第一篇：對羅馬法的簡單介紹

摘要：羅馬法是指公元前6世紀(jì)末羅馬奴隸制共和國形成至公元7世紀(jì)拜占廷（東羅馬）皇帝查士丁尼的羅馬奴隸制法。從形式上分為習(xí)慣法和成文法，從內(nèi)容上分為公民法和萬民法。羅馬法私法部分的基本內(nèi)容由人法、物法、訴訟法構(gòu)成。羅馬法不僅對當(dāng)時(shí)的羅馬社會(huì)，還對后世產(chǎn)生了極大的影響。

關(guān)鍵詞：羅馬法 內(nèi)容 影響

目 錄

一、習(xí)慣法和成文法...............................................................................................................1

二、公民法與萬民法...............................................................................................................1

三、基本內(nèi)容...........................................................................................................................2（1）人法.........................................................................................................................2（2）物法.........................................................................................................................3（3）訴訟法.....................................................................................................................4

四、影響...................................................................................................................................4（1）對當(dāng)時(shí)社會(huì)的影響.................................................................................................4（2）對后世法律的影響.................................................................................................4 羅馬法是指公元前6世紀(jì)末羅馬奴隸制共和國形成至公元7世紀(jì)拜占廷（東羅馬）皇帝查士丁尼的羅馬奴隸制法。包括古代羅馬制定和實(shí)施的全部羅馬法律。從形式上分為習(xí)慣法和成文法，從內(nèi)容上分為公民法和萬民法。

一、習(xí)慣法和成文法

公元前8至前6世紀(jì)的羅馬，稱為王政時(shí)期，此時(shí)的羅馬尚處于氏族社會(huì)向階級(jí)社會(huì)過渡時(shí)期。這一時(shí)期主要是古老氏族的習(xí)慣和社會(huì)通行的各種慣例，至王政后期國家最后形成時(shí)，它們逐漸演變成為習(xí)慣法。公元前6世紀(jì)末羅馬奴隸制共和國形成后存在著平民與貴族的斗爭，早期羅馬國家只有習(xí)慣法，沒有成文法。

由于習(xí)慣法沒有固定的成文形式，因此具有很大的伸縮性和不確定性。處理訴訟只依習(xí)慣法，習(xí)慣法本身就很模糊，貴族法官又操縱著法律的解釋權(quán)，貴族祭司控制著復(fù)雜的法律程序，他們得以利用職權(quán)袒護(hù)貴族，欺壓百姓。貴族隨心所欲地解釋法律，為保護(hù)貴族特權(quán)提供了方便。

公元前451年羅馬制定頒布了一部成文法，它被鐫刻在12塊銅牌上，懸掛在羅馬廣場的中央，史稱《十二銅表法》，這部法令基本是過去習(xí)慣法的匯編，但使得貴族再不能像過去那樣隨意解釋習(xí)慣法。這被視為羅馬法發(fā)展史上的一個(gè)重要的里程碑。

《十二銅表法》的出現(xiàn)，使刑事訴訟中的定罪量刑和民事訴訟中的裁決有了確定和公開的法律條文作為準(zhǔn)繩，這在很大程度上限制了貴族的司法專斷?！妒矸ā返哪承┮?guī)定雖反映了平民的要求，但其主要目的在于嚴(yán)格維護(hù)奴隸主階級(jí)的利益及其統(tǒng)治秩序，保護(hù)奴隸主貴族的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身安全不受侵犯?！妒~表法》是羅馬習(xí)慣法向成文法轉(zhuǎn)變的重要標(biāo)志，是羅馬法發(fā)展的基礎(chǔ)；而羅馬法對后世尤其是歐美國家產(chǎn)生了廣泛而深遠(yuǎn)的影響。

二、公民法與萬民法

公元前509年，羅馬共和國建立。從羅馬建國到公元前3世紀(jì)中葉，羅馬產(chǎn)生的法律統(tǒng)稱為公民法。它是專門適用于羅馬公民的法律，也是早期羅馬法的主要內(nèi)容。公民法注重形式，程序繁瑣，缺乏靈活與變通，內(nèi)容上側(cè)重于國家事務(wù) 和法律程序等方面，而涉及個(gè)人財(cái)產(chǎn)關(guān)系等問題的私法規(guī)范則不夠完善。公民法的實(shí)施，使平民的政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)地位空前提高，從而極大地激發(fā)和調(diào)動(dòng)了他們愛國熱情與參政的積極性。

隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和外來人口的增多，各種新的社會(huì)矛盾日益凸顯。于是共和國后期形成了適用于羅馬公民與外來人以及外來人與外來人之間關(guān)系的萬民法。萬民法是外事裁判官在司法活動(dòng)中逐步創(chuàng)制的法律，它吸收了公民法和外來法的合理因素，但又有所發(fā)展和突破。它的基本內(nèi)容主要是關(guān)于所有權(quán)和債權(quán)方面的規(guī)范，很少涉及婚姻、家庭和繼承等內(nèi)容。萬民法的產(chǎn)生，使羅馬私法出現(xiàn)兩個(gè)不同體系。但是市民法和萬民法不是截然對立的，而是互為補(bǔ)充的。實(shí)際上，經(jīng)過一段時(shí)期的適用與完善，萬民法逐步取代了公民法，使法律具有了更大的適用范圍，成為鞏固羅馬統(tǒng)治的重要工具。

三、基本內(nèi)容（1）人法

人法是對在法律上作為權(quán)利和義務(wù)的主體的人的規(guī)定。1.自然人。包括兩種：

（1）生物學(xué)上的人（包括奴隸在內(nèi)）；

（2）法律上的人，指享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的主體（奴隸不具有法律人格，被視為權(quán)利客體）。羅馬法上的人格由自由權(quán)、市民權(quán)和家庭權(quán)三種身份權(quán)構(gòu)成。三種身份權(quán)全部或部分喪失叫“人格減等”。羅馬法規(guī)定，只有年滿25歲的成年男子才享有完全的行為能力。

2.法人。雖然沒有明確的法人概念和術(shù)語，但有初步的法人制度。（1）法人的種類：

①社團(tuán)法人，即以自然人的集合為成立的基礎(chǔ)，如宗教團(tuán)體。②財(cái)團(tuán)法人，即以財(cái)產(chǎn)為其成立的基礎(chǔ)，如慈善基金。（2）法人設(shè)立的條件： ①物質(zhì)基礎(chǔ)；

②最低法定人數(shù)（3人以上），一定數(shù)額的財(cái)產(chǎn)（多少?zèng)]有嚴(yán)格規(guī)定）； ③須經(jīng)過元老院的批準(zhǔn)或皇帝的特許。3.家庭法

（1）實(shí)行一夫一妻的家長制家庭制度；

（2）家或家族是指在家父權(quán)下支配的一切人和物的總和（家父、妻、子女、奴隸、土地）。家的特點(diǎn)是以家父權(quán)為基礎(chǔ)（共和國后期，家父的權(quán)力逐漸受到限制）；

（3）婚姻有兩種：“有夫權(quán)婚姻”、“無夫權(quán)婚姻”。

（2）物法

物法是羅馬法的主體和核心，由物權(quán)、繼承和債三部分構(gòu)成。1.物權(quán)

（1）物：除自由人以外存在于自然界的、對人有用的一切東西。它包括： ①有形物體和具有金錢價(jià)值的東西； ②無形體的法律關(guān)系和權(quán)利。

（2）物的分類：要式轉(zhuǎn)移物，略式轉(zhuǎn)移物；有體物，無體物；動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)；主物，從物；特定物，非特定物；有主物，無主物；原物，孳息等。

（3）物權(quán)：權(quán)利人可以直接行使于物上的權(quán)利（其范圍和種類皆由法律規(guī)定，而不能由當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)），其中所有權(quán)為自物權(quán)，其他的為他物權(quán)。

（4）物權(quán)的種類：所有權(quán)；役權(quán)（地役權(quán)、人役權(quán)）；地上權(quán)；永佃權(quán)；擔(dān)保物權(quán)（質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)）。

2.繼承

（1）分類：遺囑繼承和法定繼承，遺囑繼承優(yōu)于法定繼承。（2）原則：早期：“概括繼承”；后來：“限定繼承”。

（3）關(guān)于法定繼承人的順序以及遺囑繼承的方式等問題，羅馬法上均有較完備的規(guī)定。

3.債

（1）債的發(fā)生原因包括：

①合法原因，即由雙方當(dāng)事人因訂立行為而引起的債； ②違法原因，即由侵權(quán)行為而引起的債，稱之為私犯； ③準(zhǔn)契約和準(zhǔn)私犯。

