán)讓利以后，盡管多發(fā)了一些工資，但企業(yè)生產(chǎn)效率并沒有明顯提高，而且很快就出現(xiàn)了經(jīng)濟秩序混亂、財政赤字劇增和通貨膨脹等弊病。到1980年底，中央政府決定“進一步調(diào)整國民經(jīng)濟”，國有企業(yè)也由進行“擴權(quán)”改革轉(zhuǎn)向強化完成國家計劃的“責(zé)任制”，這宣告了放權(quán)讓利的失敗。但是，放權(quán)讓利中損害的“兩參一改三結(jié)合”的工人民主管理制度并沒有恢復(fù)。相反，1980年9月，胡耀邦對黑龍江省委書記李力安的一封信作了批示。信中提出對工業(yè)學(xué)大慶問題，要有一個明確的說法，以便統(tǒng)一大家的認識。1981年12月18日，中共中央轉(zhuǎn)發(fā)國家經(jīng)委黨組《關(guān)于工業(yè)學(xué)大慶問題的報告》，事實上否定了大慶經(jīng)驗和“鞍鋼憲法”，使在放權(quán)讓利中擴大的廠長經(jīng)理享有的特權(quán)得到了確認。

撥改貸

“撥改貸”即國家對基本建設(shè)投資撥款改為貸款的簡稱。1979年“撥改貸”首先在北京、上海、廣東三個省市及紡織、輕工、旅游等行業(yè)試點。1980年國家又擴大基本建設(shè)投資撥款改為貸款的范圍，規(guī)定凡是實行獨立核算、有還貸能力的建設(shè)項目，都要進行“撥改貸”改革。1985年1月起，“撥改貸”在全國各行業(yè)全面推行。

原來國營企業(yè)的固定資產(chǎn)投資和經(jīng)常性的流動資金都是經(jīng)上級行政機關(guān)核定以后由財政撥給的。從1979年到1983年期間，國務(wù)院先后批轉(zhuǎn)有關(guān)部門文件，規(guī)定財政不再給國營企業(yè)撥付固定資產(chǎn)投資和經(jīng)常性流動資金，全由企業(yè)自己向銀行貸款，并負責(zé)還本付息。與此同時，從1983年到1988年，國家規(guī)定對國營企業(yè)征收實現(xiàn)利潤的55%的所得稅，并且要求稅后還貸。

這一政策實際上是要國營企業(yè)代替國家完全承擔(dān)出資者的經(jīng)濟責(zé)任，國家成為既不出資、也不對投資后果承擔(dān)責(zé)任的所有者。要企業(yè)有償使用資金，卻不考慮企業(yè)還貸的資金來源。不說企業(yè)經(jīng)營并不都能賺錢，就算有了利潤，先要繳55%的所得稅以及其它種種上繳，過重的稅收和上繳，使企業(yè)根本無法進行積累，無法歸還銀行本金。事實上大部分企業(yè)連利息也難以承擔(dān)，只能靠再貸款來支付利息。借新債還老債，結(jié)果債務(wù)越積越多，終至不能自拔。

“撥改貸”對國營企業(yè)的影響是致命的。而國營企業(yè)高額負債不能償還，使得大量銀行貸款有去無回，形成大量的呆壞帳，銀行的金融資產(chǎn)質(zhì)量不斷惡化。許多國營企業(yè)因為不能還貸，銀行也不再肯貸款給他們，被逼到了死路之中。而那些不負責(zé)任的人們，卻又以此來證明國營企業(yè)搞不好。最受苦的是工人階級。許多企業(yè)出現(xiàn)了停產(chǎn)、半停產(chǎn)，大量工人下崗、領(lǐng)不到工資，生活陷入困境。

這種狀況一直拖到1999年，在許多企業(yè)早已回天無術(shù)，而銀行危機深重以后，才不得不采取“債轉(zhuǎn)股”的辦法，由財政從發(fā)行的特別國債中撥出資金，組建四個資產(chǎn)管理公司，分工收購、管理和處置幾大銀行的不良資產(chǎn)，把銀行原來對企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)變成為資產(chǎn)營理公司握有企業(yè)的投資股權(quán)，然后再由資產(chǎn)管理公司把握有的企業(yè)股權(quán)向社會押價拍賣。這樣一番周轉(zhuǎn)的結(jié)果：銀行收回了不良資產(chǎn)；企業(yè)還掉了債務(wù)，卻賣出了股權(quán)；社會資本從拍賣中以廉價占有了國有企業(yè)的股份，國家在資產(chǎn)管理公司押價拍賣企業(yè)股權(quán)中付出了一定的損失?？偹惆选皳芨馁J”所造成的具體困境在銀行和一部分企業(yè)中解開了。但更根本的是整個國有企業(yè)經(jīng)過這二十年的折騰消耗，早已大傷元氣，許多已經(jīng)無可挽回；而這些企業(yè)中的工人階級早已吃盡苦頭，許多人已經(jīng)離廠失業(yè)?！皳芨馁J”也以策劃者自認認識誤區(qū)的一場嚴重失敗而載入了改革的史冊。

利改稅

在“撥改貸”保持長期影響的情況下，1983、1984兩年，國家又搞了兩步“利改稅”。

中共中央十一屆三中全會以后，國務(wù)院在進行經(jīng)濟調(diào)整工作的同時，著手研究經(jīng)濟管理體制改革問題。在稅制改革方面，確定對國營企業(yè)實行利改稅，即由上交利潤改為交納稅款，稅后余利由企業(yè)自行支配。1981年，在總結(jié)若干地區(qū)試點經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，經(jīng)過多次討論，國務(wù)院批準了財政部《關(guān)于改革工商稅制的設(shè)想》。同時，財政部先后在湖北、廣西、上海、重慶等地進行了國營企業(yè)利改稅的擴大試點工作。1982年12月，五屆人大第五次會議通過的趙紫陽總理《關(guān)于第六個五年計劃的報告》中指出：“今后三年內(nèi)，對價格不作大的調(diào)整的情況下，應(yīng)該改革稅制，加快以稅代利的步伐?！薄斑@項改革需要分別不同情況，有步驟地進行。對國營大中型企業(yè)，要分兩步走?！备鶕?jù)這個精神，從1983年開始，對國營企業(yè)實行了利改稅的第一步改革。

我國于1983年6月1日推行第一步利改稅。第一步利改稅仍采用稅利兩種形式上交企業(yè)利潤，按照國務(wù)院1983年4月24日批準頒發(fā)的《關(guān)于國營企業(yè)利改稅試行辦法》，開征國營企業(yè)所得稅，對不同規(guī)模、行業(yè)的盈利企業(yè)采取不完全相同的辦法：1．對有盈利的國營大中型企業(yè)，按55％的比例稅率征收所得稅，所得稅后剩下的利潤，一部分上繳國家，一部分按照國家核定的留利水平留給企業(yè)。2．對有盈利的小型企業(yè)，實行徹底的利改稅，按照八級超額累進所得稅稅率征收所得稅后，剩余利潤歸企業(yè)自行支配，由企業(yè)自負盈虧。大中型國營企業(yè)交納所得稅后的利潤，除了企業(yè)的合理留利外，采取遞增包干、定額包干、固定比例和調(diào)節(jié)稅等多種形式上交國家。

