第一篇：外資并購國有企業(yè)法律實(shí)務(wù)探討

外資并購國有企業(yè)法律實(shí)務(wù)探討

□智浩律師事務(wù)所 張學(xué)文

當(dāng)今世界，跨國并購浪潮席卷全球，加速經(jīng)濟(jì)全球化的步伐，推動著全球經(jīng)濟(jì)向自由化、開放化發(fā)展，而任何國家在這一國際大趨勢下無動于衷都無異于自甘落后。作為發(fā)展中的大國，我國正處于向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的重要時期。而加入WTO，又為我國面向全球?qū)崿F(xiàn)跨越式發(fā)展提供了良好的機(jī)遇，同時，也給我國提出了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。根據(jù)聯(lián)合國有關(guān)部門的統(tǒng)計，跨國并購已經(jīng)成為對外直接投資中的主要方式。近幾年在世界經(jīng)濟(jì)疲軟的情況下，而我國的經(jīng)濟(jì)卻保持了持續(xù)增長的良好勢頭。中國吸引外國投資的數(shù)量在不斷增加，2004年聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議《2004年世界投資報告》指出，中國仍然是2003年度吸引外資最多的國家。雖然外資并購國內(nèi)企業(yè)投資所占的比例與外商投資總額相比很小，但根據(jù)統(tǒng)計結(jié)果可以看出，通過并購方式進(jìn)行的投資數(shù)量越來越多，投資數(shù)額越來越大。

外資并購是外國投資者和與外國投資者具有同等地位的公司、企業(yè)或個人，按照我國法律規(guī)定實(shí)質(zhì)取得境內(nèi)企業(yè)權(quán)益的行為。在外資并購中必然要涉及到眾多的法律問題，律師參與外資并購提供相關(guān)法律服務(wù)是一件大有可為的業(yè)務(wù)。

一、外資并購國有企業(yè)的模式(一)外資并購我國非上市國有企業(yè)

這種類型起初主要是通過協(xié)議購買產(chǎn)權(quán)的形式，并購、改造國內(nèi)非公司型國有企業(yè)。隨著并購的發(fā)展，外資也開始并購國內(nèi)非上市的公司型企業(yè)，如定向募集股份公司，或通過產(chǎn)權(quán)交易市場收購掛牌企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)。據(jù)上海產(chǎn)權(quán)交易所的資料，2000年，在該所登記的外資并購金額達(dá)19.66億元，比1996年增長29倍多。

外資并購非上市企業(yè)主要采取以下方式：①整體收購。外資整體買斷中國相關(guān)的國有企業(yè)的全部資產(chǎn)，組成外商獨(dú)資企業(yè)，從而使該企業(yè)成為其獨(dú)資子公司。②部分收購。一種是外資通過參與國內(nèi)原有企業(yè)的重組，收購企業(yè)50%以上的股權(quán)，以達(dá)到控制企業(yè)經(jīng)營管理的目的。如，2001年3月我國輪胎行業(yè)的龍頭企業(yè)輪胎橡膠與世界上最大的輪胎生產(chǎn)企業(yè)米其林組建合資公司，米其林控股70%，然后合資公司斥資3.2億美元反向收購輪胎橡膠的核心業(yè)務(wù)和資產(chǎn)。另一種是在原有中外合資企業(yè)的基礎(chǔ)上，由外資通過增資擴(kuò)股或內(nèi)部收購，稀釋中方股權(quán)，從而由參股變?yōu)榭毓?。如，德國漢高公司通過內(nèi)部收購股份的方法，成功地控制了上海漢高化學(xué)品有限公司和天津漢高洗滌劑有限公司兩家合資企業(yè)。

(二)外資并購中國上市公司近年來我國的上市公司越來越受到跨國公司的關(guān)注，跨國公司已把并購上市公司作為進(jìn)軍中國市場的跳板。這種類型的并購始于1992年前后，至2001年6月共有71家上市公司擁有外資法人股，其介入方式主要有直接上市和并購方式兩種，前者為主要方式，但近幾年通過并購方式介入上市公司的案例逐漸增多。

跨國公司收購或控制國內(nèi)上市公司，又有以下方式：①協(xié)議收購上市公司非流通的內(nèi)資法人股。此類收購始于1995年8月的“北旅模式”。近期最引人注目的案例則是2002年4月格林柯爾企業(yè)發(fā)展公司受讓科龍電器公司法人股東——廣東科龍（容聲）集團(tuán)有限公司20477.5755萬股法人股（占科龍電器總股本的20.6%），轉(zhuǎn)讓價格為每股1.70元人民幣，合計轉(zhuǎn)讓價款為3.48億元人民幣。此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，格林柯爾企業(yè)發(fā)展公司成為科龍電器第一大股東。②協(xié)議認(rèn)購國內(nèi)上市公司向外資發(fā)行的B股或H股。如華新水泥向全球最大水泥制造商Holchin B.V.定向增發(fā)7700萬股B股，使其成為華新水泥的第二大股東。③收購國內(nèi)上市公司原外資股東的股權(quán)。耀皮玻璃的外資股東皮爾金頓國際控股公司在1999年12月以每股0.14619美元的價格購買聯(lián)合發(fā)展（香港）有限公司的發(fā)起人外資法人股4069.95萬股，使其股份占到該公司總股本的18.98%，如愿以償?shù)爻蔀槠涞谝淮蠊蓶|。④通過收購上市公司大股東的股份間接控股、參股上市公司。法國公司阿爾卡特通過增持其在華合資企業(yè)——上海貝爾公司股票至50%+1股，控股上海貝爾，而上海貝爾是上市公司上海貝嶺的第二大股東，從而實(shí)現(xiàn)其間接參股上海貝嶺的目的。①

(三)外資并購國有企業(yè)可能出現(xiàn)的新模式

（1）通過拍賣方式競買上市公司股權(quán)；（2）外資機(jī)構(gòu)征集代理權(quán)；（3）吸收合并方式；（4）第三方代為收購；（5）托管與期權(quán)方案相結(jié)合。

二、外資并購國有企業(yè)的法律程序(一)外資并購非上市國有企業(yè)的法律程序 1.外資在并購前進(jìn)行自我評估。

在對目標(biāo)公司進(jìn)行審查以前，并購公司應(yīng)當(dāng)進(jìn)行自我評估，自我評估的范圍包括自我價值評估與主體適格評估。

(1)自我價值評估。

自我價值評估的主要內(nèi)容包括分析企業(yè)現(xiàn)狀、評估企業(yè)自我價值、評估協(xié)同效應(yīng)、評估并購后聯(lián)合企業(yè)的價值、綜合評估并購的可行性。確定本企業(yè)的價值是企業(yè)實(shí)施并購的基礎(chǔ)，對整個并購過程來說地位十分重要，沒有對自身價值進(jìn)行評估，就不能評價不同的并購策略給企業(yè)帶來的價值有多少，無法選擇適當(dāng)?shù)牟①彶呗?。評估企業(yè)的自身價值與一般企業(yè)的價值評估所用的方法相同，多為現(xiàn)金流量折現(xiàn)法，需要對企業(yè)的歷史業(yè)績，以及獨(dú)立經(jīng)營情況下的未來績效進(jìn)行分析和預(yù)測，算出企業(yè)的加權(quán)平均資本成本，將其未來現(xiàn)金流量折算成現(xiàn)值。(2)主體適格性評估。

主體適格性審查就是外資是否符合我國法律政策規(guī)定的并購資格條件。依據(jù)我國現(xiàn)有的法律政策的規(guī)定，并不是所有的外資都可以并購國有企業(yè)，只有具備一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力、經(jīng)營管理能力等的外資，才具備并購國有企業(yè)的要件。在審查適格性時可參照的法律政策是：《關(guān)于出售國有小型企業(yè)中若干問題意見的通知》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》、《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》、《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》和《境外金融機(jī)構(gòu)投資入股中資金融機(jī)構(gòu)管理辦法》等。

2.選擇和確定目標(biāo)國有企業(yè)。

一直以來，我們對外國投資者并購國有企業(yè)有一種心理抵觸。一方面，國有企業(yè)被外資并購似乎意味著國有企業(yè)的失敗。另一方面，這也似乎意味著國有資產(chǎn)的流失。因此，外國投資者在選擇目標(biāo)企業(yè)的時候一定要注意該企業(yè)是否有愿意被外國投資者并購的愿望。

外國投資者在中國境內(nèi)進(jìn)行并購要根據(jù)自身的需要和市場行情選擇合適的目標(biāo)企業(yè)。一般來說，外國投資者要考慮目標(biāo)企業(yè)的區(qū)域環(huán)境、股本結(jié)構(gòu)、融資能力、面臨的行業(yè)環(huán)境、國內(nèi)外競爭狀況、擁有的市場份額、利潤水平和發(fā)展前景、財政隸屬關(guān)系、政府是否會干預(yù)對目標(biāo)企業(yè)的并購，以及干預(yù)的程度、目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債和凈資產(chǎn)情況、目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營層素質(zhì)和管理水平等。

3.履行批準(zhǔn)手續(xù)。

外資在并購國有企業(yè)以前，必須得到國家有關(guān)部門的批準(zhǔn)，否則，并購無效。批準(zhǔn)手續(xù)應(yīng)當(dāng)是外資或中方必須履行的義務(wù)。我國涉及并購的審批機(jī)關(guān)非常復(fù)雜，因此必須注意報批機(jī)關(guān)。此外，要注意向不同機(jī)關(guān)報送的材料要齊全。

