第一篇：外資并購境內企業(yè)材料清單

外資股權并購境內企業(yè)：

1、外商投資企業(yè)申請設立及變更核發(fā)意見預審表原件（3份）；

2、外商投資企業(yè)申請承諾表原件（3份）

被并購公司同意并購的董事會或股東會決議原件

注：決議中需包含合并后公司基本情況（總投資、注冊資本、經營范圍等）3、4、5、6、被并購公司最近一年內審計報告原件； 被并購公司營業(yè)執(zhí)照復印件、公司章程； 被并購公司職工安置計劃原件；

并購者主體資格證明（自然人股東：護照原件、銀行資信證明原件；法人股東：公證件原件、認證件原件、銀行資信證明原件）

7、并購雙方購買股權協(xié)議（非貨幣出資，須境內具備資質評估機構做評估，出評估報告）； 合并協(xié)議包含：

（1）各方公司的名稱、住所、法人代表、注冊資本、總投資情況

（2）合并后的公司名稱、住所、法人代表；（3）合并后的公司總投資和注冊資本；（4）合并形式：（5）違約責任；（6）解決爭議的方法；

（7）簽約日期地點、各方公司法人代表簽字蓋章；（8）其他事項。

8、并購雙方債權債務承繼問題說明（附協(xié)議）；并購雙方是否存在關聯(lián)關系說明；

9、公司新章程、新合同原件；

10、合并后的公司最高權力機構成員名單：(1)股東會/董事會成員委派書及身份證復印件(2)監(jiān)事和監(jiān)事會成員委派書及身份證復印件（3）法人、總經理任命書及身份證復印件

