第一篇：士力架“橫掃饑餓”為虛假宣傳

瑪氏公司士力架“橫掃饑餓”為虛假宣傳

瑪氏公司士力架“橫掃饑餓”為虛假宣傳

士力架“橫掃饑餓，做回自己”的廣告在各大電視臺(tái)和門戶網(wǎng)站上鋪天蓋地，不由分說霸占人們的視聽，好像是士力架從天而降，成為各種食材中的“食神”，手執(zhí)長劍，橫掃饑餓。

士力架真有廣告說得這么神奇？在3.15消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)日之日，筆者也想查清楚，士力架真的可以“橫掃饑餓”還是只是虛假宣傳？

士力架以脂肪為主材，怎能橫掃饑餓？

人為什么會(huì)感到饑餓？人生理的活動(dòng)直接能量是來源于血液的血糖，在正常狀態(tài)下，健康人的血糖濃度范圍為3.9-6.0mmol/L。下丘腦的攝食中樞和飽中樞中的神經(jīng)細(xì)胞對血液中的葡萄糖濃度變化非常敏感。當(dāng)血液中葡萄糖濃度低于正常值時(shí)，通過血液循環(huán)被飽中樞感受產(chǎn)生饑餓感。由此可見，血糖是人體感覺饑餓與否的最關(guān)鍵指標(biāo)，抵擋饑餓需要快速提升血液中的葡萄糖濃度，而士力架的配料構(gòu)成如下：牛奶巧克力（白砂糖，可可液塊，可可脂，脫脂乳粉，乳糖，乳脂肪，精煉食用植物油，乳化劑（大豆磷脂），食用香料），花生仁，葡萄糖漿，白砂糖，脫脂乳粉，乳脂肪，精煉食用植物油，食用鹽，雞蛋蛋白粉，食用香料。

顯而易見，士力架里面就是脂肪、糖及蛋白質(zhì)。根據(jù)官方數(shù)據(jù)，在這些營養(yǎng)成分中，脂肪占40%，蛋白質(zhì)占14%，而碳水化合物(淀粉和糖類)只占19%。那么這些營養(yǎng)成分在體內(nèi)是如何被消化吸收的呢？

淀粉在口腔內(nèi)由唾液初步消化為麥芽糖，在小腸中由腸液及胰液消化為葡萄糖；蛋白質(zhì)在胃中由胃液初步消化為蛋白胨，在小腸中由腸液及胰液消化為氨基酸；脂肪在小腸中由腸液及胰液消化（膽汁促進(jìn)消化）為：甘油和脂肪酸。因此，我們可以看到血糖直接從淀粉消化而來，因此營養(yǎng)專家也建議：食物中能量的25%～35%應(yīng)該由脂肪提供，15%由蛋白質(zhì)提供，50%～60%由碳水化合物（淀粉和糖類）提供。這也符合我們民俗中所說的“五谷為養(yǎng)”的原則。

鑒于士力架中以脂肪作為主要成分（40%），而糖成分（白砂糖、乳糖和葡萄糖漿）含量只有19%，這些糖被吸收后確有緩解饑餓之用。但鑒于糖分含量在士力架整體營養(yǎng)成分中如此之低糖分，士力架橫掃饑餓確有虛假廣告之嫌！

依筆者看來，士力架之所以能給人帶來“橫掃饑餓”的錯(cuò)覺，恐怕還是其營養(yǎng)成分“可可液塊和可可脂”中所含的少量的可可堿的藥理作用?？煽蓧A對人體具有溫和的刺激、興奮作用，使人暫時(shí)遠(yuǎn)離饑餓感。

士力架為高熱量食品，空腹食用隱患多

空腹或者饑餓狀態(tài)食用“高脂肪、高熱量”的士力架，隱患很多，不容樂觀。糖類和脂類物質(zhì)能夠明顯促進(jìn)胃酸的分泌，特別在空腹或饑餓狀態(tài)下，過多的胃酸有可能發(fā)生泛酸、反胃、燒心等不良反應(yīng)，長此以往，容易誘發(fā)胃食管返流癥、胃潰瘍、十二指腸潰瘍等胃腸疾病。

其次，士力架配料中，乳制品含量不少，除了可能存在三聚氰胺的隱患和消費(fèi)顧慮之外，存在乳糖不耐受的消費(fèi)者更應(yīng)謹(jǐn)慎購買，以免發(fā)生腹痛、腹瀉甚至過敏反應(yīng)。

士力架體積小，基本就是個(gè)糖塊加油瓶，因空腹食用，沒有其他食物作為緩沖，對于糖耐量降低和糖代謝紊亂、高血脂的人群，士力架就成了危險(xiǎn)的定時(shí)炸彈。所以必須要管住嘴，遠(yuǎn)離垃圾零食！