（2）債的分類（根據(jù)債的標(biāo)的和標(biāo)的物的不同）：特定債和種類債；可分債和不可分債；單一債和選擇債；法定債和自然債。

（3）羅馬法還對債的履行、債的擔(dān)保、債的轉(zhuǎn)移、債的消滅作了詳細(xì)規(guī)定。

（3）訴訟法

1.公訴：對直接損害國家利益案件的審理。

2.私訴：根據(jù)個(gè)人的申訴，對有關(guān)私人利益案件的審理，它是保護(hù)私權(quán)的法律手段，相當(dāng)于后世的民事訴訟。

3.訴訟程序：先后呈現(xiàn)法定訴訟、程式訴訟、特別訴訟三種形態(tài)。

四、影響

（1）對當(dāng)時(shí)社會(huì)的影響

德國著名法學(xué)家耶林說：“羅馬三次征服世界，第一次是以武力，第二次是以宗教，第三次是以法律，而第三次征服也許是其中最為和平、最為持久的征服?！?隨著羅馬社會(huì)文明程度的提高，法律逐漸影響到國家和個(gè)人生活的各個(gè)領(lǐng)域。各種法規(guī)的及時(shí)制定和有效執(zhí)行，提高了國家各級(jí)官吏的辦事效率，規(guī)范了他們的從政行為；裁決了大量的商業(yè)糾紛，保護(hù)了正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)利益；同時(shí)還調(diào)節(jié)了債務(wù)，繼承等個(gè)人財(cái)產(chǎn)關(guān)系，減輕了社會(huì)各階層關(guān)系的緊張程度，有利于羅馬帝國的長治久安與繁榮進(jìn)步。

（2）對后世法律的影響

羅馬法對后世法律制度的發(fā)展、影響是很大的，羅馬法中所蘊(yùn)涵的人人平等，公正至上的法律觀念，具有超越時(shí)間，地域與民族的永恒價(jià)值。尤其是對歐洲大陸的法律制度影響更為直接。正是在全面繼承羅馬法的基礎(chǔ)上，形成了當(dāng)今世界兩大法系之一的大陸法系，亦稱為羅馬法系或者民法法系。

羅馬法對后世法律的影響，表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

1.羅馬私法體系。羅馬法的有關(guān)私法體系，被西歐大陸資產(chǎn)階級(jí)民事立法成功地借鑒與發(fā)展?！斗▏穹ǖ洹泛汀兜聡穹ǖ洹肪褪菍α_馬法的繼承和發(fā)展。如1804年制定的《法國民法典》，就繼承了《法學(xué)階梯》的人法、物法、訴訟法的體例；而1900年實(shí)施的《德國民法典》則是以《學(xué)說匯纂》為藍(lán)本的，形成了總則、債法、物法、親屬法、繼承法。法、德兩國的民法體系，又為瑞士、意大利、丹麥、日本等眾多國家直接或間接的加以仿效。

2.羅馬法中許多原則和制度，也被近代以來的法制所采用。如公民在私法范圍內(nèi)權(quán)利平等原則、契約自由原則、遺囑自由原則、“不告不理”、一審終審原則等，權(quán)利主體中的法人制度、物權(quán)制度、契約制度、陪審制度、律師制度等。3.羅馬法的立法技術(shù)已具有相當(dāng)?shù)乃?。它所確定的概念、術(shù)語，措詞確切，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，立論清晰，言簡意賅，學(xué)理精深。

第二篇：淺析羅馬法對英國法的影響

淺析羅馬法對英國法的影響

內(nèi)容摘要

英國法是羅馬法系外的法律體系。由于人種和文化上的差異，政治上不強(qiáng)烈的需求以及羅馬法復(fù)興時(shí)間上的姍姍來遲，英國法走向了一條獨(dú)立的發(fā)展道路。但是，英國法許多法律部門受到了羅馬法的影響，有些甚至直接繼受至羅馬法，或者說存在直接的淵源聯(lián)系。英國法對羅馬法的繼受是片斷式的繼受，具體規(guī)則原則的繼受，選擇性的繼受，體系下的繼受。英國法與羅馬法的相似之處遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了人們曾經(jīng)的想象，甚至如果我想尋找羅馬古代社會(huì)法的痕跡，那么我們應(yīng)該首先轉(zhuǎn)向英國法。

關(guān)鍵詞 羅馬法 英國法 體系外的繼受 古典羅馬法 衡平原則

第一節(jié) 引言

如果說英美法系和大陸法系是近現(xiàn)代法律體系中的兩朵奇葩，那么，羅馬法無疑是古代法律體系中的翹楚。羅馬法對大陸法系的形成和發(fā)展起到了至關(guān)重要的作用。無論是法國法系，還是德國法系，均深深地烙上了羅馬法的烙印。甚至可以說，沒有羅馬法就沒有大陸法系——至少不會(huì)是現(xiàn)在樣子的大陸法系。然而，談到羅馬法對英美法的影響，學(xué)術(shù)界大多學(xué)者認(rèn)為羅馬法對英美法形成和發(fā)展的影響很小或者微乎其微，有些學(xué)者甚至否認(rèn)羅馬法對英美法的影響，仿佛羅馬法是英美法系體系外的異類。然而，事實(shí)是不是這樣呢？筆者帶著疑惑，主要針對羅馬法對英國法的影響，進(jìn)行一番探討，希望有所發(fā)現(xiàn)，以解心中之疑惑。

第二節(jié) 羅馬法系外的英國法

英國（英格蘭）地處歐洲大陸的邊緣，當(dāng)歐洲大陸如火如荼地展開羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)的時(shí)候，英國卻無動(dòng)于衷，從地域上看，似乎也不會(huì)讓人覺得奇怪。但是，地域上的偏遠(yuǎn)，并不是英國排斥羅馬法的深層次原因，不然就無法解釋同樣地處不列顛的蘇格蘭為什么全盤接受了羅馬法。英國沒有全盤接受羅馬法的原因主要有如下幾個(gè)方面。第一，人種和文化上的差異。

英國大地上最早的定居的民族是凱爾特人，后來羅馬人入侵，將英格蘭并入羅馬的版圖，并修筑了哈德良長城，以保護(hù)英格蘭。之后，蠻族入侵羅馬帝國，而侵入英格蘭的日爾曼人是盎格魯撒克遜人，他們與侵入法國、意大利、西班牙的日爾曼人不同，后者的部落包括汪達(dá)爾人，哥特人等，他們早在羅馬帝國崩潰之前就已經(jīng)進(jìn)入了羅馬帝國的疆域，并熟悉了羅馬文明——如果不是接受的話。他們對羅馬文明并不排斥。而英格蘭則相反?！皝碜员焙Ｑ匕兜母ダ锼谷?、朱特人、盎格魯和撒克遜人，來自愛爾蘭的蘇格蘭人，同時(shí)從海上入侵，在這種沖擊下，羅馬文明幾乎蕩然無存。英格蘭島與大陸的背景不同，他不是補(bǔ)充人員式的日爾曼殖民化，而是移民式的日爾曼殖民化?！?如是乎，羅馬文明（包括羅馬法）從英格蘭消失了。而繼盎格魯和撒克遜人之后的是來自法國的諾曼人于1066年征服了英格蘭。諾曼人雖然是從法國入侵的，但他們是來自北歐的日爾曼人，即維京人，于熟悉羅馬文明的法國人不同。諾曼人的文化是日爾曼式的，而非羅馬式的。這樣，英格蘭徹底和羅馬文化分道揚(yáng)鑣了，只留下歷史塵埃里的哈德良長城依舊在北方的風(fēng)雪中守候。

第二，英格蘭對羅馬法政治上的需求不如大陸法系國家強(qiáng)烈。由于“諾曼入侵”是異族征服，因而民族矛盾十分尖銳，這客觀上使諾曼人只有建立強(qiáng)有力的中央集權(quán)制政體才能統(tǒng)治英國。為此,威廉一世通過一系列政治、經(jīng)濟(jì)改革，建立起了當(dāng)時(shí)歐洲獨(dú)一無二的、以強(qiáng)大王權(quán)為中心的中央集權(quán)制國家政體。在此基礎(chǔ)上，11世紀(jì)初，英格蘭建立起了一個(gè)強(qiáng)有力的中央集權(quán)政權(quán)。羅馬法在公法方面的理論是崇拜權(quán)力，西歐各國的君主都“把羅馬法作為反對封建割據(jù)勢力的理論依據(jù)?！秾W(xué)說匯編》第一句就指出：‘君皇決定的事具有法律效力’?！?促成君主專制的但由于威廉一世的措施已使英國建立起來了堅(jiān)不可摧的強(qiáng)大王權(quán)，所以英國就不像西歐大陸國家一樣，迫切地需要這種強(qiáng)化王權(quán)的法律理論為其政治服務(wù)。