11、公司房產證明及環(huán)保部門意見

第二篇：房地產新政下外資并購境內房地產企業(yè)的實務操作01

房地產新政下外資并購境內房地產企業(yè)的實務操作

關鍵詞：房地產新政、股權并購、境外投資者、外商投資房地產企業(yè)、外債、股東****、對外擔保內容摘要：《關于規(guī)范房地產市場外資準入和管理的意見》頒布以后，無論從法律規(guī)定層面還是從實踐操作層面，境外投資者進入中國房地產市場的難度明顯加大。本文著眼于一起在房地產新政實施之后發(fā)生的外資并購境內房地產企業(yè)的實際案例，分析并購中涉及的與外商投資房地產企業(yè)緊密相關的法律問題，并介紹我們在辦案過程中所遇到的實際操作難題及相應對策，從外資并購這一側面揭示房地產新政對外商投資房地產企業(yè)的實際影響。前言 2006年7月11日，建設部、商務部、發(fā)展改革委、人民銀行、工商總局、外匯局等六部門聯(lián)合發(fā)布了《關于規(guī)范房地產市場外資準入和管理的意見（建住房【2006】171號）》（以下簡稱“房地產新政”），對外資進入中國境內房地產市場的途徑和條件做出了嚴格細致的要求。房地產新政實施之前，外資進入中國境內房地產市場的途徑多樣，包括但不限于境外主體直接收購境內樓宇、直接投資設立外商投資房地產企業(yè)、直接收購房地產項目公司資產并運營該資產、直接收購房地產項目公司股東股權以實質控制房地產項目等等。房地產新政的出臺無疑對境內房地產領域的外資準入問題加強了控制，縮緊了準入的途徑，同時也提高了準入的條件。無論是從法律規(guī)范層面還是從實踐操作層面，房地產新政對任何一種準入方式的影響都是廣大境外投資者迫切關注并且需要通過實踐加以論證的課題。近期，我們親自經辦了一起境外投資者股權并購境內房地產企業(yè)的案例（以下簡稱“并購案例”），切身體驗了房地產新政在房地產企業(yè)并購交易中的影響力。限于篇幅關系，本文中，筆者以該并購案例為主線，就外資股權并購境內房地產企業(yè)尤其是房地產新政對其之影響做一介紹，以求對擬通過股權并購進入中國房地產市場的境外投資者有所參考。案情簡介2006年底，兩家內資企業(yè)B和C（B和C為關聯(lián)企業(yè)）共同投資設立了一家房地產開發(fā)有限責任公司T，從事房地產開發(fā)經營業(yè)務，并以出讓方式取得了位于江蘇省W市的一塊國有土地使用權，目前尚處于前期辦理用地規(guī)劃手續(xù)的階段。境外投資企業(yè)A看中了該地塊的開發(fā)潛力和商品房銷售前景，決定與中方股東合作共同開發(fā)。合作的大致架構是A認購T的增資，并向T提供一筆股東****作為開發(fā)資金。為了實現(xiàn)其商業(yè)目的，我們?yōu)榇舜魏献髟O計了以下操作方案： 首先，C將其在T的全部股份轉讓給B，使T變更為B系唯一股東的內資有限公司；其后，A認購T增加的注冊資本，同時T變更為一家中外合作經營企業(yè)；T領取外商投資企業(yè)批準證書并辦理中外合作經營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照后，A向T提供股東****，同時，T將其擁有的土地使用權抵押給A作為股東****的擔保。上述操作似乎并不復雜，但是，由于房地產新政的出臺，受其明文規(guī)定的限制以及其執(zhí)行原則的影響，在實際經辦時，我們遇到了諸多細節(jié)上的難題，不得不從眾多選擇中挑選出最為可行的方案，最終付諸實施。我們將此次并購交易大致劃分為三個階段，初步調查階段、增資并購階段及****階段，分析各個階段因受房地產新政影響而需要重點考慮的法律問題和操作問題，并在下文中逐一予以介紹。外商投資第一道法律防線——律師盡職調查境外投資者以并購方式進入中國房地產市場，首先需要聘請專業(yè)律師對相關情況進行盡職調查，了解被并購房地產開發(fā)項目公司、項目公司股東及項目公司項下房地產的具體情況，分析其中的法律風險，進而作為確定具體并購形式、向被并購方提出合作前提要求、商談商業(yè)合作條件等的依據和基礎。以下，筆者簡要介紹律師盡職調查中通常應當涉及的主要方面。1.項目公司的基本信息基本信息主要包括項目公司的設立及存續(xù)情況、注冊資本、組織形式、股東情況等等。此外，注冊資本涉及到境外投資者入股金額和入股后所占比例，而組織形式和股東的多少及其性質則是在決定并購方式和交易架構時需要考慮的關鍵因素之一。因此，這些基本信息的真實合法和詳盡確實是投資的重大前提。律師通過從有關工商登記機關調查企業(yè)登記檔案并要求項目公司配合提供有關材料，作出相關法律分析。此外，作為房地產開發(fā)企業(yè)，根據《中華人民共和國城市房地產管理法》、《城市房地產開發(fā)經營管理條例》和《房地產開發(fā)企業(yè)資質管理規(guī)定》等規(guī)定，項目公司應當依法取得相關房地產開發(fā)資質等級證書，依照核準的資質等級從事相應規(guī)模的房地產開發(fā)經營業(yè)務。當然，如果項目公司尚處于成立初期（如在領取營業(yè)執(zhí)照后一至兩年內），則通常無法取得正式的資質證書，只能取得暫定資質證書。但律師應當審核該暫定資質證書上的有關內容并通過向有關房地產登記管理部門進行調查，進而確定項目公司房地產開發(fā)資質的真實性和有效性。2.資金狀況項目公司的股東是否已經實際繳足了其認購的全部出資，是控制股權并購法律風險和決定股權收購對價的重要前提之一。若原股東尚未實際繳足出資，境外投資者可以原股東實際已支付的出資額作為此次股權收購對價的考量依據。此外，若原股東存在出資不實的行為，境外投資者一旦入股成為項目公司股東之一，則有可能被追究補足出資的法律責任。因此，律師會同會計師通過審核驗資報告、項目公司財務報告等文件，可以讓境外投資者及時獲取股權交易談判中的重要籌碼，有效避免法律風險。3.房地產狀態(tài)項目公司作為一家房地產開發(fā)企業(yè)，其名下的主要甚至是唯一重大財產即是其擁有的房地產權益。項目公司已取得該房地產的權利證書、已取得有關規(guī)劃、建設等政府許可，均屬于項目公司及其股東必須向境外投資者明確披露并作出明確保證的事項。鑒于此部分內容涉及中國房地產法律政策非常廣泛，專業(yè)性很強，境外投資者需要委派房地產專業(yè)律師全程跟進對于項目公司房地產狀態(tài)的調查程序。調查內容包括但不限于土地取得方式、土地性質、土地合同、土地出讓金支付情況、相關權證等等。由于所涉范圍較廣，此處不宜一一展開，我們僅以并購案例中所涉及的一塊以出讓方式取得的用于開發(fā)商品房的國有土地使用權為例做一簡要介紹。首先，根據《中華人民共和國城市房地產管理法》、《招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權規(guī)定》等相關法律規(guī)定，商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等各類經營性用地，必須以招標、拍賣或者掛牌方式出讓[1][1]。此外，根據《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國招標投標法》的規(guī)定，對于必須招投標的項目沒有采用招投標方式的，簽訂的有關合同無效。因此，項目公司應當通過招拍掛的方式取得土地使用權，并依法和土地所在地市、縣人民政府土地管理部門簽訂土地使用權出讓合同。律師應當審核項目公司依法取得的有關中標通知書、土地使用權出讓合同等文件，以確保項目公司取得土地使用權的合同基礎的有效性。其次，項目公司必須按照出讓合同的約定支付土地使用權出讓金。根據有關規(guī)定，土地使用者應當在簽訂土地使用權出讓合同后六十日內，支付全部土地使用權出讓金。因此，項目公司應當向境外投資者或其指派律師披露土地使用權出讓金的支付情況，并提供有關收款部門出具的出讓金發(fā)票。之后，境外投資者應當委派律師仔細審核項目公司持有的關于房地產的相關證照，包括但不限于《國有土地使用權證》、《建設用地規(guī)劃許可證》、《建筑工程規(guī)劃許可證》、《建設工程施工許可證》等，以確定項目公司擁有經批準的合法開發(fā)權。在并購案例中，T根據相關土地使用權出讓合同共將取得三塊地塊的土地使用權并相繼進行開發(fā)，但在境外投資者介入時，T僅取得了其中一塊土地的土地使用權證，且尚未取得《建設工程施工許可證》。在綜合考慮了其他實際因素后，我們向境外投資者提供一份法律分析意見，并精心設計了關于風險控制的合同條款。境外投資者聽取了我們的意見后，果斷決定繼續(xù)進行合作。4.未履行完畢的合同審查項目公司尚未履行完畢的合同，也是律師為境外投資者需要調查的工作之一。從這些合同中，判斷出項目公司需要履行什么義務，對于此次股權并購交易是否會產生實質性影響等等。5.訴訟項目公司應當向境外投資者披露所有未決訴訟，包括未執(zhí)行完畢的已生效判決和尚未裁判或裁判尚未生效的案件。6.其他在決定并購交易之前需要開展的盡職調查涉及許多內容，除了以上列舉的幾項重要內容之外，根據實際情況，還需要調查項目公司和其關聯(lián)企業(yè)之間的關聯(lián)交易、項目公司與其員工之間的勞動關系、項目公司的銀行帳戶情況、項目公司購買商業(yè)保險和社會保險的情況、項目公司的納稅情況等等，同時還需要對項目公司進行審計，以求盡可能綜合完整得評估并購的商業(yè)價值和法律風險。增資并購階段的法律問題和實務操作完成對項目公司的盡職調查之后，在參與境外投資者與項目公司及其股東的商業(yè)談判的同時，我們因地制宜地設計了交易架構，起草了一系列法律文件，包括但不限于合作框架協(xié)議、增資協(xié)議、中外合作經營合同、中外合作經營章程、資金監(jiān)管協(xié)議、****協(xié)議、對外抵押合同等，并一一落實合同簽署、交易手續(xù)辦理、審批送件的操作程序。我們將針對并購案例操作過程中我們所考慮的以及實際遇到的重要法律問題，逐一做出說明與分析。1.企業(yè)形式并購案例中T經歷了兩次企業(yè)形式的變更，即1）在C將其在T的股份全部轉讓給B后，T由內資合資有限公司變更為內資一人有限責任公司；2）A認購T的增資后，T變更為中外合作經營企業(yè)。1)關于一人有限責任公司的問題若T的股東人數較多，所有股權并購相關法律文件均需要多方股東共同簽署，不僅使多方主體之間的法律關系復雜化，也不利于今后A參與股東會或董事會時的表決管理。為此，根據我們的建議，T內部股東之間進行了一次股權轉讓，使B成為T的唯一股東。以前，中國法律并不承認只有一名股東的內資有限責任公司的存在，但在新的《中華人民共和國公司法》于2006年1月1日實施之后，中國法律明確規(guī)定允許設立一人有限責任公司。借著新公司法的東風，T在外資并購之前很快就順利完成了股權結構調整，為A的入股清理了路線。2)外商投資房地產企業(yè)的組織形式根據中國外商投資有關法律規(guī)定，中國境內設立的外商投資企業(yè)主要有三種企業(yè)形式，即外商獨資經營企業(yè)、中外合資經營企業(yè)和中外合作經營企業(yè)。從法律規(guī)定層面，目前中國法律并未對外商投資房地產企業(yè)的組織形式作出強制性要求，但是，在實踐操作層面，是否存在一些限制呢？根據我們在上海市多年從事房地產法律服務的經驗，自2003年起，上海市即再未批準設立過中外合作形式的房地產開發(fā)企業(yè)。中外合資經營企業(yè)和中外合作經營企業(yè)的最主要區(qū)別存在于利潤分配方式上：中外合資經營企業(yè)要求中外股東嚴格按照各自的出資比例分配利潤，而中外合作經營企業(yè)的分配方式相對較為多樣，通?？梢杂芍型飧鞣阶孕屑s定。若嚴格按照出資比例予以分配利潤，許多境外房地產投資者尤其是海外基金公司將不能實現(xiàn)其快速收回投資回報的目的。雖然仍不乏實現(xiàn)該目的的操作途徑，但上海市的當地政策無疑封殺了順利實現(xiàn)該目的一條光明大道。考慮到當地實踐可能有所限制，在并購案例中的并購項目正式啟動之前，我們就向江蘇省和W市的有關政府部門反復確認外商投資房地產企業(yè)組織形式的問題。慶幸的是，江蘇省目前尚無類似上海市的限制性要求，T已按照我們的計劃成功變更為一家中外合作房地產企業(yè)。我們認為，外資進入中國房地產市場之前，尤其是在房地產新政頒布后，境外投資者的注意力不應當僅僅停留在法律規(guī)定層面，還需要緊緊聯(lián)系投資目標房地產所在省市的實踐操作規(guī)程，這也要求境外投資者聘任的中國律師把好這前沿性的重要一關。