第一篇：國有企業(yè)對外投資法律問題

國有企業(yè)對外投資法律問題

河南文豐律師事務(wù)所王登巍

一、國有企業(yè)的范圍

語境不同范圍不同，但在國資監(jiān)管層面尤其資產(chǎn)處置和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓層面包括了：國有獨資（法定性），國有全資（包括全民所有制），國有控股。法律管制不同。

二、國有企業(yè)對外投資行為管制的123

1、保值增值是底限：任期責任審計，國有資本保值增值結(jié)果確認。

2、程序和實體雙重審查：

3、合法合規(guī)合理三個評價標準：公有性（國有和集體）與公共性（資本市場）。

（1）違背法律文件是違法甚至涉嫌犯罪，違背規(guī)范性文件、政策性文件是違規(guī)（2）業(yè)務(wù)主管部門（與國資監(jiān)管的并行）報批報備的違反；目標公司的增資或股權(quán)收購價格確定（凈資產(chǎn)而非PE法）（3）單方股東提供借款（某城中村改造項目）；非對稱增資的凈資產(chǎn)確定（審計還是評估，某醫(yī)藥項目）。對合理性的違反可能也是涉嫌犯罪的線索（某光電公司增資項目），或者構(gòu)成資本市場的實質(zhì)性障礙（如黨的紀律文件）。

三、國有企業(yè)對外投資的路徑和形式

1、股權(quán)投資

并購：收購股權(quán)，吸收合并，換股；評估，交易行為；盡調(diào)，涉稅（先分紅 后交易）。

增資：溢價功能、利益封閉功能；評估，非交易；不涉稅但盡調(diào)；等比例、非等比例?！灸澈腺Y項目的增資、收購、關(guān)聯(lián)交易路徑的簡化】

新設(shè)：非交易，無實物不評估。債權(quán)債務(wù)的屏蔽?！灸硞}儲項目，合作開發(fā)變實物出資】【某兩路一橋項目，新設(shè)項目公司實現(xiàn)輕資產(chǎn)】

股權(quán)出資的價值：

資本的再資本化（用股權(quán)出資是報表直接放大，不同于對股權(quán)增資的收益間接放大）；節(jié)約現(xiàn)金流實現(xiàn)重組和架構(gòu)搭建【兄弟公司變母子公司，母子、兄弟公司之間再重組，以及非關(guān)聯(lián)企業(yè)的任意關(guān)聯(lián)化，某保稅項目】；產(chǎn)權(quán)交易變非貨幣投資【從交易中心到工商局，平頂山某國有企業(yè)的資產(chǎn)保全】；可用于投資前的內(nèi)部重組【某石化項目】；稅收利益（一般是5年分攤，國有企業(yè)為了上市重組免稅）。

2、債權(quán)投資：借款，委貸，名股實債【回購的問題：單方減資】。

3、其他投資：基金份額【LP】，金融產(chǎn)品。

四、國有企業(yè)對外投資的程序管控

1、內(nèi)部程序

公司法下一般程序：董事會，股東會。公司控制權(quán)的問題。

三重一大特殊程序：2010年，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳頒布《關(guān)于進一步推進國有企業(yè)貫徹落實“三重一大”決策制度的意見》，“重大事項決策、重要干部任免、重要項目安排、大額資金的使用，必須經(jīng)集體討論做出決定”。

2、外部程序

國資監(jiān)管程序：報批、報備（事前、事后）、核準。批準主體包括國資監(jiān)管機構(gòu)和人民政府。行業(yè)監(jiān)管程序：按權(quán)限。

其他一般性企業(yè)監(jiān)管程序：發(fā)改委、商務(wù)、外匯??

3、準外部程序

集團管控程序。委派董監(jiān)高的履職管控【事先報告，事后報備】。

4、法律程序與國資監(jiān)管程序的關(guān)系：【某一級開發(fā)項目的控制權(quán)之爭】國有及國有控股均應屬于國資監(jiān)管的范疇，特別法與普通法的關(guān)系，如國有資產(chǎn)處置程序、三重一大程序、經(jīng)濟責任審計、對外再投資的管控等。如國有獨資和控股的未經(jīng)批準董事長不得擔任總經(jīng)理，重要的國有控股重大事項報經(jīng)人民政府批準，國有控股企業(yè)改為非國有控股公司的屬于改制等。

國有控股企業(yè)中提出（委派人員）、推薦（董事長、副董事長、監(jiān)事會主席）、建議（總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總會計師人選）的區(qū)別，董監(jiān)高的五年（造成國資重大損失被免職的）及終身禁入（特別重大損失或貪腐犯罪、破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序被判刑的）制度。

5、投資效力與違規(guī)投資的關(guān)系：法律和行政法規(guī)中的強行性效力性規(guī)范才導致無效，否則民商事行為有效，但不影響追究國資監(jiān)管責任甚至是刑事犯罪的責任，但投資行為本身是犯罪的除外?！灸臣瘓F的房地產(chǎn)合作項目，代持股權(quán)、連環(huán)交易】

五、國有企業(yè)對外投資流程及風險管控

除了國家的一般性規(guī)定外，更多的是要遵循河南省的特別性規(guī)定：

作廢：《河南省省屬企業(yè)重大投資事項備案程序（試行）》豫國資文【2005】162號；2011年1月，省國資委《關(guān)于進一步加強省管企業(yè)投資管理工作的通知》。

1、《河南省省管企業(yè)投資監(jiān)督管理暫行辦法》 2、2015年3月5日，省國資委《關(guān)于加強企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)管理有關(guān)事項的通知》； 3、2015年3月10日，省國資委《關(guān)于完善省管企業(yè)股權(quán)類投資項目備案程序及有關(guān)問題的通知》。

（一）投資原則

嚴格執(zhí)行企業(yè)投資管理制度和決策程序（報國資委備案）；三級及以下子企業(yè)不得進行產(chǎn)權(quán)收購和股權(quán)投資，確需投資的須報省國資委同意。