第三，羅馬法復(fù)興時(shí)間上的姍姍來遲。

羅馬法的復(fù)興始于12世紀(jì)初，經(jīng)過注釋法學(xué)派、沿革法理學(xué)派等對羅馬法的研究和總結(jié)，“在15－16世紀(jì)的歐洲各國出現(xiàn)普遍采用羅馬法的熱潮，并最終使羅馬法成為現(xiàn)代各國制定調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律的基礎(chǔ)。” 然而，自從1066諾曼人征服英格蘭開始，普通法便開始產(chǎn)生，到亨利二世（1154－1189年）時(shí)，普通法已經(jīng)基本形成。所以，當(dāng)歐洲大陸開始復(fù)興羅馬法的時(shí)候，英國普通法體系已經(jīng)初具雛形，并煥發(fā)出勃勃生機(jī)。到15、16世紀(jì)時(shí)，英國判例法體系已經(jīng)確立，不可能像大陸一樣接受羅馬法體系。

由于上述原因，英國法便形成了獨(dú)特的體系，游離于歐洲大陸之外。

第三節(jié) 英國法——體系下的繼受

通過上面的分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，英國法在很大程度上并沒有受中世紀(jì)羅馬法復(fù)興后的羅馬法體系的影響。然而，這是不是說明英國法沒有受羅馬法的影響呢？這取決于我們?nèi)绾味x羅馬法。如果我們僅僅將羅馬法定義為經(jīng)過中世紀(jì)法學(xué)家研究發(fā)揚(yáng)的羅馬法學(xué)派的學(xué)說，那么，英國法無疑游離于羅馬法之外。但是如果我們把眼光集中于古典羅馬法，即在羅馬國家適用的羅馬法，那么我們就會(huì)得出完全不同的結(jié)論。而且，前一種觀點(diǎn)未免有失公正。它把羅馬法僅僅局限于后人發(fā)揮改造的體系化的羅馬法，而非原汁原味的羅馬法，并且以此作為英國沒有繼受羅馬法的根據(jù)。多么荒謬?。∥覀冎?，法國沿革法理學(xué)派研究羅馬法之后，經(jīng)過后人的繼續(xù)發(fā)揚(yáng)，有了《拿破侖民法典》 ；德國歷史法學(xué)派的研究成果為《德國民法典》的編纂奠定了基礎(chǔ)（雖然他們反對德國編纂統(tǒng)一的法典，在很大程度上是對德國編纂法典的反動(dòng)）。英國是法制文化發(fā)達(dá)的國家，并不是一個(gè)法制繼受國家。我們沒有人會(huì)對德國沒有繼受法國民法體系產(chǎn)生疑問，因?yàn)樗麄兏髯孕纬闪俗约旱姆晌幕?。同樣，英國也如此，作為一個(gè)“傲慢”的民族，英格蘭人怎么會(huì)否定自己的法律文化，接受法國或者德國的法律呢？就算英國要接受羅馬法，他們也不會(huì)把自己歸化如法國或者德國法系，他們會(huì)自己開創(chuàng)一種完全不同的道路和體系。不然，英國就不是日不落帝國！況且，如果我們的視角從古典羅馬法出發(fā)，就會(huì)發(fā)現(xiàn)完全不同的結(jié)論。

英國受古典羅馬法的影響主要表現(xiàn)在以一下幾個(gè)方面：

第一，英國法對古典羅馬法的具體規(guī)則、制度以及原則的繼受。英國法雖然沒有接受大陸法學(xué)家體系化的羅馬法，但是卻從古典羅馬法中汲取營養(yǎng)，并加以吸收發(fā)揚(yáng)，形成了自己的規(guī)則，制度原則。例如英美法的衡平原則?！傲_馬人是衡平法的最早實(shí)踐者，最高裁判官法就是典型的羅馬衡平法。英國人借用了這一現(xiàn)成的概念，將它發(fā)展為一套完整的法律制度。梅因在《古代法》中也對二者進(jìn)行了比較，雖然沒有說英國的衡平法淵源出自羅馬法，但是卻承認(rèn)二者驚人的相似。另外，英國的令狀制度和羅馬法的程式訴訟是如此的相似，以至于讓人產(chǎn)生迷惑，以為他們有什么淵源聯(lián)系。而二者打破其桎梏的方式也是驚人的相似——都是法官創(chuàng)造新的令狀或程序。如果要舉一個(gè)羅馬法對英國法具體制度的影響，可以以誹謗制度為例?！傲_馬法中，對誹謗行為的劃分主要是以誹謗究竟是否私下還是公開發(fā)表，是否屬于特定的內(nèi)容為依據(jù)的，而并非以口頭還是書面的表達(dá)方式作為劃分標(biāo)準(zhǔn)。早期誹謗性的歌謠和后期的匿名的諷刺詩一起構(gòu)成了刑事性誹謗。是否屬于刑事誹謗的范疇并不取決于發(fā)表的形式，而是取決于所陳述的事實(shí)的性質(zhì)、傳播的范圍以及它的匿名性?！?“羅馬的刑事誹謗法律規(guī)則是在1606年的De Libellis Famosis 案中正式被導(dǎo)入英國的法律體系的?！薄芭袥Q要點(diǎn)如下：‘任何的書面誹謗，或者是針對普通平民的，或者是針對官員或其他公眾人物的。即使誹謗是針對普通平民的，也仍然要嚴(yán)懲。因?yàn)殡m然這一誹謗只是針對個(gè)人的，但是它將刺激這個(gè)家族中的所有成員、親戚、朋友起來復(fù)仇，由此就會(huì)造成爭斗從而破壞社會(huì)的安寧與和平，導(dǎo)致流血犧牲和其他巨大的麻煩。如果這一誹謗是針對官員或其他公眾人物的，那這就是一種更大的冒犯。因?yàn)檫@不僅破壞了社會(huì)的安寧，而且是對政府的誹謗和丑化。試想，國王指派和選拔來治理他的國民的大臣居然被指控說是腐敗或邪惡的，還有比這更大的對政府的詆毀和丑化嗎？’” 這樣，羅馬法的規(guī)則被完整引入了英國判例法。但是，由于判例法的靈活性，英國法在引入羅馬法規(guī)則的時(shí)候，法官往往加入自己的意見，而且，考慮到后來的判例的影響，先前的規(guī)則往往被變的面目全非，發(fā)現(xiàn)羅馬法的痕跡已經(jīng)不再那么明顯了。

第二，對某些法律部門如商法、海商法的影響。

羅馬法對英國法的許多法律部門直接產(chǎn)生了深刻的影響，甚至成為了其主要的淵源。當(dāng)然，其對各個(gè)部門的影響并不是相同的，而是因不同的部門而有所差別。對有些部門影響及其深刻，而另一些則沒有這么強(qiáng)烈。根據(jù)羅馬法對英國法各部門的影響的強(qiáng)烈程度，可以將這些部門分為一下幾類。

（一）英國的商法在其形成初期，大都受到羅馬法的影響。

例如英國的信托法，侵權(quán)法。但是，羅馬法對這些部門的影響并非簡單的移植，而是這些部門在發(fā)展過程中對羅馬法平行的借鑒。換句話說，這些部門的自主發(fā)展與這些部門對羅馬法的吸收是平行進(jìn)行的。例如，英國信托法的起源是王權(quán)通過稅收對臣民財(cái)產(chǎn)的控制。英國臣民通過設(shè)定信托來逃避財(cái)產(chǎn)稅。英國自己的土壤產(chǎn)生了自己的法律，而英國人又從羅馬法那里找到了知音，于是，羅馬法的概念、術(shù)語、規(guī)則被英國人心滿意足地拿了過來。在這種情況下，也許是社會(huì)和法的發(fā)展的本質(zhì)規(guī)律的原因，羅馬人和英國人法律實(shí)踐產(chǎn)生了相同的法律需要，于是他們一拍即合。在這些情況下英國法對羅馬法的吸收是無可置疑的。不然，英國法中為什么會(huì)有如此多的羅馬法律術(shù)語？很難想象英國人會(huì)自己創(chuàng)造一個(gè)制度，但是卻舍棄英語，而以拉丁語來命名。難不成英國人是瘋子？理性的解釋只有一種，那就是他們有淵源聯(lián)系。