2.房地產新政對外商投資房地產企業(yè)投資總額的特別規(guī)定中國外商投資有關法律規(guī)定對外商投資企業(yè)投資總額與注冊資本的比例有著明確的規(guī)定，但房地產新政對該比例提出了更高標準的要求：“外商投資設立房地產企業(yè)，投資總額超過1000萬美元（含1000萬美元）的，注冊資本金不得低于投資總額的50%。投資總額低于1000萬美元的，注冊資本金仍按現(xiàn)行規(guī)定執(zhí)行”，即，投資總額在300萬美元以下（含）的，其注冊資本至少應占投資總額的十分之七，投資總額超過300萬美元的，其注冊資本至少應占投資總額的50%，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。A認購增資后，T的投資總額和注冊資本的比例符合房地產新政的規(guī)定。3.境外投資者認購房地產企業(yè)增資的操作A認購T的增資是整個并購過程中最重要的步驟，也是對于A而言風險系數最高的環(huán)節(jié)。如何控制時間節(jié)點并防范風險，成為境外投資者尤為關注的問題，也是律師首要任務之一。1)合同簽署日至注資日期間的風險控制從交易合同的簽署到A實際注入增資額，需要經歷政府審批通過交易合同的過程。在這個時間段內，一方面，A還不是T的股東不能直接控制T的經營管理；另一方面，A已簽署了全部交易合同，一旦審批通過即行生效，A就需要承擔作為T的股東的相關義務。因此，控制T在交易合同簽署日到增資額注資日期間的經營變化至關重要。為此，我們在有關交易合同中設計了以下方案：首先，我們通過盡職調查盡可能將T在簽署日之前的各方面情況予以調查核實，A對我們的盡職調查內容的滿意作為簽署合同的前提；其次，B和T對與并購相關的一切事項作出詳盡披露，并在有關交易合同中對其披露內容在簽署日及注資日之前的真實性作出承諾與保證，作為A注資的先決條件之一；B和T共同向A 承諾，除了其在簽署日之前已向A披露的事實或經A另行書面同意的情形之外，T不會發(fā)生任何變化，如分配利潤、遣散員工、簽署累計超過一定金額的合同或其他對T可能產生重大影響的不利情形，該承諾作為A注資的先決條件之一。在合理合法的基礎上，我們通過精心搭建先決條件架構并巧妙運用措辭技巧，A和B對注資的先決條件達成了一致，有效地消除了A的顧慮。2)境外增資額的實際進入一旦注資條件滿足，A即應當履行注資義務。但問題隨之而來，在T辦理增資變更登記之前，A依法應當繳付的最低新增注冊資本額是多少？根據《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱“并購規(guī)定”）的有關規(guī)定，外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司的股東應當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本。但是，房地產新政要求境外投資者通過股權轉讓及其他方式并購境內房地產企業(yè)的，須以自有資金一次性支付全部轉讓金。結合兩個規(guī)定的內容，我們在和A商討注資計劃時即指出應當在T變更登記為外商投資企業(yè)之前一次性注入全部認繳的新增注冊資本。果然，在我們進一步向W市有關部門確認時，得到了肯定的答復。緊接著，另一個現(xiàn)實問題擺在我們面前——T在A注資時仍系一家內資企業(yè)，沒有外匯帳戶，如何接納A注入的外匯資金？房地產新政出臺之前，根據國家外匯管理局《關于完善外商直接投資外匯管理工作有關問題的通知》及相關操作規(guī)程，在外商投資企業(yè)設立之前，可以境外投資者的名義開立臨時性的專用外匯帳戶，該帳戶內的資金可以依法辦理驗資手續(xù)。但是，房地產新政要求外資進入中國房地產市場應遵循“商業(yè)存在”原則，即外商投資企業(yè)設立之前外資原則上不得進入房地產市場。隨著房地產新政的出臺，開立存放外商投資房地產企業(yè)前期資金的臨時性專用外匯帳戶在操作上存在很大困難。上海市目前已無法開立此類帳戶，在W市也存在著同樣的問題。我們立即趕赴W市，和當地外匯管理部門和外資審批部門共同商討關于解決這個由于政策與實踐脫節(jié)而產生的迫在眉睫的問題的方案。最終，當地政府同意T在取得有關外資審批部門的批復之后、領取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之前即可開立外匯帳戶。4.股權收購房地產企業(yè)審批環(huán)節(jié)的特別要求隨著并購規(guī)定的出臺，中國政府對中國境內并購項目的審批流程日趨完善與嚴格，并購當事人需要填寫一份由商務部統(tǒng)一制定的需報送文件的目錄清單，若存在清單中列明但未提交的文件，則當事人需要出具書面的說明。實踐中，境外投資者以股權并購方式進入境內房地產市場的審批程序和外資并購普通行業(yè)企業(yè)的審批程序并無實質差別，我們以下重點介紹在辦理并購案例過程中遇到的一些細節(jié)問題。1)關于評估股權價值的問題根據并購規(guī)定，并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據。然而，就并購案例而言，T剛剛成立不久即按照其原有注冊資本的相應比例增資，且A全部以貨幣形式認購新增的注冊資本，我們認為并不存在需要評估的問題。我們就此向江蘇省W市的有關審批部門進行解釋，最終取得了該部門的認同，從而為并購案例的當事人省去了一筆金額不菲的評估費用。當然，此次成功系基于并購案例的特別情形，擬進行并購交易的當事人均應當事先向相關部門確認評估的必要性，以免耽誤交易的進程。2)關于境外投資者資信證明的問題房地產新政明確指出對有不良記錄的境外投資者，不允許其在境內進行并購活動，因此，境外投資者資信證明也是并購審批中必須提交的材料之一。但是，在房地產新政出臺后我們在上海辦理的另一個外商投資房地產企業(yè)設立項目中，境外投資者被要求對其資信證明辦理公證及認證。我們認為，首先，中國法律沒有明確規(guī)定資信證明必須經公證認證；其次，資信證明是由銀行對客戶的實際存款情況作出的證明文件，從保密性上或從實際操作上，公證或認證機關都不可能對每筆存款的真實性或合法性予以核對；此外，境外公證機關和銀行金融機構均屬于同一級別的專業(yè)機構，任一機構都無權對另一機構出具的文件予以審查。面對這種難以完成的要求，我們向要求機關提出了書面說明，從法律層面和操作層面充分解釋了我們的難處和國際操作慣例，最終說服了要求機關。當然，在并購案例中，A的資信證明并未被要求辦理公證或認證。3)臨時性批準證書和臨時性營業(yè)執(zhí)照房地產新政提出了臨時性批準證書和臨時性營業(yè)執(zhí)照的新概念，即依法批準設立的外商投資房地產企業(yè)，由商務主管部門和工商行政管理機關先頒發(fā)一年期《外商投資企業(yè)批準證書》和《營業(yè)執(zhí)照》，待付清土地使用權出讓金后并取得《國有土地使用證》后再換發(fā)正式的《外商投資企業(yè)批準證書》和《營業(yè)執(zhí)照》。并購案例中，由于T和土地管理部門簽署的國有土地使用權出讓合同項下包含了三塊土地（分期交付）及其出讓金（分期支付），增資并購時僅付清了部分出讓金并取得了其中一塊土地的國有土地使用證，因此，T變更為中外合作經營企業(yè)時僅取得一年期的批準證書和營業(yè)執(zhí)照。股東****和對外擔保的政策與實務T取得外商投資企業(yè)批準證書和營業(yè)執(zhí)照之后，并購交易應當已經完成，但是，作為并購合作的條件之一，A有義務向T發(fā)放且T也有義務向A舉借一筆近2億人民幣的等值美元****，以資助T的開發(fā)建設。1.房地產新政對房地產企業(yè)股東****的特別要求并購案例中，T從A取得****的行為，屬于T作為外商投資企業(yè)舉借外債的行為。根據《境內機構借用國際商業(yè)****管理辦法》、《外債管理暫行辦法》及相關規(guī)定，A和T簽署的股東****合同應當到有關外匯管理部門辦理外債登記手續(xù)，經登記后合同方能生效。T舉借****用于建設項目開發(fā)，根據其用途通常只能舉借中長期外債，即****期限超過1年。此外，中國法律對外債額度有明確的規(guī)定，中長期外債累計發(fā)生額和短期外債余額之和應當在投資總額和注冊資本之間的差額以內（以下簡稱“投注差”）。若外商投資企業(yè)的注冊資本尚未全額實繳到位的，其投注差如何確定，法律未予明確規(guī)定。實踐中存在這樣一種做法，即該企業(yè)實際可以舉借的外債額度，以其總投注差按照已繳注冊資本和總注冊資本的比例予以確定。但是，房地產新政對于外商投資房地產企業(yè)有著特別的規(guī)定：外商投資房地產企業(yè)注冊資本金未全部繳付的，未取得《國有土地使用證》的，或開發(fā)項目資本金未達到項目投資總額35%的，不得辦理境內、境外****，外匯管理部門不予批準該企業(yè)的外匯借款結匯。2.對外擔保的實務操作要求債務人或第三人為債權人提供擔保，不失為保障債權回收安全性的最好措施之一。中國法律下，擔保的形式主要有保證、抵押、質押（包括動產質押和權利質押）、留置和定金。在對外擔保[2][2]的情形下，中國法律明確禁止采用留置和定金的形式，同時對于對外保證、對外抵押和對外質押也規(guī)定了一些附加條件。在并購案例中，A為了降低股東****的風險，要求T向其提供對外擔保，并曾提出三種方案，分別是：1）B作為保證人向A作出保證；2）B以其在T的股權作為對股東****的質押擔保；3）T將其擁有的國有土地使用權抵押給A作為擔保。為了實現(xiàn)A的目的，我們從法律規(guī)定和實際操作上充分分析了三種方案的可行性，最終選擇了采取對外抵押的方式進行操作。1)對外保證根據《境內機構對外擔保管理辦法》及其實施細則的有關規(guī)定，保證人為非金融企業(yè)法人的，其對外擔保余額不得超過其凈資產的50%，并不得超過其上年外匯收入，此外，內資企業(yè)只能為其直屬子公司或者其參股企業(yè)中中方投資比例部分對外債務提供對外擔保。也就是說，B作為一家內資企業(yè)只能按照其在T的出資比例為部分股東****提供對外擔保，更何況B實際上并沒有什么外匯收入。這樣，B為股東****提供對外保證的方案，存在法律上的障礙。2)對外質押關于采用股權對外質押的方案，由于有關法律作出了和對外保證相同的規(guī)定，同樣無法實現(xiàn)。3)對外抵押當我們因為法律限制而排除了對外保證和對外質押的可行性后，只剩下最后一個對外擔保形式了——和房地產新政息息相關的土地使用權對外抵押。能夠行得通嗎？法律允許抵押人將其依法有權處分的國有的土地使用權、房屋和其他地上定著物辦理對外抵押，但所擔保的債權不得超出其抵押物的價值，此外，抵押人以自身財產為自身債務對外抵押，無需得到外匯局的事前批準，但須到外匯局辦理對外擔保登記手續(xù)并應當到相應部門辦理抵押物登記。由此可見，將T擁有的國有土地使用權對外抵押不存在法律上的障礙，但我們擔心的是，在房地產新政實施之后，W市的土地抵押管理部門是否允許辦理土地對外抵押的登記手續(xù)。經過我們和當地政府的多次溝通，相互交流意見，對外抵押的方案終于得到批準，也成為在房地產新政出臺之后W市受理的第一宗國有土地使用權對外抵押案件。結語房地產新政已經對包括并購方式在內的外資準入形式產生了實際影響，有關房地產管理部門、外資審批部門和外匯管理部門等均已相應地縮緊了操作口徑。當然，房地產新政并未封鎖外資進入中國房地產領域的大門，仍不乏準入的種種有效途徑。并購案例的成功即說明在房地產新政下，符合條件的境外投資者仍然能夠從事房地產投資活動，但必須時刻關注操作細節(jié)以保障交易的順利。此外，我們也在房地產新政出臺之后協(xié)助多家境外投資者以不同投資形式成功進入了中國房地產市場。誠然，房地產新政剛出臺不久，其本身還存在需要通過實踐予以驗證進而得以改善的過程，必須得以有效并合理地予以執(zhí)行方能顯現(xiàn)其調節(jié)功能。在當前的實踐中，各地對于房地產新政的理解與執(zhí)行尺度不盡相同，也在一定程度上加大了外資準入可行性的不確定性。這無疑增加了投資者的投資風險和成本，但也同時要求我們作為法律服務者密切關注和準確把握法律動態(tài)以及實踐操作，為廣大投資者提供預測風險、防范風險和控制風險的專業(yè)法律服務。謹希望高素質律師服務團隊提供的專業(yè)法律服務能夠在房地產新政的大環(huán)境下，成為外資準入時境外投資者的一盞導航明燈。