1984年10月1日，在全國全面實施第二步利改稅。主要內(nèi)容是：在完善國營大中型企業(yè)所得稅辦法的基礎(chǔ)上，取消其他稅后利潤上交辦法，統(tǒng)一改征調(diào)節(jié)稅；將原來的工商稅一分為四，即分為產(chǎn)品稅、增值稅、營業(yè)稅和鹽稅。第二步利改稅，將國營企業(yè)應(yīng)當(dāng)上繳國家財政的收入，主要通過稅收的形式上繳國家，也就是由“稅利并存”逐步過渡到完全的 “以稅代利”。

在計劃經(jīng)濟體制下，經(jīng)營有利才上繳，多利多繳，少利少繳，無利不繳，國企運作的資金由國家統(tǒng)一調(diào)撥，作為經(jīng)營者的國家是要承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的。而利改稅后卻是依法必須繳納的。將投資收益變?yōu)閺娭菩缘亩愂眨瑢嶋H上把風(fēng)險完全給了企業(yè)，國家從經(jīng)營者轉(zhuǎn)變成只有贏不能輸?shù)墓潭ㄊ找嫠姓摺?/p>

利改稅后企業(yè)的發(fā)展全部依賴“剩余利潤”，企業(yè)必然要為爭取更多的“剩余利潤”而排斥一切非本單位的利益，包括國家的利益。所有的國營企業(yè)都以本單位的利益為中心，必然破壞國家計劃、互挖墻角、增加內(nèi)耗、降低整個國家的經(jīng)濟效率。

在兩步“利改稅”推行后，國營企業(yè)面臨高利率和高稅率雙重壓力下陷入了絕境，出現(xiàn)了全國國營企業(yè)實現(xiàn)利潤連續(xù)22個月滑坡的局面，國有企業(yè)又在這方面遭受了一番傷害。“利改稅”也因此以失敗宣告終結(jié)。

廠長經(jīng)理負責(zé)制

1984年10月20日中共十二屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于經(jīng)濟體制改革的決定》中規(guī)定，企業(yè)實行廠長（經(jīng)理）負責(zé)制。廠長(經(jīng)理)負責(zé)制以廠長(經(jīng)理)為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的中心、由廠長(經(jīng)理)統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)生產(chǎn)行政工作，并對企業(yè)經(jīng)營成果負完全責(zé)任的一種領(lǐng)導(dǎo)制度。在廠長(經(jīng)理)負責(zé)制下，廠長全面領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作；依照國家的各項法律，法規(guī)，有權(quán)決定企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營計劃、機構(gòu)設(shè)置、人事任免，以及作出各項經(jīng)營管理中的決策。廠長(經(jīng)理)負責(zé)制的實行，變相的廢除了改革開放前的黨委集體領(lǐng)導(dǎo)下的分工負責(zé)制，廠黨委書記、工會、國企職工都要接受工廠一人的管理、安排和調(diào)度。

廠長經(jīng)理負責(zé)制推行以前廠長和工人既是管理者又是勞動者，在企業(yè)內(nèi)部兩者實際上是平等且相互監(jiān)督的成員。工人通過參與班組、職工會議及提出合理化建議與廠領(lǐng)導(dǎo)形成互動。廠長沒有克扣工人工資、開除工人的權(quán)力。企業(yè)實行的是黨委集體領(lǐng)導(dǎo)下的分工負責(zé)制，黨委、工會、職代會除了發(fā)揮管理職能，實際上還有民主監(jiān)督職能。

廠長經(jīng)理負責(zé)制推行以后，黨委、工會、職工代表大會成為了一個擺設(shè)，時有廠長開除書記的現(xiàn)象存在。工人的福利待遇及工作飯碗系于廠長一人之手。在制度上，廢除了工人參加廠內(nèi)管理的“兩參一改三結(jié)合”等上層與下層意見流動的機制，廠長集管理、生產(chǎn)、經(jīng)營、采購、銷售、人事等權(quán)力于一身；在思想上，消除掉到了以前工人敢在領(lǐng)導(dǎo)面前表達不同意見的主人意識，在廠長等領(lǐng)導(dǎo)面前唯唯諾諾，宣傳部門也宣揚做好本職工作的意識，工人也就此只關(guān)心自己的工作，不再參與過問廠的發(fā)展。廠長借此選拔一些善于鉆營和自己利益相聯(lián)的人。在價格兩軌下，廠長及提拔起來的企業(yè)各部門親信利用手中的權(quán)力在市場銷售過程中中飽私囊，這也為80年代中后期國企基層工人偷拿產(chǎn)品等小偷小摸行為奠定了思想基礎(chǔ)。

《破產(chǎn)法》制定

1985至1986年間發(fā)生過急于要搞國有企業(yè)破產(chǎn)的問題。

改革開放以前，某個國有企業(yè)沒有搞好，但只要它有搞好的必要，那就加強領(lǐng)導(dǎo)，進行整頓、改進。如果這已沒存在的必要，就關(guān)停并轉(zhuǎn)；生產(chǎn)資料、債權(quán)債務(wù)等由上級機關(guān)處置，職工另行安排工作。

改革開放以后，改革的主持者在國有企業(yè)無論如何都搞不好的總的觀念影響下，認為許多企業(yè)都已應(yīng)該淘汰出局，應(yīng)該采用資本主義私有企業(yè)破產(chǎn)的辦法來處理這些國有企業(yè)。當(dāng)時我國還沒有一部全面規(guī)范工業(yè)企業(yè)的完整法律，破產(chǎn)只是企業(yè)法制中的最后一個問題，應(yīng)當(dāng)先制定《工業(yè)企業(yè)法》，在此基礎(chǔ)上再制訂后為其子法的《企業(yè)破產(chǎn)法》。

而當(dāng)時主持改革的領(lǐng)導(dǎo)人刻不容緩，先推動沈陽市制定了一個地方的行政法規(guī)，向五家企業(yè)發(fā)出破產(chǎn)的“黃牌警告”，并在一年后的1986年8月對沈陽防爆器械廠實行了破產(chǎn)。然后，急促全國人大常委會于1986年12月2日通過了《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》。該法附加一條：《破產(chǎn)法》要等《工業(yè)企業(yè)法》實施三個月后才得試行。當(dāng)時，《工業(yè)企業(yè)法》還沒有討論。一部已經(jīng)最高立法機構(gòu)通過的子法律要等尚未經(jīng)最高立法機構(gòu)討論的主要法律生效三個月后再試行，這是中國立法史上僅有、世界立法史上少見的現(xiàn)象。

優(yōu)化勞動組合及勞動合同制

我國從中華人民共和國成立到改革開放這個期間是經(jīng)濟迅速發(fā)展的時期，許多企業(yè)是新建的，生產(chǎn)、經(jīng)營、規(guī)模都在發(fā)展之中，大多數(shù)干部、工人都是新上崗位，都很年輕，并無把企業(yè)人員經(jīng)常大批精簡出去的必要。加上中國勞動力多，當(dāng)時的方針就是高就業(yè)、低分配，“三個人的飯五個人吃”，把勞動力培養(yǎng)儲備在企業(yè)之中，這有利于社會的穩(wěn)定，也有利于以后建設(shè)的需要。

另一方面，我國的《憲法》明確規(guī)定公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)，國家應(yīng)當(dāng)通過各種途徑為公民創(chuàng)造勞動就業(yè)條件。職工在企業(yè)中任職勞動以后領(lǐng)取的工資是他們自力更生創(chuàng)造的，是無可非議的。

改革的獻策者們卻從西方的觀點看問題，認為資本辦企業(yè)就是追求資本利潤最大化，用人越少越好，勞動力成本越低越好；勞動力必須流動，必須讓勞動者相互競爭，勞動者只有在隨時面臨喪失職業(yè)的壓力之下才會誠實勞動，社會需要有一支失業(yè)的勞動后備軍，用來壓低市場的勞動力價格，以有利于企業(yè)和資本。