禁止投資范圍：與信譽不佳、資產(chǎn)質(zhì)量差或明顯缺乏投資能力的企業(yè)合資合作，向產(chǎn)權(quán)不清、存在重大或有負債風險的企業(yè)投資，向本企業(yè)及子企業(yè)董監(jiān)高及其近親屬所有或?qū)嶋H控制的企業(yè)投資或合資，向資不抵債、扭虧無望的子企業(yè)增資或注資、注股（經(jīng)國資委批準除外）。

限制或控制投資范圍：非金融類企業(yè)審慎對證券、信托、保險、期貨、基金等金融產(chǎn)品及衍生品；控制非主業(yè)、非生產(chǎn)經(jīng)營性和計劃外投資。

（二）立項

1、可研：3000萬元以上固定資產(chǎn)項目，委托資質(zhì)工程設(shè)計咨詢單位編制。重大和境外項目應招標選定可研編制單位。

2、投資分析：產(chǎn)權(quán)收購和股權(quán)投資項目編制投資分析報告，產(chǎn)權(quán)收購還應有盡職調(diào)查報告（內(nèi)外均可）。

2、論證：3000萬元以上投資項目應進行專家論證。

3、法律意見書：產(chǎn)權(quán)收購、合資合作、境外投資項目，必須有法律意見書（內(nèi)外均可）。

4、決策：董事會決議，監(jiān)事會列席。（三重一大）

（三）評估：

范圍：涉及企業(yè)產(chǎn)權(quán)變動，涉及非國有的交易，涉及非貨幣資產(chǎn)。

《企業(yè)國有資產(chǎn)法》：國有全資及國有控股企業(yè)合并、分立、改制、轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)、以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應當評估的。《國有資產(chǎn)評估管理辦法》（國務(wù)院令）：

第三條 國有資產(chǎn)占有單位（以下簡稱占有單位）有下列情形之一的，應當進行資產(chǎn)評估：

（一）資產(chǎn)拍賣、轉(zhuǎn)讓；

（二）企業(yè)兼并、出售、聯(lián)營、股份經(jīng)營；

（三）與外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人開辦中外合資經(jīng)營企業(yè)或者中外合作經(jīng)營企業(yè)；

（四）企業(yè)清算；

（五）依照國家有關(guān)規(guī)定需要進行資產(chǎn)評估的其他情形。國務(wù)院國資委《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》（2005）12號令： 第六條 企業(yè)有下列行為之一的，應當對相關(guān)資產(chǎn)進行評估：

（一）整體或者部分改建為有限責任公司或者股份有限公司；

（二）以非貨幣資產(chǎn)對外投資；

（三）合并、分立、破產(chǎn)、解散；

（四）非上市公司國有股東股權(quán)比例變動；

（五）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓；

（六）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、置換；

（七）整體資產(chǎn)或者部分資產(chǎn)租賃給非國有單位；

（八）以非貨幣資產(chǎn)償還債務(wù)；

（九）資產(chǎn)涉訟；

（十）收購非國有單位的資產(chǎn)；

（十一）接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)出資；

（十二）接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)抵債；

（十三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他需要進行資產(chǎn)評估的事項。

第七條 企業(yè)有下列行為之一的，可以不對相關(guān)國有資產(chǎn)進行評估：

（一）經(jīng)各級人民政府或其國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，對企業(yè)整體或者部分資產(chǎn)實施無償劃轉(zhuǎn)；

（二）國有獨資企業(yè)與其下屬獨資企業(yè)（事業(yè)單位）之間或其下屬獨資企業(yè)（事業(yè)單位）之間的合并、資產(chǎn)（產(chǎn)權(quán)）置換和無償劃轉(zhuǎn)。第八條 企業(yè)發(fā)生第六條所列行為的，應當由其產(chǎn)權(quán)持有單位委托具有相應資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行評估。

（四）評估的核準和備案

1、政府批的是核準，其他屬于備案。

第四條 企業(yè)國有資產(chǎn)評估項目實行核準制和備案制。

經(jīng)各級人民政府批準經(jīng)濟行為的事項涉及的資產(chǎn)評估項目，分別由其國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)負責核準。

經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準經(jīng)濟行為的事項涉及的資產(chǎn)評估項目，由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)負責備案；經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)所出資企業(yè)（以下簡稱中央企業(yè)）及其各級子企業(yè)批準經(jīng)濟行為的事項涉及的資產(chǎn)評估項目，由中央企業(yè)負責備案。地方國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)及其所出資企業(yè)的資產(chǎn)評估項目備案管理工作的職責分工，由地方國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)根據(jù)各地實際情況自行規(guī)定。

2、核準兩環(huán)節(jié)：評估前報告，評估后核準。

第十二條 凡需經(jīng)核準的資產(chǎn)評估項目，企業(yè)在資產(chǎn)評估前應當向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)報告下列有關(guān)事項：

（一）相關(guān)經(jīng)濟行為批準情況；

（二）評估基準日的選擇情況；

（三）資產(chǎn)評估范圍的確定情況；

（四）選擇資產(chǎn)評估機構(gòu)的條件、范圍、程序及擬選定機構(gòu)的資質(zhì)、專業(yè)特長情況；

（五）資產(chǎn)評估的時間進度安排情況。

第十四條 資產(chǎn)評估項目的核準按照下列程序進行：

（一）企業(yè)收到資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的評估報告后應當逐級上報初審，經(jīng)初審同意后，自評估基準日起8個月內(nèi)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)提出核準申請；

（二）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)收到核準申請后，對符合核準要求的，及時組織有關(guān)專家審核，在20個工作日內(nèi)完成對評估報告的核準；對不符合核準要求的，予以退回。