第三篇：外資并購境內企業(yè)的主要程序和應當關注的有關問題DOC

外資并購境內企業(yè)的主要程序和應當關注的有關問題

直接投資和并購是外國資本進入中國的兩種常見方式。直接投資法律制度（也就是所謂的“綠地投資”）是以吸收外商直接來華設立企業(yè)為目的而設計的一整套法律體系，這也是中國利用外資的主要方式，三資企業(yè)法及實施條例均以綠地投資為基礎和背景進行相關制度設計。外資并購是以規(guī)范外國投資者股權并購或資產并購境內企業(yè)為目的而設計的法律體系，《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》（10號令）及相關配套規(guī)定是規(guī)范外資并購的基本文件。從規(guī)定上來講，外資以并購方式進入中國已沒有政策或制度性障礙，本文主要著重介紹外資并購境內企業(yè)的主要程序及其應當注意的有關問題。

一、外資并購境內企業(yè)的法規(guī)依據

針對中國目前外資管理法律規(guī)定范圍廣，規(guī)定多，內容復雜的特點，有必要對外資并購境內企業(yè)的相關法律、規(guī)定進行梳理。目前外資并購境內企業(yè)應當遵守的主要規(guī)定為：

（一）外資并購基本規(guī)章

1、《商務部關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》（商務部令2009年第6號）

該規(guī)定目前是規(guī)范外資并購領域的基本規(guī)章，影響和規(guī)范并購活動，其對外資并購的主要方式、并購定價及并購價款支付、并購后外商投資企業(yè)待遇、并購審批與登記等問題進行了詳細規(guī)定。

2、《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》（工商外企字【2006】81號）及國家工商行政管理總局關于實施《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》的通知（工商外企字【2006】第102號）

該規(guī)定主要解決《中華人民共和國公司法》頒布并實施后，《公司法》與《中外合資經營企業(yè)法》、《中外合作經營企業(yè)法》及《外資企業(yè)法》的法律沖突與使用問題，其對并購后外商投資企業(yè)登記、組織機構運作、公司登記及管轄等進行了詳細規(guī)定。

3、《中外合資經營企業(yè)法》（中華人民共和國主席令第48號）及《中外合資經營企業(yè)法實施條例》（國務院令第311號）

《中外合資經營企業(yè)法》及其實施條例是綠地投資的基本規(guī)范，規(guī)范中外合資經營企業(yè)日常組織管理和經營行為，外資并購后內資企業(yè)若采取中外合資經營企業(yè)形式，也應當相應遵守中外合資經營企業(yè)法的規(guī)定。

（二）外資產業(yè)指導、準入指導

1、《外商投資產業(yè)指導目錄（2007年修訂）》（國家發(fā)展和改革委員會、商務部令第57號）

《外商投資產業(yè)指導目錄（2007年修訂）》中規(guī)定了鼓勵外商、禁止外商投資的產業(yè)目錄，同時規(guī)定了哪些行業(yè)必須中資控股，因此外資并購之前首先應當確定是否符合上述指導目錄規(guī)定的范圍。

2、《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產業(yè)目錄（2008年修訂）》（國家發(fā)展和改革委員會、商務部令第4號）

根據上述規(guī)定，向山西、內蒙等中西部地區(qū)投資，符合《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產業(yè)目錄（2008年修訂）》目錄中規(guī)定的的外商投資項目，可以享受鼓勵類外商投資項目優(yōu)惠政策。