4.發(fā)出并購意向書。

意向書是一種書面文件，是并購雙方預(yù)先約定用于說明雙方關(guān)于進(jìn)行和約談判的書面意見。大多數(shù)情況下，意向書都沒有法律約束力，但是具有道德約束力。為了并購能夠順利進(jìn)行，并購方在確定目標(biāo)公司以后一般要向其發(fā)出并購意向書，其意義類似于要約邀請。其主要作用是向?qū)Ψ絺鬟f并購意向以及初步的條件，并希望對方能夠發(fā)表意見；另外，在并購談判過程可能會涉及商業(yè)秘密，一些競爭對手可能利用并購談判的機(jī)會獲取對方的秘密。為了避免這種情況發(fā)生，可以在并購意向書中規(guī)定保密條款并賦予其法律效力。意向書雖然沒有法律約束力，但是，規(guī)定好意向書中的主要條款也是非常重要的。

5.談判并簽訂并購合同。

盡管根據(jù)我國現(xiàn)行法規(guī)的規(guī)定，收購上市公司必須簽訂收購協(xié)議，但是，由于外資并購上市公司的法律程序與價格已經(jīng)在現(xiàn)有的法規(guī)中作明確規(guī)定，因此，談判主要運(yùn)用于并購非上市公司的情況。而且，在敵意收購的情況下，也不存在談判的問題，談判只在善意收購非上市公司的過程中采用。并購中的談判主要涉及三個問題：員工安置、價格和并購后的管理權(quán)。

《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的暫行規(guī)定》對并購合同的主要內(nèi)容作了強(qiáng)行性規(guī)定，如果缺少上述內(nèi)容，并購可能不被批準(zhǔn)?！锻鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)的暫行規(guī)定》區(qū)分為資產(chǎn)購買協(xié)議與股權(quán)購買協(xié)議，并分別規(guī)定了各自應(yīng)當(dāng)具備的內(nèi)容。資產(chǎn)購買協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有以下內(nèi)容：第一，協(xié)議各方的自然狀況，包括名稱(姓名)，住所，法定代表人姓名、職務(wù)、國籍等；第二，擬購買資產(chǎn)的清單、價格；第三，協(xié)議的履行期限、方式；第四，協(xié)議各方的權(quán)利義務(wù)；第五，違約責(zé)任、爭議解決；第六，協(xié)議簽署的時間、地點(diǎn)。股權(quán)購買協(xié)議主要應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：第一，協(xié)議各方的自然狀況，包括名稱(姓名)，住所，法定代表人姓名、職務(wù)、國籍等；第二，購買股權(quán)的份額和價款；第三，協(xié)議的履行期限、方式；第四，協(xié)議各方的權(quán)利義務(wù)；第五，違約責(zé)任、爭議解決；第六，協(xié)議簽署的時間、地點(diǎn)。上述條款僅僅是并購合同的主要內(nèi)容。

6.完成并購

并購合同簽訂后，還應(yīng)當(dāng)將合同到有關(guān)機(jī)關(guān)審批，并購協(xié)議經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)以后生效。報批時應(yīng)當(dāng)附國有產(chǎn)權(quán)登記證、國有企業(yè)的審計及資產(chǎn)評估報告核準(zhǔn)或備案情況、職工安置方案、債權(quán)債務(wù)協(xié)議、企業(yè)重整方案、中外方的有關(guān)決議、中方職工代表大會的意見與決議。轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)和外國投資者認(rèn)購含有國有股權(quán)公司的增資額的，還應(yīng)提交經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門的批準(zhǔn)文件。投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，到稅務(wù)、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)部門辦理登記手續(xù)。中外雙方憑改組申請和并購協(xié)議的批準(zhǔn)文件依法辦理外商投資企業(yè)的審批手續(xù)；所成立的外商投資企業(yè)是股份有限公司的，依照《公司法》的有關(guān)規(guī)定辦理。此外，國有企業(yè)被并購以后，企業(yè)的性質(zhì)往往發(fā)生了變更。根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，需要到原登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

(二)外資收購上市公司國有股權(quán)的法律程序 1.外資公司的自我評估

《上市公司收購管理辦法》規(guī)定，禁止不具備實(shí)際履約能力的收購人進(jìn)行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財務(wù)資助。收購人對其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履約保證。《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股的通知》規(guī)定，受讓上市公司國有股和法人股的外商，應(yīng)當(dāng)具有較強(qiáng)的經(jīng)營管理能力和資金實(shí)力、較好的財務(wù)狀況和信譽(yù)，具有改善上市公司治理結(jié)構(gòu)和促進(jìn)上市公司持續(xù)發(fā)展的能力。因此，外資在并購上市公司以前必須對自身進(jìn)行評估，否則，最終將因并購計劃得不到有關(guān)部門的批準(zhǔn)而失敗。

2.了解中國的產(chǎn)業(yè)政策并選定目標(biāo)企業(yè)。向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股，應(yīng)當(dāng)符合《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的要求。凡禁止外商投資的，其國有股和法人股不得向外商轉(zhuǎn)讓；必須由中方控股或相對控股的，轉(zhuǎn)讓后應(yīng)保持中方控股或相對控股地位。

在選擇和確定目標(biāo)企業(yè)上與外資并購非上市國有企業(yè)相同。向外商轉(zhuǎn)讓國有股和法人股應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：

(1)遵守國家法律法規(guī)，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全和社會公共利益，防止國有資產(chǎn)流失，保持社會穩(wěn)定；

(2)符合國有經(jīng)濟(jì)布局戰(zhàn)略性調(diào)整和國家產(chǎn)業(yè)政策的要求，促進(jìn)國有資本優(yōu)化配置和公平競爭；

(3)堅持公開、公正、公平的原則，維護(hù)股東特別是中小股東的合法權(quán)益；(4)吸收中長期投資，防止短期炒作，維護(hù)證券市場秩序。3.達(dá)成并購意向和簽訂并購合同。合同應(yīng)當(dāng)包括以下條款：

(1)陳述與保證條款；(2)合同標(biāo)的；(3)持股期限；(4)轉(zhuǎn)讓價格；(5)付款方式；(6)付款期限；(7)過戶與登記。

4.信息披露義務(wù)。

在沒有對外商受讓國有股和法人股的信息披露規(guī)定出臺前，外商受讓國有股或法人股將遵守現(xiàn)行的一般信息披露規(guī)定，具體有《證券法》、《股票上市規(guī)則》、《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》和《上市公司收購管理辦法》等。

5.報批。

《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股與法人股的通知》規(guī)定，向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股，涉及產(chǎn)業(yè)政策和企業(yè)改組的，由國家經(jīng)貿(mào)委負(fù)責(zé)審核；涉及國有股權(quán)管理的，由財政部負(fù)責(zé)審核；重大事項(xiàng)報國務(wù)院批準(zhǔn)。

6.支付。

支付條款在外資并購中是非常關(guān)鍵的，特別是在外資采用杠桿收購以現(xiàn)金支付并購款時更需要注意。為了確保并購一方在并購后資金能及時到位，可以約定由并購一方先支付一定的保證金。此外，還要注意支付的期限。

7.過戶。

轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)憑相關(guān)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件、外商付款憑證等，依法向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理股權(quán)過戶登記手續(xù)，向工商管理部門辦理股東變更手續(xù)。轉(zhuǎn)讓價款支付完畢之前，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)和工商管理部門不得辦理過戶和變更登記手續(xù)。

8.外匯申報。

外資協(xié)議購買境內(nèi)公司股權(quán)，審批機(jī)關(guān)決定批準(zhǔn)的，應(yīng)同時將有關(guān)批準(zhǔn)文件分別抄送股權(quán)轉(zhuǎn)讓方、境內(nèi)公司所在地外匯管理部門。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方所在地外匯管理部門為其辦理收匯的外匯登記手續(xù)，并出具外國投資者股權(quán)并購對價支付到位的外匯登記證明。向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股，轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在股權(quán)過戶前到外匯管理部門進(jìn)行外資外匯登記；涉及外商股權(quán)再轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)在股權(quán)過戶前到外匯管理部門變更外資外匯登記。轉(zhuǎn)讓國有股和法人股的外匯收入，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)在規(guī)定期限內(nèi)，憑轉(zhuǎn)讓核準(zhǔn)文件報外匯管理部門批準(zhǔn)后結(jié)匯。

9.辦理變更登記。

對于國有企業(yè)被并購以后到底應(yīng)當(dāng)?shù)怯洖楹畏N公司是一個很重要的問題。根據(jù)《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股的通知》，上市公司國有股和法人同股向外商轉(zhuǎn)讓后，上市公司仍然執(zhí)行原有關(guān)政策，不享受外商投資企業(yè)待遇?！锻鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》規(guī)定：外國投資者向境內(nèi)企業(yè)參股的，外國投資者在注冊資本中的比例達(dá)到25%的，該企業(yè)依法變更為外商投資企業(yè)，享有外商投資企業(yè)的優(yōu)惠待遇。外國投資者在注冊資本中的比例高于10%，低于25%的，應(yīng)當(dāng)依法變更為外商投資企業(yè)，但不享有外商投資企業(yè)的優(yōu)惠待遇；外商投資企業(yè)在注冊資本中的比例一般不低于10%。對于不享受外商投資企業(yè)優(yōu)惠待遇的，審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在批準(zhǔn)證書上加以注明。我國現(xiàn)行的法律與法規(guī)實(shí)際上是把25%作為區(qū)分是否享受外商投資優(yōu)惠待遇的界限。但與以往不同的是，外資并購后持股所占的比例如果低于25%，該企業(yè)也成為外商投資企業(yè)。