從1985年開始，北京、沈陽、青島和株州四城市先后在部分企業(yè)進行優(yōu)化勞動組合的試點。1986年，國務(wù)院發(fā)布《國營企業(yè)實行勞動合同制度皆行規(guī)定》、《國營企業(yè)招用工人暫行規(guī)定》、《國營企業(yè)辭退違紀職工暫行規(guī)定》和《國營企業(yè)職工待業(yè)保險暫行規(guī)定》等改革勞動制度的四個規(guī)定。

“優(yōu)化勞動組合”的最主要之點就是企業(yè)的全體人員，從干部到工人，人人取消原有的職務(wù)、工資，摔掉“鐵飯碗”；根據(jù)精簡機構(gòu)的要求，重新競爭上崗，優(yōu)勝劣汰；分配拉開差距，獎勤罰懶。經(jīng)過優(yōu)化勞動組合，全國企業(yè)出現(xiàn)了一批富余人員。所謂富余人員大致有三種情況：一是精簡機構(gòu)，經(jīng)過嚴格定編定員或是由生產(chǎn)調(diào)整而多余的人員；二是經(jīng)過考試考核不合格者；三是老、弱、病、殘不能頂崗者。

通過人人都同企業(yè)簽訂一份勞動合同，明確了職工與企業(yè)之間只是雇傭與被雇傭的契約關(guān)系，職工與企業(yè)的生產(chǎn)資料無關(guān)，職工的企業(yè)主人地位也就不復(fù)存在。在此基礎(chǔ)上經(jīng)過優(yōu)化勞動組合，在崗的“鐵飯碗”砸掉了；干部職工都能上能下、能進能出，一大批人下崗失業(yè)。

承包責(zé)任制 兩步“利改稅”失敗以后，國企改革如何深化？再次成為人們關(guān)注的焦點。改革的獻策者們認定是職工吃了企業(yè)的大鍋飯，企業(yè)吃了國家的大鍋飯，但從不說國家的“大鍋飯”是企業(yè)上繳的，企業(yè)的“大鍋飯”是職工創(chuàng)造的！國家固然怕企業(yè)搞不活，但同樣怕拿不到企業(yè)的上繳。

在這樣的制約下，從多種方案比較中，國家決定從1987年下半年起全面推行承包責(zé)任制。到當(dāng)年年底，全國實行各種承包經(jīng)營責(zé)任制的國營大中型工業(yè)企業(yè)已達到82%，國營大中型商業(yè)企業(yè)也達到60%以上。

在1988年2月27日國務(wù)院頒布了《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制暫行條例》、1988年4月13日《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》實施，制定了《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制條例》，賦予企業(yè)十四項經(jīng)營自主權(quán)。同時，隨著指令性計劃的減少和價格的不斷放開，不少國有企業(yè)被推入了市場，按照市場法則進行經(jīng)營。

企業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制在“包死基數(shù)、確保上交、超收多留、欠收自補”的原則下，有多種多樣的不同做法。從形式上看，它包括：（1）“上繳利潤定額包干”；（2）“利潤比例分成”；（3）“上繳利潤遞增包干”；（4）“虧損企業(yè)減虧包干”；（5）“兩保一掛”，即保上繳稅利、保技改項目，工資總額和實現(xiàn)稅利掛鉤。

承包制從1987年到1993年的幾年間顯露了許多弊端，主要是承包是有期限、有指標的，承包者個人只有在承包期內(nèi)獲利才可以多得，這就自然地使承包者只顧承包期的短期利益，普遍地出現(xiàn)擴大虛假利潤，以達到增加承包者自身收入的目的。此外，拚設(shè)備、拚材料、拚能耗、拚人員以求利潤最大化，也是眾多承包企業(yè)的常見行為。

由于承包制存在無法克服的制度性缺陷，使承包制始終無法完善。急功近利的短期行為使企業(yè)越來越缺乏后勁。盡管改革獻策者提出種種完善承包制的主張，卻一無可取，完善承包制也因徒勞而告終。

利改稅和承包經(jīng)營實行以后，追求高利潤，造成產(chǎn)能過剩，也為1988年到1993年，中國出現(xiàn)企業(yè)經(jīng)濟效益急劇下降和惡性通貨膨脹的嚴重困境埋下了伏筆。

淡化還是強化工會之爭

1988年7月，全國總工會為召開中國工會第十一次代表大會作準備，在湖南省張家界湖南省總工會療養(yǎng)院召開全國工會理論政策研討會。中央辦公廳兩位局級干部為了解情況，來參加會議。他倆在小組會討論中發(fā)表意見，說是要淡化工人階級，因為黨是代表全國人民的，并且認為赫魯曉夫的全民黨、全民國家是有道理的。他們的發(fā)言使參加會議的許多工會同志吃驚，紛紛表示不同意見，也引發(fā)了一場爭論。

事后全總領(lǐng)導(dǎo)報告了中央。中央書記處專門委托當(dāng)時分管工會的中央書記處書記同志到全總十屆十三次主席團會議上講話說明：“工會的改革，是為了進一步完善社會主義民主政治建設(shè)?！彼f：“我建議：‘淡化’這個熱門話題就到此為止?！?“一般說來，講平等是沒有錯，憲法里已明確規(guī)定在法律面前人人平等?！薄肮岢雠c政府的平等關(guān)系，是否意味著工會要有否決權(quán)或共決權(quán)呢！平等可以做各種各樣的理解。政府做的決議我可以不同意，可以反對，甚至可以不執(zhí)行，這樣的平等行嗎？我們認為，要從大局出發(fā)，目前提出與政府的平等關(guān)系不好，會帶來不利的后果，會引起一系列連鎖反應(yīng)。從工會當(dāng)前的現(xiàn)實情況出發(fā)，能夠做到民主參與和社會監(jiān)督，并在參與的內(nèi)容和程序上制度化，就可以在國家和社會生活中發(fā)揮出自己應(yīng)有的作用。”

“淡化工人階級”、“淡化工會”之爭，是工會演變中的一個重要信號。這個信號透射出當(dāng)代中國工人社會地位已經(jīng)并且還將發(fā)生變化的信息。

破三鐵

1992年1月25日，勞動部、國務(wù)院生產(chǎn)辦公室、國家體改委、人事部、全國總工會聯(lián)合發(fā)出《關(guān)于深化企業(yè)勞動人事、工資分配、社會保險制度的意見》，指出：黨的十一屆三中全以來，企業(yè)勞動人事、工資分配、社會保險制度的改革取得了一定成效，但從整體上看，企業(yè)內(nèi)部“鐵交椅”、“鐵飯碗”、“鐵工資”弊端沒有完全破除，影響了職工主人翁責(zé)任感和積極性的充分發(fā)揮。深化企業(yè)勞動人事、工資分配、社會保險制度改革，在企業(yè)內(nèi)部真正形成“干部能上能下、職工能進能出、工資能升能降”的機制，成為當(dāng)前轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機制的重要任務(wù)。國務(wù)院批轉(zhuǎn)的《國家體改委關(guān)于一九九二年經(jīng)濟體制改革要點》也指出：轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機制，建立能高能低的內(nèi)部分配制度；打破“鐵飯碗”，建立能進能出的勞動用工制度；打破“鐵交椅”，建立能上能下的干部管理制度；建立企業(yè)內(nèi)部多配和建設(shè)投資約束機制，不斷完善激勵機制和監(jiān)督機制。根據(jù)這兩個文件的精神，全國掀起了轟轟烈烈的“破三鐵”運動。據(jù)統(tǒng)計，全國進行三項制度改革試點的企業(yè)達6萬多戶，涉及3000多萬職工，占職工總數(shù)的30%。