在士力架迅速補(bǔ)充能量的“能量棒”的虛假廣告誘導(dǎo)下，多數(shù)人被誤導(dǎo)認(rèn)為，士力架是運(yùn)動(dòng)前后補(bǔ)充能量的最佳食品。

其實(shí)不然，人在運(yùn)動(dòng)中，以交感神經(jīng)興奮為主，而主要負(fù)責(zé)消化吸收的副交感神經(jīng)受到抑制，確保了人體面對外界的各種刺激高效地做出正確的反應(yīng)。而此時(shí)補(bǔ)充食物，無疑是給被抑制的消化系統(tǒng)雪上加霜，讓腸胃超負(fù)荷逆軌工作，加倍損害胃腸道消化吸收功能。

運(yùn)動(dòng)前后以及運(yùn)動(dòng)中，營養(yǎng)專家推薦運(yùn)動(dòng)飲料、果汁、或者葡萄糖鹽水等，而不是士力架等這類“三高青年”的垃圾食品。

此外，粘牙的糖塊是士力架的“中流砥柱”和能量棒賣點(diǎn)的“金字招牌”。但是，毫無疑問，這給口腔健康又埋下了新的隱患。殘留在口腔齒縫中的糖會(huì)滋生細(xì)菌，破壞口腔正常菌群平衡，增加感染致病菌的機(jī)會(huì)。特別是處在生長發(fā)育階段的青少年兒童，長期吃這種像膠水般粘牙的士力架，可能會(huì)出現(xiàn)蛀牙、口腔異味、口腔黏膜潰瘍等問題。

如何是橫掃饑餓最佳做法？

當(dāng)人處于饑餓狀態(tài)，升高血糖濃度最便捷的手段是直接向血液中輸入葡萄糖。對饑餓病人補(bǔ)充葡萄糖是“雪中送炭”，這也是大多數(shù)醫(yī)院救急時(shí)的做法。

對于常人而言，最簡單有效的辦法，就是沖一杯白糖水或蜂蜜水飲用，其中的葡萄糖不需經(jīng)過分解，能直接進(jìn)入血液，起到迅速緩解低血糖的作用。而士力架只是一種高脂肪、高熱量的食物，含糖量并不是很高。因而緩解低血糖反應(yīng)的效果也不是那么明顯。相反，沒有甜味的面包、饅頭、餅干等主食，或者葡萄、西瓜等甜味水果，因?yàn)槠渲泻写罅刻妓衔?，進(jìn)入人體后能釋放葡萄糖，能迅速起到“升糖”作用。東方人和西方人相比，腸道總長更長，胃腸蠕動(dòng)消化食物所需時(shí)間也較長，更需要像豆類、紅薯、粗糧、木耳、香菇、海帶、芹菜、菠菜、水果等膳食纖維含量高的食物，來促進(jìn)胃腸蠕動(dòng)，減少食物殘?jiān)隗w內(nèi)停留時(shí)間。這樣，就減少了腸道內(nèi)毒素和腐敗物質(zhì)對人體肝腎、心腦血管的傷害，避免出現(xiàn)頭暈、昏沉、煩躁不安、便秘等多種身心困擾和慢性心腦血管疾病。

士力架廣告宣稱產(chǎn)品能橫掃饑餓，但是，這種高脂肪和高熱量、無膳食纖維的西方食品對國人而言存在諸多問題和健康隱患！在時(shí)下全民養(yǎng)生、集體追求生活品質(zhì)的良好風(fēng)氣下，理性認(rèn)知，本著對自己生命健康高度負(fù)責(zé)的態(tài)度和長遠(yuǎn)眼光，徹底杜絕士力架等垃圾食品，將為自己未來的“健康銀行”存入一大筆無價(jià)的財(cái)富！

文/劉峰

第二篇：虛假宣傳定性

工商部門該用何法查處“虛假宣傳”

“虛假宣傳” 在《反不正當(dāng)競爭法》、《商標(biāo)法》、《廣告法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《價(jià)格法》、《電信條例》等多部法律法規(guī)中均有涉及，但因其處罰部門不同、處罰標(biāo)準(zhǔn)各異，導(dǎo)致在實(shí)務(wù)操作中見仁見智，用什么“法”的都有。那么在何種情況下，適用何法，才是“適用法律正確”？