注釋：

①參見潘愛玲《積極應(yīng)對跨國公司在華并購》，載于《中國工業(yè)經(jīng)濟(jì)》2002年第8期。

第二篇：國有企業(yè)并購法律實(shí)務(wù) 王冠

國有企業(yè)并購法律實(shí)務(wù)

主講人：王 冠

引言：

各位同學(xué)大家好！我叫王冠，是北京市萬商天勤律師事務(wù)所的合伙人，前段時間也參加了點(diǎn)睛網(wǎng)的培訓(xùn)，上次主要講的是再融資、盡職調(diào)查方面的法律實(shí)務(wù)，這次本來安排我講上市公司收購方面的法律業(yè)務(wù)，但因臨時安排，劉老師安排我來做一個國有產(chǎn)權(quán)并購這方面的法律實(shí)務(wù)。

大家在以前的講座中，老師把并購重組的基本理論和概念可能已經(jīng)和大家講解，今天我主要強(qiáng)調(diào)對國有產(chǎn)權(quán)的并購法律實(shí)務(wù)。

今天講的內(nèi)容有六部分：

1.國有產(chǎn)權(quán)并購的主要政策、法規(guī)。這塊除了一般公司法、證券法一般規(guī)定之外，我會重點(diǎn)講國務(wù)院、國資委以及財政部所發(fā)的一些文件，實(shí)際上在操作過程中，這些文件也是我們在執(zhí)行過程中一個最重要的依據(jù)，我把一些文件做了羅列，基本上在國有產(chǎn)權(quán)并購的業(yè)務(wù)過程中要遵循、依照這些法律實(shí)行法律行為。

2.國有產(chǎn)權(quán)并購立法規(guī)范的核心問題。有很多政策法規(guī)關(guān)注的核心問題在于預(yù)防國有資產(chǎn)流失，通過分析法律法規(guī)的主要規(guī)定來看它是怎么樣預(yù)防國有資產(chǎn)流失的，這個問題為什么要單獨(dú)提出來講？其實(shí)在國有資產(chǎn)并購過程中，一般的產(chǎn)業(yè)并購主要區(qū)別在于國有程序、法規(guī)。

3.國有產(chǎn)權(quán)并購的一般操作流程。

4.國有產(chǎn)權(quán)并購的主要環(huán)節(jié)。這一塊有5項(xiàng)內(nèi)容，我會重點(diǎn)來講這5項(xiàng)內(nèi)容，這也是我們在律師執(zhí)業(yè)過程中所涉及到的最主要的法律問題。

5.國有獨(dú)資公司并購與國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)。這塊內(nèi)容比較簡單。

6.管理層收購（MBO）問題。

一、國有產(chǎn)權(quán)并購的主要政策、法規(guī)

90年代中期國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)并購這些法規(guī)不健全，在90年代初期國有資產(chǎn)管理局僅僅有關(guān)于國有資產(chǎn)評估方面的規(guī)定，關(guān)于國有資產(chǎn)評估主要認(rèn)定國有資產(chǎn)價值，最后交易的依據(jù)是什么，具體對于國有資產(chǎn)、國有產(chǎn)權(quán)怎么進(jìn)行交易，程序是怎么的，都沒有做詳細(xì)規(guī)定，在2003年，國務(wù)院以及國資委、財政部集中出了一些法規(guī)，其中國務(wù)院有個《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》，這是國務(wù)院發(fā)的一個條例，在這個條例基礎(chǔ)上國資委先后出臺了《關(guān)于國有企業(yè)清產(chǎn)核資管理辦法》、《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》等三個指導(dǎo)性文件，在這3個指導(dǎo)性文件的基礎(chǔ)上，在2003年12月國資委和財政部共同發(fā)了一個《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》，這個暫行辦法比較重要。在后期的文件中包括2004年、2005年的一些文件，并且都是在三號令基礎(chǔ)上做的一些補(bǔ)充。2005年4月國資委、財政部發(fā)布了《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》，這是我們一會要講到的關(guān)于MBO方面的法律規(guī)定。2005年8月，國資委發(fā)布了一個《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》。1992年7月國家國有資產(chǎn)管理局的實(shí)施細(xì)則變動比較大。2005年8月國資委還制定了《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》。2006年12月，國資委、財政部《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項(xiàng)的通知》是對3號令的補(bǔ)充。

從1991年到2007年包括到現(xiàn)在國務(wù)院、國資委、財政部一直對國有資產(chǎn)法規(guī)進(jìn)行完善，目前來講基本上形成了這樣一種體制、體系，但在實(shí)踐過程中發(fā)生的問題要隨時出一些規(guī)則進(jìn)行規(guī)范。

二、國有產(chǎn)權(quán)并購立法規(guī)范的核心問題

這些規(guī)則規(guī)范的目的是什么？我們可能看到，國產(chǎn)權(quán)并購立法的核心問題是國有資產(chǎn)的流失，背景是在2003年之前，2003年之前對國有資產(chǎn)立法不是很規(guī)范，包括怎么樣來進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易，怎么樣進(jìn)行重組，這塊都是國家機(jī)關(guān)內(nèi)部做的操作，沒有明文的法規(guī)，有一些國有企業(yè)鉆一些法律空子來實(shí)施國有資產(chǎn)處置行為，把國有資產(chǎn)民營化，比如低價收購國有資產(chǎn)。

完善國有資產(chǎn)管理體制，黨的《十六大報告》對國有資產(chǎn)管理體制提出兩級出資人制度（中央政府和地方政府）。這有利于發(fā)揮地方政府加強(qiáng)國有資產(chǎn)監(jiān)管、實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)增值保值的積極性和主動性。

這部分對國有資產(chǎn)的流失提供了政策上的保證。剛才我們提到的出資人不明確的管理情況，通過分級管理，地方國資委或者下屬一些國有資產(chǎn)管理公司，政府部門或者公司對于地方國有資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)管，現(xiàn)在有很多上市公司，在成立之初很多股東就是當(dāng)?shù)氐膰Y委或者國資局、國資公司，現(xiàn)在多元化了，國資委、國資公司的股份、股權(quán)逐漸稀釋和減少，目前來講還有這幾個機(jī)關(guān)進(jìn)行管理和監(jiān)管。從政策層面來講對國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易進(jìn)行了保證。

下面還有具體的國有產(chǎn)權(quán)交易中的具體制度。比如說關(guān)于國有的清產(chǎn)核資制度，這項(xiàng)制度也是我們在進(jìn)行國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)并購時的基本前提，清產(chǎn)核資的范圍主要包括賬務(wù)清理、資產(chǎn)清查、價值重估、損益認(rèn)定和資金核實(shí)。這項(xiàng)內(nèi)容比較重要。目的是使公司賬賬相符，然后對公司資產(chǎn)進(jìn)行清查，包括公司的整體資產(chǎn)狀況，是否有抵押、擔(dān)保的情況，在資產(chǎn)清查中哪些是國有資產(chǎn)，哪些是集體資產(chǎn)，哪些是其它性質(zhì)資產(chǎn)都要進(jìn)行界定和區(qū)分。在進(jìn)行資產(chǎn)清查完成之后，我們要進(jìn)行價值重估，比如說在剔除掉一些無關(guān)資產(chǎn)之后，純粹的國有資產(chǎn)大概是多少，我們要進(jìn)行認(rèn)定，價值重估的作用非常重要，而且評估要參照價值重估的情況來決定我們最終的評估價值。

損益的認(rèn)定，這項(xiàng)工作比較重要，尤其對于收購方來講，比如說在收購國有企業(yè)時，國內(nèi)國有企業(yè)有很多壞賬，對一般國有企業(yè)來講，如果符合國有資產(chǎn)的一些政策，主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后對壞賬進(jìn)行核銷，完成之后，對于不可處理的資產(chǎn)或者壞賬相關(guān)的收購主體可以參照結(jié)果確定收購價格。

資金的核實(shí)，相當(dāng)于對國有資本數(shù)量、數(shù)額進(jìn)行確定。國有企業(yè)借貸資金形成的凈資產(chǎn)必須界定為國有產(chǎn)權(quán)，這一點(diǎn)要注意。

關(guān)于國有企業(yè)的財務(wù)審計，我們剛才提到了清產(chǎn)核資，無論是清產(chǎn)核資還是后期進(jìn)行的產(chǎn)權(quán)交易的環(huán)節(jié)，首先都需要審計師、會計師事務(wù)所對整個國有資產(chǎn)的資產(chǎn)狀況進(jìn)行審計，目前來講，會計事務(wù)所的聘任是由持有國有產(chǎn)權(quán)單位決定聘請具備資格的會計事務(wù)所進(jìn)行財務(wù)審計，對于一般的企業(yè)本身是沒有這種權(quán)力決定的，必須報請上面的主管機(jī)關(guān)認(rèn)定會計師事務(wù)所。改革為非國有的企業(yè)，必須按照國家有關(guān)規(guī)定對企業(yè)法定代表人進(jìn)行離任審計，這更多的是從反腐角度進(jìn)行的審計過程。

關(guān)于國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的公開化，這就是所謂的招拍掛制度，且是一個比較成熟的制度，國有企業(yè)首先要進(jìn)行公開征集，把國有資產(chǎn)的基本情況做一個公示，如果是單一的，可采用協(xié)議的方式，在實(shí)際工作中，以協(xié)議方式為主。

有關(guān)法規(guī)是《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第14條、16條、18條以及《中華人民共和國拍賣法》。