對于在舊社會飽受失業(yè)、剝削之苦的廣大工人來說，解放以后穩(wěn)定的勞動工作崗位，公平而有保障的工資福利待遇，工人勞動被尊重的地位，沒有后顧之憂，可以安安心心地為國家建設(shè)工作，艱苦樸素，齊心奮斗。現(xiàn)在突然全要破掉，實在毫無思想準備。許多主其事者卻又氣勢洶洶，很不注意工人群眾的實際難處和思想顧慮，有的地方甚至提出要“以三鐵----鐵心腸、鐵手腕、鐵辦法來砸三鐵---鐵交椅、鐵飯碗、鐵工資”。

社會保障制度還遠沒有建立起來，對“優(yōu)化組合”下來的大量富余人員，政府主觀的政策是“以企業(yè)自我消化為主”。但企業(yè)本是因為全產(chǎn)經(jīng)營狀況不好，開工不足才產(chǎn)生富余人員，現(xiàn)在“優(yōu)化”下來怎么能找到崗位？如何“自我消化”？政府還號召“大辦第三產(chǎn)業(yè)”；第三產(chǎn)業(yè)必須消費需求旺盛才能興隆，制造了大量失業(yè)又怎么能使第三產(chǎn)業(yè)發(fā)展起來？

簡單粗暴，把工人群眾逼得走投無路，激起了強烈的反抗。在一些地方不時發(fā)生被辭或被優(yōu)化組合掉的職工辱罵、毆打甚至殺害廠長、經(jīng)理的事。大量富余職工仍被沉積在企業(yè)內(nèi)，沒有出路，最終導(dǎo)致“破三鐵”破產(chǎn)。

國營變國有

1993年3月29日的八屆全國人大一次全會通過的憲法修正案，將憲法有關(guān)條文中的“國營經(jīng)濟”和“國營企業(yè)”分別修改為“國有經(jīng)濟”和“國有企業(yè)”。

國營企業(yè)，由國家經(jīng)營的一個企業(yè)，社會主義國家即產(chǎn)權(quán)全民所有，委托政府經(jīng)營的企業(yè)的簡稱。國營企業(yè)的產(chǎn)權(quán)性質(zhì)可以解釋為具有中華人民共和國國籍的全體公民的共同財產(chǎn)，人民通過全國人民代表大會這個形式委托國家經(jīng)營而產(chǎn)權(quán)歸具有中華人民共和國國籍的全體公民。通俗的說就是我們每一個人對該財產(chǎn)都平均具有一票的發(fā)言權(quán)。

一般資本主義國家的企業(yè)叫做國有企業(yè)。所有權(quán)歸國家所有，可以委托私人經(jīng)營，也可以出售，人民無權(quán)過問。社會主義國家的國營企業(yè)國家只有經(jīng)營權(quán)，不能擅自委托私人經(jīng)營或出售。

現(xiàn)代企業(yè)制度

1992年黨的十四大決定建立社會主義市場經(jīng)濟體制。1993年11月，中共十四屆三中全會通過了《關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》，明確指出，中國國有企業(yè)改革的方向是建立適應(yīng)市場經(jīng)濟要求的“產(chǎn)權(quán)明晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)”的現(xiàn)代企業(yè)制度。并指出，國有企業(yè)實行公司制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索，具備條件的國有大中型企業(yè)，要根據(jù)自己的不同情況，改組成有限責(zé)任公司和股份有限公司。即要以理順產(chǎn)權(quán)關(guān)系、實行政企分開、明確責(zé)權(quán)、加強企業(yè)管理為核心，深化企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度及相關(guān)體制的配套改革，逐步建立與社會化大生產(chǎn)和市場經(jīng)濟發(fā)展相適應(yīng)的現(xiàn)代企業(yè)制度，使國有企業(yè)真正成為自主經(jīng)營、自負盈虧、自我發(fā)展、自我約束的法人實體和市場競爭的主體，為建立社會主義市場經(jīng)濟新體制創(chuàng)造基礎(chǔ)。與此同時，全國人大還頒布了《公司法》。

現(xiàn)代企業(yè)制度試點從1993年提出，直至1995年，一直在各種爭論之中，只在一部分大企業(yè)中進行過公司制建設(shè)而已。

“現(xiàn)代企業(yè)制度”那十六個字中，靈魂就是“產(chǎn)權(quán)清晰”這四個字。“產(chǎn)權(quán)清晰”——既全民所有，全民皆無。只有私人所有才知道如何管理企業(yè)、如何實行利益最大化。具體目標就是要讓國有企業(yè)的主要經(jīng)營管理負責(zé)人的個人利益同資本利潤掛起鉤來。企業(yè)利潤高，他的個人收入也高；企業(yè)虧了則要受罰。否則，不管如何聘請高級會計事務(wù)所進行資產(chǎn)評估，界定產(chǎn)權(quán)，也不能算清晰。

“權(quán)責(zé)明確”，就是只有私有企業(yè)才有權(quán)有責(zé)，國有企業(yè)是“所有者缺位”，是沒有權(quán)更沒有人對企業(yè)負責(zé)任的。只要私有化，自己的企業(yè)自己經(jīng)營，才能有經(jīng)營管理企業(yè)的責(zé)任心，才能真正負責(zé)。

所謂“政企分開”，就是政府對國有企業(yè)必須完全撒手不管，砸毀監(jiān)督機制，實行“內(nèi)部人控制”，為有關(guān)官員撈取私利打開了方便之門。

所謂“管理科學(xué)”，就是即用“新三會”（股東大會、董事會、監(jiān)事會）代替“老三會”（黨委會、職工代表大會、工會），徹底廢除殘存的工人民主管理企業(yè)的權(quán)力。

“新三會”和“老三會”之爭

在制定選擇百家國有企業(yè)進行現(xiàn)代企業(yè)制度試點方案時，又引發(fā)了一場“新三會”和“老三會”的爭論。

試點方案的起草單位認定現(xiàn)代企業(yè)就要搞成資本主義社會通行的公司制，公司只能有股東會、董事會、監(jiān)事會這三個他們所謂的“新三會”，不能再在企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)中有黨委會、工會、職工代表大會這三個他們所謂的“老三會”。中華全國總工會不同意他們的意見，爭持不下，統(tǒng)一不了思想。在一次“協(xié)調(diào)”會議上，當(dāng)中華全國總工會的同志告訴起草單位的人：西方發(fā)達國家、如德國也有共決制等職工民主管理制度時，他們竟說：我們就是照美國的辦法辦！結(jié)果，實際試點中并不能取消“老三會”，但這個試點方案最終也沒有形成文件下發(fā)，試點照樣推行了下去。

出臺《勞動法》與工會職能轉(zhuǎn)變

《勞動法》于1994年7月5日公布，決定于1995年1月起施行。中華全國總工會于1994年12月召開十二屆執(zhí)行委員會第二次會議，審議通過了《全國總工會關(guān)于貫徹實施〈勞動法〉的決定》。