（二）對羅馬法的直接的接受。

這一點(diǎn)在海商法中尤其明顯。海商法的淵源起自傳說中的羅德海商法?！昂Ｊ路ㄖ凶钣刑攸c(diǎn)的共同海損法律制度，其基本原則明確地記載在東羅馬帝國皇帝Justinian一世時(shí)編纂的法典上，因而羅德法也就成了人們引證的根據(jù)”。羅德海商法到中世紀(jì)時(shí)的版本之一有奧列隆法（當(dāng)然有新的海上習(xí)慣的匯入，但這并不代表以前習(xí)慣的廢除）。中世紀(jì)的英國直接承認(rèn)了奧列隆法的規(guī)則?！皧W列隆法及其他海商法典的有關(guān)規(guī)定，即便在今天仍然為英國法院廣泛引用。” 可以看出英國海商法是在多大程度上受到了羅馬法的影響。筆者一直疑惑，為什么古典羅馬法和早期英國法會(huì)如此地相似？想一想羅馬和英國地法官都用衡平原則斷案，想一想羅馬的程式訴訟和英國的令狀制度（以及“無令狀即無救濟(jì)”），想一想羅馬人為解決程式訴訟的弊端而創(chuàng)造的新的程序和英國人新創(chuàng)造的令狀，再想一想羅馬法官和英國法官通過審判創(chuàng)造的法律（裁判官法和判例法），我們會(huì)迷失在自己的思考中。這時(shí)候我們會(huì)問，到底是經(jīng)過后人發(fā)揮的體系化的羅馬法（法國法系和德國法系）更接近羅馬社會(huì)的法律呢？還是英國法更與古典羅馬法相似？且不問英國法和羅馬法的淵源關(guān)系，如果我想尋找羅馬古代社會(huì)法的痕跡，那么我們應(yīng)該首先轉(zhuǎn)向英國法。也需是法律發(fā)展的本質(zhì)規(guī)律，也許是歷史的巧合，羅馬法和英國法成了孿生兄弟。

第四節(jié) 結(jié)語

如果我們說英國法全盤繼受了羅馬法或者說英國法起源于羅馬法，那么這無疑是不合適的。但是無論如何我們也無法否認(rèn)羅馬法對英國法的影響，在很多方面，這種影響無疑是十分深刻的，甚至我們可以用“繼受”這個(gè)詞。

法國法系與德國法系把羅馬法發(fā)揮成了概念法學(xué)，并以此為基礎(chǔ)創(chuàng)造了自己的法律體系。英國人并沒有這么做。由于上文中提到的原因，英國人采用了另外的方式，即在自己體系下對羅馬法的繼受。英國法沒有采用中世紀(jì)的大陸人對羅馬法的注釋，因?yàn)樗麄円呀?jīng)有了自己的法律體系，不屑于再去接受大陸的體系。但是，正如恩格斯所說，“羅馬法是純粹私有制占統(tǒng)治地位的社會(huì)的生產(chǎn)條件和沖突的十分經(jīng)典行的法律表現(xiàn)，以致一切后來的法律都不能對它作任何實(shí)質(zhì)性的修改 ”。于是，英國法在不經(jīng)意間重復(fù)著羅馬法曾經(jīng)的軌跡，當(dāng)他意識(shí)到在自己的軌跡之前曾經(jīng)走過的羅馬法的時(shí)候，他們便一拍即合。英國法對羅馬法的繼受是片斷式的繼受，具體規(guī)則原則的繼受，選擇性的繼受，體系下的繼受。

當(dāng)然，經(jīng)過漫長的歲月，新的判例不斷出現(xiàn)，舊的規(guī)則慢慢地改變。今天的英國法的規(guī)則即便是那些曾經(jīng)繼受自羅馬法的規(guī)則，也大多面目全非。只有從歷史上的判例中才能窺見羅馬法的影子，只留下數(shù)不清的拉丁術(shù)語一次又一次的提醒我們他們曾經(jīng)走的那么的近。

參考文獻(xiàn)

1、德尼茲?加亞爾等著，蔡鴻濱、桂裕芳譯，《歐洲史》，海南出版社，2000

2、周枏，《羅馬法原論》（上冊），商務(wù)印書館，1994

3、林榕年、葉秋華編，《外國法制史》，2003

4、梅因，《古代法》，九州出版社，2007

5、施春強(qiáng)，《英美誹謗法的歷史發(fā)展》，華東政法學(xué)院碩士論文

6、吉爾摩、布萊克，《海商法》，中國大百科全書出版社，2000

7、《馬克思恩格斯全集》第21卷

8、Holdsworth A history of English Law, 1922

第三篇：羅馬法論文

東北師范大學(xué)大學(xué)政法學(xué)院

羅馬法中取得時(shí)效制度對后世立法的影響

摘要：取得時(shí)效制度產(chǎn)生于《十二表法》前古羅馬時(shí)期，即自羅馬氏族社會(huì)到奴隸制社會(huì)過渡時(shí)期，或者說是從羅馬公有制到私有制過渡時(shí)期。該項(xiàng)制度從確定財(cái)產(chǎn)歸屬、促進(jìn)物盡其用等目的出發(fā)，對維護(hù)社會(huì)秩序和交易安全起著重要作用，也對今后各國該項(xiàng)制度的設(shè)計(jì)有著深遠(yuǎn)影響，羅馬法中取得時(shí)效的精神至今仍為多數(shù)國家所沿用。我國當(dāng)今法治化進(jìn)程加快，取得時(shí)效制度的適用也是今后必然的趨勢。

關(guān)鍵詞：取得時(shí)效 羅馬法 民法典

一丶取得時(shí)效制度的產(chǎn)生

取得時(shí)效源起于羅馬法，又稱時(shí)效取得，是指無權(quán)利人以行使所有權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利的意思公然、和平地繼續(xù)占有他人的所有物，經(jīng)過法律規(guī)定的一定期間，即依法取得其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律制度。1該項(xiàng)制度最初形成于古羅馬法，早在《十二表法》出現(xiàn)前已存在。它伴隨著所有權(quán)從公有向個(gè)人所有的分化而誕生，是作為市民法中所有權(quán)的取得方式而設(shè)立的。羅馬社會(huì)的發(fā)展經(jīng)歷了由公有制向私有制的過渡，當(dāng)土地、牲畜等財(cái)產(chǎn)出現(xiàn)剩余并有閑置不用現(xiàn)象時(shí)，為調(diào)節(jié)財(cái)產(chǎn)所有人和需要人之間的矛盾，平衡有余與不足，鼓勵(lì)使用他人廢置之物，以實(shí)現(xiàn)物盡其用的目的，法律規(guī)定了取得時(shí)效制度，即占有動(dòng)產(chǎn)1年，占有不動(dòng)產(chǎn)2年，可獲得該動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)。到《十二銅表法》時(shí)，取得時(shí)效進(jìn)一步被用來補(bǔ)救形式主義造成的所有權(quán)取得方面的缺陷、盡管事實(shí)上財(cái)產(chǎn)己屬于他人，但法律上他人沒有所有權(quán)，因而就出現(xiàn)了事實(shí)關(guān)系與法律關(guān)系不一致的矛盾，為消除這種現(xiàn)象，在羅馬法里，最早產(chǎn)生了取得時(shí)效的制度?！敝凉埠蛧┢冢〉脮r(shí)效又發(fā)展為一種便利證明所有權(quán)必要手段，此種證明即使原所有人能證明該物原屬于自己也不能推翻。進(jìn)入帝政后期，為安定戰(zhàn)亂期間人民的生活，取得時(shí)效演變?yōu)樽鹬爻掷m(xù)的事實(shí)狀態(tài)，保護(hù)現(xiàn)有社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的制度。時(shí)效制度以其“事實(shí)勝于權(quán)利”原則沖破了傳統(tǒng)的“權(quán)利勝于事實(shí)”。二丶取得時(shí)效制度對后世立法的影響