一、“虛假宣傳”的界定

按著我國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，“虛假宣傳”是11種不正當(dāng)競爭行為之一，通常也稱為“引人誤解的虛假宣傳”，是指經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品或者服務(wù)的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作虛假的宣傳或者引人誤解的宣傳。分為兩類：一類是虛假宣傳，一類是引人誤解的宣傳。虛假宣傳是指商品或服務(wù)的宣傳內(nèi)容與商品或服務(wù)的客觀情況不符。如將非獲獎(jiǎng)產(chǎn)品宣傳為獲獎(jiǎng)產(chǎn)品。引人誤解的宣傳是指可能使宣傳對象或受宣傳影響的人對商品或服務(wù)的真實(shí)情況產(chǎn)生錯(cuò)誤的聯(lián)想，從而影響其購買決策的宣傳。如某家具店的廣告稱“本店銷售意大利聚酯漆家具”，消費(fèi)者一般理解為銷售的是意大利家具，而實(shí)際上是使用了意大利聚酯漆的家具。虛假宣傳的判斷標(biāo)準(zhǔn)是以客觀事實(shí)為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，其宣傳內(nèi)容必定是假的、不實(shí)的。而引人誤解的宣傳是以消費(fèi)者、用戶的主觀判斷為標(biāo)準(zhǔn)，即使宣傳的內(nèi)容是真實(shí)的，但卻產(chǎn)生了引人誤解后果，仍然是違法的?！斗床徽?dāng)競爭法》第二十四條第一款規(guī)定：“經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品作引人誤解的虛假宣傳的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，消除影響，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。”

以上概念包含了虛假宣傳的形式、虛假宣傳的內(nèi)容、虛假宣傳的法律特征、虛假宣傳認(rèn)定的條件、虛假宣傳應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

最高人民法院2007年1月17日公布了“關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋”，首次明確了虛假宣傳這種不正當(dāng)競爭行為的內(nèi)涵。該司法解釋規(guī)定，以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以造成相關(guān)公眾誤解的，不屬于引人誤解的虛假宣傳行為。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)、相關(guān)公眾一般注意力、發(fā)生誤解的事實(shí)和被宣傳對象的實(shí)際情況等因素，對引人誤解的虛假宣傳行為進(jìn)行認(rèn)定。該司法解釋對引人誤解的虛假宣傳有三條：經(jīng)營者對產(chǎn)品做片面的宣傳或者對比；將科學(xué)上未定論的觀點(diǎn)、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實(shí)用于商品宣傳的；以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳，足以造成相關(guān)公眾誤解的，均可認(rèn)定為虛假宣傳。

二、虛假宣傳與虛假廣告的區(qū)分

1、虛假宣傳。

我國《反不正當(dāng)競爭法》第九條規(guī)定：“經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳、廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假廣告”。從法律規(guī)定看，這種行為的具體表現(xiàn)形式分為：經(jīng)營者利用廣告進(jìn)行虛假宣傳和經(jīng)營者利用其他方法進(jìn)行虛假宣傳。

“廣告”的含義有多種，我國1994年公布的《廣告法》中所稱的廣告，是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費(fèi)用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或所提供的服務(wù)的商業(yè)廣告。

“其它方法”是指廣告以外的方法，其他方法有哪些，競爭法中未作明確規(guī)定，其他法律法規(guī)所稱其他方法包括下列行為：

1、雇傭或者伙同他人進(jìn)行欺騙性的銷售誘導(dǎo)；

2、現(xiàn)場虛假的演示和說明；

3、張貼、散發(fā)、郵寄虛假的產(chǎn)品說明書和其他宣傳材料；

4、在經(jīng)營場所對商品作虛假的文字標(biāo)注、說明或者解釋；

5、通過大眾傳播媒介作虛假的宣傳報(bào)道。

2、虛假廣告。

虛假廣告行為是指經(jīng)營者采取廣告的宣傳方法對商品或者服務(wù)作引人誤解的虛假宣傳。廣告的特點(diǎn)主要是利用了宣傳媒介，既包括大眾傳播媒介，如報(bào)紙、電視、雜志、廣播等，也包括委托他人代辦的媒介，如廣告牌、霓虹燈、票證、宣傳冊等等。

虛假廣告的判斷標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)根據(jù)接受廣告的人的理解，而不是根據(jù)廣告制作者或發(fā)布者的理解，一般消費(fèi)者在購買商品或接受服務(wù)時(shí)，缺乏仔細(xì)分析廣告內(nèi)容的注意力，只是以普通注意所得到的印象作為選購的基礎(chǔ)，故應(yīng)當(dāng)以一般購買人的注意力作為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。一般購買人又為什么樣的人，不同的人，因其所受教育程度不同、職業(yè)不同、社會(huì)經(jīng)驗(yàn)不同等，對同一項(xiàng)事物的理解不可能完全相同，只要會(huì)使消費(fèi)者中的少部分人產(chǎn)生誤解，就應(yīng)當(dāng)判定其廣告為虛假廣告。