會議指出“1992年鄧小平同志視察南方重要談話和黨的十四大以后，我國的改革和建設(shè)進入了一個新的發(fā)展階段。??建立社會主義市場經(jīng)濟體制的改革邁出了決定性的步伐?！?、“工會是社會經(jīng)濟矛盾的產(chǎn)物，??是勞動關(guān)系矛盾的產(chǎn)物。??工會的存在之所以成為客觀必然性，其根本原因就在于它作為工人階級自己的組織，有負著維護職工全法權(quán)益的基本職責(zé)?！?、“隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，國家、企業(yè)、職工三方利益格局加速形成，勞動關(guān)系日趨多元化、復(fù)雜化。”、“工會的性質(zhì)和肩負的任務(wù)，決定了必須遵循黨的基本理論和基本路線，緊緊圍繞黨的中心任務(wù)開展工作?！薄ⅰ拔覀児?wù)于黨的中心任務(wù)的主要手段是維護。通過維護職工合法權(quán)益，保護和調(diào)動廣大職工的積極性，積極完成黨和政府提出的各項任務(wù)?！?。

據(jù)此，會議為工會提出了一個“總體思路，就是要站在全局的高度，抓住有利時機，以貫徹實施《勞動法》為突破口來推動工會工作，努力適應(yīng)發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟對工會工作的要求”。會議還強調(diào)：“貫徹實施《勞動法》要自覺地服從和服務(wù)于全黨全國工作的大局?！币靶〉览矸拇蟮览??！?、“對此，我們強調(diào)要遵守三條要求：一是《勞動法》的貫徹實施，一定要在同級黨委領(lǐng)導(dǎo)下，按照當(dāng)?shù)卣慕y(tǒng)一部署，工會與勞動行政部門緊密配合。強調(diào)要從實施出發(fā)，因地制宜。二是首先抓好統(tǒng)一思想的工作。??三是由涉及新的勞動標準、涉及當(dāng)?shù)赝．a(chǎn)、破產(chǎn)企業(yè)和困難職工的政策措施，要由當(dāng)?shù)攸h委、政府和有關(guān)部門統(tǒng)一發(fā)布、部署?！?/p>

以上情況說明全總十二屆執(zhí)委會二次會議，確實把中國工會推上了一個重大轉(zhuǎn)折：一方面，承認社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展中的國家、企業(yè)、職工的利益已經(jīng)分裂為三方，出現(xiàn)了社會經(jīng)濟矛盾、勞動關(guān)系矛盾。

問題是原來社會主義工會的那些其他職責(zé)是不是還存在呢？包括：工會必須為被壓迫者的解放而斗爭；工會是學(xué)習(xí)管理、是學(xué)習(xí)主持經(jīng)濟的學(xué)校，是共產(chǎn)主義的學(xué)校；工會是新社會的主要建設(shè)者，工會要為實現(xiàn)社會主義、向共產(chǎn)主義前進而奮斗。所有這一切，工會已經(jīng)多年不提了。這些重大職責(zé)丟掉，而突出維護職工的合法權(quán)益這個職責(zé)，那是把工會降到工聯(lián)主義、經(jīng)濟主義工會的水平。這是工會性質(zhì)的一個重大演變。

另一方面，會總十二屆執(zhí)委會二次會議還是把“維護”作為“工會服務(wù)于黨的中心任務(wù)的主要手段”提出來的，說：“通過維護職工的合法權(quán)益，保護和調(diào)動廣大職工的積極性，積極完成黨和政府提出的各項任務(wù)。維護是工會的基本職責(zé)，指的是在維護全國人民總體利益的同時，更好地表達和維護職工群眾的具體利益?！边@就使工會處于兩難的境地：黨的中心任務(wù)的最主要之點是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟。發(fā)展市場經(jīng)濟的核心目標就是追求資本利潤的最大化。這就必然使占有資本的國家和私有企業(yè)主千方百計地向無產(chǎn)者榨取盡可能多的剩余價值，從而侵犯無產(chǎn)者的經(jīng)濟、政治權(quán)利。現(xiàn)實社會中普遍的狀況是，許多黨組織和政府機關(guān)都主要看重經(jīng)濟和資本的增長，而較少關(guān)注無產(chǎn)階級利益被侵犯。工會既然在同級黨委領(lǐng)導(dǎo)下，面對“服務(wù)于黨的中心任務(wù)”同“維護職工合法權(quán)益”的矛盾，就很難違背黨組織的意志而去維護職工的利益。

優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)

1994年國家經(jīng)貿(mào)委提出一個“優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)”試點的主張，目的是減輕企業(yè)早已債臺高筑的債務(wù)負擔(dān)；改造明顯落后的設(shè)備和技術(shù)工藝；分離企業(yè)辦社會的職能、分流企業(yè)富余人員；沖抵破產(chǎn)企業(yè)的呆壞帳和資產(chǎn)損失、安置破產(chǎn)企業(yè)失業(yè)人員。開始打算試點18個城市，后擴大到50個、111個城市。無論是增資、改造，還是分流、破產(chǎn)，都必須有錢。試點所能集中到的資金，杯水車薪。真正干了的是“分流”和“破產(chǎn)”。

據(jù)統(tǒng)計，1996年底全國單位職工為10949萬人，比上年減少6萬人；集體經(jīng)濟單位職工為2954萬人，比上年底減少122萬人。全國有數(shù)以千萬計的企業(yè)富余人員，加上新增勞動力和規(guī)模巨大的農(nóng)業(yè)利余勞動力，在勞動力需求明顯不足的情況下，對就業(yè)構(gòu)成了極大的壓力。

延至1997年，在111個試點城市中，國有企業(yè)破產(chǎn)終結(jié)的675戶、被兼并企業(yè)1022戶、減人增效企業(yè)789戶。通過兼并、破產(chǎn)和減人增效，共分流富余人員1687萬人。

整個企業(yè)“優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)”試點，從1994年提出，1995年實施，轟轟烈烈地搞了三年，沒有達到預(yù)期效果，最后不了了之收場。

抓大放小

1995年9月28日，中共十四屆五中全會通過了《中共中央關(guān)于制定國民經(jīng)濟和社會發(fā)展“九五”計劃和2010年遠景目標的建議》，對國有企業(yè)改革提出了新思路，決意實施“抓大放小”的改革戰(zhàn)略。《建議》指出：“要著眼于搞好整個國有經(jīng)濟，通過存量資產(chǎn)的流動和重組，對國有企業(yè)實施戰(zhàn)略性改組?！敝鲝垍^(qū)別不同情況，采取“改組、聯(lián)合、兼并、股份合作制、租賃、承包經(jīng)營和出售等形式，加快國有小企業(yè)改革改組步伐”。

“抓大放小”的方針一經(jīng)提出，立即峰涌而起，許多地方下命令、下指標、限時限量推進。在短短幾年時間，全國中小國有企業(yè)、公有企業(yè)幾乎全都變成了私有制。生產(chǎn)資料絕大部分由原來的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人、領(lǐng)導(dǎo)班子占有變成了老板，職工集體參股屬于少數(shù)，大多數(shù)受雇于企業(yè)新老板；許多人買斷了工齡，下崗失業(yè)。相當(dāng)一部分企業(yè)政制以后并未成活，相繼破產(chǎn)關(guān)閉。