羅馬法的時(shí)效制度對后世各國的立法產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。傳承接受羅馬法體例的大陸法系理應(yīng)順理成章地接受取得時(shí)效。但引人注意的是，消滅時(shí)效較快地被大陸各國民事法律所接受，而取得時(shí)效被采用，則費(fèi)了些曲折。資產(chǎn)主義初期，按照“私權(quán)神圣”觀念，出于對“個(gè)體”私權(quán)的保護(hù)，早期立法者對取得時(shí)效的適用仍存在猶豫。隨著商品生產(chǎn)和交換的迅猛發(fā)展，統(tǒng)治者們逐漸認(rèn)識(shí)到，資產(chǎn)階段“整體”私權(quán)的重要性遠(yuǎn)勝于“個(gè)體”私權(quán)，再加上實(shí)踐中取得時(shí)效已在不同程度地實(shí)際發(fā)揮著作用，給資產(chǎn)階級(jí)經(jīng)濟(jì)秩序帶來了不少好處，立法中贊成和普遍采用取得時(shí)效制度成為一種必然的發(fā)展趨勢。

1.法國民法典和德國民法典不僅承襲了羅馬法中的取得時(shí)效制度，而且發(fā)展了羅馬法中的取得時(shí)效制度，使取得時(shí)效制度進(jìn)一步規(guī)范化。如在取得時(shí)效完成后，羅馬法中規(guī)定占有人享有拒絕交還的權(quán)利;法國民法典不僅承認(rèn)占有人有拒 12梁慧星、陳華彬編著:《物權(quán)法》,法律出版社.姚輝:《民法的精神》,法律出版社

東北師范大學(xué)大學(xué)政法學(xué)院

絕交還的權(quán)利，同時(shí)又規(guī)定了占有人可以取得該物的所有權(quán)。3

2.與法國民法典不同，德國民法典繼受羅馬法，將取得時(shí)效規(guī)定于其“物權(quán)編”當(dāng)中，作為所有權(quán)的一種取得方式。在其民法典中，取得時(shí)效分為動(dòng)產(chǎn)取得時(shí)效、不動(dòng)產(chǎn)登記取得時(shí)效與未登記不動(dòng)產(chǎn)取得時(shí)效三大類。有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)登記取得時(shí)效，其第900條規(guī)定:“未取得土地的所有權(quán)而作為該土地的所有權(quán)人登記在土地登記簿時(shí)，若此項(xiàng)登記已經(jīng)達(dá)到30年，而且此人取得對該土地的自主占有時(shí)，則此人取得土地的所有權(quán)?！庇嘘P(guān)未登記不動(dòng)產(chǎn)的取得時(shí)效，其民法典第927條規(guī)定，對他人的不動(dòng)產(chǎn)經(jīng)過30年和平、公開、連續(xù)的自主占有，占有人可以申請登記為所有權(quán)人，其成立要件首先要求占有人必須自主占有，即以自己所有的意思占有該不動(dòng)產(chǎn)。其次要求此占有人必須公開、和平、持續(xù)占有。最后，占有人必須依公示催告程序除去他人的所有權(quán)，并申請登記為所有權(quán)人。

3.瑞士民法典繼受德國民法典有關(guān)取得時(shí)效制度的規(guī)定，將取得時(shí)效規(guī)定于第四編“物權(quán)法”的“動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)”與“土地所有權(quán)”里面，明確規(guī)定取得時(shí)效為動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)與土地所有權(quán)的一種取得方法。首先，在土地所有權(quán)取得時(shí)效里面，它分為普通取得時(shí)效與特殊取得時(shí)效兩類。普通取得時(shí)效指的是，在不動(dòng)產(chǎn)登記簿上不當(dāng)?shù)怯洖樗腥说恼加腥耍灰錇樯埔?，并沒有爭議地連續(xù)取得10年，即取得所有權(quán)，實(shí)質(zhì)上是不動(dòng)產(chǎn)登記取得時(shí)效。特殊取得時(shí)效指未登記土地的取得時(shí)效。并且瑞士民法典并未嚴(yán)格把已登記不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)排除在其適用客體之外。

4.公有制國家對取得時(shí)效制度持否定態(tài)度，民事立法中只規(guī)定消滅時(shí)效，否認(rèn)取得時(shí)效的合理性。各社會(huì)主義國家基于拾金不昧的道德觀念，以及從反對不勞而獲的倫理觀念出發(fā)，認(rèn)為長期占有他人財(cái)產(chǎn)就可取得該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，即使這種占有是在和平的、公開的方式下發(fā)生的，也違背了社會(huì)主義道德準(zhǔn)則。由于受前蘇聯(lián)民法的影響，捷克斯洛伐克等東歐各國以及我國等許多社會(huì)主義國家的民法只規(guī)定了訴訟時(shí)效，沒有規(guī)定取得時(shí)效。即至目前，這種否定取得時(shí)效的立場及其影響力也未在我國及前東歐各社會(huì)主義國家里完全消除。三丶我國適用取得時(shí)效制度的必然性

我國現(xiàn)行民事立法尚未明文規(guī)定取得時(shí)效制度，盡管在《物權(quán)法》草案中已經(jīng)規(guī)定了取得時(shí)效的條文，但是仍然有很多人反對規(guī)定取得時(shí)效制度。通過羅馬法上認(rèn)清取得時(shí)效制度的現(xiàn)實(shí)意義和作用，堅(jiān)定在《物權(quán)法》中規(guī)定取得時(shí)效制度的決心，發(fā)揮取得時(shí)效制度的作用，利國利民，促進(jìn)社會(huì)發(fā)展。

第一，取得時(shí)效具有確定財(cái)產(chǎn)歸屬、解決糾紛的功能。依羅馬法學(xué)家的觀點(diǎn)，取得時(shí)效存在的理由在于防止占有與所有長期屬于不同的人及因此產(chǎn)生的法律不安定狀態(tài)。取得時(shí)效的這一傳統(tǒng)的功能也被現(xiàn)代民法所采納。現(xiàn)代社會(huì)，仍然存在不少由于產(chǎn)權(quán)歸屬而產(chǎn)生的糾紛，而且我國現(xiàn)有的制度無法很好地解決這一問題。規(guī)定取得時(shí)效，可以使長期占有該財(cái)產(chǎn)的非權(quán)利人取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或其他物權(quán)，從而確定了財(cái)產(chǎn)歸屬，在法律上避免了糾紛的出現(xiàn)。所以，取得時(shí)效對于確定產(chǎn)權(quán)歸屬方面的作用是其他制度不可替代的。

第二，取得時(shí)效具有促進(jìn)物盡其用、充分發(fā)揮財(cái)產(chǎn)利用效率的功能。現(xiàn)代民法在價(jià)值取向上，既要保護(hù)所有權(quán)，又要促進(jìn)物的有效利用。當(dāng)兩者發(fā)生沖突時(shí)，民法的一些制度如時(shí)效制度更傾向于后者。取得時(shí)效在實(shí)現(xiàn)物盡其用方面的作用顯著且重要。一方面，取得時(shí)效制度能夠有效地促使權(quán)利人積極行使權(quán)利，防止權(quán)利人長期“睡眠于權(quán)利之上”，減少資產(chǎn)的浪費(fèi)和閑置;另一方面，取得時(shí)效制 34閆彥：《取得時(shí)效制度研究》 鄭州大學(xué)碩士學(xué)位論文 劉強(qiáng)：《羅馬法上時(shí)效制度的歷史考察及其當(dāng)代價(jià)值》 山西經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)

東北師范大學(xué)大學(xué)政法學(xué)院

度使占有人取得了占有物的所有權(quán)，可以將占有物投入流通，參與民事交往，從而更好的發(fā)揮物的效用。如果沒有取得時(shí)效，則物就有可能處于閑置狀態(tài)或處于無權(quán)使用的狀態(tài)，不利于物盡其用。所以，取得時(shí)效的這一功能是非常重要的。5

第三，取得時(shí)效具有維護(hù)社會(huì)秩序和交易安全的功能。時(shí)效制度設(shè)立的目的，就在于維護(hù)社會(huì)秩序的安定。如果權(quán)利的擁有者長時(shí)間不行使權(quán)利，而由占有人在其財(cái)產(chǎn)上行使某種權(quán)利，久而久之，就形成了一定的新的秩序。為了維護(hù)這種新的秩序，就有必要設(shè)立取得時(shí)效。同時(shí)，取得時(shí)效還可以使交易當(dāng)事人直接根據(jù)占有人占有某種財(cái)產(chǎn)經(jīng)過相當(dāng)時(shí)期的事實(shí)狀態(tài)，便可以相信占有人具有權(quán)利，從而可以放心地與占有人從事交易，有利于維護(hù)交易安全。