關(guān)于公正評估國有資產(chǎn)，其管理權(quán)限目前來講全部由國資委進(jìn)行管理，在早些時是財政部進(jìn)行管理。評估機(jī)構(gòu)選擇和會計師有一些區(qū)別，會計師是入戶，評估機(jī)構(gòu)需要有國資委來核發(fā)一個證書，在目前的評估機(jī)構(gòu)中必須具備國有資產(chǎn)評估資質(zhì)才能進(jìn)行評估。

關(guān)于國有資產(chǎn)的定向管理、轉(zhuǎn)款的管理，這塊從定價環(huán)節(jié)以及最后的交易環(huán)節(jié)都對防止國有資產(chǎn)流失做出了一些相關(guān)規(guī)定，比如說國有資產(chǎn)定價一般是參照評估結(jié)果，同時考慮產(chǎn)權(quán)交易市場供求狀況、同類資產(chǎn)的市場價格、職工安置、引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)等因素。最終還要考慮盈利能力，上市公司的表現(xiàn)。加強(qiáng)轉(zhuǎn)讓價款的管理區(qū)別于一般的產(chǎn)權(quán)并購，轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價款原則上應(yīng)當(dāng)一次結(jié)清。一次結(jié)清確有困難，經(jīng)轉(zhuǎn)讓和受讓雙方協(xié)商，并經(jīng)依照有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)國有企業(yè)改制和轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的單位批準(zhǔn)，可產(chǎn)區(qū)分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，其余價款應(yīng)當(dāng)由受讓方提供合法擔(dān)保，并在首期付款之日起一年內(nèi)支付完畢。轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價款優(yōu)先用于支付解除勞動合同職工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和移交社會保障機(jī)構(gòu)管理職工的社會保險費(fèi)，以及償還拖欠職工的債務(wù)和企業(yè)欠繳的社會保險費(fèi)，剩余價款按照有關(guān)規(guī)定處理。

三、國有產(chǎn)權(quán)并購的一般操作流程

這三個階段中最重要的是準(zhǔn)備階段，準(zhǔn)備階段是否充分對后期起著很大作用，律師在并購準(zhǔn)備階段中法規(guī)的作用非常大，主要是發(fā)覺企業(yè)存在的一些問題為投資人以及國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓提供決策依據(jù)。

并購實(shí)施階段，包括并購協(xié)議的起草、確定以及協(xié)助轉(zhuǎn)讓雙方進(jìn)行輔助性的判斷。最后一個是關(guān)于并購整合階段，很多企業(yè)是兩個主體并購為一個主體。

（一）并購準(zhǔn)備階段

1.并購班子的組成：國有企業(yè)資產(chǎn)運(yùn)營部、資產(chǎn)管理公司；中介機(jī)構(gòu)（律師、會計師、財務(wù)顧問、技術(shù)顧問）

2.對目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查：并購的外部法律環(huán)境和目標(biāo)公司的基本狀況。

并購的外部法律環(huán)境：并購法規(guī)、行業(yè)政策。目標(biāo)公司的基本情況：目標(biāo)公司的主體資格及獲得的批準(zhǔn)和授權(quán)情況。目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)；目標(biāo)公司重要的法律文件、重大合同；目標(biāo)公司的資產(chǎn)狀況；目標(biāo)公司的人力資源狀況；目標(biāo)公司的法律糾紛以及潛在債務(wù)。

（二）并購實(shí)施階段

盡職調(diào)查過程中為我們后期談判、簽訂合同做了基礎(chǔ)，投資人包括產(chǎn)業(yè)并購人他們所關(guān)注的實(shí)際上是我們第一個階段所了解的，即公司的債權(quán)債務(wù)，存在哪些糾紛等進(jìn)行了充分披露，在進(jìn)行充分披露的基礎(chǔ)上投資人掌握到它的籌碼，比如說你不僅有評估值，企業(yè)還有一些硬傷與負(fù)擔(dān)，這些都可以作為我們在并購談判時的一個籌碼，在并購階段我們分三個：一是并購談判，二是并購簽訂，三是并購合同的履行。

并購談判：焦點(diǎn)問題是并購的價值和并購條件，包括并購的總價格、支付方式、支付期限、交易保護(hù)、損害賠償、并購后的人事安排、稅負(fù)等等。談判結(jié)果：簽訂《并購意向書》（或稱《備忘錄》），主要內(nèi)容：

簽訂并購合同我就不講了。

關(guān)于履行并購合同，它分合同生效、產(chǎn)權(quán)交割、尾款支付三個階段。

（三）并購整合階段

上市公司特別重視并購整合階段，因?yàn)樽C監(jiān)會監(jiān)管比較嚴(yán)格。

整合范圍包括財務(wù)整合、人力資源整合、資產(chǎn)整合、企業(yè)文化整合等方面事務(wù)。其中主要法律事務(wù)包括：目標(biāo)公司遺留的重大合同處理（資產(chǎn)過戶等方面的工作）；目標(biāo)公司正在進(jìn)行的訴訟、仲裁、調(diào)解、談判的處理；目標(biāo)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)整頓（包括目標(biāo)公司董事會議事日程、會議冀魯豫關(guān)聯(lián)公司的法律關(guān)系協(xié)調(diào)等等）；依法安置目標(biāo)公司原工作人員。

四、國有產(chǎn)權(quán)并購涉及的主要環(huán)節(jié)

對我們來講，更多傾向于做上市公司這方面的并購，國有的、非國有的這塊監(jiān)管層面比較多。

（一）國有企業(yè)內(nèi)部決策

文件的依據(jù)是《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》，并且有規(guī)定，一般來講，各國企業(yè)內(nèi)部有自己的決策程序和決策制度，全民所有企業(yè)有企業(yè)職工代表大會，國有性質(zhì)的一般設(shè)有董事會。對國有控股的很多是一些股東大會做決定。國有獨(dú)資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由董事會審議，沒有設(shè)立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議。

另外涉及到職工合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工代表大會的意見。這通常是對企業(yè)進(jìn)行改制或者進(jìn)行資產(chǎn)重組導(dǎo)致性質(zhì)發(fā)生變化，必須對整體方案包括職工方案由職工代表大會討論進(jìn)行決定。

（二）并購的報批程序

這塊國有企業(yè)本身和主管機(jī)關(guān)進(jìn)行國有資產(chǎn)并購的審批流程，我綜合了一些法律上的規(guī)定。首先是報批機(jī)關(guān)——國有控股公司、國有參股公司的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，由其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)決定是否批準(zhǔn)。轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁控股地位的，應(yīng)當(dāng)報其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的同級人民政府批準(zhǔn)。

所出資企業(yè)決定其子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)會簽財政部門后批準(zhǔn)。其中，涉及政府社會公共管理審批事項(xiàng)的，需預(yù)先報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。

如果引起國有公司喪失控股地位或者公司的合并與分離，必須由其所屬國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定，其中，重要的國有獨(dú)資公司合并、分立應(yīng)該報同級政府批準(zhǔn)。國有獨(dú)資公司的重大資產(chǎn)處置，應(yīng)該報其所屬的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

國家股轉(zhuǎn)讓數(shù)額較大，涉及絕對控股權(quán)及相對控股權(quán)變動的，須經(jīng)國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及有關(guān)部門審批。

向境外轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)的（包括配股權(quán)轉(zhuǎn)讓）報國家國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和商務(wù)部的審批。

其次是國有股權(quán)的認(rèn)定——國資委下發(fā)了《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》、《財政部關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》，這是針對國有股權(quán)的管理做的界定。關(guān)于國有股權(quán)主要分兩塊，一是國家股，一個是國有法人股。國家股權(quán)是指有權(quán)代表國家投資的機(jī)構(gòu)或部門向股份公司出資形成或依法定程序取得的股份。國有法人股是指國有法人單位，包括國有資產(chǎn)比例超過50%的國有控股企業(yè)，以其依法占有的法人資產(chǎn)向股份有限公司出資形成或者依據(jù)法定程序取得的股份。股權(quán)認(rèn)定職能劃分為地方股東單位（由省級財政部門審核批準(zhǔn)）；國務(wù)院有關(guān)部門或中央管理企業(yè)由財政部審核批準(zhǔn)，但發(fā)行外資股（B股、H股等），國有股變現(xiàn)籌資，及地方股東單位的國家股權(quán)、發(fā)起人國有法人股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)、質(zhì)押擔(dān)保等變動（或者或有變動）的有關(guān)國有股權(quán)管理事宜，須報財政部審核批準(zhǔn)。

第三是國有資產(chǎn)（股權(quán)）評估的備案——這是為了防止國有資產(chǎn)評估結(jié)果是否公允。國有資產(chǎn)評估核準(zhǔn)和備案是多變的，如果曾經(jīng)看到過關(guān)于評估備案的文件會有疑問，因有的是國資委，有的財政廳，還有一些是國資局。

雖然現(xiàn)在財政部把權(quán)限交給國資委，但實(shí)質(zhì)上在一些過程中，財政部還沒有放權(quán)，對有些特別現(xiàn)象，有些國有上市的特別事項(xiàng)財政部門還是要插手介入其中。

關(guān)于核準(zhǔn)和備案，目前來講，除非一些比較重要的資產(chǎn)重組、并購事件需要核準(zhǔn)，大部分資產(chǎn)評估進(jìn)行備案程序即可，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)、國資委評估備案或者核準(zhǔn)主要關(guān)注的問題是：第一關(guān)注評估資質(zhì)并進(jìn)行審核，第二評估方法是否按照國資委要求進(jìn)行評估的，這從原則上是堵住是否未評估的現(xiàn)象，對評估事項(xiàng)和結(jié)果進(jìn)行確認(rèn)之后，發(fā)回一個備案核準(zhǔn)通知書，拿到之后評估結(jié)果才能夠作為一個股權(quán)轉(zhuǎn)讓的重大依據(jù)。一般情況下國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓需要備案或核準(zhǔn)，但有另外，比如說對于整體資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)。量小的不需要評估，另外涉及到有限責(zé)任公司變更為股份公司。