3、二者關(guān)系。

虛假宣傳行為涵蓋了包括廣告行為在內(nèi)的所有的宣傳行為。也就是說，虛假宣傳行為不只是廣告，也包括其他形式，如商品信息發(fā)布會(huì)、展銷會(huì)、散發(fā)產(chǎn)品說明書等廣告形式和商品包裝、標(biāo)簽以外的宣傳形式。

另外，還有 “虛假表示”問題?！斗床徽?dāng)競爭法》第五條第（四）項(xiàng)規(guī)定的虛假表示行為，是指在商品及其包裝上對商品標(biāo)識作虛假標(biāo)注?！疤摷贅?biāo)注”問題。虛假標(biāo)注是《產(chǎn)品質(zhì)量法》中的一個(gè)概念。是指對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。“虛假表示”、“虛假標(biāo)注”，其外延小于虛假廣告，更小于虛假宣傳。

三、虛假宣傳的法律適用

先看個(gè)案例：2005年11月16日，創(chuàng)業(yè)公司在某報(bào)上發(fā)布的食品廣告中使用了未經(jīng)廣告審查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的廣告用語，廣告費(fèi)1400 元。某市工商局立案調(diào)查，以創(chuàng)業(yè)公司發(fā)布的廣告作引人誤解的虛假宣傳為由，根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》第二十四條第一款之規(guī)定，對創(chuàng)業(yè)公司作出責(zé)令停止違法行為、罰款20萬元的行政處罰。該公司不服，訴至法院。

本案爭議焦點(diǎn)是，對廣告虛假宣傳行為的處罰，應(yīng)當(dāng)適用反不正當(dāng)競爭法還是廣告法?！稄V告法》第三十七條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳的……并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款?！薄斗床徽?dāng)競爭法》第二十四條第一款規(guī)定：“經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品作引人誤解的虛假宣傳的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，消除影響，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款?！币环N觀點(diǎn)認(rèn)為，前者制定時(shí)間晚于后者，應(yīng)適用前者處罰；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，兩者系法條競合，行政機(jī)關(guān)有選擇適用的權(quán)力，適用后者處罰并無不當(dāng)。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，應(yīng)適用《廣告法》。理由如下：《反不正當(dāng)競爭法》第九條第一款規(guī)定：“經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量……等作引人誤解的虛假宣傳?！痹摽钍菍Σ徽?dāng)競爭行為中有關(guān)廣告活動(dòng)的特別規(guī)定。該法第二十四條是對違反該款規(guī)定的罰則。同時(shí)，《廣告法》第二十一條規(guī)定：“廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者不得在廣告活動(dòng)中進(jìn)行任何形式的不正當(dāng)競爭?！痹摋l則是對廣告活動(dòng)中不正當(dāng)競爭行為的特別規(guī)定。而該法第三十七條中的“本法規(guī)定” 顯然包括了廣告法第二十一條的規(guī)定。也就是說，《廣告法》對利用廣告虛假宣傳進(jìn)行不正當(dāng)競爭的行為也制定了罰則，但處罰的標(biāo)準(zhǔn)卻與《反不正當(dāng)競爭法》不一致。從性質(zhì)上看，這兩部法律對利用廣告虛假宣傳進(jìn)行不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定，分別屬于各自調(diào)整范圍內(nèi)的特別規(guī)定，難以“特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定” 來選擇適用。同時(shí)，由于這兩部法律調(diào)整的范圍不同，也難以“新規(guī)定優(yōu)于舊規(guī)定”來選擇適用。

相對于1993年的《反不正當(dāng)競爭法》來講，1995年的《廣告法》屬新法。立法者在制定廣告法時(shí)就已經(jīng)對新舊規(guī)定不一致應(yīng)如何適用表明了態(tài)度?！稄V告法》第四十九條規(guī)定：“本法自1995年2月1日起施行，本法施行前制定的其他有關(guān)廣告的法律、法規(guī)的內(nèi)容與本法不符的，以本法為準(zhǔn)?！笨梢姡稄V告法》立法時(shí)已作出凡與《廣告法》規(guī)定不一致的均以廣告法內(nèi)容為準(zhǔn)的強(qiáng)制性規(guī)定。而沒有授予當(dāng)事人選擇適用法律的權(quán)力。這種規(guī)定是關(guān)于《廣告法》本身適用的特別規(guī)定，具有優(yōu)先于其他任何舊法規(guī)定適用的效力；同時(shí)，對該條中的“法律”應(yīng)理解為所有涉及廣告內(nèi)容的法律條款，而非廣告單行法律。否則，這一條款就沒有任何意義。因?yàn)椤稄V告法》施行前國家并未制定過任何有關(guān)廣告的單行法律。因此，在《反不正當(dāng)競爭法》和《廣告法》對廣告虛假宣傳行為的處罰均有規(guī)定且不一致的情況下，應(yīng)適用《廣告法》。