第四，設(shè)立取得時(shí)效，可以使人民法院正確、合法、及時(shí)地審結(jié)民事糾紛，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。當(dāng)今社會(huì)，一些財(cái)產(chǎn)歸屬的糾紛，由于占有時(shí)間過長，致使人民法院難以取證，從而無法做出裁決。如果法律設(shè)立了取得時(shí)效制度，人民法院就可以根據(jù)占有人的占有符合取得時(shí)效的規(guī)定，進(jìn)而直接確定權(quán)利的歸屬，這就可以及時(shí)解決糾紛，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

第五，取得時(shí)效制度的建立，有利于完善我國民法中的時(shí)效制度。完整的時(shí)效制度應(yīng)由訴訟時(shí)效制度和取得時(shí)效制度共同構(gòu)成，如果只規(guī)定訴訟時(shí)效而不規(guī)定取得時(shí)效勢必造成時(shí)效制度的欠缺，不利于民法對財(cái)產(chǎn)關(guān)系的全面調(diào)整，也可能導(dǎo)致所有人因種種原因在訴訟時(shí)效期間屆滿后，不能請求占有人返還財(cái)產(chǎn)與占有人因沒有取得時(shí)效制度而不能取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的兩難境地。所以，完整的時(shí)效制度應(yīng)當(dāng)包括取得時(shí)效制度。

5王澤鑒.《民法物權(quán)》北京:中國政法大學(xué)出版社

第四篇：羅馬法論文

羅馬法中的私犯及其對近現(xiàn)代侵權(quán)行為法的影響

摘要：侵權(quán)行為法是大陸法系中的一項(xiàng)重要的內(nèi)容，其理論基石正是羅馬法中的私犯法。私犯同契約一樣，也是羅馬法中債的發(fā)生根據(jù)。本文通過對私犯的概念、分類和歸責(zé)原則的介紹，來說明羅馬法中的私犯及其對近現(xiàn)代侵權(quán)行為法的影響。

關(guān)鍵詞：羅馬法 私犯 侵權(quán)行為法

羅馬法是無疑是所有古代法中最重要的法律，后世的法律，尤其是大陸法系的民法方面，有許多的法律體系和法律制度都是淵源于羅馬法。其中，侵權(quán)行為法理論即是來源于羅馬法中的私犯法。在越來越注重個(gè)人權(quán)利的現(xiàn)代社會(huì)，侵權(quán)行為法發(fā)揮著重要的作用。而對羅馬法中的私犯法的研究無疑會(huì)使我們更好地認(rèn)識(shí)當(dāng)今的侵權(quán)行為法。

一、私犯的概念及其分類

（一）私犯的概念及其構(gòu)成要件

1、私犯的概念。私犯一詞最早出現(xiàn)于《十二銅表法》,這是羅馬最早的成文法典。該法典在第八表專設(shè)一表來規(guī)定私犯（侵權(quán)行為法），其中規(guī)定了34 種具體的侵權(quán)行為, 包括誹謗(第1條)、人身傷害(第2、3、4、5條)、財(cái)產(chǎn)損害(第6-11條)、盜竊(第12-17條)和欺詐(第19、20、21、23、25條)。此外, 第七表的第8、9條、第六表第9、10條，第十二表的2、3條都對私犯作了規(guī)定。后來蓋尤士在其《法學(xué)階梯》中也提到私犯：“所有的債可以分為兩大類：或者產(chǎn)生于契約的債，或者產(chǎn)生于私犯的債。”

在羅馬法中，私犯與公犯是相對應(yīng)的，如同羅馬法學(xué)家將法律劃分為公法和私法一樣。公犯是指危害國家利益的行為，行為人應(yīng)受國家刑事制裁，并且所有的羅馬市民都有控告的權(quán)利和義務(wù)。私犯則是指“因故意或過失而侵害他人人身、財(cái)產(chǎn)的行為。私犯一旦產(chǎn)生，侵害人就負(fù)有損害賠償責(zé)任，被侵害人則可以向法院提起訴訟，要求侵害人賠償自己所受的損害。如果行為人為數(shù)人時(shí)，他們之間

[1]是一種個(gè)別連帶關(guān)系，即行為人中有一人的責(zé)任受免除時(shí)不影響其他行為人”。通過概念我們可以看出私犯大體類同于現(xiàn)代法中的侵權(quán)行為，但是兩者間還是有很大區(qū)別的。前者內(nèi)容要比后者廣，它包括了現(xiàn)代法上的有一些刑事犯罪行為。在本文中主要說明私法意義上的私犯，而不包括犯罪意義上的私犯。

2、私犯的構(gòu)成要件。羅馬法中明確規(guī)定了私犯的構(gòu)成要件，具體包括：[2]第一，行為人的行為須違法。除非行為人能表明自己的行為具有合法性，如自衛(wèi)、避險(xiǎn)等，否則就須對其行為產(chǎn)生的損害結(jié)果負(fù)責(zé)。這一要件同時(shí)也說明了行為人的主觀心理狀態(tài)，“因?yàn)樵诠诺浞ㄖ?，違法(injuria)被等同于故意和過錯(cuò)(dolus and culpa)?！钡诙?，行為人的行為須是對他人造成了損害。侵害人的行為使被侵害人遭受了實(shí)際的損失。第三，行為人的行為必須是直接地使用暴力。這里所說的暴力包括焚燒、折損或毀壞，還有僅次于殺害的某些行為。這一要件主要是說明侵害行為與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系的。它說明一個(gè)人如果由于自己的行為直接導(dǎo)致他人損害，那么該行為與損害結(jié)果有因果關(guān)系。第四，行為人損害之物須是原告的財(cái)產(chǎn)。用益物和抵押物的損害是不能提起訴訟的，即使有損失發(fā)生。

從上面四個(gè)要件可以看出，羅馬法中的私犯的有關(guān)規(guī)定已經(jīng)具備了近現(xiàn)代侵權(quán)行為成立的一般要件，即違法、致害行為、過錯(cuò)和因果關(guān)系。

（二）私犯的分類

羅馬法中的私犯有許多種，但是并沒有明確的分類，只是蓋尤士在《法學(xué)階梯》中指出，“產(chǎn)生于不法行為的債有：盜竊、強(qiáng)盜、對物品的損害(exdamno)以及對人身、財(cái)物的非法侵害及對人身的侮辱(ex iniurla)?！蹦壳?，學(xué)者一般將其分為以下幾類：[3]

1、盜竊(furtum)“盜竊是以欺詐方法奪取財(cái)物的本身，或物的使用或占有，這種行為受到自然法的禁止。”就是以獲利為目的, 欺詐地竊取他人的物品（物品盜）, 或者非法使用或侵吞經(jīng)他人同意而持有的該他人的物品（使用盜或占有盜）。盜竊成立的一般要件是：第一，物件的移動(dòng)。包括竊取物件本身、竊用物件以及暗自占有物件。第二，主觀上的惡意。即明知本無權(quán)利移動(dòng)而移動(dòng)物件。第三，圖謀不法的利益。即移動(dòng)物件是以享受財(cái)產(chǎn)上的不法利益為目的。由此可知，盜竊的對象須是動(dòng)產(chǎn)。

2、強(qiáng)盜(raoina)強(qiáng)盜是指為了獲取非法利益，通過強(qiáng)暴脅迫的手段，非法強(qiáng)奪他人的所有物的行為?！斗▽W(xué)總論》認(rèn)為沒有“誰比強(qiáng)奪他人之物更是違背所有人的意思”，“因此把他叫做無恥盜賊是十分恰當(dāng)?shù)摹?。早期時(shí)，羅馬市民法對強(qiáng)盜與盜竊的制裁基本一致，直到共和國末年才將二者區(qū)別開來。因強(qiáng)盜而起的訴訟須被害人本人提起，被告也僅限于盜竊犯本人，而且訴訟時(shí)效僅為一年。

3、對財(cái)產(chǎn)的私犯（damnum iniuria datum）

對財(cái)產(chǎn)的私犯,又稱對物私犯，是指因故意或過失加害于他人的財(cái)產(chǎn)而發(fā)生地?fù)p害行為。這實(shí)際上是近現(xiàn)代侵權(quán)行為的主要內(nèi)容。