第四是國有資產(chǎn)變動審批的一般權(quán)限——文件依據(jù)是《企業(yè)國有資本與財務(wù)管理暫行辦法》，這里面提到：母公司國有資本變動的，中央管理企業(yè)報請國務(wù)院批準(zhǔn)。地方管理企業(yè)報請地市級以上（含地市級）人民政府批準(zhǔn)；子公司國有資本變動的，屬于集團(tuán)內(nèi)部結(jié)構(gòu)調(diào)整的，由母公司審批，涉及集團(tuán)外部的，由母公司報主管財政機(jī)關(guān)審批；子公司以下企業(yè)國有資本變動的，由母公司審批。

第五是國有股權(quán)占讓審批特別規(guī)定——文件依據(jù)是《財政部關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》，其中規(guī)定：上市公司國家股權(quán)、發(fā)起人國有法人股權(quán)發(fā)生直接或間接轉(zhuǎn)讓的，由省級財政（國資）部門審核后報財政部審批；其它國家股權(quán)的轉(zhuǎn)讓由省級財政（國資）部門審批。對于國有股權(quán)來說，財政部和省級財政（國資）部門出具的關(guān)于國有股權(quán)管理的批復(fù)文件是有關(guān)部門批準(zhǔn)成立股份公司、發(fā)行審核的必備文件和證券交易所進(jìn)行股權(quán)登記的依據(jù)。

第六是國資委和《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》——國有資產(chǎn)變動和國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批將逐漸轉(zhuǎn)移到各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。目前，上市公司國有股轉(zhuǎn)讓的審批權(quán)限已經(jīng)轉(zhuǎn)移到國家國資委。

重要的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司的重大事項(xiàng)，將由具有管轄權(quán)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。

關(guān)于國有資產(chǎn)并購報批文件——企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案包括幾個方面：第一是國有產(chǎn)權(quán)的基本情況；二是國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的有關(guān)論證情況；三是轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的、經(jīng)企業(yè)所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案；四是轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的債權(quán)、債務(wù)包括拖欠職工債務(wù)的處理方案；五是企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收益處置方案；六是企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告的主要內(nèi)容。

另外需要報批的文件還有轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的有關(guān)決議文件；轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證；律師事務(wù)所出具的法律意見書（主要核查內(nèi)容：并購各方主體資格、并購方案合法性、并購程序合法性、是否存在潛在法律風(fēng)險或尚需履行的程序）；受讓方應(yīng)當(dāng)具備的基本條件；批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)要求的其它文件。

（三）國有資產(chǎn)的評估

關(guān)于國有資產(chǎn)的一般規(guī)定，比如向非國有投資者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的，由直接持有該國產(chǎn)權(quán)的單位決定聘請資產(chǎn)評估事務(wù)所。企業(yè)的專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、商譽(yù)等無形資產(chǎn)必須納入評估范圍，評估結(jié)果由依照有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)國有企業(yè)改制和轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的單位核準(zhǔn)。

評估程序——國有資產(chǎn)評估按照下列程序進(jìn)行：1.申請立項(xiàng)；2.資產(chǎn)清查；3.評定估算；4.驗(yàn)證確認(rèn)。

關(guān)于評估方法的選擇，有收益現(xiàn)值法、重置成本法、現(xiàn)行市價法、清算價格法以及其它方法。這類方法針對不同的資產(chǎn)性質(zhì)、不同狀況采取不同的方法，通行的是成本法，比較公允的是按現(xiàn)行市價法進(jìn)行評估，無形資產(chǎn)是按照收益現(xiàn)值法做的。收益現(xiàn)值法是根據(jù)被評估資產(chǎn)合理的預(yù)期能力和適當(dāng)?shù)恼郜F(xiàn)率，計算出資產(chǎn)的現(xiàn)值，并以此評定重估價值。重置成本法是根據(jù)該項(xiàng)資產(chǎn)在全新情況下的重置成本，減去按重置成本計算的已使用年限的累計折舊額?，F(xiàn)行市價法是參照相同或者類似資產(chǎn)的市場價格，評定重估價值。清算價格法比較少見。一般來講，收益法和市場定價法是各種企業(yè)的資產(chǎn)價值，評估方法在實(shí)踐過程中是很重要的一項(xiàng)工作，企業(yè)、主管機(jī)關(guān)看到的也是這塊問題。

在什么情況下會出現(xiàn)高估、低估？中外合資企業(yè)的資產(chǎn)會高估，對于上市公司來講，或者駐上市公司的資產(chǎn)，如果上市公司的效益比較好，那會高估，一般會低估，這塊要考慮到上市公司本身資產(chǎn)的質(zhì)量以及業(yè)績進(jìn)行評估。

（四）國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的定價方式 國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓及定價方式有形式要求，針對防止國有資產(chǎn)流失的情況可以采取公開的交易方法，所謂公開交易方法就是招拍掛、拍賣制度，通過交易所進(jìn)行國有資產(chǎn)交易，針對國有全資公司、國有控股公司所有的國有股權(quán)、國有資產(chǎn)的交易全部要通過產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行，對于國有參股公司來講，僅僅是它參股股權(quán)必須明確要求在產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行，如果其它參股公司和其它資產(chǎn)處置可以不走產(chǎn)權(quán)交易所這個途徑。

協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式和招拍掛這種方式有一個定價原則，國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓價格不能低于評估價格的90%。

產(chǎn)權(quán)交易所有北京、上海、天津三個。

（五）國有資產(chǎn)并購協(xié)議

這其中有幾個問題，比如涉及到轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的職工安置方案，這在其中需要明確。另外是涉及到債權(quán)債務(wù)的處理方案，這塊比較重要。轉(zhuǎn)讓方式、轉(zhuǎn)讓價值、價款支付時間和方式及付款條件，這在方案里已經(jīng)明確，一般轉(zhuǎn)讓方式是現(xiàn)金交易，對于上市公司來講可以股權(quán)定向發(fā)行。轉(zhuǎn)讓涉及的有關(guān)稅費(fèi)負(fù)擔(dān)這是雙方所要關(guān)注的問題，原則上由轉(zhuǎn)讓方根據(jù)法律規(guī)定去承擔(dān)，但在有些情況下，比如說采礦權(quán)、轉(zhuǎn)讓時價款還沒有交付應(yīng)該是受讓方交付，但還是嚴(yán)格按照轉(zhuǎn)讓方先把這些事處理完畢，轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)價款費(fèi)用。陳述與保證條款，這對企業(yè)比較重要，因?yàn)閷芏鄼?quán)利義務(wù)做了體現(xiàn)，比如說約束了目標(biāo)公司，目標(biāo)公司應(yīng)保證有關(guān)的公司文件、會計賬冊、營業(yè)與資產(chǎn)狀況的報表與資料的真實(shí)性。

另外是合同的生效條款，這對國有企業(yè)并購來講非常重要，一般來講對于民營企業(yè)生效，合同簽署之后生效比較多，但在國有企業(yè)首先要經(jīng)過國資部門的批準(zhǔn)，這是一個前提，對于國有上市來講更多，不僅需要國資部門的批準(zhǔn)，可能還要履行必要的信息披露程序，合法的履行，對于轉(zhuǎn)讓方、受讓方都要分別各自的決策程序履行完畢。此外還涉及一些義務(wù)。

過渡期的損益安排條款，這是比較常見的事項(xiàng)，在進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時要設(shè)定一個基準(zhǔn)日，確定某一日的資產(chǎn)價值，以這一時點(diǎn)的基準(zhǔn)日，相關(guān)資產(chǎn)的審計和評估就按照這個基準(zhǔn)點(diǎn)進(jìn)行評估，相關(guān)價值也是。審計和評估的基準(zhǔn)日和最終的資產(chǎn)交割有一定的期間，不可能馬上就完成這樣的自然交割，一般有很長時間，這期間關(guān)于權(quán)益的歸屬可能會有損失，這期間怎么進(jìn)行歸屬？比較公平的是在只要我的資產(chǎn)在交割之前法律主體親屬還應(yīng)屬于轉(zhuǎn)讓方，道理是這樣的道理，但在實(shí)際操作過程中尤其是上市公司，通常比較傾向于有利于上市公司的角度。

最后是關(guān)于履行的條件條款，這要考慮到協(xié)議本身。一個較為審慎的并購協(xié)議的履行期間一般分三個階段：合同生效后，買方支付一定比例的對價；在約定的期限內(nèi)賣方交割轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)或股權(quán)，之后，買方再支付一定比例的對價；一般買方會要求在交割后的一定期限內(nèi)支付最后一筆尾款，尾款支付結(jié)束后，并購合同才算真正履行結(jié)束。

在國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓過程中還涉及到幾類問題，一個是國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)，還有一個是關(guān)于管理層持股（MBO）的問題。《公司法》并未規(guī)定也并未禁止將國有獨(dú)資公司樂觀出資（資產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給自然人或其他非國有法人，但，此種轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門。

五、收購國有獨(dú)資公司與國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)

關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)，國資委頒布了一個《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》，適用范圍為：國有產(chǎn)權(quán)在政府機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司之間的無償轉(zhuǎn)移。