筆者認(rèn)為，適用《廣告法》還有另外兩個(gè)理由。其一，虛假宣傳無論是通過虛假廣告還是通過虛假標(biāo)注等方式來實(shí)現(xiàn)，在性質(zhì)上都是一樣的，都屬于不正當(dāng)競爭行為。對其加以區(qū)分，是由于立法造成的。因?yàn)椴煌姆?，其調(diào)整范圍不一樣，立法的角度不一樣?！斗床徽?dāng)競爭法》對所有的經(jīng)營行為予以調(diào)整，其范圍最寬，被稱為經(jīng)濟(jì)憲法。根據(jù)《立法法》的規(guī)定，特別法有規(guī)定的，應(yīng)適用特別規(guī)定。其二，根據(jù)《行政處罰法》第四條“實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)?！保ā斑^罰相當(dāng)”原則）對虛假宣傳行為如果按《反不正當(dāng)競爭法》，至少要處以1萬元的罰款，顯然有些離譜，甚至荒謬。比如，有人通過虛假宣傳售出了幾箱酒，貨值也不過三百五百元，處以1萬元以上的罰款，公正嗎？另外，國家工商總局的有關(guān)解釋，可以作為佐證?！蛾P(guān)于商品包裝物廣告監(jiān)管有關(guān)問題的通知》（工商廣字[2005]第173號）規(guī)定“商品包裝中，除該類商品國家標(biāo)準(zhǔn)要求必須標(biāo)注的事項(xiàng)外的文字、圖形、畫面等，符合商業(yè)廣告特征的，可以適用《廣告法》規(guī)定進(jìn)行規(guī)范和監(jiān)管?！?/p>

四、法律適用的特殊情形

通過以上分析，查處“虛假宣傳”應(yīng)該適用何法，已有明確結(jié)論，但是，也有例外。

（一）行政處罰的轉(zhuǎn)致適用

1、《反法》第21條第1款對法律適用的選擇問題做出了明確規(guī)定，即“經(jīng)營者假冒他人的注冊商標(biāo)，……依照《中華人民共和國商標(biāo)法》……的規(guī)定處罰。……?！?/p>

2、《反法》第21條第1款，“經(jīng)營者……擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的，依照……《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定處罰?！?/p>

3、《消法》第50條規(guī)定：“經(jīng)營者有下列情形之一，《中華人民共和國質(zhì)量法》和其他有關(guān)法律、法規(guī)對處罰機(jī)關(guān)和處罰方式有規(guī)定的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行……”

（二）轉(zhuǎn)致適用的限制

1、轉(zhuǎn)致適用《質(zhì)量法》的局限性。轉(zhuǎn)致適用《質(zhì)量法》是有局限性的，因?yàn)椤斗捶ā分械纳唐钒ǚ?wù)，而且商品不但包括經(jīng)過加工、制作用于銷售的產(chǎn)品，而且還包括未經(jīng)加工的商品（如初級農(nóng)產(chǎn)品）和不動(dòng)產(chǎn)，而《質(zhì)量法》中的產(chǎn)品僅指經(jīng)過加工、制作用于銷售的產(chǎn)品。當(dāng)經(jīng)營者對“產(chǎn)品”之外的“商品”作《反法》第5條第4項(xiàng)的虛假表示時(shí)，如對商品房、農(nóng)副產(chǎn)品以及營利性服務(wù)的質(zhì)量作虛假表示的，就無法根據(jù)《質(zhì)量法》予以處罰。

2、轉(zhuǎn)致適用《消法》第50條的規(guī)定問題。從現(xiàn)行法律規(guī)定來看，克服轉(zhuǎn)致適用《質(zhì)量法》的局限性的一個(gè)較好的選擇，是轉(zhuǎn)致適用《消法》第50條的規(guī)定?！断ā返?0條的規(guī)定：“經(jīng)營者有下列情形之一，《中華人民共和國質(zhì)量法》和其他有關(guān)法律、法規(guī)對處罰機(jī)關(guān)和處罰方式有規(guī)定的，仿照法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行；法律、法規(guī)未作規(guī)定的，由工商行政管理部門責(zé)令改正，可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，沒有違法所得的，處以1萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照：(一)生產(chǎn)、銷售的商品不符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全要求的；(二)在商品摻雜、摻假，以假充真，以次充了，或者以不合格商品冒充合格商品的；(三)生產(chǎn)國家明令淘汰的商品或者銷售失效、變質(zhì)的商品的；(四)偽造商品的產(chǎn)地，偽造或者冒用他人的廠名、廠址、偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志的；(五)銷售的商品應(yīng)當(dāng)檢驗(yàn)、檢疫而未檢驗(yàn)、檢疫或者偽造檢驗(yàn)、檢疫結(jié)果的；(六)對商品或者服務(wù)作引人誤解的虛假宣傳的；(七)對消費(fèi)者提出的修理、重作、更換、退貨、補(bǔ)足商品數(shù)量、退還貨款和服務(wù)費(fèi)用或者賠償損失的要求，故意拖延或者無理拒絕的；(八)侵害消費(fèi)者人格尊嚴(yán)或者侵犯消費(fèi)者人身自由的；(九)法律、法規(guī)規(guī)定的對損害消費(fèi)者權(quán)益應(yīng)當(dāng)予以處罰的其他情形?！痹撘?guī)定顯然對《質(zhì)量法》等法律法規(guī)調(diào)整范圍之外的有關(guān)行為設(shè)定了補(bǔ)充性行政處罰。不能使用《質(zhì)量法》的虛假表示行為，完全可以由工商部門依據(jù)《消法》第50條所設(shè)定的處罰進(jìn)行處罰。因?yàn)椤断ā分械摹吧唐放c服務(wù)”與《反法》中的“商品與服務(wù)”完全一致。