3、備案只是事后：

第十七條 資產(chǎn)評估項目的備案按照下列程序進行：

（一）企業(yè)收到資產(chǎn)評估機構(gòu)出具的評估報告后，將備案材料逐級報送給國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或其所出資企業(yè)，自評估基準日起9個月內(nèi)提出備案申請；

（二）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或者所出資企業(yè)收到備案材料后，對材料齊全的，在20個工作日內(nèi)辦理備案手續(xù)，必要時可組織有關(guān)專家參與備案評審。

河南的規(guī)定（2015-19號文）：國資委批準的事項，國資委備案；一級企業(yè)及其子企業(yè)批準的事項，由一級企業(yè)備案。

4、核準和備案的效力：第二十條

國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)下達的資產(chǎn)評估項目核準文件和經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或所出資企業(yè)備案的資產(chǎn)評估項目備案表是企業(yè)辦理產(chǎn)權(quán)登記、股權(quán)設(shè)置和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等相關(guān)手續(xù)的必備文件。第二十一條 經(jīng)核準或備案的資產(chǎn)評估結(jié)果使用有效期為自評估基準日起1年【交易環(huán)節(jié)設(shè)計和期限的把握】。第二十二條 企業(yè)進行與資產(chǎn)評估相應的經(jīng)濟行為時，應當以經(jīng)核準或備案的資產(chǎn)評估結(jié)果為作價參考依據(jù)；當交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應當暫停交易，在獲得原經(jīng)濟行為批準機構(gòu)同意后方可繼續(xù)交易?！玖⒎ū疽獾慕灰坠?，作為相對方時超出評估結(jié)果時也應當經(jīng)過批準】

5、河南省的公示要求

《河南省省屬企業(yè)國有資產(chǎn)評估行為規(guī)范》，將評估結(jié)果主要內(nèi)容包括評估前后的資產(chǎn)、負債、凈資產(chǎn)價值等公示不少于10天。

6、特殊估價方法的操作障礙：PE法，流量法等。

（五）項目的備案

范圍（2015-21號文）：對外產(chǎn)權(quán)收購，參與其他企業(yè)的增資擴股；與其他企業(yè)合資合作。一次備案改為兩次備案：資產(chǎn)評估備案和項目備案。流程：

1、投資項目請示；

2、批準后出具啟動前期工作的意見；

3、前期工作：投資分析報告，盡職調(diào)查及報告；審計和資產(chǎn)評估（結(jié)果備案）；擬訂協(xié)議文本草案；擬定交易價格；法律意見（內(nèi)部法務(wù)外部律所均可）；專家論證意見（外部專家三分之二以上，不含關(guān)聯(lián)方）；董事會決策（重大項目不得傳簽代替現(xiàn)場董事會，否則應決議中說明理由）；

4、項目備案，出具備案意見后方可進行實質(zhì)性投資或簽署有約束力文件。備案除外：省管企業(yè)為優(yōu)化資源配置進行的內(nèi)部收購，決策后實施。

事前備案：不涉及資產(chǎn)評估的股權(quán)類投資項目；省管企業(yè)1億元以上或超過上年凈資產(chǎn)10%以上的固定資產(chǎn)類投資；事前報國資委備案。

備案后還需批準：境外投資項目備案后報省政府同意后實施。

（六）年度投資計劃備案

未列入年度計劃的投資項目投資項目，無論何種項目均需要備案。

（七）中間報告及后評價備案、報告

六、關(guān)于私募基金

1、什么是基金

私募基金，私募股權(quán)投資基金

“在中華人民共和國和境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金”，投資于非上市公司的股權(quán)（或上市公司定向增發(fā)的）則為私募股權(quán)投資基金。

2、為什么設(shè)立基金

各方資源的對接需要、利益分配特殊性需要（如公司制的局限、外商投資合伙的便利）；投資規(guī)劃的需要：投資主體規(guī)劃（誰可以做主體、哪一級管控）、投資分類（產(chǎn)業(yè)分類、控股與參股分類）規(guī)劃；投資平臺規(guī)劃。

國有屬性的改變：募資通道；國有退出的簡易性：退伙不是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。

3、設(shè)立什么基金：種類及分類價值

（1）法定分類：私募證券基金（公開交易市場），私募股權(quán)基金（非公開交易市場），特定商品的私募基金（紅酒、藝術(shù)品等），創(chuàng)業(yè)投資基金。監(jiān)管定位和監(jiān)管程度不同。（2）業(yè)務(wù)分類：

業(yè)務(wù)方向：產(chǎn)業(yè)基金，并購基金，引導基金，創(chuàng)投基金，雙創(chuàng)基金等，【光大新產(chǎn)業(yè)基金、鄭州市產(chǎn)業(yè)引導基金】

業(yè)務(wù)階段：天使，種子，初創(chuàng)，發(fā)展，PRE-IPO。

（3）組織形態(tài)分類：公司制（局限性），有限合伙制（不是法人），契約制（信托、資管計劃等，不是企業(yè)）。

身份不同，權(quán)利屬性（政治權(quán)利、經(jīng)濟權(quán)利）不同，控制力不同，杠桿程度不同。

3、有限合伙PE的1：99意味著什么

（1）有才人找有財人：能找到錢（區(qū)別于一般經(jīng)營主體），不僅僅有錢（募、投、管、退，區(qū)別于金融機構(gòu)）。

（2）杠桿功能：募是起點，沒有募資的基金不是真基金。（3）資本放大功能：管是核心，管不好錢的基金不是好基金

4、國有單位做不做GP（1）誰不能做GP：

《合伙企業(yè)法》第三條規(guī)定：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人?！?/p>

（2）GP無限責任的“偽”命題

（3）做GP的股東：2+20%的分享，短期利益和長期利益的共享，現(xiàn)金流與浮盈的共榮。【某市的某基金，某投資平臺的雙創(chuàng)基金，個人建議的架構(gòu)】