3、關于下發(fā)《外商投資準入管理指引手冊》（2008年版）的通知（商資服字【2008】530號）

商務部外資司為方便外商投資準入，對綠地投資、外資并購及外商投資企業(yè)改制為股份公司的管理進行了指導性規(guī)定，是外商投資領域重要參考文件。

4、外商投資房地產、商業(yè)企業(yè)、廣告行業(yè)、圖書、報紙、期刊分銷企業(yè)等部分行業(yè)的特殊規(guī)定

除了《外商投資產業(yè)指導目錄（2007年修訂）》規(guī)定外，商務部主要針對以下行業(yè)作出了特殊規(guī)定：

（1）關于規(guī)范房地產市場外資準入和管理的意見（建住房【2006】171號）

（2）國家工商總局外資局關于外商投資直銷企業(yè)登記管理有關問題的指導意見（外企指字【2007】25號）

（3）《外商投資商業(yè)領域管理辦法》（商務部令2004年第8號）（4）《外商投資廣告企業(yè)管理規(guī)定》（國家工商行政管理總局、商務部令第35號）

（5）《外商投資圖書、報紙、期刊分銷企業(yè)管理辦法》（6）關于外商投資通信信息網絡系統(tǒng)集成企業(yè)管理有關工作的通知（工信部聯(lián)通【2010】308號）

（7）商務部辦公廳關于外商投資互聯(lián)網、自動售貨機方式銷售項目審批管理有關問題的通知（商資字【2010】272號）

因此外資并購境內企業(yè)前需要對擬并購企業(yè)行業(yè)進行了解，若商務部門有關于該行業(yè)外商投資特別規(guī)定還應當遵守這些特別規(guī)定

（三）外商投資企業(yè)股權變動規(guī)定

已設立的外商投資企業(yè)股東內部股權轉讓應當遵守《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》（【1997】外經貿法發(fā)第267號）的相關規(guī)定。

（四）外資審批、項目備案規(guī)定

1、商務部關于外商投資管理工作有關問題的通知（商資函【2011】72號）

交易額3億美元以下的外資并購事項由省級商務主管部門負責審核，但《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》（商務部令2009年第6號令）規(guī)定需由商務部審批的事項，不受上述限額限制，均由商務部負責審核管理。

2、商務部關于下放外商投資審批權限有關問題的通知（商資發(fā)【2010】209號）

《外商投資產業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元（以下簡稱限額）以下的外商投資企業(yè)的設立及其變更事項，由省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、新疆生產建設兵團、副省級城市（包括哈爾濱、長春、沈陽、濟南、南京、杭州、廣州、武漢、成都、西安）商務主管部門及國家級經濟技術開發(fā)區(qū)（以下簡稱地方審批機關）負責審批和管理。其中，外商投資股份有限公司的限額按注冊資本計，改制為外商投資股份有限公司的限額按評估后的凈資產值計，外國投資者并購境內企業(yè)的限額按并購交易額計。

3、山東省人民政府關于促進外經貿平穩(wěn)較快發(fā)展的意見（魯政發(fā)【2009】7號）

進一步下放外商投資審批權限。將總投資5000萬美元以下鼓勵類、允許類外商投資審批權限下放到各設區(qū)市、國家級經濟技術開發(fā)區(qū)、設區(qū)市省級經濟開發(fā)區(qū)和經濟強縣，同時簡化外商投資企業(yè)審批程序。適當放寬外商投資企業(yè)出資時限，對首次繳納注冊資本金數額較大、出資暫有困難的外商投資企業(yè)，經批準可適度延展其出資期限三個月至半年。對新設外商投資企業(yè)注冊資本的首次繳付比例，經批準可在原來三個月內出資15%的基準上，給予適度放寬。

4、《外商投資項目核準暫行管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會令第22號）

按照《外商投資產業(yè)指導目錄》分類，總投資（包括增資額，下同）1億美元及以上的鼓勵類、允許類項目和總投資5000萬美元及以上的限制類項目，由國家發(fā)展改革委核準項目申請報告，其中總投資5億美元及以上的鼓勵類、允許類項目和總投資1億美元及以上的限制類項目由國家發(fā)展改革委對項目申請報告審核后報國務院核準。

總投資1億美元以下的鼓勵類、允許類項目和總投資5000萬美元以下的限制類項目由地方發(fā)展改革部門核準，其中限制類項目由省級發(fā)展改革部門核準，此類項目的核準權不得下放。

（五）外商投資股份有限公司規(guī)定 《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經貿部令1995年第1號）是規(guī)范外商投資股份有限公司設立的基本規(guī)定。

（六）外資并購安全審查

根據國務院辦公廳關于建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的通知（國辦發(fā)〔2011〕6號）規(guī)定，外國投資者并購境內軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)，以及關系國防安全的其他單位；外國投資者并購境內關系國家安全的重要農產品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、關鍵技術、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權可能被外國投資者取得的外資并購均屬于安全審查的范圍。因此外資并購上述領域的企業(yè)，還應當注意中國政府安全審查的要求。

二、外資并購境內企業(yè)的主要程序

《商務部關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》（商務部令2009年第6號）規(guī)定了三種并購方式：股權并購、資產并購和換股并購。股權并購是指外國投資者購買境內非外商投資企業(yè)（以下稱“境內公司”）股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業(yè)；資產并購是指外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產且運營該資產，或，外國投資者協(xié)議購買境內企業(yè)資產，并以該資產投資設立外商投資企業(yè)運營該資產；換股并購是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內公司股東的股權或者境內公司增發(fā)股份的行為。根據本所操作外資并購的經驗，外資并購境內企業(yè)的主要操作流程如下：

（一）并購雙方談判及確定并購意向、聘請中介進行盡職調查

1、外國投資者通過與境內公司股東初步談判，了解公司基本情況，若有并購意向，起草框架協(xié)議或意向協(xié)議，擬定雙方合作步驟、基本合作框架等內容。

2、簽訂保密協(xié)議，外方聘請境內律師代表外方對境內公司的歷史沿革、重大資產、股東情況、債權債務、或有負債、訴訟仲裁等法律事項進行盡職調查；根據需要也可以聘請會計師事務所對境內公司進行審計。

3、盡職調查結束后，針對事實情況律師出具法律盡職調查報告，提示相關法律風險；審計機構出具財務盡職調查報告，提示相關財務風險。

4、綜合評估風險，決定進行并購的，聘請評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產進行評估，并以評估結果作為確定交易價格的依據。

（二）并購雙方談判確定外資并購合同協(xié)議文本

1、針對收購特點和關注問題，由律師草擬并購合同草案，提供給境內公司股東充分討論，對每輪談判所產生的合同進行修改完善。

2、結合談判過程，最終確定外資并購合同。

（三）完成外資并購審批

1、審批機關的確定 按照《商務部關于外商投資管理工作有關問題的通知》（商資函【2011】72號）和《山東省人民政府關于促進外經貿平穩(wěn)較快發(fā)展的意見》（魯政發(fā)【2009】7號），征求境內公司外資管理部門意見后確定具體審批機關。

2、應報送的資料

以股權并購為例，根據山東省商務廳的辦事指南，外資并購應向審批部門提交下列文件：

（1）被并購境內有限責任公司股東一致同意外國投資者股權并購的決議，或被并購境內股份有限公司同意外國投資者股權并購的股東大會決議；

（2）被并購境內公司依法變更設立外商投資企業(yè)的申請書（委托中介機構辦理的應有委托書）和轉報文；

（3）并購后所設立外商投資企業(yè)的合同、章程；

（4）外國投資者購買境內公司股東股權或認購境內公司增資的協(xié)議；

（5）被并購境內公司最近財務的財務審計報告；（6）投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、資信證明文件；（7）境外投資者主體資格和身份證明的公證、認證文件；（8）被并購境內公司所投資企業(yè)的情況說明；

（9）被并購境內公司及其所投資公司的營業(yè)執(zhí)照（副本）；（10）被并購境內公司職工安置計劃；

（11）被并購企業(yè)債權債務的處置另行達成的協(xié)議（沒有的，不需要提供）；

（12）并購涉及市場份額的說明；

（13）境外投資者與所并購境內公司關聯(lián)關系的說明（14）并購事項涉及其他政府部門許可的文件；（15）涉及國有資產的，應有國資管理部門的意見；（16）被并購境內公司的資產評估報告；（17）法律文件送達授權委托書；