審批機(jī)關(guān)——如果產(chǎn)權(quán)在同一國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間無償劃轉(zhuǎn)的，那就由所出資企業(yè)共同報國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。如果在不同的機(jī)關(guān)，根據(jù)產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系由出資企業(yè)分別報。如果實(shí)行政企分開的企業(yè)，給出資企業(yè)或者子企業(yè)持有，由同級國資委和主管部門批準(zhǔn)。下級國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)上級所持有的企業(yè)子公司的話，由上級和下級分別批準(zhǔn)。還有一種是內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，由所出資企業(yè)批準(zhǔn)并抄報同級國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

六、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓（MBO)在2003年時這個問題爭論得比較激烈，現(xiàn)在關(guān)注度很低。管理層收購是指目標(biāo)公司的經(jīng)理層或管理層利用杠桿融資或股權(quán)交易收購本公司股份的行為，通過收購，企業(yè)的經(jīng)營者變成了企業(yè)的所有者，公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)、公司控制權(quán)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)都發(fā)生了改變，進(jìn)而達(dá)到重組目標(biāo)公司目的一種收購行為。

海爾“曲線MBO”——當(dāng)年海爾集團(tuán)是國有控制的上市公司，2003年通過有一筆資產(chǎn)注入獲得了一些股權(quán)，這些股權(quán)是由一個叫海爾投資的公司獲得的，它的股東叫海爾的職工持股會，這塊相當(dāng)于是它的公司經(jīng)營管理層。海爾曲線BMO到國有產(chǎn)權(quán)改革大討論，基于防止國有資產(chǎn)流失、防止喪失國有控股地位考慮，MBO的實(shí)施被暫緩。

有關(guān)法規(guī)對國有企業(yè)的MBO的規(guī)制：1.能夠?qū)嵭蠱BO的主體僅限于國有中小型企業(yè)，國資委對于中小企業(yè)樂觀認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是：企業(yè)職工人數(shù)2000人以下，或銷售額30000萬元以下，或資產(chǎn)總額為40000萬元以下。2.轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)必須進(jìn)入產(chǎn)權(quán)交易市場。3.經(jīng)營管理者不得參與轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的決策、財務(wù)審計、離任審計、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評估、底價確定等重大事項(xiàng)，嚴(yán)禁自賣自買國有產(chǎn)權(quán)。4.經(jīng)過感覺者對企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下降負(fù)有責(zé)任的，不得參與收購本企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)。

當(dāng)然除了《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》，還有一個專門的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層專人暫行規(guī)定》，這比較詳細(xì)，但目前實(shí)施得比較少。

國有企業(yè)MBO未禁止、國有大企業(yè)不被允許適用MBO，前唯一的國有企業(yè)管理層持股途徑是上市“股權(quán)激勵”。今天的講課內(nèi)容就這些了。

目

第三篇：公司并購法律實(shí)務(wù)

公司并購法律實(shí)務(wù)

時下 ,資本運(yùn)營、資產(chǎn)重組成為新的熱點(diǎn) ,兼并、收購、合并、并購成為律師業(yè)務(wù)的一個重要板塊。對中國律師而言，更多的是要理解什么是并購，知道并購業(yè)務(wù)在哪里以及如何找到并購業(yè)務(wù)。對企業(yè)來講，就要了解并購的實(shí)質(zhì)是什么、為什么要并購。今天小編帶大家走進(jìn)公司并購法律實(shí)務(wù)。

重大資產(chǎn)重組有關(guān)問題很有講頭，由于公司有結(jié)構(gòu)，有架構(gòu)，有資產(chǎn)，相當(dāng)于一個小社會。一次重組中包括六大重組，即資產(chǎn)重組、債務(wù)重組、業(yè)務(wù)重組、財務(wù)重組、機(jī)構(gòu)重組以及人員重組。所以并購是多重法律的綜合運(yùn)用。幾乎民商領(lǐng)域所涉及的法律，從事并購業(yè)務(wù)的律師都得非常熟悉，而且還可以進(jìn)行交叉運(yùn)用。

并購的實(shí)質(zhì)是在市場經(jīng)營中企業(yè)資源配置的最有效手段，是價值鏈的對接。并購在法律上是股權(quán)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的一種方式。并購有資產(chǎn)并購、股權(quán)并購兩大類，從并購形式上，可以分成善意并購和惡意并購，橫向并購和縱向并購，還有混合并購。

我一開始是當(dāng)訴訟律師。能打好官司，能做好一個訴訟律師，就能做好一個并購律師。因?yàn)樵V訟是產(chǎn)權(quán)爭議發(fā)展到極致，雙方無法協(xié)商解決的時候到法庭解決，是律師智慧和能力的綜合體現(xiàn)。

訴訟最核心的東西就是合同。在并購過程中，風(fēng)險防范和控制最終是體現(xiàn)在合同上。在起草并購合同每一個條款的時候，都要想一想這一條在法庭上的結(jié)果。

一個資深的并購律師在合同的設(shè)計過程中，就已經(jīng)考慮到未來當(dāng)事人發(fā)生爭議，它是一種什么樣的法律結(jié)果。能做出這種力透紙背的合同的律師才是高手。

律師從事并購業(yè)務(wù)，首先把有關(guān)并購的法律，如公司法、合同法，以及各種商務(wù)經(jīng)營的知識吃透。其次，作為一個好的并購律師，僅僅懂法律是不夠的，還要懂財務(wù)，最起碼對資產(chǎn)負(fù)債表很熟悉。再次還要懂經(jīng)營，能看出企業(yè)的癥結(jié)在哪里。最后，對經(jīng)濟(jì)的走勢和大局得有所了解。

從并購業(yè)務(wù)來講主要就是三個方面:

第一，盡職調(diào)查，包括目標(biāo)公司的結(jié)構(gòu)調(diào)查、主要合同的盡調(diào)、行政許可的盡調(diào)、債務(wù)盡調(diào)、資產(chǎn)盡調(diào)、勞動關(guān)系盡調(diào)、環(huán)保盡調(diào)、知識產(chǎn)權(quán)盡調(diào)、相關(guān)訴訟盡調(diào)等，這是律師的基本功。

盡調(diào)的責(zé)任很大，北京一個律師事務(wù)所就因?yàn)楸M調(diào)出了問題解散了。盡調(diào)是非常重要的，一定要非常認(rèn)真，親自到位，親眼看見。盡調(diào)怎么做、做到什么程度，做到?jīng)]有紕漏，是需要一點(diǎn)功夫的。北京幾大律師事務(wù)所做盡調(diào)基本都有完整的流程，會細(xì)分到做知識產(chǎn)權(quán)盡調(diào)的就做知識產(chǎn)權(quán)，做勞動關(guān)系盡調(diào)的就做勞動關(guān)系。大的企業(yè)收購非常復(fù)雜，盡調(diào)是很費(fèi)功夫的事情。

第二，交易合同，主要是交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計和合同的起草。上市公司，特別是跨國的并購，要進(jìn)行交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計，有時候要通過兩層架構(gòu)、三層架構(gòu)、多層架構(gòu)才可以完成利益組合。

一份好的交易合同可以控制交易的風(fēng)險。誰先付錢、付錢以后交割多少，是很復(fù)雜的事情。

交易結(jié)構(gòu)設(shè)計是比較費(fèi)功夫的事?，F(xiàn)在外國企業(yè)特別是外國PE基金來并購中國的一些公司，去香港、紐約或者是倫敦上市，就更復(fù)雜了。涉及原來的股東利益怎么到境外，境外的資金怎么進(jìn)來，進(jìn)來以后怎么實(shí)現(xiàn)新的利益組合，怎么體現(xiàn)到上市公司的股權(quán)上，等等。

做交易的時候還要防范在整個合同執(zhí)行過程中對方違約。怎么控制對方的違約。如果是跨國并購一個律師是做不完的，需要幾個律師包括境外的律師，共同研究交易架構(gòu)的設(shè)計。

第三，交割。并購?fù)欠謳状?、分幾年付錢，有的還要通過一些擔(dān)保防范交易中出現(xiàn)的漏洞。國外越來越多的交割是在律師事務(wù)所進(jìn)行。交割這部分也可以收費(fèi)，叫執(zhí)行見證，就是合同執(zhí)行的見證服務(wù)。

一個專業(yè)律師在并購業(yè)務(wù)中應(yīng)該大有作為。并購是市場經(jīng)濟(jì)資源配置最有效的手段，只要有市場經(jīng)濟(jì)，就會有并購；市場經(jīng)濟(jì)越發(fā)達(dá)，并購就會越來越多。十二五規(guī)劃提出中國企業(yè)要走出去。產(chǎn)業(yè)面臨大轉(zhuǎn)型，要由過去的投資和出口拉動變?yōu)橛上M(fèi)拉動涉及非常大量的投資和資源重組。要實(shí)現(xiàn)這種重組，就要有并購。

作為一個中國律師，未來在這一領(lǐng)域應(yīng)該有非常好的發(fā)展空間。并購是律師職業(yè)規(guī)劃中不得不考慮的方向，因?yàn)椴①彆兊迷絹碓蕉唷?/p>

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問：要做好并購律師要看哪些書籍？

答：并購的書我認(rèn)為你就買兩本，一本是中國的，一本是外國的。中國那些并購的書，看十本大概目錄都差不多，找一本比較全面的看一遍。再看一本外國人寫的并購，兩種思維方式基本就都了解了。

問：并購中監(jiān)管賬戶如何管理和防范風(fēng)險？

答：首先，要向銀行和稅務(wù)說明，這是監(jiān)管賬戶，是不開票的；其次，和基本賬戶一定要分開的。如果客戶要求跟銀行簽監(jiān)管協(xié)議，要先跟銀行溝通好。一般交到律所就由律所監(jiān)管了，根據(jù)客戶的協(xié)議，滿足條件就付款，就是根據(jù)客戶的合同做出決定。