5、私募的合法合規(guī)性：對象特定化是根本是第一圈，對象的合格 化是限制是第二圈，手段的封閉性是表現(xiàn)。

第二篇：國有企業(yè)對外投資規(guī)定

合國辦200413號 市屬國有及國有控股企業(yè) 現(xiàn)將《加強國有企業(yè)對外投資管理的若干規(guī)定》印發(fā)給你們請遵照執(zhí)行。附《加強國有企業(yè)對外投資管理的若干規(guī)定》 二○○四年八月十六日 附件 加強國有企業(yè)對外投資管理的若干規(guī)定 第一章 總則 第一條 為規(guī)范我市國有企業(yè)含公司制企業(yè)以下簡稱企業(yè)的對外投資行為建立有效的投資風險約束機制提高投資效益維護國有權(quán)益根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《合肥市企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)代表重大事項請示與報告制度》等法律、法規(guī)結(jié)合本市實際制定本規(guī)定。第二條 本規(guī)定所稱對外投資是指企業(yè)以貨幣資金、實物、無形資產(chǎn)、債權(quán)等投資設(shè)立獨資、合資、合作企業(yè)及受讓股權(quán)的投資行為。第三條 本規(guī)定的適用范圍 一授權(quán)經(jīng)營的國有控股公司及其獨資、控股子企業(yè) 二未授權(quán)經(jīng)營的企業(yè)集團。三其他未授權(quán)經(jīng)營的國有獨資、控股企業(yè)。第二章 指導原則 第四條 企業(yè)對外投資應符合國家產(chǎn)業(yè)政策投向有良好發(fā)展前景和經(jīng)濟效益的產(chǎn)業(yè)或項目或有利于本企業(yè)長遠發(fā)展且與本企業(yè)經(jīng)營緊密關(guān)聯(lián)的產(chǎn)業(yè)或項目。第五條 企業(yè)對外投資遵循投資、受益和監(jiān)管相統(tǒng)一的原則投資企業(yè)應切實履行出資人職責。第六條 企業(yè)收到財政列支的土地出讓金須專戶管理專項用于改革成本支出。特殊原因需對外投資的必須報市國資委批準。第七條 嚴禁企業(yè)用集資、信貸資金投入證券市場或房地產(chǎn)開發(fā)項目。第八條 對外投資必須嚴格按照《公司法》及企業(yè)章程規(guī)定的程序決策。第三章 對外投資的審批與備案 第九條 授權(quán)經(jīng)營的國有控股公司、未授權(quán)經(jīng)營的企業(yè)集團有下列投資行為之一的須報市國資委審批 一向境外指國外或香港、澳門和臺灣地區(qū)下同投資 二投資于市外、單個項目投資額在500萬元以上含500萬元下同 三投資于市內(nèi)、單個項目投資額在凈資產(chǎn)的1或在1000萬元以上 四以承擔債務(wù)方式兼并、重組外地企業(yè)被兼并企業(yè)資產(chǎn)規(guī)模在3000萬元以上。第十條 授權(quán)經(jīng)營的國有控股公司、未授權(quán)經(jīng)營的企業(yè)集團有下列投資行為之一的須報市國資委備案 一投資于市外單個項目投資額在500萬元以下不含500萬元下同、200萬元以上 二投資于市內(nèi)、單個項目投資額在凈資產(chǎn)的1以下、0.5以上或1000萬元以下、500萬元以上 三以承擔債務(wù)方式兼并、重組外地企業(yè)被兼并企業(yè)資產(chǎn)規(guī)模在1000萬元以上。第十一條 授權(quán)經(jīng)營國有控股公司的獨資、控股子企業(yè)有下列投資行為之一的須報國有控股公司審批并報市國資委備案未授權(quán)經(jīng)營的國有獨資、控股企業(yè)有下列投資行為之一的須報市國資委審批 一向境外投資 二投資于市外、單個項目投資額在150萬元以上。三投資于市內(nèi)、單個項目投資額在凈資產(chǎn)的5或在300萬元以上 四以承擔債務(wù)方式兼并、重組外地企業(yè)被兼并企業(yè)資產(chǎn)規(guī)模在1000萬元以上。第十二條 授權(quán)經(jīng)營國有控股公司的獨資、控股子企業(yè)有下列投資行為之一的須報國有控股公司備案未授權(quán)經(jīng)營的國有獨資、控股企業(yè)有下列投資行為之一的須報市國資委備案 一投資于市外、單個項目投資額在150萬元以下。二投資于市內(nèi)、單個項目投資額在凈資產(chǎn)的5或在300萬元以下 三以承擔債務(wù)方式兼并、重組外地企業(yè)被兼并企業(yè)資產(chǎn)規(guī)模在500萬元以上。第十三條 企業(yè)對外投資需審批或備案的須向?qū)徟騻浒竼挝粓笏蜁鎴蟾娌⑻峤灰韵虏牧?一總經(jīng)理辦公會、董事會對外投資的決議或會議紀要 二項目建議書、可行性研究論證報告 三合資、合作協(xié)議草案或意向性文件 四擬投入資產(chǎn)的資產(chǎn)評估報告書及備案核準文件 五投資企業(yè)近期經(jīng)審計的會計報表 六專家咨詢報告審批單位認為有必要時 七涉及經(jīng)營許可的有關(guān)部門出具的批準文件。第十四條 企業(yè)對外投資需審批的審批單位收到企業(yè)書面申請報告及需提交的全部材料后在15個工作日內(nèi)審查、批復。第四章 對外投資的監(jiān)管 第十五條 投資企業(yè)應指定專門機構(gòu)或人員負責對外投資的跟蹤管理對外投資的經(jīng)營管理負責人及財務(wù)負責人必須由投資企業(yè)按相關(guān)條件選聘、委派。第十六條 凡有下列情況投資企業(yè)應及時撤換選聘、委派至被投資企業(yè)的經(jīng)營管理負責人或財務(wù)負責人 一因瀆職使對外投資造成或有可能造成重大經(jīng)濟損失的 二因經(jīng)營管理失誤、監(jiān)督審核失誤、投資操作失誤導致國有資產(chǎn)嚴重流失的 三不如實反映企業(yè)財務(wù)情況、弄虛作假者 四違反財經(jīng)紀律、制度、利用職權(quán)貪污、挪用、轉(zhuǎn)移公款或給個人或親友借用公款數(shù)額較大的。第十七條 投資企業(yè)應建立健全對外投資的財務(wù)審計制度強化收益管理確保投資收益及時收回。第十八條 投資企業(yè)對外投資的收益用于再投資的須按上述規(guī)定履行審批或備案手續(xù)。第十九條 被投資企業(yè)分立、合并、破產(chǎn)、解散、清算須按《公司法》等法律規(guī)定執(zhí)行。第五章 責任 第二十條 企業(yè)違背規(guī)定程序自行對外投資或投資項目隱瞞不報告產(chǎn)權(quán)管理單位的一經(jīng)發(fā)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)管理單位應追究企業(yè)法定代表人或國有產(chǎn)權(quán)代表的責任。第二十一條 對外投資實行嚴格的責任制度。因決策失誤導致對外投資無效益甚至虧損或?qū)е聡匈Y產(chǎn)遭受損失的產(chǎn)權(quán)管理單位應按照有關(guān)規(guī)定追究相關(guān)人員的行政責任和法律責任。第二十二條 編造虛假投資決算隱瞞、截留、拒交投資收益的由產(chǎn)權(quán)管理單位追繳相關(guān)資產(chǎn)和收益并追究企業(yè)有關(guān)人員的責任。第二十三條 對外投資監(jiān)管體系中工作人員違反本規(guī)定玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊造成嚴重后果的依法對責任人追究行政責任及法律責任。第六章 附則 第二十四條 本規(guī)定自頒布之日起實行。第二十五條 本規(guī)定由市財政局國資辦負責解釋。