五、管轄權(quán)的劃分

管轄權(quán)的劃分，也就是由哪個(gè)行政執(zhí)法部門行使查處權(quán)。我國法律法規(guī)對不同的行業(yè)、不同的領(lǐng)域，制定有不同的法律規(guī)范。這些法律規(guī)范，均設(shè)定有不同的執(zhí)法主體。按照《立法法》關(guān)于法律適用原則“特別法優(yōu)于普通法”的規(guī)定，如果對特定的“虛假宣傳”行為特別法設(shè)定有特定的執(zhí)法主體，那么應(yīng)由其查處。否則，應(yīng)由工商部門查處。比如，涉及價(jià)格的虛假宣傳行為，應(yīng)由物價(jià)管理部門依據(jù)《價(jià)格法》查處；涉及電信的虛假宣傳行為，應(yīng)由電信管理機(jī)構(gòu)依據(jù)《電信條例》查處。另外，為保證法律之間的有機(jī)銜接，我國法律中通常有“其他有關(guān)法律、法規(guī)對處罰機(jī)關(guān)和處罰方式有規(guī)定的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行”的規(guī)定，這也為法律適用（管轄權(quán)、法律條款）指明了方向。

六、兩點(diǎn)體會(huì)

1、《反法》是一部兜底性的法律，只有在其他法律沒有規(guī)定的情況下才得以使用。而在我們工商系統(tǒng)，受傳統(tǒng)思維和法律知識欠缺的影響，很多單位辦案都喜歡用該法作為處罰依據(jù)（簡單又罰款額度大），這是違背立法本意的。

2、真理不辯不明，從上述案例可以看出，針對不同部門法律之間的法條沖突，《立法法》原則上都作了規(guī)定。而對于使用法律時(shí)可能存在的疑難問題，各個(gè)部門法中也有相應(yīng)的適用規(guī)定。

第三篇：“虛假宣傳”,“撤銷備案”

“虛假宣傳”，“撤銷備案”？

北京市奕明律師事務(wù)所——孟娟

《商業(yè)特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》（以下簡稱《條例》）和《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》均賦予特許人向被特許人進(jìn)行信息披露的法定義務(wù)，并且明確要求披露的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為“真實(shí)、準(zhǔn)確、完整”。同時(shí)，特許人作為市場經(jīng)營主體，通過廣告等媒體向包括被特許人在內(nèi)的投資群體展示自我、傳遞信息，開展宣傳、推廣活動(dòng)，也是促進(jìn)企業(yè)發(fā)展的重要途徑。特許人企業(yè)在宣傳推廣過程中難免涉及的基礎(chǔ)信息，也是特許人履行信息披露義務(wù)的必要內(nèi)容。這些信息包括特許人企業(yè)的主體信息，其所擁有的經(jīng)營資源的基本情況，特許經(jīng)營費(fèi)用的基本架構(gòu)，向被特許人提供產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備的價(jià)格、條件等情況，為被特許人持續(xù)提供服務(wù)、進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督的情況，特許網(wǎng)點(diǎn)投資預(yù)算情況等。它們在信息披露和市場宣傳過程中的競合，容易導(dǎo)致相關(guān)違法行為法律責(zé)任的交叉。明晰不適當(dāng)履行信息披露義務(wù)和虛假廣告宣傳這兩種違法行為的不同構(gòu)成要件，對于確定該兩種違法行為的行政監(jiān)管部門、準(zhǔn)確認(rèn)定相關(guān)行為性質(zhì)具有關(guān)鍵意義。