鼓勵兼并、規(guī)范破產(chǎn)、下崗分流、減員增效，實施再就業(yè)工程

黨的十五大決定：“實行鼓勵兼并、規(guī)范破產(chǎn)、下崗分流、減員增效和再就業(yè)工程，形成企業(yè)優(yōu)勝劣汰的競爭機制?！眹鴦?wù)院則于1997年1月6日-----9日在北京召開了全國國有企業(yè)職工再就業(yè)工作會議。會議認為：“加強企業(yè)管理和實施再就業(yè)工程，要靠減員增效，下崗分流、規(guī)范破產(chǎn)、鼓勵兼并來推動國有企業(yè)機制的轉(zhuǎn)換。促進國民經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的調(diào)整，解決國有企業(yè)目前的困難?！睍h要求：“要大力推行再就業(yè)工程，對國有企業(yè)的富余人員實行減員增效、下崗分流，解決國自企業(yè)人員過多的問題?！薄耙?guī)范破產(chǎn)、鼓勵兼并，??對破產(chǎn)企業(yè)一定要貫徹資產(chǎn)變現(xiàn)、關(guān)門走人的原則，對破產(chǎn)企業(yè)職工要通過再就工程妥善安置，不搞‘整體接收’或‘整體收購’方式?！?997年這一年中，國務(wù)院及其各有關(guān)部門和中華全國總工會等單位曾發(fā)出多份有關(guān)國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)工程的文件，大刀闊斧地推進這項工作。

黨和國家從1997年開始，堅決實行“鼓勵兼并、規(guī)范破產(chǎn)、下崗分流、減員增效、實現(xiàn)再就業(yè)工程”的方針，目的是要爭取國有企業(yè)三年脫困，搞好國有企業(yè)，并堅信“大多數(shù)國有大中型企業(yè)三年脫困、三年建制的目標能夠?qū)崿F(xiàn)”。但到1999年末，全國國有企業(yè)下崗職工總數(shù)達到1174萬人（一說是1190萬人），當(dāng)年新增564萬人，其中，通過各種途徑實現(xiàn)再就業(yè)的492萬人（一說是450萬人），退休、死亡等減少32萬人；年末全國國有企業(yè)下崗職工650萬人，比上年末增加40萬人。

針對這個情況，國家要求加強下崗職工勞動合同管理：

1、下崗職工在企業(yè)再就業(yè)服務(wù)中心期間已實現(xiàn)再就業(yè)以及三年協(xié)議期滿仍未再就業(yè)的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法及時與其解除勞動合同。

2、對已經(jīng)與新工作單位有了半年以上事實勞動關(guān)系的企業(yè)職工，原企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時與其解除勞動合同；

3、新的用人單位應(yīng)當(dāng)依法與其簽訂勞動合同，建立新的勞動關(guān)系。對領(lǐng)取工商執(zhí)照并已從事半年以上個體勞動的企業(yè)職工，企業(yè)應(yīng)當(dāng)與其解除勞動關(guān)系。

采取這套辦法，說目的是為了國有企業(yè)三年脫困、搞好國有企業(yè)，而實際得到的效果卻是把數(shù)千萬中國工人階級成員同國有企業(yè)、國有生產(chǎn)資料割斷關(guān)系，取消他們企業(yè)主人的資格。至此，中國工人階級隊伍出現(xiàn)了大面積的、深刻的分解，把原來社會主義國營企業(yè)主人的工人階級成員一下子變成為除了自身勞動力以外一無所有的無產(chǎn)者。

MBO及郎咸平旋風(fēng) MBO(Management Buyout)又稱管理層收購，是指目標公司的管理層利用自有資金或外部融資所獲資金購買目標公司的股份，進而改變目標公司的所有權(quán)結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，從而達到重組該公司并獲得預(yù)期收益的一種收購行為。

我國最早出現(xiàn)MBO身影的企業(yè)是大眾交通和大眾科技，當(dāng)時MBO還是一個令人回避的字眼，因此東西大眾采用過渡的手段，借助職工持股會成功實現(xiàn)對企業(yè)的控制。國內(nèi)首例MBO收購案例為四通集團，1998年底開始發(fā)起職工持股會，2000年總裁段永基個人持股達到360萬股?；浢赖氖俏覈鲜泄菊綄崿F(xiàn)MBO首例，早在1998年，公司便開始收購，其中22名高管人員于2000年4月正式注冊融資平臺——順德市美托投資有限公司，2001年1月19日，粵美的實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由管理層控股的美托投資有限公司持股粵美的22.19％，成為粵美的第一大股東。

2002年10月，國家頒布《上市公司收購管理辦法》，首次明確對員工持股和MBO做出規(guī)定。有人認為MBO的時代已經(jīng)來臨，但《辦法》公布不到三年，2005年4月11日年國務(wù)院國資委和財政部聯(lián)合發(fā)布《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》，對企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓提出了規(guī)范性要求?！稌盒幸?guī)定》明確，大型國企的國有產(chǎn)權(quán)不向管理層轉(zhuǎn)讓，但可以探索中小型國企的國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓。

MBO的被叫停，與郎咸平不無關(guān)系。2004年，出現(xiàn)了一場被稱為“郎咸平旋風(fēng)”的關(guān)于國有企業(yè)改制中國有資產(chǎn)流失問題的大討論。

郎咸平批評在“國退民進”的改革中存在國有資產(chǎn)被大量侵吞的現(xiàn)象。他根據(jù)對格林柯爾、海爾、TCL等案例的分析，指出在改革過程中大量的國有資產(chǎn)流失了，并指出現(xiàn)在是國有企業(yè)老總和民營企業(yè)老總正在聯(lián)合起來，“‘合法地剝削’國有資產(chǎn)”。但猛烈抨擊所謂“民企神話”：“我們把民營企業(yè)看得太神話了，認為改變一個產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)就什么都改變了，這是因為無知。”郎咸平教授的批評受到社會的廣泛關(guān)注，并得到經(jīng)濟界、理論界和廣大群眾的認同，當(dāng)然也遭到有關(guān)的相反方的強烈反討，引起了一場對立性強烈的大論戰(zhàn)。

2005年4月5日，顧雛軍被公安機關(guān)拘留，使顧雛軍用9億多換取并控制的資產(chǎn)總額超過136億元的違法行為得到了證實。而其間為國有資產(chǎn)損失買單的不是銀行便是政府?！袄?、顧之爭”也就劃上了句號。“郎、顧之爭”以至“郎咸平旋風(fēng)”讓我們看到，國企改制，賤賣國企，培養(yǎng)了一代資本騙子。

確立私有經(jīng)濟平等的市場主體地位

2005年2月，國務(wù)院下發(fā)了《關(guān)于鼓勵、支持和引導(dǎo)個體和私營等非公有制經(jīng)濟發(fā)展的若干意見》，共三十六條。

這個《若干意見》強調(diào)要“貫徹平等準入、公平待遇原則。允許非公有資本進入法律未禁止的行業(yè)和領(lǐng)域?！保?/p>

1、“允許非公有資本進入壟斷行業(yè)和領(lǐng)域?！?/p>

2、“允許非公有資本進入公用事業(yè)和基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域?！?/p>

3、“允許非公有資本進入社會事業(yè)領(lǐng)域?！?/p>

4、“允許非公有資本進入金融服務(wù)業(yè)?！?/p>

5、“允許非公有資本進入國防科技工業(yè)建設(shè)領(lǐng)域。”

既然給非公有制經(jīng)濟“確立平等的市場主體地位”，卻不知將《憲法》明確規(guī)定“堅持公有制為主體”的置于何地？這個《若干意見》受到了私有經(jīng)濟主們的熱烈歡迎。有人說：“這是改革開放以來，中央政府有關(guān)促進非公經(jīng)濟發(fā)展的最主流、最權(quán)威、最實惠的一份改革文件。”“這一次準入范圍那么大，讓我們善出望外?！薄艾F(xiàn)在我們終于可以甩開膀子干了?！?/p>