第三篇：國有企業(yè)、事業(yè)單位投資設(shè)立公司相關(guān)法律問題的研究

對于國有企業(yè)、事業(yè)單位投資新設(shè)公司相關(guān)問題的法

律研究

一、國有企業(yè)、事業(yè)單位的定義

依照《中華人民共和國憲法》的第七條的規(guī)定：“國有經(jīng)濟，即社會主義全民所有制經(jīng)濟，是國民經(jīng)濟中的主導力量?！眹衅髽I(yè)的本質(zhì)屬性，是“全民所有”，在社會主義市場經(jīng)濟體系下，國有資本即是屬于全體人民共同占有的資本。國有企業(yè)包括：國有獨資公司、國有控股公司（國防設(shè)施、城市公交、城市綠化、水利等特殊法人企業(yè)也是屬于國有企業(yè)的一種，其是由政府全額出資并明確其法人地位，由國家通過專門的法規(guī)和政策來規(guī)范，不受公司法規(guī)范，本文主要討論受公司法規(guī)范的國有公司的投資行為，該類企業(yè)暫不納入討論范圍）。

事業(yè)單位是指由政府利用國有資產(chǎn)設(shè)立的，從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動的社會服務(wù)組織。與企業(yè)單位相比，事業(yè)單位有以下特征：一是不以盈利為目的；二是財政及其他單位撥入的資金主要不以經(jīng)濟利益的獲取為回報。包括教育事業(yè)單位、科技事業(yè)單位、文化事業(yè)單位、衛(wèi)生事業(yè)單位、體育事業(yè)單位等。

二、國有企事業(yè)單位投資設(shè)立公司的法律研究 1.國有企業(yè)

本文討論的國有企業(yè)屬于公司法人，因此適用《中華人民共和國公司法》的相關(guān)規(guī)定。國有企業(yè)全資或者參股設(shè)立子公司，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十八、四十七、一百、一百零九條：“公司董事會決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案，股東或股東大會決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，并批準董事會的報告?！币虼耍蓶|（政府機關(guān)）只要達成決議同意投資設(shè)立公司，該決議即具有法律效力，便可投資設(shè)立公司。

另外，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》第三條：國有企業(yè)、國有獨資公司、持有國家股權(quán)的單位以及以其他形式占有國有資產(chǎn)的企業(yè)（以下統(tǒng)稱企業(yè)），應當依照本辦法的規(guī)定辦理產(chǎn)權(quán)登記。因此國有企業(yè)投資設(shè)立公司，應當履行國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。

2.事業(yè)單位

根據(jù)《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》第六條：各級財政部門是政府負責事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理的職能部門，對事業(yè)單位的國有資產(chǎn)實施綜合管理，按規(guī)定權(quán)限審批本級事業(yè)單位有關(guān)資產(chǎn)購置、處置和利用國有資產(chǎn)對外投資、出租、出借和擔保等事項，組織事業(yè)單位長期閑置、低效運轉(zhuǎn)和超標準配置資產(chǎn)的調(diào)劑工作，建立事業(yè)單位國有資產(chǎn)整合、共享、共用機制。第七條：事業(yè)單位的主管部門（以下簡稱主管部門）負責對本部門所屬事業(yè)單位的國有資產(chǎn)實施監(jiān)督管理，審核本部門所屬事業(yè)單位利用國有資產(chǎn)對外投資、出租、出借和擔保等事項，按規(guī)定權(quán)限審核或者審批有關(guān)資產(chǎn)購置、處置事項。第八條：事業(yè)單位負責辦理本單位國有資產(chǎn)配置、處置和對外投資、出租、出借和擔保等事項的報批手續(xù)。第二十一條：事業(yè)單位利用國有資產(chǎn)對外投資、出租、出借和擔保等應當進行必要的可行性論證，并提出申請，經(jīng)主管部門審核同意后，報同級財政部門審批。綜上，事業(yè)單位若要投資設(shè)立公司，應當先行進行必要的可行性分析和論證，向本級主管部門提出申請，經(jīng)審核同意后再報同級財政部門審批，審批通過后才可向市場監(jiān)督管理部門申請設(shè)立公司。