其中，主要的風(fēng)險在于合同寫得是否完整。合同雙方約定給付的條件、時間、金額，律師是不能夠承擔(dān)這個責(zé)任的。最好的辦法是說我按指令付款，見指令付款。

問：非常想聽您說一說怎么找并購以及熱點(diǎn)領(lǐng)域在哪里。

答：實(shí)際上你現(xiàn)在身邊每一個客戶，都可能是你的并購客戶。任何一個企業(yè)要想快速發(fā)展，就有并購需求。中國現(xiàn)在發(fā)動機(jī)技術(shù)落后，如果見了發(fā)動機(jī)生產(chǎn)企業(yè)的，說我有一款全世界最新的發(fā)動機(jī)，他肯定會馬上說在哪里。我就會說你用我給你當(dāng)法律顧問嗎？所以，了解企業(yè)的需求，從需求入手，就會發(fā)現(xiàn)并購的可能性。還有一些企業(yè)發(fā)展強(qiáng)大了，就要整合它的同行或者上下游。當(dāng)企業(yè)越做越大的時候，就會有融資的需求，把一份股權(quán)賣給別人。企業(yè)發(fā)展不行了，到了破產(chǎn)的邊緣，就會被并購。所以，一個企業(yè)從出生到死亡都有可能產(chǎn)生并購業(yè)務(wù)，任何一個現(xiàn)在身邊的客戶都有可能是并購的客戶。

我舉一個例子，來顯示一下并購業(yè)務(wù)是怎么形成的。有一個客戶準(zhǔn)備成立一家公務(wù)機(jī)公司，要買一架美國法院準(zhǔn)備拍賣的飛機(jī)，要我?guī)退僮鳌?/p>

我先讓紐約辦公室?guī)兔β?lián)系美國的法院。法院說這架飛機(jī)在佛羅里達(dá)，代管的公務(wù)機(jī)公司是上市公司，有15架飛機(jī)。我從紐約交易所把它所有公司資料下載下來開始研究，覺得這個公司不錯，可能有中國企業(yè)能產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)。

后來我去紐約，見了他們的總裁。我問他是不是需要一些資金，他說是需要錢。我說需要錢干什么？他說我需要錢再買一批飛機(jī)，我說你需要多少錢？他說我需要3000萬美元。我問你3000萬美元能給多少股權(quán)，他說了一個比例，我說很好啊。接著我就分析他有多少架飛機(jī)，該怎么操作。我向他介紹了中國公司如果與他的公司合作的話可行的幾種模式。談了幾個小時他邀請我去他的公司看看。

第二天，他派了一架飛機(jī)接我過去，全體高管出來接。我是一個律師，但他通過跟我的交流，預(yù)感到我可能是他們公司的救星，判斷出我有這個能力。我在那里待了五個小時，看了他所有的流程，管理，軟件，很專業(yè)地跟他談話。他們非常認(rèn)真地對待你，因?yàn)樗麄冋J(rèn)為你是有價值的?；貋硪院髢蓚€星期內(nèi)我把資金給他落實(shí)了。我后來給他寫了一封信，說你我二人在我華爾街辦公室的會面將改變北美及中國公務(wù)機(jī)市場的格局，因?yàn)橹袊ㄓ煤娇诊w機(jī)只有907架，其中147架是直升機(jī)和飛艇，真正能夠投入運(yùn)營的不到200架。美國通用飛機(jī)有22萬架。兩邊結(jié)合起來，是一個不得了的市場。這就是一個信息有可能變成一個產(chǎn)業(yè)。并購的客戶怎么找？關(guān)鍵是你得有準(zhǔn)備，思維方式要變過來。你身邊每一個客戶都有可能是你的并購客戶，關(guān)鍵看你怎么樣思考。

至于下一步并購的熱點(diǎn)，我告訴你幾乎每一個產(chǎn)業(yè)都存在熱點(diǎn)。中國玩具出口急劇下降，但我有一個客戶通過我們的管道，與日本重建委員會的采購商對接上了，大量出口木屋。所以機(jī)會就在你身邊，看你會不會抓，怎么去思考。

中國現(xiàn)在沒有一個行業(yè)不在進(jìn)行重新洗牌，如高端裝備制造業(yè)、能源、礦產(chǎn)資源、醫(yī)藥、零售，等等。所以你要換一個思維思考，不要老想他出了事才可以掙錢，要想如果我是客戶企業(yè)的總裁，就是CEO，我應(yīng)該怎么辦，幫助客戶解決它的需求。能滿足客戶需求的人就有價值。假如能有5個人可以滿足他的需求，你得貶值。但是，如果整個要素控制在你的手里，換一個人就滿足不了客戶需求，你的價值就體現(xiàn)出來了。當(dāng)你可以滿足他的需求，幫助他實(shí)現(xiàn)增值的時候，他肯定要給你相應(yīng)的報酬。要律師要在幫助客戶提高商業(yè)價值的過程中實(shí)現(xiàn)自身的價值。這是我的理念。

律師喜歡提問題，但更重要的是找到解決問題的辦法。說NO是很容易的，在無數(shù)種NO中找到Y(jié)ES才是高手。每一項(xiàng)交易都有風(fēng)險，關(guān)鍵是把交易的風(fēng)險控制在一個可以把握的范圍之內(nèi)。我從來不敢對客戶說絕對控制風(fēng)險，但必須盡我所能把所有風(fēng)險都考慮到。

問：大誠有沒有首開法律服務(wù)業(yè)上市先河的設(shè)想？如果有的話，會遇到哪些法律問題？ 答：律師事務(wù)所上市在全世界是極為鮮見的，律師事務(wù)所不具備上市的要素。上市是為了融資，律師事務(wù)所是不需要錢的，融資干什么？所以律師事務(wù)所是不會上市的，無論中國還是美國，都沒有律師事務(wù)所上市的法律和制度安排。

問：我這樣的青年律師要成為您這樣的大牌律師，要經(jīng)歷哪些過程？關(guān)鍵的幾步該怎么走？ 答：很多律師夢想一夜暴富，那是不可能的。我36歲才當(dāng)律師，連訴狀都不會寫。接了一個案子，晚上翻開書拼命看。青年律師要想成為大律師，必須像小學(xué)生做作業(yè)一樣，做好手頭每一個案子。每一次開庭，我準(zhǔn)備得都極其充分，結(jié)果95%以上準(zhǔn)備的內(nèi)容用不著。我把開庭可能用上的技巧事先都考慮到了，在庭上要問的問題我都寫完了，答案是什么我都想好了，包括對方他這么答的時候我怎么說，要寫厚厚一沓準(zhǔn)備的筆記。要成為大律師，沒有捷徑，就得慢慢來，律師是靠積累的。一下子掙200萬元，有沒有可能？有可能。但是不能指望這個，要1000元、10000元地掙。只有像小學(xué)生做作業(yè)一樣做好每一個細(xì)節(jié)，培養(yǎng)好的思維習(xí)慣，才可以做大事。青年律師要想成為大律師，必須要有平和的心態(tài)，要耐得住寂寞，要有一個循序漸進(jìn)的過程，這是必須的。

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第四篇：關(guān)于外資并購本市國有企業(yè)若干意見的實(shí)施細(xì)則

關(guān)于外資并購本市國有企業(yè)若干意見的實(shí)施細(xì)則

第一條 根據(jù)《關(guān)于外資并購本市國有企業(yè)的若干意見》（滬國資產(chǎn)[2002]77號）及國家和本市的有關(guān)規(guī)定，為進(jìn)一步推進(jìn)外資參與本市國有企業(yè)的改組改制，制定本實(shí)施細(xì)則。

第二條 本實(shí)施細(xì)則所稱的外國投資者，包括外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人和經(jīng)我國政府批準(zhǔn)在中國設(shè)立的外資投資性公司以及可以從事投資的外資企業(yè)。

第三條 本實(shí)施細(xì)則所稱的國有企業(yè)是指除金融類企業(yè)和上市公司之外的本市國有獨(dú)資公司（企業(yè)）、國有控股的公司。

第四條 本實(shí)施細(xì)則所稱外資并購本市國有企業(yè)，系指外資購買本市國有企業(yè)的股權(quán)，使該企業(yè)變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；或者外資購買本市國有企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)。

第五條 本實(shí)施細(xì)則所稱外資并購綜合服務(wù)窗口是指：經(jīng)市國資委、市外資委、市工商局授權(quán)，在上海產(chǎn)權(quán)交易所和上海技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所（以下二者統(tǒng)稱產(chǎn)權(quán)交易所）設(shè)立的，為并購雙方提供信息及政策咨詢、受理并購申請，協(xié)助辦理資產(chǎn)評估、產(chǎn)權(quán)交易等事項(xiàng)服務(wù)的業(yè)務(wù)通道。

第六條 外資并購綜合服務(wù)窗口的職責(zé)是：

1、定期編制本市鼓勵外資進(jìn)入的項(xiàng)目清單、匯集外資并購意向，通過產(chǎn)權(quán)交易所信息網(wǎng)絡(luò)和本市外國投資促進(jìn)中心等有關(guān)渠道對外發(fā)布；

2、根據(jù)授權(quán)受理外資并購申請，組織項(xiàng)目推介、撮合、洽談等活動，促成交易；

3、對提出并購意向的外國投資者進(jìn)行資質(zhì)、商業(yè)信譽(yù)、經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況等方面的核查；