建立健全現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度

2006年3月1日，在全國“兩會”召開前夕，《人民日報》發(fā)表由國務(wù)院國資委研究中心主任王忠明寫的題為《國企改革進入倒計時階段》的文章。文中他聲稱：“這一輪國企改革試圖解決‘深層次矛盾’，即建立健全現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度為目標。這對絕大多數(shù)國有企業(yè)而言，意味著必須實現(xiàn)‘戰(zhàn)略退卻’，將其改制為非國有企業(yè)。....無論有多大困難或風(fēng)險，國有企業(yè)改革不可逆轉(zhuǎn)，其穩(wěn)健提速也勢在必然?！?/p>

新中國為完全國家工業(yè)化及人民的就業(yè)問題投資建設(shè)了一大批企業(yè)，這些企業(yè)都是每一個職工用自己的雙手辛勤勞動創(chuàng)造出來的?；仡櫲耙詠淼膰衅髽I(yè)改革之路，可以看到他不像農(nóng)村改革那樣得到一些農(nóng)民的支持，而是在絕大部分的工人群體的反對聲中，在每一項改革的進程中都以失敗而告終，但就是這樣還是要支持改革。在改革成為目的的時候，改革者們發(fā)現(xiàn)自己的任何一項要搞好國企的愿望都現(xiàn)實不了，最后他們干脆把他賣掉成為國企改革的最終解決之道。

可以肯定，國企改革的整體性失敗，早期是改革者不負責(zé)任的、盲目改革造成的，到了中后期改革者則是有意推行私有化想從中牟利的結(jié)果。并非是工人“大鍋飯養(yǎng)懶漢”的結(jié)果。

關(guān)鍵字： 國企 改制 私有化

第五篇：國有企業(yè)改制重組稅費減免政策淺析

國有企業(yè)改制重組稅費減免政策淺析

【摘要】國有企業(yè)改制可以說是二十年來中國經(jīng)濟體制改革最重要的主題之一。黨的十八大報告指出，“要毫不動搖鞏固和發(fā)展公有制經(jīng)濟，推行公有制多種實現(xiàn)形式，深化國有企業(yè)改革，完善各類國有資產(chǎn)管理體制，推動國有資本更多投向關(guān)系國家安全和國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，不斷增強國有經(jīng)濟活力、控制力、影響力”?？倳浽趶V東考察時強調(diào)，“現(xiàn)在我國改革已經(jīng)進入攻堅期和深水區(qū)，我們必須以更大的政治勇氣和智慧，不失時機深化重要領(lǐng)域改革”，“實踐發(fā)展永無止境，解放思想永無止境，改革開放也永無止境，停頓和倒退沒有出路”。在此大背景下，各國有企業(yè)立足自身實際情況，積極進行資源結(jié)構(gòu)調(diào)整，并通過推動資產(chǎn)證券化進程等手段深化國有企業(yè)改革。在實踐中，改制是需要成本的，其中重要一項就是改制重組的稅費成本，本文擬通過梳理國有企業(yè)改制重組過程中涉及的各項稅費優(yōu)惠政策，對改制重組實務(wù)有所借鑒。

【關(guān)鍵詞】改制

重組

證券化

無償劃轉(zhuǎn)

企業(yè)所得稅

隨著改革的深入，國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)調(diào)整力度加大，大多數(shù)國有企業(yè)進行了公司制改革，企業(yè)改制和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓逐步規(guī)范，國有資本有序退出加快，國有企業(yè)管理體制和經(jīng)營機制發(fā)生深刻變化。在改制過程中，財政部、國家稅務(wù)總局和各地方稅務(wù)機關(guān)也陸續(xù)出臺一系列推動改制重組的優(yōu)惠政策，有針對改制行為的，有針對并購行為的，還有一些是針對無償劃轉(zhuǎn)行為的等等，下面將從各個稅種的角度進行分析。

一、企業(yè)所得稅

在企業(yè)改制和資產(chǎn)重組實踐中，會存在資產(chǎn)在不同法人主體之間進行無償劃轉(zhuǎn)，包括從股東劃入子公司，子公司之間相互劃轉(zhuǎn)，以及母子公司或子公司之間的分立合并。如果簡單的將無償劃轉(zhuǎn)按照捐贈稅務(wù)處理，將會產(chǎn)生巨額稅務(wù)成本。

目前可應(yīng)用的優(yōu)惠政策主要有：財政部、國家稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財稅[2014]109號，以下簡稱“109號文”）、《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號，以下簡稱“59號文”）和國家稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)所得稅應(yīng)納稅所得額若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第29號，以下簡稱“29號公告”）、《關(guān)于發(fā)布企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010年第4號，以下簡稱“4號公告”）。

（一）依據(jù)59號文和4號公告，采用特殊性稅務(wù)處理進行企業(yè)所得稅處理

（1）適用條件。根據(jù)59號文和4號公告，企業(yè)重組同時符合下列條件的，適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：①具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的：②被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例;③企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動;④重組交易對價中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例;⑤企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。

（2）稅收優(yōu)惠。以“企業(yè)分立”為例，被分立企業(yè)所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)，分立企業(yè)和被分立企業(yè)均不改變原來的實質(zhì)經(jīng)營活動，且被分立企業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，可以選擇按以下規(guī)定處理：①分立企業(yè)接受被分立企業(yè)資產(chǎn)和負債的計稅基礎(chǔ)，以被分立企業(yè)的原有計稅基礎(chǔ)確定。②被分立企業(yè)已分立出去資產(chǎn)相應(yīng)的所得稅事項由分立企業(yè)承繼。③被分立企業(yè)未超過法定彌補期限的虧損額可按分立資產(chǎn)占全部資產(chǎn)的比例進行分配，由分立企業(yè)繼續(xù)彌補。

相比一般性稅務(wù)處理，“被分立企業(yè)對分立出去資產(chǎn)應(yīng)按公允價值確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失，分立企業(yè)應(yīng)按公允價值確認接受資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)?！辈扇√厥庑远悇?wù)處理可以減少重組環(huán)節(jié)的稅費支出。

在實務(wù)中，國有企業(yè)的無償劃轉(zhuǎn)一般可以通過分立的形式進行變通處理，但是也存在一定的稅務(wù)風(fēng)險。隨著29號公告和109號文的出臺，進一步為改制重組緩解了稅費支出的擔(dān)憂。

（二）依據(jù)29號公告，股東劃入資產(chǎn)可不納入收入總額

2014年5月23日，國稅總局出臺了29號公告，其中第二條第一款提出：企業(yè)接收股東劃入資產(chǎn)（包括股東贈予資產(chǎn)、上市公司在股權(quán)分置改革過程中接收原非流通股股東和新非流通股股東贈予的資產(chǎn)、股東放棄本企業(yè)的股權(quán)，下同），凡合同、協(xié)議約定作為資本金（包括資本公積）且在會計上已做實際處理的，不計入企業(yè)的收入總額，企業(yè)應(yīng)按公允價值確定該項資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)。

（三）依據(jù)109號文，100%直接控制的居民企業(yè)之間的重組劃轉(zhuǎn)可不確認所得

2014年12月25日，財政部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于促進企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財稅[2014]109號），即上文提到的109號，無疑是給企業(yè)改制重組帶來了極大的利好。109號文在59號文的基礎(chǔ)上：