同時，根據(jù)《事業(yè)單位及事業(yè)單位所辦企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》第二十八條：事業(yè)單位所辦的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有控股公司和國有參股公司以及其他占有、使用國有資產(chǎn)的企業(yè)，應當依照本辦法的規(guī)定辦理事業(yè)單位所辦企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記。同上，事業(yè)單位所辦企業(yè)也應當履行國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。

三、投資新設(shè)公司的手續(xù)與流程 一）設(shè)立登記應提交的文件、證件：

1.《企業(yè)設(shè)立登記申請書》（內(nèi)含《企業(yè)設(shè)立登記申請表》、《單位投資者（單位股東、發(fā)起人）名錄》、《投資者注冊資本（注冊資金、出資額）繳付情況》、《法定代表人登記表》、《企業(yè)住所證明》等表格）；

2.公司章程；

3.投資者的合法資格證明：投資者為本市國有企業(yè)的，出具加蓋登記機關(guān)印章的企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復印件，投資者為外埠國有企業(yè)的，出具當?shù)氐怯洐C關(guān)核發(fā)的分支機構(gòu)核轉(zhuǎn)函及加蓋本企業(yè)公章的營業(yè)執(zhí)照復印件；投資者為事業(yè)單位的，出具加蓋本單位公章的《事業(yè)單位法人證書》復印件；

4.辦理國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記

5.《企業(yè)名稱預先核準通知書》及《預核準名稱投資人名錄表》； 6.《指定（委托）書》； 7.《企業(yè)秘書(聯(lián)系人)登記表》；

8.經(jīng)營范圍涉及前置許可項目的，應提交有關(guān)審批部門的批準文件。

二）步驟與流程：

1.領(lǐng)取并填寫《名稱(變更)預先核準申請書》，同時準備相關(guān)材料；

2.遞交《名稱(變更)預先核準申請書》及相關(guān)材料，等待名稱核準結(jié)果；

3.領(lǐng)取《企業(yè)名稱預先核準通知書》，同時領(lǐng)取《企業(yè)設(shè)立登記申請書》等有關(guān)表格；經(jīng)營范圍涉及前置許可的，辦理相關(guān)審批手續(xù)；到經(jīng)工商局確認的入資銀行開立入資專戶(全民所有制企業(yè)無須開立入資專戶，應辦理國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記手續(xù))；

4.遞交申請材料，材料齊全，符合法定形式的，等候領(lǐng)取《準予設(shè)立登記通知書》；

5.領(lǐng)取《準予設(shè)立登記通知書》后，按照《準予設(shè)立登記通知書》確定的日期到工商局交費并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

第四篇：國有企業(yè)改制法律問題分析

一、主體

二、對象

三、方法

1、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓拍賣

2、營業(yè)轉(zhuǎn)讓 分拆

3、不分存量分增量4、5、6、，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，程序性要求

1、清算評估債權(quán)債務(wù)清理，資產(chǎn)清單，會計帳簿，股東會議記錄，董事會議記錄。

2、拍賣公告

3、公告期限

4、拍賣

5、資產(chǎn)移交

6、企業(yè)注冊登記變更

上市公司，股權(quán)轉(zhuǎn)移

四、路經(jīng)核心，定價機制

五、，對員工利益的保護。

六、對高級管理層利益的保護。

在完全的市場條件下，高級管理層是不接受勞動法的保護的，高級管理層應該受契約法的保護，績效工資，層級制契約和平權(quán)新契約的劃分。

《產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學---一種關(guān)于比較體制的理論》經(jīng)濟科學出版社1999年3月第一版南斯拉夫斯韋托扎爾。平喬維奇 著作

《企業(yè)所有權(quán)論》 亨利 漢斯曼 著作于靜翻譯中國政法法學出版社 2001年4月第一版。

《中國股份合作經(jīng)濟--理論與對策》王天義楊歡亮喬傳福著，企業(yè)管理出版社 1997年6月第一版

第五篇：對外投資管理制度

對外投資管理制度

第一章 總則

第一條 為規(guī)范北京華誼嘉信整合營銷顧問股份有限公司（以下簡稱“公

司”）對外投資行為，提高投資效益，規(guī)避投資所帶來的風險，有效、合理地使 用資金，依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》等國家法律 法規(guī)、規(guī)范性文件，結(jié)合《北京華誼嘉信整合營銷顧問股份有限公司章程》和其 他公司制度，制定本辦法。

第二條 本辦法所稱的對外投資是指公司為獲取未來收益而將一定數(shù)量的

貨幣資金、股權(quán)以及經(jīng)評估后的實物或無形資產(chǎn)作價出資，對外進行各種形式的 投資活動。

第三條 投資管理應遵循的基本原則：符合公司發(fā)展戰(zhàn)略，合理配置企業(yè)資 源，促進要素優(yōu)化組合，創(chuàng)造良好經(jīng)濟效益。

第四條 本辦法適用于公司及其全資子公司、控股子公司（簡稱子公司，下 同）的一切對外投資行為。

第二章 對外投資的審批權(quán)限

第五條 公司對外投資實行專業(yè)管理和逐級審批制度。

第六條 公司對外投資的審批應嚴格按照《公司法》及其他相關(guān)法律、法 規(guī)和《公司章程》等規(guī)定的權(quán)限履行審批程序。

第七條 公司股東大會、董事會負責公司對外投資的決策，各自在其權(quán)限

范圍內(nèi)，對公司的對外投資做出決策。其他任何部門和個人無權(quán)做出對外投資的 決定。

第八條 對外投資權(quán)限

1．投資金額未達到股東大會審批標準的對外投資項目，由公司董事會審批；

2．以下投資事項由公司股東大會審批：

（1）交易涉及的資產(chǎn)總額占公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的50%以上，該交