4、對人格和人體的侵害（injuria）

對人格和人體的侵害，又稱對人私犯。這一方面的內(nèi)容隨著羅馬法的發(fā)展而幾經(jīng)演變，但其本質(zhì)始終是對于人格和人體的侵害。

5、脅迫(metus)脅迫，又稱恐嚇是指以強(qiáng)力威脅他人完成法律行為的舉動(dòng)，如一傷害身體、危及生命或剝奪自由等相威脅，強(qiáng)迫他人違背自己的意志行事。

6、詐欺(dolus malus)詐欺是指以蒙騙欺詐的方法是他人為一定的法律交易，以從中謀取不法利益。

此外，除了上述幾種私犯種類，還有一些未列入私犯但和私犯類似的違法行為，這就是準(zhǔn)私犯（qhasi delita）,它是“對某些例外情況，根據(jù)歸責(zé)原則而做出的特殊規(guī)定，或抑是古代社會(huì)加害責(zé)任原則或無過失責(zé)任原則的保留或體現(xiàn)”[4]。查士丁尼在《法學(xué)總論》中規(guī)定了以下四種準(zhǔn)私犯行為：承審員的瀆職行為所造成的損害；從樓房投擲或傾注某物致使他人造成損害的行為；在公共通道上放置或懸掛某物致人損害的行為；船舶、旅店和馬廄的主人對于在船舶上、客店內(nèi)或馬廄中由于欺詐或失竊所發(fā)生的致人損害的行為。羅馬法中有關(guān)準(zhǔn)私犯的規(guī)定類似于現(xiàn)代侵權(quán)行為法中的特殊侵權(quán)的規(guī)定。

二、私犯的歸責(zé)原則

羅馬法中私犯的歸責(zé)原則有一個(gè)發(fā)展變化的過程，并非始終一致。最初采取的是加害責(zé)任原則（結(jié)果責(zé)任原則），后來隨著羅馬社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，加害責(zé)任原則逐漸退居次席，過錯(cuò)責(zé)任原則即主觀責(zé)任原則取而代之占據(jù)了主導(dǎo)地位。最早確認(rèn)過錯(cuò)責(zé)任原則的是《阿奎利亞法》，公元六世紀(jì)，尤士丁尼在《民法大全》中對這一責(zé)任原則予以承認(rèn)。這一原則后來在大陸資本主義國家得到繼承，成為了民法中的一項(xiàng)重要的基本原則。

（一）《十二表法》的私犯的歸責(zé)原則及法律后果的責(zé)任方式

作為羅馬共和國時(shí)期制定的羅馬社會(huì)第一部成文法典,《十二銅表法》中關(guān)于私犯的規(guī)定有三十一條。同其他古代法一樣，諸法合體,民刑不分；保留了氏族社會(huì)的殘余習(xí)慣（如同態(tài)復(fù)仇、家族觀念）,受宗教信念的影響。在追究侵害責(zé)任時(shí)，無論其出于故意或是過失，還是無過失，大都采用加害責(zé)任原則（結(jié)果責(zé)任原則）。《十二銅表法》雖然以加害原則為一般原則, 但是在第八表也有考慮過過失責(zé)任的情況。第24條:“殺人者處死刑；過失致人于死的, 應(yīng)以公羊一只祭神,以代本人?！钡?0條:“燒毀房屋或堆放在房屋附近的谷物堆的,如屬故意,則捆綁而鞭打之,然后將其燒死；如為過失，則責(zé)令賠償損失,如無力賠償,則從輕處罰?！睆倪@兩條規(guī)定中可以看出,過錯(cuò)已經(jīng)成為減輕責(zé)任的依據(jù)和條件。而且在同一行為在故意時(shí)負(fù)刑事責(zé)任,在過錯(cuò)時(shí)則負(fù)民事責(zé)任。由此可以看出，《十二銅表法》出現(xiàn)加害原則和過錯(cuò)原則并存的局面,但是，從其整體上或從其立法精神上看，羅馬古代私犯法是以加害責(zé)任為主，同時(shí)兼有過錯(cuò)責(zé)任。

（二）阿奎利亞法的歸責(zé)原則

《阿奎利亞法》是古羅馬共和國最重要的法律之一，它是一部關(guān)于私犯的專門性法律，而且首次確認(rèn)了過錯(cuò)責(zé)任原則。這一歸責(zé)原則主要體現(xiàn)在該法的第一章和第三章。第一章主要規(guī)定：“倘若任何人殺死屬于他人之男女奴隸或可牧之

[5]畜，則他須償付被損害物于損害發(fā)生前一年中的最高價(jià)值。”第三章規(guī)定：“除了奴隸和被殺家畜之外的其他一切物件，倘任何人由于焚燒、折損或折斷造成他

[6]人的不法侵害，那么無論爭訟之物是什么，都應(yīng)賠償其在爾后30日內(nèi)的價(jià)值?！睆倪@兩章的規(guī)定中，私犯中侵權(quán)行為的構(gòu)成要件有四個(gè)方面：第一，須標(biāo)的本身受損害。第二，須損害的發(fā)生由于行為人的積極行為造成, 而與有無圖利無關(guān)。第三，須行為人本身與標(biāo)的有直接的接觸，包括利用工具的接觸。第四，損害的發(fā)生須為行為人的不法行為所致。這其中的“不法行為”最為有意義，不法，就是沒有權(quán)利，而且當(dāng)時(shí)的《阿奎利亞法》賦予“ 不法”以新的意思:“如果行為人的行為不法(injuria)，那么行為人須對此行為引起的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。[7]”此處的不法指的就是行為人的主觀心理狀態(tài)是有過錯(cuò)的。正是第四個(gè)要件中的“不法”標(biāo)志了羅馬私犯法中的過錯(cuò)責(zé)任原則得以確立，并且同以后的無過錯(cuò)責(zé)任原則、公平責(zé)任原則一起成為了現(xiàn)代社會(huì)的三大歸責(zé)原則之一。

三、羅馬法中的私犯對近現(xiàn)代侵權(quán)行為法的影響

羅馬法中關(guān)于私犯的構(gòu)成要件，為近現(xiàn)代的侵權(quán)行為法理論的形成奠定了基礎(chǔ)。近現(xiàn)代的侵權(quán)行為法在基本理論、侵權(quán)行為的種類劃分以及歸責(zé)原則方面均與羅馬法中的私犯理論緊密相連。盡管羅馬法與現(xiàn)代法在立法指導(dǎo)思想上有所不同，但是羅馬法中的私犯理論對大陸法系國家的民法有著深遠(yuǎn)的影響，這是確定無疑的。

（一）基本理論方面

羅馬法中的私犯為近現(xiàn)代的侵權(quán)行為法奠定了理論基礎(chǔ)，這主要體現(xiàn)在一下兩個(gè)方面：

第一，羅馬法中私犯的構(gòu)成要件基本上奠定了近現(xiàn)代侵權(quán)行為的構(gòu)成要件的基礎(chǔ)。如前所述，羅馬法中私犯的構(gòu)成要件包括四個(gè)方面，即加害行為、損害結(jié)果、加害行為與損害結(jié)果間的因果關(guān)系、主觀故意或過失，這四個(gè)要件也是現(xiàn)代侵權(quán)行為法中所要求的一般要件。無疑，現(xiàn)代侵權(quán)行為法中規(guī)定的這些要件來源于羅馬法中的私犯。

第二，羅馬法中關(guān)于侵權(quán)行為的概念對后世的影響也很大。羅馬法認(rèn)為:“一個(gè)惡意行為是違犯法權(quán)的行為”,“不法為某種行為者將導(dǎo)致?lián)p害。”也就是說, 不法致人損害者即構(gòu)成侵權(quán)行為(私犯)。這種對不法侵權(quán)行為的基本規(guī)定,直到現(xiàn)代仍沒有重大變化，如《法國民法典》第1382 條規(guī)定:“任何行為致他人受到損害時(shí), 因其過錯(cuò)致行為發(fā)生之人, 應(yīng)對該他人負(fù)賠償之責(zé)任?！薄兜聡穹ǖ洹返?23 條規(guī)定:“故意或因過失不法侵害他人的生命、身體、健康、自由、所有權(quán)及其他權(quán)利的人, 對他人負(fù)有賠償由此而發(fā)生的損害的義務(wù)?！薄度毡久穹ǖ洹返?09 條規(guī)定“因故意或過失侵害他人權(quán)利時(shí), 負(fù)因此而產(chǎn)生損害的賠償責(zé)任?！盵8]不過,在這里我們要認(rèn)識(shí)到：近現(xiàn)代侵權(quán)行為的概念較之羅馬法中私犯概念的內(nèi)涵要狹窄和嚴(yán)格得多，羅馬法中將某些現(xiàn)代法中的犯罪行為也歸入侵權(quán)行為, 而這些行為在現(xiàn)代法中被視為犯罪行為，主要由刑法來調(diào)整。