《條例》第十七條第二款、第二十七條規(guī)定，特許人在推廣、宣傳活動(dòng)中，不得有欺騙、誤導(dǎo)的行為；特許人違反上述規(guī)定的，由工商行政管理部門責(zé)令改正，處3萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處10萬元以上30萬元以下的罰款，并予以公告；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第二十三條第一款、第二十八條規(guī)定，特許人向被特許人提供的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得隱瞞有關(guān)信息，或者提供虛假信息；特許人違反上述規(guī)定的，被特許人向商務(wù)主管部門舉報(bào)并經(jīng)查實(shí)的，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，處1萬元以上5萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處5萬元以上10萬元以下的罰款，并予以公告。同時(shí)，《商業(yè)特許經(jīng)營備案管理辦法》（以下簡稱《辦法》）第十一條規(guī)定，已完成備案的特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息經(jīng)查證屬實(shí)的，備案機(jī)關(guān)可以撤銷備案，并在商務(wù)部網(wǎng)站予以公告?？梢?，特許人不當(dāng)履行信息披露義務(wù)行為的監(jiān)管部門應(yīng)為商務(wù)主管部門；而特許人在推廣宣傳活動(dòng)中的違法行為，應(yīng)當(dāng)由工商行政管理部門管理，情節(jié)嚴(yán)重的，作為刑事案件由公安部門管轄，這是與《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》中有關(guān)管轄的規(guī)定相銜接的。

那么，何為“虛假宣傳”，如何看待它與不當(dāng)履行信息披露義務(wù)的聯(lián)系與區(qū)別，在行政執(zhí)法過程中如何對二者進(jìn)行明確區(qū)分呢？工商行政管理部門認(rèn)定“虛假宣傳”的證據(jù)材料及據(jù)此給予特許人行政處罰，能否成為商務(wù)行政主管部門根據(jù)《條例》第二十八條對特許人實(shí)施處罰的主要事實(shí)依據(jù)？又能否構(gòu)成商業(yè)特許經(jīng)營備案機(jī)關(guān)撤銷該企業(yè)備案的法定情形？

“虛假宣傳”是指在商業(yè)活動(dòng)中經(jīng)營者利用廣告或其他方法對商品或者服務(wù)做出與實(shí)際內(nèi)容不相符的虛假信息，導(dǎo)致客戶或消費(fèi)者等不特定的受眾誤解的行為。對此，我國的《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律均有規(guī)定與涉及。2007年2月1日起正式施行的最高法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》則更細(xì)致、精準(zhǔn)地明確了“虛假宣傳”的內(nèi)涵：對商品做片面的宣傳或者對比的；將科學(xué)上未定論的觀點(diǎn)、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實(shí)用于商品宣傳的；以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳的。對于該類違法行為，工商行政管理機(jī)關(guān)經(jīng)查證屬實(shí)的，有權(quán)在法定處罰種類和幅度內(nèi)給予行政處罰。

《條例》和《辦法》中所稱“隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息”，是指特許人向特定的被特許人履行法定的信息披露義務(wù)時(shí)，采取捏造虛假情況或誤導(dǎo)性陳述方式，或故意隱瞞真實(shí)情況的不作為方式，導(dǎo)致被特許人無法獲得清晰、正確認(rèn)識的行為。對于該類違法行為，由商務(wù)行政主管部門予以處罰，備案主管機(jī)關(guān)并可根據(jù)《辦法》第十一條的規(guī)定撤銷該企業(yè)的商業(yè)特許經(jīng)營備案。另外，被特許人有權(quán)依據(jù)《條例》第二十三條第三款的規(guī)定解除特許經(jīng)營合同。

可見，“隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息”與“虛假宣傳”既互有交叉又各自獨(dú)立。二者最大的區(qū)別體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：一是行政監(jiān)管的主體不同，前者是商務(wù)行政主管部門，后者是工商行政管理機(jī)關(guān)；二是構(gòu)成行政處罰的情形和適用的范圍不同?！疤摷傩麄鳌贬槍Φ氖遣惶囟ǖ膶ο?，即特許人面向社會(huì)公眾發(fā)布虛假廣告、夸大宣傳，應(yīng)當(dāng)由工商部門依據(jù)《條例》及其他法律法規(guī)處理；而“隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息”的對象應(yīng)當(dāng)是特定主體——被特許人，即特許人在向被特許人履行信息披露義務(wù)的過程中隱瞞或提供虛假的法定應(yīng)當(dāng)披露的內(nèi)容，經(jīng)查證屬實(shí)的，由商務(wù)主管部門依法處罰，備案機(jī)關(guān)亦應(yīng)當(dāng)撤銷其備案。故，虛假宣傳行為并不必然構(gòu)成撤銷備案的法定事由。但是，如果特許人向被特許人的信息披露系通過廣告或招商手冊等宣傳形式向特定的擬被特許人作出的，而且在事后的合同簽署及履行過程中繼續(xù)按照廣告（宣傳手冊）等載明的內(nèi)容進(jìn)行信息披露，或者說在明知被特許人被廣告（宣傳手冊）誤導(dǎo)而簽署合同卻不在信息披露過程中作解釋和說明的，那么此時(shí)的“虛假宣傳”行為就構(gòu)成“隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息”，商務(wù)主管部門就可以依據(jù)《條例》、《辦法》等有關(guān)規(guī)定，對特許人進(jìn)行處罰，撤銷其備案并予以公告。