（18）董事會成員名單、委派書、身份證明和簡歷；

（19）股東會成員名單、委派書、身份證明和簡歷（不設股東會或非自然人股東的不需提供）；

（20）被并購境內公司的組織機構代碼證；（21）涉及委托授權簽字的應提供委托授權書；（22）審批機關要求提供的其他文件。

3、完成工商變更登記手續(xù)

被外國投資者股權并購的境內公司應向原登記管理機關申請變更登記，領取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。原登記管理機關沒有登記管轄權的，應自收到申請文件之日起10日內轉送有管轄權的登記管理機關辦理，同時附送該境內公司的登記檔案。

（四）繳納外資并購資金

根據《商務部關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》（商務部令2009年第6號）第16條的規(guī)定：

外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向轉讓股權的股東，或出售資產的境內企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設立的境內股份有限公司的股東應當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照設立股份有限公司繳納股款的有關規(guī)定執(zhí)行。

外國投資者資產并購的，投資者應在擬設立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產且運營該資產的，對與資產對價等額部分的出資，投資者應在本條第一款規(guī)定的對價支付期限內繳付；其余部分的出資應符合設立外商投資企業(yè)出資的相關規(guī)定。

外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%，投資者以現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清；投資者以實物、工業(yè)產權等出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清。

因此，外國投資者應當遵守上述并購價款支付的時間性規(guī)定。

（五）辦理后續(xù)登記手續(xù)

股權并購設立的外商投資企業(yè)，應在收到企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內，到稅務、海關、外匯管理等部門辦理登記手續(xù)。

三、外資并購項目常見關心問題及需注意的事項

（一）外資并購形式及法律適用

應特別關注外資并購相關法規(guī)的銜接，區(qū)分外國投資者是收購內資公司還是外商投資企業(yè)，是否收購股份有限公司股權，不同情形的具體法律適用如下：

1、《商務部關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》（商務部令2009年第6號）規(guī)定的股權并購、資產并購僅適用于外國投資者購買境內非外商投資企業(yè)普通的股權或認購境內公司的增資，或者外國投資者設立外商投資企業(yè)進行資產并購，但外國投資者在中國境內依法設立的投資性公司并購境內企業(yè)，也適用上述規(guī)定。

2、外國投資者購買境內外商投資企業(yè)股東的股權或認購境內外商投資企業(yè)增資的，適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律、行政法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權變更的相關規(guī)定辦理，主要是《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》（【1997】外經貿法發(fā)第267號）的規(guī)定。

3、外國投資者通過其在中國設立的外商投資企業(yè)合并或收購境內企業(yè)的，適用關于外商投資企業(yè)合并與分立的相關規(guī)定和關于外商投資企業(yè)境內投資的相關規(guī)定，主要是《關于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》（外經貿法發(fā)【1999】第395號）、《關于外商投資企業(yè)境內投資的暫行規(guī)定》的規(guī)定。

4、外國投資者并購境內有限責任公司并將其改制為股份有限公司的，或者境內公司為股份有限公司的，適用關于設立外商投資股份有限公司的相關規(guī)定，主要是《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》的規(guī)定。

（二）外資并購后設立的外商投資企業(yè)組織機構

根據《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》的通知（工商外企字【2006】第102號）的規(guī)定：“關于外商投資的公司的組織機構，《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》根據《公司法》和有關外商投資的法律，對不同類型的外商投資的公司做了更為明確的區(qū)分：中外合資、中外合作的有限責任公司需按照有關規(guī)定設立董事會作為權力機構，公司的其他組織機構按照公司自治原則由公司章程依法規(guī)定；外商合資、外商獨資的有限責任公司和外商投資的股份有限公司的組織機構應當符合《公司法》的規(guī)定，建立健全公司的組織機構。對于 2006年1月1日以前已經設立的外商投資的公司是否對章程進行修改，公司登記機關不做強制要求，由公司自行決定，如果修改則報審批機關批準和登記機關備案?！?/p>

因此外資并購境內公司設立為中外合資、中外合作有限公司的，應當設立董事會為最高權力機構。

（三）被收購的有限責任公司的原中國自然人股東身份保留問題與綠地投資不同，為方便外資并購境內公司，被股權并購境內公司的中國自然人股東，經批準，可繼續(xù)作為變更后所設外商投資企業(yè)的中方投資者。

（四）外商投資合伙企業(yè)

2010年3月1日《外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)管理辦法》（國務院令第567號）施行前，外商投資形式僅限于中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外商投資企業(yè)幾種。2010年3月1日后，也允許外商投資加入到中資合伙企業(yè)，上述辦法第12條規(guī)定“中國的自然人、法人和其他組織在中國境內設立的合伙企業(yè)，外國企業(yè)或者個人入伙的，應當符合本辦法的有關規(guī)定，并依法向企業(yè)登記機關申請變更登記?！?/p>

（五）外資并購對價支付手段

外資并購對價支付手段理論上有以下幾種方式：貨幣現(xiàn)金、符合規(guī)定的境外股份、合法擁有的人民幣資產（包括無形資產、實物資產）等方式。

《商務部關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》對外國投資者以貨幣資產或股權作為支付手段進行了規(guī)制，對以實物資產或無形資產等作為支付手段的情形無明確要求，僅規(guī)定“作為并購對價的支付手段，應符合國家有關法律和行政法規(guī)的規(guī)定；外國投資者以其合法擁有的人民幣資產作為支付手段的，應經外匯管理機關核準”。

關于外國投資者合法擁有的人民幣資產的范圍，除國家外匯管理局的明文規(guī)定的外國投資者從其投資的境內外商投資企業(yè)所得利潤、回收投資、清算、股權轉讓、減資等所得的財產外，還可包括境內合法取得的有價證券、從資產管理公司采用購買金融資產包的形式取得對境內企業(yè)的債權、合法取得的人民幣借款、以及轉讓資產、出售產品或提供服務而取得的交易對價等。但以貨幣之外的形式作為支付手段，實踐中有可能在具體審批時需要與經辦部門進行協(xié)商，需要一定的溝通成本，因此外國投資者選擇貨幣資產之外的支付手段時應提前考慮該因素。

符合規(guī)定的境外股份支付是指以境外股權該等股權只能是境外公開合法證券交易市場掛牌交易的股票或特殊目的公司股權]作為支付手段進行的股權并購。

（六）外資并購定價

并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據。并購當事人可以約定在中國境內依法設立的資產評估機構。資產評估應采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產，變相向境外轉移資本。涉及國有資產的，應選擇有國有資產評估資質的評估機構進行資產評估，將評估結果報有權國資部門核準或備案，并應符合國有資產管理的相關規(guī)定。

（七）外國投資者持股比例與收購后企業(yè)待遇問題

外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25％的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。

外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內非外商投資企業(yè)舉借外債的有關規(guī)定辦理。審批機關向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準證書（以下稱“批準證書”）。登記管理機關、外匯管理機關分別向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內公司，所設立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，但該境外公司認購境內公司增資，或者該境外公司向并購后所設企業(yè)增資，增資額占所設企業(yè)注冊資本比例達到25%以上的除外。根據該款所述方式設立的外商投資企業(yè)，其實際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇。因此返程投資有關聯(lián)關系的境內公司不能享受外商投資企業(yè)待遇。

外國投資者并購境內上市公司后所設外商投資企業(yè)的待遇，按照國家有關規(guī)定辦理。

（八）外資并購過渡期間的管理控制問題

外國投資者以股權轉讓方式收購國內有限責任公司，從簽署股權轉讓協(xié)議到辦理完股權轉讓工商變更登記需要一定的過渡時間。因此，在策劃收購方案時應該考慮外國投資者在這段過渡時間的權利和權益保障的臨時措施。根據實踐經驗，最好的方法是在并購合同中約定有關臨時保障措施，比如：增加股權轉讓款的支付條件（與過渡時間掛鉤）；增加承諾保證條款，要求境內公司以及出售股權的股東承諾并保證在股權轉讓過渡期間，有限責任公司的主要經營管理人員保持穩(wěn)定，以及保證有限責任公司在作出某些重大經營決策之前應事先得到外國投資者的同意等