第三，羅馬法將私犯（侵權(quán)行為）列為債產(chǎn)生的重要原因之一, 這對近現(xiàn)代民事立法產(chǎn)生了很大影響。近代以來, 大陸法國家, 如法、德、意、瑞士、日本、土耳其等國的民法典,都將侵權(quán)行為及損害賠償列入債編之中。最早將侵權(quán)行為作為專題列入民法典的是德國18世紀(jì)的《薩克森民法典》, 1900年頒布的《德國民法典》也在債務(wù)關(guān)系中規(guī)定了侵權(quán)行為。

（二）侵權(quán)行為種類劃分方面

羅馬法將侵權(quán)行為分為私犯和準(zhǔn)私犯這種劃分方法被后世大陸法系民法所繼承。如《法國民法典》就承襲了羅馬法中關(guān)于“私犯”和“準(zhǔn)私犯”的概念, 將行為劃分為侵權(quán)行為和準(zhǔn)侵權(quán)行為，而意大利民法、美國路易斯安娜州民法也作了同樣的劃分。至于侵權(quán)行為具體內(nèi)容的劃分, 除了盜竊、搶劫等已經(jīng)被視為犯罪行為而由刑法調(diào)整外,羅馬法上對財(cái)產(chǎn)權(quán)的私犯和對人身權(quán)的私犯差不多全部為后世法律接受，而準(zhǔn)私犯的內(nèi)容劃分也為后世法律所沿襲。這首先反映在《法國民法典》中以及多數(shù)大陸法系國家的民法典中。如《法國民法典》就依羅馬法模式規(guī)定了三種準(zhǔn)侵權(quán)行為: 家長的代負(fù)責(zé)任、動(dòng)物所有人或使用人責(zé)任、建筑物所有人責(zé)任。事實(shí)上，這三種責(zé)任不過是羅馬法中的“家父責(zé)任”、“損害投償責(zé)任”、“建筑物之責(zé)任”的翻版。[9]此外,《德國民法典》、《日本民法典》及我國的《民法通則》都在不同程度上承襲了羅馬法中有關(guān)準(zhǔn)私犯的內(nèi)容。

（三）歸責(zé)原則方面

羅馬法中私犯的歸責(zé)原則內(nèi)容為后世的侵權(quán)行為法確立了歸責(zé)原則。古羅馬在《阿奎利亞法》中確定了過錯(cuò)責(zé)任原則，由于它體現(xiàn)了自由資本主義時(shí)期簡單商品經(jīng)濟(jì)的要求，也體現(xiàn)了早期資產(chǎn)階級(jí)自然理性的觀念，所以被近代以來各個(gè)資本主義國家所采用，并且與無過錯(cuò)責(zé)任原則、公平責(zé)任原則一起成為現(xiàn)代民事責(zé)任制度中的三項(xiàng)基本歸責(zé)原則。“在大陸法系國家中，《法國民法典》第1382條、《德國民法典》第823條、《日本民法典》第709條、《瑞士債法》第41條、《蘇俄民法典》第403條都明確規(guī)定了過錯(cuò)責(zé)任原則，而且，在英美法系國家也都通過判例法確定了這一歸責(zé)原則”[10]。

在現(xiàn)在各國的侵權(quán)行為法中，雖然侵權(quán)行為的歸責(zé)原則不僅僅是過錯(cuò)責(zé)任原則，而且包括了其他兩大原則，并且這兩種新原則的適用范圍正逐漸擴(kuò)展，但不可否認(rèn)羅馬法對近現(xiàn)代侵權(quán)行為法所做出的貢獻(xiàn)。其實(shí)這兩種新原則也是對傳統(tǒng)過錯(cuò)原則的發(fā)展，而且羅馬法所確立的過錯(cuò)責(zé)任原則依然是民法中民事責(zé)任的最一般的原則。

綜上所述，羅馬法有關(guān)私犯的理論深深影響了近現(xiàn)代的侵權(quán)行為法，成為后者的理論基石。其實(shí)不僅僅是侵權(quán)行為法，大陸法系中眾多的法律體系和法律制度，尤其是民商法方面的，都淵源于羅馬法?？梢哉f，羅馬法是法律世界的一個(gè)寶庫。

參考文獻(xiàn)

[1][4]謝邦宇：羅馬法文稿[M].法律出版社.2008.161.170 [2]江平、米健：羅馬法基礎(chǔ)[M].中國政法大學(xué)出版社.2004.351-352 [3]黃風(fēng)：羅馬私法導(dǎo)論[M].中國政法大學(xué)出版社.2003.335-337 [5][6][7](古羅馬)優(yōu)士丁尼著,徐國棟譯:《法學(xué)階梯》.中國政法大學(xué)出版社.1999.437 [8]王利明：侵權(quán)行為法歸責(zé)原則研究[M].中國政法大學(xué)出版社.1992.5 [9]林良：羅馬法中的私犯法及其影響探微.經(jīng)濟(jì)與法[J].2007(11).146 [10]鄭南琴：試析羅馬法對近現(xiàn)代侵權(quán)行為法的影響.基礎(chǔ)理論研討[J].2008(5).363

第五篇：羅馬法對德國民法典和法國民法典的影響

羅馬法對法國法的影響：

法國也是接受羅馬法最早的國家之一。12世紀(jì)開始，有大批學(xué)者到波倫亞大學(xué)學(xué)習(xí)。大約在此后200年間，法國法學(xué)基本受意大利注釋法學(xué)派支配。法國效法意大利成立了許多大學(xué)，各大學(xué)均設(shè)法律系，羅馬法作為一門主課受到教師和學(xué)生的重視。16世紀(jì)人文主義法學(xué)派在法國崛起之后，法國對羅馬法的研究超過了意大利，取得了全歐領(lǐng)導(dǎo)地位。

人文主義法學(xué)派的研究活動(dòng)，推動(dòng)法國南、北兩大法律區(qū)域在接受羅馬法的道路上取得了不同的發(fā)展程度。羅馬法對南部成文法區(qū)的影響繼續(xù)擴(kuò)大，而對北部習(xí)慣法區(qū)，羅馬法原則也滲透到王室法院、地方法院的司法判決之中。當(dāng)然，與南部地區(qū)不同，北部地區(qū)只是承認(rèn)羅馬法的理論權(quán)威，接受其原則和精神，而不直接承認(rèn)其效力。

盡管法國境內(nèi)存在著大量的地方習(xí)慣法，此外還盛行著教會(huì)法，15世紀(jì)以后，人們大抵習(xí)慣于這樣一種法律生活：遺囑由教會(huì)法管轄，契約由羅馬法管轄。法國大革命后拿破侖民法典完全接受了優(yōu)士丁尼法學(xué)階梯關(guān)于人和物劃分的體系，因襲優(yōu)士丁尼《民法大全》地原則和制度。這部法典不僅在法蘭西帝國內(nèi)部適用，而且成為其他許多歐洲國家制定法典的基礎(chǔ)。這部法典經(jīng)過修改，直今仍為法蘭西共和國民法典。

羅馬法對德國法的影響：

德國歷屆皇帝都宣布羅馬法的效力遍及全國。從帝國法院至地方普通法院都適用羅馬法。凡受過羅馬法訓(xùn)練的法官和律師，均依羅馬法工作。16世紀(jì)還形成了一種制度：法院對疑難案件的判決，事先要征詢大學(xué)法科師生的意見。法學(xué)家和職業(yè)法官們巧妙地將羅馬法同德國習(xí)慣法、地方法乃至教會(huì)法融合為一體，從而制定出一系列成文法典。

羅馬法對英國法的影響：羅馬法對英國法的影響是間接的，枝節(jié)的。衡平法就是英國法受羅馬法影響的重要表現(xiàn)，衡平法所依據(jù)的公平、正義原則，就是英國衡平法官參照的羅馬法原則，此外英國普通法中的契約原則、遺囑制度和信托規(guī)則均來源于羅馬法。