（1）將“股權(quán)收購，收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%”規(guī)定調(diào)整為“股權(quán)收購，收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的50%”。

（2）將“資產(chǎn)收購，受讓企業(yè)收購的資產(chǎn)不低于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部資產(chǎn)的75%”規(guī)定調(diào)整為“資產(chǎn)收購，受讓企業(yè)收購的資產(chǎn)不低于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部資產(chǎn)的50%”。

（3）對100%直接控制的居民企業(yè)之間，以及受同一或相同多家居民企業(yè)100%直接控制的居民企業(yè)之間按賬面凈值劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)，凡具有合理商業(yè)目的、不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的，股權(quán)或資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)后連續(xù)12個月內(nèi)不改變被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)原來實質(zhì)性經(jīng)營活動，且劃出方企業(yè)和劃入方企業(yè)均未在會計上確認損益的，可以選擇按以下規(guī)定進行特殊性稅務(wù)處理：①劃出方企業(yè)和劃入方企業(yè)均不確認所得。②劃入方企業(yè)取得被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)，以被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的原賬面凈值確定。③劃入方企業(yè)取得的被劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)，應(yīng)按其原賬面凈值計算折舊扣除。

上述規(guī)定，可以使國有企業(yè)在改制過程中，不再采用兩張皮，一邊按照國資委的無償劃轉(zhuǎn)進行重組，一邊采用分立方式進行特殊稅務(wù)重組;同時109號文也將范圍放開至“100%直接控制的居民企業(yè)之間”，為民營企業(yè)改革也起到促進作用。

二、營業(yè)稅

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)營業(yè)稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第51號）：納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、債務(wù)和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人的行為，不屬于營業(yè)稅征收范圍，其中涉及的不動產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，不征收營業(yè)稅。

上述公告自2011年10月1日起執(zhí)行。此前未作處理的，按照公告的規(guī)定執(zhí)行。

三、增值稅

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013年第66號）：納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債經(jīng)多次轉(zhuǎn)讓后，最終的受讓方與勞動力接收方為同一單位和個人的，仍適用《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第13號）的相關(guān)規(guī)定，其中貨物的多次轉(zhuǎn)讓行為均不征收增值稅。

需要注意的是，上述公告自2013年12月1日起施行。納稅人此前已發(fā)生并處理的事項，不再做調(diào)整;未處理的，按公告規(guī)定執(zhí)行。

四、土地增值稅

對于土地增值稅，目前財政部和國稅總局尚未出臺明確的規(guī)定對納稅人重組行為免稅。

土地增值稅的納稅義務(wù)是針對有償轉(zhuǎn)讓，但是稅收法律法規(guī)中也沒有明確無償劃轉(zhuǎn)屬于免稅范疇。

根據(jù)《中華人民共和國土地增值稅暫行條例》第二條規(guī)定“轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物（以下簡稱轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)）并取得收入的單位和個人，為土地增值稅的納稅義務(wù)人（以下簡稱納稅人），應(yīng)當(dāng)依照本條例繳納土地增值稅?！薄吨腥A人民共和國土地增值稅暫行條例實施細則》（財稅字（1995）48號）第二條進一步規(guī)定“條例第二條所稱的轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其他附著物并取得收入，是指以出售或者其他方式有償轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的行為。不包括以繼承，贈與方式無償轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的行為?！薄敦斦繃叶悇?wù)總局關(guān)于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知》（財稅〔2006〕21號）第四條進一步對細則中“贈與”所包括的范圍進行了明確：“細則所稱的贈與是指如下情況：①房產(chǎn)所有人、土地使用權(quán)所有人將房屋產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)贈與直系親屬或承擔(dān)直接贍養(yǎng)義務(wù)人的;②房產(chǎn)所有人、土地作用權(quán)所有人通過中國境內(nèi)非營利的社會團體、國家機關(guān)將房屋產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)贈與教育、民政和其他社會福利、公益事業(yè)的。

從上述3項規(guī)定分析，企業(yè)重組中的劃轉(zhuǎn)行為既不是明確規(guī)定的免稅行為，也非明確應(yīng)稅行為。從財政部、國稅總局和各地方政府出臺的一些通知、批復(fù)中，可以看出對于企業(yè)重組中的土地增值稅繳納問題是可以爭取優(yōu)惠政策的。

如《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于中國郵政儲蓄銀行改制上市有關(guān)稅收政策的通知》（財稅〔2013〕53號）中，對“中國郵政集團公司與原中國郵政儲蓄銀行有限責(zé)任公司之間劃轉(zhuǎn)、變更土地、房屋等資產(chǎn)權(quán)屬交易涉及的土地增值稅予以免征（《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于土地增值稅若干問題的通知》（財稅[2006]21號）第五條規(guī)定不予免征的情形除外）”。

《北京市地方稅務(wù)局關(guān)于北京房地產(chǎn)集團有限公司無償承受非經(jīng)營性房產(chǎn)有關(guān)契稅、土地增值稅問題的通知》（京地稅地[2009]187號）中，提到“根據(jù)《中華人民共和國土地增值稅暫行條例》的規(guī)定，北京汽車工業(yè)控股有限責(zé)任公司等八家企業(yè)將非經(jīng)營性房產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)北京房地集團有限公司，不屬于土地增值稅征收范圍，不征收土地增值稅。”

《云南省地方稅務(wù)局關(guān)于企業(yè)整體資產(chǎn)出售或整個企業(yè)所有權(quán)轉(zhuǎn)移如何征稅問題的批復(fù)》（云地稅一字[2001]1號），指出“企業(yè)是由人（企業(yè)勞動者和經(jīng)營管理者）和物（企業(yè)貨幣資金、機器設(shè)備、原材料、建筑物及其占有的土地）組成的統(tǒng)一體，企業(yè)整體資產(chǎn)出售或整個企業(yè)所有權(quán)轉(zhuǎn)移，并非僅僅是不動產(chǎn)所有權(quán)、土地使用權(quán)和原材料等物資所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，而是整個企業(yè)（包括人和物）的產(chǎn)權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。因此，根據(jù)現(xiàn)行稅法規(guī)定，對企業(yè)整體資產(chǎn)出售或整個企業(yè)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的行為，不征收營業(yè)稅和土地增值稅?！?/p>

五、印花稅

根據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)改制過程中有關(guān)印花稅政策的通知》（財稅〔2003〕183號），對于公司制改制、合并或分立方式成立的新企業(yè)、企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)行為中的資金賬簿印花稅，只對新增資金部分貼花;各類應(yīng)稅合同的印花稅，僅改變執(zhí)行主體、其余條款未作變動且改制前已貼花的，不再貼花;企業(yè)因改制簽訂的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)免予貼花。

六、契稅

根據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)事業(yè)單位改制重組契稅政策的通知》（財稅〔2012〕4號），針對企業(yè)公司制改造、公司股權(quán)（股份）轉(zhuǎn)讓、公司合并、公司分立、企業(yè)出售、企業(yè)破產(chǎn)、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)和資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)等行為都相應(yīng)設(shè)定了免稅優(yōu)惠條件。

值得注意的是，通知執(zhí)行期限為2012年1月1日至2014年12月31日。

綜上所述，在推動企業(yè)改革發(fā)展的同時，做為企業(yè)財務(wù)人員，應(yīng)該做好保障工作，在準紀守法的前提下，盡量減少改革成本，謀求經(jīng)濟利益最大化。爭取免稅優(yōu)惠的同時，要做好各項證據(jù)材料的準備工作，要注意在規(guī)定的時間內(nèi)做好申報工作。

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