第四篇：外資并購申請書

申請書

閔行區(qū)商務委：

上海……有限公司（以下簡稱“公司”）是經上海市工商局注冊成立之境內有限責任公司。成立日期： ……年……月……日。經營范圍：……。注冊資金：人民幣……萬元。法定地址：……。公司的投資構成為：昆山……有限公司占注冊資本的100%，計……萬元人民幣。

上?！邢薰靖鶕嶋H經營需要，經原股東昆山……有限公司決定（下稱公司原股東），同意韓國…… CO., LTD（下稱新外國投資者，法定代表人：……，國籍：……）以認購增資的方式（或：以股權并購的方式）并購上?！邢薰?，并于2010年……月……日達成一致，簽署增資并購協(xié)議（或：股權并購協(xié)議）等相關文件。

（如是認購增資，則填寫以下內容）上?！邢薰镜耐顿Y總額為……萬元人民幣；注冊資本由……萬元人民幣增加至……萬元人民幣，凈增加……萬元人民幣。新增加的注冊資本由乙方以……萬元人民幣的等值美元現(xiàn)匯認購……萬元，溢價部分……萬元人民幣計入公司的資本公積。

（如是股權并購，則填寫以下內容）公司原股東將所持有的上海……有限公司的…％股權以……元人民幣的價格轉讓給新外國投資者。

并購后，公司的企業(yè)類型由……變更為……。

公司的投資總額為：……萬元人民幣，注冊資本為：……萬元

人民幣，其中：昆山……有限公司占注冊資本的……%，計……萬元人民幣；…… CO., LTD占注冊資本的……%，計……萬元人民幣。

公司名稱不變，仍為：上?！邢薰荆?/p>

公司的企業(yè)類型由內資企業(yè)變更為中外合資企業(yè)，公司的投資總額為：……萬元人民幣，注冊資本為：……萬元人民幣，其中：……占注冊資本的……%，計……萬元人民幣；……占注冊資本的……%，計……萬元人民幣。

公司的經營范圍變更為 ：……

公司的注冊地址為：……

公司的經營年限：……年（自公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算）。特向貴委申請辦理相關變更手續(xù)。

上海……有限公司

法定代表人：

簽字：

2010年……月……日

第五篇：外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定

【發(fā)布單位】對外貿易經濟合作部、國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局 【發(fā)布文號】

【發(fā)布日期】2003-03-07 【生效日期】2003-03-07 【失效日期】

【所屬類別】國家法律法規(guī) 【文件來源】中國法院網

外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定

對外貿易經濟合作部、國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局

二○○三年三月七日

第1條 為了促進和規(guī)范外國投資者來華投資，引進國外的先進技術和管理經驗，提高利用外資的水平，實現(xiàn)資源的合理配置，保證就業(yè)、維護公平競爭和國家經濟安全，依據外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和其他相關法律、行政法規(guī)，制定本規(guī)定。

第2條 本規(guī)定所稱外國投資者并購境內企業(yè)，系指外國投資者協(xié)議購買境內非外商投資企業(yè)（以下稱“境內公司”）的股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權并購”）；或者，外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產且運營該資產，或，外國投資者協(xié)議購買境內企業(yè)資產，并以該資產投資設立外商投資企業(yè)運營該資產（以下稱“資產并購”）。

第3條 外國投資者并購境內企業(yè)應遵守中國的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經濟秩序和損害社會公共利益。

第4條 外國投資者并購境內企業(yè)，應符合中國法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章對投資者資格和產業(yè)政策的要求。

依照《外商投資產業(yè)指導目錄》不允許外國投資者獨資經營的產業(yè)，并購不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權；需由中方控股或相對控股的產業(yè)，該產業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經營的產業(yè)，外國投資者不得并購從事該產業(yè)的企業(yè)。

第5條 外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，應依照本規(guī)定經審批機關批準，并向登記管理機關辦理變更登記或設立登記。外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應依照現(xiàn)行設立外商投資企業(yè)的審批、登記程序進行審批、登記。審批機關在頒發(fā)外商投資企業(yè)批準證書時加注“外資比例低于25%”的字樣。登記管理機關在頒發(fā)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時加注“外資比例低于25%”的字樣。

第6條 本規(guī)定中的審批機關為中華人民共和國對外貿易經濟合作部(以下簡稱“外經貿部”)或省級對外貿易經濟主管部門(以下簡稱“省級審批機關”)，登記管理機關為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權的地方工商行政管理局。

并購后所設外商投資企業(yè)，根據法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定，屬于應由外經貿部審批的特定類型或行業(yè)的外商投資企業(yè)的，省級審批機關應將申請文件轉報外經貿部審批，外經貿部依法決定批準或不批準。

第7條 外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)繼承被并購境內公司的債權和債務。

外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業(yè)承擔其原有的債權和債務。

外國投資者、被并購境內企業(yè)、債權人及其他當事人可以對被并購境內企業(yè)的債權債務的處置另行達成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權債務的處置協(xié)議應報送審批機關。

出售資產的境內企業(yè)應自作出出售資產決議之日起10日內，向債權人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。債權人自接到該通知書或自公告發(fā)布之日起10日內，有權要求出售資產的境內企業(yè)提供相應的擔保。

第8條 并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據。并購當事人可以約定在中國境內依法設立的資產評估機構。資產評估應采用國際通行的評估方法。

外國投資者并購境內企業(yè)，導致以國有資產投資形成的股權變更或國有資產產權轉移時，應根據國有資產管理的有關規(guī)定進行評估，確定交易價格。

禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產，變相向境外轉移資本。

第9條 外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向轉讓股權的股東，或出售資產的境內企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

外國投資者股權并購，并購后所設外商投資企業(yè)增資的，投資者應在擬變更設立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。規(guī)定一次繳清出資的，投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清；規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清。

外國投資者資產并購的，投資者應在擬設立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產且運營該資產的，對與資產對價等額部分的出資，投資者應在本條第一款規(guī)定的對價支付期限內繳付；其余部分的出資應依照本條第二款規(guī)定的方式約定繳付期限。

外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清；投資者以實物、工業(yè)產權等出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清。

作為對價的支付手段，應符合國家有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定。外國投資者以其擁有處置權的股票或其合法擁有的人民幣資產作為支付手段的，須經外匯管理部門核準。

第10條 外國投資者協(xié)議購買境內公司股東的股權，境內公司變更設立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權在原注冊資本中所占比例。被股權并購境內公司同時增資的，并購后所設外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內公司注冊資本與增資額之和；外國投資者與被并購境內公司原其他投資者，在對境內公司資產評估的基礎上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。

外國投資者認購境內公司的增資，境內公司變更設立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內公司原其他股東，在境內公司資產評估的基礎上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。