易涉及的資產(chǎn)總額同時存在賬面值和評估值的，以較高者作為計算數(shù)據(jù)；

（2）交易標的（如股權(quán)）在最近一個會計相關(guān)的營業(yè)收入占公司最近

一個會計經(jīng)審計營業(yè)收入的50％以上，且絕對金額超過3000萬元人民幣；

（3）交易標的（如股權(quán)）在最近一個會計相關(guān)的凈利潤占公司最近一 個會計經(jīng)審計凈利潤的50％以上，且絕對金額超過300萬元人民幣；

（4）交易的成交金額（含承擔債務(wù)和費用）占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn) 的50％以上，且絕對金額超過3000萬元人民幣；

（5）交易產(chǎn)生的利潤占公司最近一個會計經(jīng)審計凈利潤的50％以上，且絕對金額超過300萬元人民幣。

上述指標計算中涉及的數(shù)據(jù)如為負值，取其絕對值計算。

上述交易應當以資產(chǎn)總額和成交金額中的較高者作為計算標準，并按交易事 項的類型在連續(xù)十二個月內(nèi)累計計算，經(jīng)累計計算達到最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn) 30%，除要進行審計或評估外，還應當提交股東大會審議，并有出席會議的股東 所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

第九條 公司投資管理部門參與研究、制訂公司發(fā)展戰(zhàn)略，對重大投資項目

進行效益評估、審議并提出建議；對公司對外的基本建設(shè)投資、生產(chǎn)經(jīng)營性投資 和合營、租賃項目負責進行預選、策劃、論證、籌備；對子公司及控股公司進行 責任目標管理考核。

第十條 公司財務(wù)部門負責對外投資的財務(wù)管理，負責協(xié)同相關(guān)方面辦理出 資手續(xù)、工商登記、稅務(wù)登記、銀行開戶等工作。

第十一條 公司合同審查部門負責對外投資項目的協(xié)議、合同和重要相關(guān)信 函、章程等的法律審核。

第三章 對外投資的決策管理

第一節(jié) 短期投資

第十二條 公司短期投資決策程序：

1．投資管理部門負責對隨機投資建議進行預選投資機會和投資對象，根據(jù) 投資對象的贏利能力編制短期投資計劃；

2．財務(wù)部門負責提供公司資金流量狀況表；

3．短期投資計劃按審批權(quán)限履行審批程序后實施。

第十三條 財務(wù)部門負責按照短期投資類別、數(shù)量、單價、應計利息、購 進日期等及時登記入賬，并進行相關(guān)賬務(wù)處理。

第十四條 涉及證券投資的，必須執(zhí)行嚴格的聯(lián)合控制制度，即至少要由

兩名以上人員共同操作，且證券投資操作人員與資金、財務(wù)管理人員分離，相互 制約，不得一人單獨接觸投資資產(chǎn)，對任何的投資資產(chǎn)的存入或取出，必須由相 互制約的兩人聯(lián)名簽字。

第十五條 公司購入的短期有價證券必須在購入的當日記入公司名下。

第十六條 公司財務(wù)部門負責定期與證券營業(yè)部核對證券投資資金的使用 及結(jié)存情況。應將收到的利息、股利及時入賬。

第二節(jié) 長期投資

第十七條 投資管理部門對適時投資項目進行初步評估，提出投資建議，進行初審。

第十八條 初審通過后，投資管理部門接到項目投資建議書后，負責對其

進行調(diào)研、論證，編制可行性研究報告及有關(guān)合作意向書，由公司各相關(guān)部門組 成投資評審小組，對投資項目進行綜合評審，評審通過后，提交公司總經(jīng)理。

第十九條 總經(jīng)理對可行性研究報告及有關(guān)合作協(xié)議評審通過后提交董事

會審議；董事會根據(jù)相關(guān)權(quán)限履行審批程序，超出董事會權(quán)限的，提交股東大會。

第二十條 已批準實施的對外投資項目，應由董事會授權(quán)公司相關(guān)部門負責 具體實施。

第二十一條 公司總經(jīng)理負責監(jiān)督項目的運作及其經(jīng)營管理。

第二十二條 長期投資項目應與被投資方簽訂投資合同或協(xié)議，長期投資

合同或協(xié)議須經(jīng)公司法律事務(wù)部進行審核，并經(jīng)授權(quán)的決策機構(gòu)批準后方可對外 正式簽署。

第二十三條 公司財務(wù)部門負責協(xié)同被授權(quán)部門和人員，按長期投資合同

或協(xié)議規(guī)定投入現(xiàn)金、實物或無形資產(chǎn)。投入實物必須辦理實物交接手續(xù)，并經(jīng) 實物使用部門和管理部門同意。

第二十四條 對于重大投資項目可聘請專家或中介機構(gòu)進行可行性分析論 證。

第二十五條 投資管理部門根據(jù)公司所確定的投資項目，相應編制實施投 資建設(shè)開發(fā)計劃，對項目實施進行指導、監(jiān)督與控制，參與投資項目審計、終（中）止清算與交接工作，并進行投資評價與總結(jié)。

第二十六條 公司投資管理部門負責對所有投資項目實施運作情況實行全

過程的監(jiān)督、檢查和評價。投資項目實行季報制，投資管理部門對投資項目的進 度、投資預算的執(zhí)行和使用、合作各方情況、經(jīng)營狀況、存在問題和建議等每季 度匯制報表，及時向公司領(lǐng)導報告。項目在投資建設(shè)執(zhí)行過程中，可根據(jù)實施情 況的變化合理調(diào)整投資預算，投資預算的調(diào)整需經(jīng)原投資審批機構(gòu)批準。

第二十七條 公司監(jiān)事會、財務(wù)部門應依據(jù)其職責對投資項目進行監(jiān)督，對違規(guī)行為及時提出糾正意見，對重大問題提出專項報告，提請項目投資審批機 構(gòu)討論處理。