4、組織中介機(jī)構(gòu)向并購雙方提供市場調(diào)研、信息咨詢、資產(chǎn)評估、委托代理交易等相關(guān)服務(wù)；

5、協(xié)助并購雙方辦理報送審批和工商變更登記等相關(guān)手續(xù)。

第七條 外資并購本市國有企業(yè)應(yīng)按有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估、產(chǎn)權(quán)交易、產(chǎn)權(quán)變動登記；具體應(yīng)按下列程序進(jìn)行：

1、申請

提出并購意向的外國投資者到綜合服務(wù)窗口領(lǐng)取《外資并購申請表》。外資并購綜合服務(wù)窗口受理后，報市外資委備案。

2、資產(chǎn)評估

并購雙方經(jīng)協(xié)商委托具有相關(guān)資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)，依照國家和本市有關(guān)法規(guī)規(guī)定，對被并購國有企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行評估。評估結(jié)果按規(guī)定報市資產(chǎn)評審中心確認(rèn)。

3、委托簽約

并購雙方應(yīng)委托有資質(zhì)的產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)組織進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易，并與產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)組織簽訂《上海市產(chǎn)權(quán)交易委托合同》；產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)組織根據(jù)并購雙方的委托及本市的有關(guān)規(guī)定，擬訂《上海市產(chǎn)權(quán)交易合同》，代理交易雙方簽約成交。

4、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和產(chǎn)權(quán)變動登記

國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行；產(chǎn)權(quán)交易所根據(jù)國家及本市有關(guān)規(guī)定，對產(chǎn)權(quán)交易合同及其相關(guān)資料進(jìn)行審核，出具產(chǎn)權(quán)交易憑證。

成交簽約后，被并購的國有企業(yè)應(yīng)按規(guī)定辦理國有產(chǎn)權(quán)注銷或變動登記手續(xù)。第八條 外資并購本市國有企業(yè)采用市場運(yùn)作方式，采取招投標(biāo)、拍賣或協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式，也可以按照本市產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

外資并購本市國有企業(yè)的成交價格以確認(rèn)的資產(chǎn)評估結(jié)果為作價參考依據(jù)。

第九條 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移或企業(yè)的全部或主要經(jīng)營資產(chǎn)出售給外資的，并購雙方應(yīng)當(dāng)制定企業(yè)調(diào)整重組方案和妥善安置職工的方案，并經(jīng)職工代表大會審議通過。

外資并購本市國有企業(yè)過程中，被并購企業(yè)職工解除勞動關(guān)系終止合同、企業(yè)裁員及非過失性解除合同等所需支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，按照《上海市勞動合同條例》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第十條 并購企業(yè)取得產(chǎn)權(quán)交易憑證后，在外資并購綜合服務(wù)窗口協(xié)助下將交易雙方有關(guān)資料送市外資委審核。需提交材料如下：

并購項(xiàng)目申請報告；

被并購國有企業(yè)出讓產(chǎn)權(quán)的批準(zhǔn)文件； 并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同、章程及附件； 外國投資者購買國有企業(yè)股權(quán)或認(rèn)購國有企業(yè)增資協(xié)議； 產(chǎn)權(quán)交易憑證；

被并購國有企業(yè)最近財務(wù)的財務(wù)審計報告； 被并購企業(yè)的資產(chǎn)評估報告及確認(rèn)意見； 被并購國有企業(yè)及所投資企業(yè)的《營業(yè)執(zhí)照》； 外國投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、資信證明； 被并購國有企業(yè)所投資企業(yè)的情況說明； 被并購國有企業(yè)的職工安置計劃； 需提供的其他資料。市外資委自收到送審材料之日起十個工作日內(nèi)，對符合要求的頒發(fā)批文和批準(zhǔn)證書。第十一條 經(jīng)市外資委審批后，并購雙方在規(guī)定期限內(nèi)，向工商行政管理部門辦理申請變更登記手續(xù)。

1、被并購方應(yīng)向原登記部門辦理內(nèi)資轉(zhuǎn)外資手續(xù)，需提交材料如下： 《企業(yè)法人變更登記申請書》； 申請報告；市外資委的批復(fù)； 營業(yè)執(zhí)照正、副本，IC卡； 需提供的其他資料；

2、被并購方還應(yīng)向外資登記部門申請辦理變更登記手續(xù)，需提交材料如下： 《外商投資企業(yè)變更（備案）登記申請書》； 《企業(yè)名稱變更核準(zhǔn)書》（名稱未變更的除外）； 外資委的批復(fù)和批準(zhǔn)證書； 產(chǎn)權(quán)交易憑證及《產(chǎn)權(quán)交易合同》； 被并購國有企業(yè)的評估報告及確認(rèn)意見； 并購方企業(yè)的開業(yè)登記證明； 外國投資者的銀行資信證明； 企業(yè)合同、章程； 董事會成員任職文件； 董事身份證件復(fù)印件；

住所和生產(chǎn)、營業(yè)場所的使用證明（房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)證、土地使用證，或租賃期限至少一年的租賃協(xié)議）；

需提供的其他資料。

3、工商行政管理部門在收到并購雙方設(shè)立登記或變更登記材料后，按照有關(guān)規(guī)定，在十個工作日內(nèi)，發(fā)放營業(yè)執(zhí)照。

第十二條 外資并購雙方應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起三十日內(nèi)，向稅務(wù)、海關(guān)、銀行、房地產(chǎn)、外匯管理局、公用事業(yè)等有關(guān)部門辦理相關(guān)的權(quán)證變更手續(xù)。

第十三條 外資并購國有企業(yè)后，外方實(shí)際出資超過該企業(yè)注冊資本25%（含25％）的企業(yè)，享受中外合資經(jīng)營企業(yè)的待遇。

外方實(shí)際出資小于注冊資本25%的，審批機(jī)關(guān)與登記管理機(jī)關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書及營業(yè)執(zhí)照時加注“外資比例低于25%”的字樣。第十四條 外資并購本市國有企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東或出售資產(chǎn)的本市企業(yè)支付全部價款；對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60%以上（含60%），1年內(nèi)付清全部價款；并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

外國投資者并購本市國有企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

作為交易價款的支付手段，應(yīng)符合國家有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)定。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股票或其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，須經(jīng)外匯管理部門批準(zhǔn)。

第十五條 外資并購國有企業(yè)過程中，有關(guān)稅收、收費(fèi)等政策按照國家及本市的有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)定執(zhí)行。

第十六條 被并購企業(yè)相關(guān)人員及負(fù)責(zé)審批的政府機(jī)關(guān)工作人員超越權(quán)限、玩忽職守或與外國投資者私下串通、貪污受賄，損害國家、債權(quán)人和職工合法權(quán)益的，由有關(guān)部門依法給予行政處罰和處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第十七條 香港、澳門、臺灣地區(qū)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人并購本市國有企業(yè)的，參照執(zhí)行。

第十八條 本實(shí)施細(xì)則由市國資委、市外資委、市工商局負(fù)責(zé)解釋。第十九條 本實(shí)施細(xì)則自發(fā)布之日起執(zhí)行。

第五篇：外資并購申請書

申請書

閔行區(qū)商務(wù)委：

上海……有限公司（以下簡稱“公司”）是經(jīng)上海市工商局注冊成立之境內(nèi)有限責(zé)任公司。成立日期： ……年……月……日。經(jīng)營范圍：……。注冊資金：人民幣……萬元。法定地址：……。公司的投資構(gòu)成為：昆山……有限公司占注冊資本的100%，計……萬元人民幣。

上海……有限公司根據(jù)實(shí)際經(jīng)營需要，經(jīng)原股東昆山……有限公司決定（下稱公司原股東），同意韓國…… CO., LTD（下稱新外國投資者，法定代表人：……，國籍：……）以認(rèn)購增資的方式（或：以股權(quán)并購的方式）并購上海……有限公司，并于2010年……月……日達(dá)成一致，簽署增資并購協(xié)議（或：股權(quán)并購協(xié)議）等相關(guān)文件。

（如是認(rèn)購增資，則填寫以下內(nèi)容）上?！邢薰镜耐顿Y總額為……萬元人民幣；注冊資本由……萬元人民幣增加至……萬元人民幣，凈增加……萬元人民幣。新增加的注冊資本由乙方以……萬元人民幣的等值美元現(xiàn)匯認(rèn)購……萬元，溢價部分……萬元人民幣計入公司的資本公積。

（如是股權(quán)并購，則填寫以下內(nèi)容）公司原股東將所持有的上海……有限公司的…％股權(quán)以……元人民幣的價格轉(zhuǎn)讓給新外國投資者。

并購后，公司的企業(yè)類型由……變更為……。

公司的投資總額為：……萬元人民幣，注冊資本為：……萬元

人民幣，其中：昆山……有限公司占注冊資本的……%，計……萬元人民幣；…… CO., LTD占注冊資本的……%，計……萬元人民幣。

公司名稱不變，仍為：上?！邢薰?；

公司的企業(yè)類型由內(nèi)資企業(yè)變更為中外合資企業(yè)，公司的投資總額為：……萬元人民幣，注冊資本為：……萬元人民幣，其中：……占注冊資本的……%，計……萬元人民幣；……占注冊資本的……%，計……萬元人民幣。

公司的經(jīng)營范圍變更為 ：……

公司的注冊地址為：……

公司的經(jīng)營年限：……年（自公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算）。特向貴委申請辦理相關(guān)變更手續(xù)。

上?！邢薰?/p>

法定代表人：

簽字：

2010年……月……日