被股權并購境內公司中國自然人股東在原公司享有股東地位一年以上的，經批準，可繼續(xù)作為變更后所設外商投資企業(yè)的中方投資者。

第11條 外國投資者股權并購的，對并購后所設外商投資企業(yè)應按照以下比例確定投資總額的上限：

（1）注冊資本在二百一十萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的七分之十；

（2）注冊資本在二百一十萬美元以上至五百萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；

（3）注冊資本在五百萬美元以上至一千二百萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；

（4）注冊資本在一千二百萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

第12條 外國投資者股權并購的，投資者應根據并購后所設外商投資企業(yè)的投資總額向具有相應審批權限的審批機關報送下列文件：

（1）被并購境內有限責任公司股東一致同意外國投資者股權并購的決議，或被并購境內股份有限公司同意外國投資者股權并購的股東大會決議；

（2）被并購境內公司依法變更設立為外商投資企業(yè)的申請書；

（3）并購后所設外商投資企業(yè)的合同、章程；

（4）外國投資者購買境內公司股東股權或認購境內公司增資的協(xié)議；

（5）被并購境內公司最近財務的財務審計報告；

（6）投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、資信證明文件；

（7）被并購境內公司所投資企業(yè)的情況說明；

（8）被并購境內公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照(副本)；

（9）被并購境內公司職工安置計劃；

（10）本規(guī)定第7條、第19條要求報送的文件。

并購后所設外商投資企業(yè)的經營范圍、規(guī)模、土地使用權的取得，涉及其他相關政府部門許可的，有關的許可文件應一并報送。

被并購境內公司原有被投資公司的經營范圍應符合有關外商投資產業(yè)政策的要求；不符合的，應進行調整。

第13條 本規(guī)定第12條規(guī)定的股權購買協(xié)議、境內公司增資協(xié)議應適用中國法律，并應包括以下主要內容：

（1）協(xié)議各方的狀況，包括名稱（姓名），住所，法定代表人姓名、職務、國籍等；

（2）購買股權或認購增資的份額和價款；

（3）協(xié)議的履行期限、履行方式；

（4）協(xié)議各方的權利、義務；

（5）違約責任、爭議解決；

（6）協(xié)議簽署的時間、地點。

第14條 外國投資者資產并購的，應根據購買資產的交易價格和實際生產經營規(guī)模確定擬設立的外商投資企業(yè)的投資總額。擬設立的外商投資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例應符合有關規(guī)定。

第15條 外國投資者資產并購的，投資者應根據擬設立的外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定，向具有相應審批權限的審批機關報送下列文件：

（1）境內企業(yè)產權持有人或權力機構同意出售資產的決議；

（2）外商投資企業(yè)設立申請書；

（3）擬設立的外商投資企業(yè)的合同、章程；

（4）擬設立的外商投資企業(yè)與境內企業(yè)簽署的資產購買協(xié)議，或者，外國投資者與境內企業(yè)簽署的資產購買協(xié)議；

（5）被并購境內企業(yè)的章程、營業(yè)執(zhí)照(副本)；

（6）被并購境內企業(yè)通知、公告?zhèn)鶛嗳说淖C明；

（7）投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、有關資信證明文件；

（8）被并購境內企業(yè)職工安置計劃；

（9）本規(guī)定第7條、第19條要求報送的文件。

依照前款的規(guī)定購買并運營境內企業(yè)的資產，涉及其他相關政府部門許可的，有關的許可文件應一并報送。

外國投資者協(xié)議購買境內企業(yè)資產并以該資產投資設立外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成立之前，不得以該資產開展經營活動。

第16條 本規(guī)定第15條規(guī)定的資產購買協(xié)議應適用中國法律，并應包括以下主要內容：

（1）協(xié)議各方的自然狀況，包括名稱（姓名），住所，法定代表人姓名、職務、國籍等；

（2）擬購買資產的清單、價格；

（3）協(xié)議的履行期限、履行方式；

（4）協(xié)議各方的權利、義務；

（5）違約責任、爭議解決；

（6）協(xié)議簽署的時間、地點。

第17條 外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，除本規(guī)定第20條另有規(guī)定外，審批機關應自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內，依法決定批準或不批準。決定批準的，由審批機關頒發(fā)外商投資企業(yè)批準證書。

外國投資者協(xié)議購買境內公司股東股權，審批機關決定批準的，應同時將有關批準文件分別抄送股權轉讓方、境內公司所在地外匯管理部門。股權轉讓方所在地外匯管理部門為其辦理收匯的外資外匯登記手續(xù)，并出具外國投資者股權并購對價支付到位的外資外匯登記證明。

第18條 外國投資者資產并購的，投資者應自收到外商投資企業(yè)批準證書之日起30日內，向登記管理機關申請辦理設立登記，領取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

外國投資者股權并購的，被并購境內公司應依照本規(guī)定向原登記管理機關申請變更登記，領取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。原登記管理機關沒有登記管轄權的，應自收到申請文件之日起10日內轉送有管轄權的登記管理機關辦理，同時附送該境內公司的登記檔案。被并購境內公司在申請變更登記時，應提交以下文件，并對其真實性、有效性負責：

（1）變更登記申請書；

（2）被并購境內公司根據《中華人民共和國公司法》及公司章程做出的關于股權轉讓或增資的股東會（大會）決議；

（3）外國投資者購買境內公司股東股權或認購境內公司增資的協(xié)議；

（4）修改后的公司章程或原章程的修正案和依法需要提交的外商投資企業(yè)合同；

（5）外商投資企業(yè)批準證書；

（6）外國投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、資信證明文件；

（7）修改后的董事會名單，記載新增董事姓名、住所的文件和新增董事的任職文件；

（8）國家工商行政管理總局規(guī)定的其他有關文件和證件。

轉讓國有股權和外國投資者認購含國有股權公司的增資額的，還應提交經濟貿易主管部門的批準文件。

投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內，到稅務、海關、土地管理和外匯管理等有關部門辦理登記手續(xù)。

第19條 外國投資者并購境內企業(yè)有下列情形之一的，投資者應就所涉情形向外經貿部和國家工商行政管理總局報告：

（1）并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；

（2）一年內并購國內關聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；

（3）并購一方當事人在中國的市場占有率已經達到百分之二十；

（4）并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到百分之二十五。

雖未達到前款所述條件，但是應有競爭關系的境內企業(yè)、有關職能部門或者行業(yè)協(xié)會的請求，外經貿部或國家工商行政管理總局認為外國投資者并購涉及市場份額巨大，或者存在其他嚴重影響市場競爭或國計民生和國家經濟安全等重要因素的，也可以要求外國投資者作出報告。

上述并購一方當事人包括外國投資者的關聯(lián)企業(yè)。

第20條 外國投資者并購境內企業(yè)涉及本規(guī)定第19條所述情形之一，外經貿部和國家工商行政管理總局認為可能造成過度集中，妨害正當競爭、損害消費者利益的，應自收到規(guī)定報送的全部文件之日起90日內，共同或經協(xié)商單獨召集有關部門、機構、企業(yè)以及其他利害關系方舉行聽證會，并依法決定批準或不批準。

第21條 境外并購有下列情形之一的，并購方應在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構的同時，向外經貿部和國家工商行政管理總局報送并購方案。外經貿部和國家工商行政管理總局應審查是否存在造成境內市場過度集中，妨害境內正當競爭、損害境內消費者利益的情形，并做出是否同意的決定：

（1）境外并購一方當事人在我國境內擁有資產30億元人民幣以上；

（2）境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上；

（3）境外并購一方當事人及其關聯(lián)企業(yè)在中國市場占有率已經達到百分之二十；

（4）由于境外并購，境外并購一方當事人及其關聯(lián)企業(yè)在中國的市場占有率達到百分之二十五；

（5）由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內相關行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。

第22條 有下列情況之一的并購，并購一方當事人可以向外經貿部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：

（1）可以改善市場公平競爭條件的；

（2）重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的；

（3）引進先進技術和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的；

（4）可以改善環(huán)境的。

第23條 投資者報送文件，應對文件依照規(guī)定進行分類，并附文件目錄。規(guī)定報送的全部文件應用中文表述。

第24條 外國投資者在中國境內依法設立的投資性公司并購境內企業(yè)，適用本規(guī)定。

外國投資者股權并購境內外商投資企業(yè)，適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律、行政法規(guī)以及《外商投資企業(yè)股東股權變更的若干規(guī)定》，其中沒有規(guī)定的，參照本規(guī)定辦理。

第25條 香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的投資者并購境內其他地區(qū)的企業(yè)，參照本規(guī)定辦理。

第26條 本規(guī)定自2003年4月12日施行。

本內容來源于政府官方網站，如需引用，請以正式文件為準。