第二十八條 建立建全投資項目檔案管理制度，自項目預選到項目竣工移 交（含項目中止）的檔案資料，由各專業(yè)投資部門負責整理歸檔。

第四章 對外投資的轉(zhuǎn)讓與收回

第二十九條 出現(xiàn)或發(fā)生下列情況之一時，公司可以收回對外投資：

1．按照公司章程規(guī)定，該投資項目（企業(yè)）經(jīng)營期滿；

2．由于投資項目（企業(yè)）經(jīng)營不善，無法償還到期債務(wù)，依法實施破產(chǎn)；

3．由于發(fā)生不可抗力而使項目（企業(yè)）無法繼續(xù)經(jīng)營；

4．合同規(guī)定投資終止的其他情況出現(xiàn)或發(fā)生時；

第三十條 發(fā)生或出現(xiàn)下列情況之一時，公司可以轉(zhuǎn)讓對外投資：

1．投資項目已經(jīng)明顯有悖于公司經(jīng)營方向的；

2．投資項目出現(xiàn)連續(xù)虧損且扭虧無望沒有市場前景的；

3．由于自身經(jīng)營資金不足急需補充資金時；

4．本公司認為有必要的其他情形。

第三十一條 投資轉(zhuǎn)讓應嚴格按照《公司法》和公司章程有關(guān)轉(zhuǎn)讓投資規(guī)辦 理。處置對外投資的行為必須符合國家有關(guān)法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定。

第三十二條 批準處置對外投資的程序與權(quán)限與批準實施對外投資的權(quán)限 相同。

第三十三條 對外投資管理部門負責做好投資收回和轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)評估工作，防止公司資產(chǎn)的流失。

第五章 對外投資的人事管理

第三十四條 公司對外投資組建合作、合資公司，應對新建公司派出經(jīng)法 定程序選舉產(chǎn)生的董事、監(jiān)事，參與和監(jiān)督影響新建公司的運營決策。

第三十五條 對于對外投資組建的子公司，公司應派出經(jīng)法定程序選舉產(chǎn) 生的董事長，并派出相應的經(jīng)營管理人員（包括財務(wù)總監(jiān)），對控股公司的運營、決策起重要作用。

第三十六條 上述第三十四條、三十五條規(guī)定的對外投資派出人員的人選由 公司總經(jīng)理研究決定。

第三十七條 派出人員應按照《公司法》和被投資公司的《公司章程》的規(guī)

定切實履行職責，在新建公司的經(jīng)營管理活動中維護公司利益，實現(xiàn)公司投資的 保值、增值。公司委派出任投資單位董事的有關(guān)人員，注意通過參加董事會會議 等形式，獲取更多的投資單位的信息，應及時向公司匯報投資情況。

派出人員每年應與公司簽訂責任書，接受公司下達的考核指標，并向公司提 交述職報告，接受公司的檢查。

第六章 對外投資的財務(wù)管理及審計

第三十八條 公司財務(wù)部門應對公司的對外投資活動進行全面完整的財務(wù)

記錄，進行詳盡的會計核算，按每個投資項目分別建立明細賬簿，詳盡記錄相關(guān) 資料。對外投資的會計核算方法應符合會計準則和會計制度的規(guī)定。

第三十九條 長期對外投資的財務(wù)管理由公司財務(wù)部門負責，財務(wù)部門根

據(jù)分析和管理的需要，取得被投資單位的財務(wù)報告，以便對被投資單位的財務(wù)狀 況進行分析，維護公司的權(quán)益，確保公司利益不受損害。

第四十條 公司在每末對長、短期投資進行全面檢查。對子公司進行定 期或?qū)ｍ棇徲嫛?/p>

第四十一條 公司子公司的會計核算方法和財務(wù)管理中所采用的會計政策 及會計估計、變更等應遵循公司的財務(wù)會計制度及其有關(guān)規(guī)定。

第四十二條 公司子公司應每月向公司財務(wù)部報送財務(wù)會計報表，并按照公

司編制合并報表和對外披露會計信息的要求，及時報送會計報表和提供會計資 料。

第四十三條 公司可向子公司委派財務(wù)總監(jiān)，財務(wù)總監(jiān)對其任職公司財務(wù)狀 況的真實性、合法性進行監(jiān)督。

第四十四條 對公司所有的投資資產(chǎn)，應由內(nèi)部審計人員或不參與投資業(yè)務(wù) 的其他人員進行定期盤點或與委托保管機構(gòu)進行核對，檢查其是否為本公司所擁 有，并將盤點記錄與賬面記錄相互核對以確認賬實的一致性。

第七章 董事、管理人員及相關(guān)責任單位的責任

第四十五條 公司董事、總經(jīng)理及其管理人員應當審慎對待和嚴格控制投資 行為產(chǎn)生的各種風險，對違規(guī)或失當?shù)耐顿Y行為負有主管責任或直接責任的上述 人員應對該項錯誤投資行為造成的損失依法承擔連帶責任。

上述人員未按本規(guī)則規(guī)定程序擅自越權(quán)審批投資項目，對公司造成損害的，應當追究當事人的經(jīng)濟責任和行政責任。

第四十六條 責任單位或責任人怠于行使職責，給公司造成損失的，可視情 節(jié)輕重給予包括經(jīng)濟處罰在內(nèi)的處分并承擔賠償責任。

第四十七條 公司股東大會及董事會有權(quán)視公司的損失、風險的大小、情節(jié) 的輕重決定給予責任單位或責任人相應的處分。

第八章 附則

第四十八條 本制度未盡事宜，按照國家有關(guān)法律、法規(guī)和本公司章程的 規(guī)定執(zhí)行。

第四十九條 本制度由公司董事會負責解釋，經(jīng)公司股東大會審議通過之 日實施，原《對外投資管理制度》自本制度生效之日起廢止。