綜上所述，如果商務(wù)行政主管機(jī)關(guān)單純以特許人曾因虛假宣傳接受工商行政管理部門處罰為依據(jù)，即認(rèn)定該企業(yè)涉嫌向被特許人虛假披露信息、不當(dāng)履行信息披露義務(wù)，給予特許人行政處罰并撤銷特許人的商業(yè)特許經(jīng)營備案，是不恰當(dāng)?shù)?。但是?dāng)特許人因?yàn)樘摷傩麄鞯脑蛟獾搅斯ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)的處罰，而且該處罰在認(rèn)定的“虛假宣傳”內(nèi)容上有一部分已經(jīng)與《條例》、《信息披露辦法》所規(guī)定的信息披露范圍出現(xiàn)交叉和重疊，也就是說該特許人在進(jìn)行虛假宣傳的同時(shí)可能涉嫌向特定的被特許人實(shí)施了“隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息”的行為時(shí)，有行政處罰管轄權(quán)的商務(wù)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在《條例》規(guī)定的商務(wù)行政機(jī)關(guān)職責(zé)范圍以內(nèi)依據(jù)一定行政處罰程序查清特許人的行為性質(zhì)，正確作出行政處理意見，這是商務(wù)行政機(jī)關(guān)依法執(zhí)執(zhí)、執(zhí)政為民的具體表現(xiàn)；從維護(hù)特許經(jīng)營行業(yè)秩序、促進(jìn)特許經(jīng)營行業(yè)發(fā)展的角度來看，這更是行業(yè)主管部門發(fā)揮督導(dǎo)和引導(dǎo)的積極作用的重要途徑。另外，涉及撤銷企業(yè)備案時(shí)，還有很多問題需要思考，如：因隱瞞有關(guān)信息或提供虛假信息而被撤銷備案的情況下，“信息”范疇如何界定？是應(yīng)當(dāng)包括《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》中所述的全部應(yīng)披露信息，還是特許人一旦隱瞞或捏造了法定應(yīng)當(dāng)披露的信息內(nèi)容之一，而不論該部分信息在所有應(yīng)披露內(nèi)容和完整的特許經(jīng)營體系中的作用和地位，即應(yīng)當(dāng)被撤銷備案？撤銷備案決定的作出，是否應(yīng)當(dāng)綜合考查特許人隱瞞有關(guān)信息或提供虛假信息的程度？撤銷備案作為非行政處罰措施，操作時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循哪些法定程序？撤銷備案公告期限如何確定？被撤銷備案的特許人企業(yè)整改相關(guān)問題后再次申請備案，備案機(jī)關(guān)是否受理、如何受理？如果受理，曾被撤銷備案的記錄是否應(yīng)當(dāng)在特許人的備案檔案中留存？特許人曾被撤銷備案的歷史情況是否屬于其向被特許人進(jìn)行信息披露的應(yīng)有內(nèi)容？諸如此類的問題究竟如何處理，亟待相關(guān)主管部門予以明確。

第四篇：工商局查獲一起虛假宣傳案

政 務(wù) 信 息

***縣工商局查獲一起虛假宣傳案

近日，***縣工商局成功查處了一起化妝品虛假宣傳案，對***縣某某日用品店作出責(zé)令其停止違法行為，罰款2000元的行政處罰。

該局執(zhí)法人員在市場監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)，***縣某某日用品店以

“第一軍醫(yī)大學(xué)科研成果、田之緣、養(yǎng)生會(huì)所”字樣的廣告宣傳銷售某品牌的化妝品，但當(dāng)事人無法提供以上化妝品系第一軍醫(yī)大學(xué)所研制的相關(guān)證明文件。當(dāng)事人的上述行為足以造成使消費(fèi)者誤認(rèn)其銷售的化妝品是由第一軍醫(yī)大學(xué)所研制，其行為違反了《廣告法》第四條“廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者”的禁止性規(guī)定，構(gòu)成虛假宣傳的違法行為。該局據(jù)此作出上述行政處罰。

報(bào)：縣工商局

第五篇：開展保健食品虛假宣傳整治

“六個(gè)一”開展食品、保健食品虛假宣傳整治

全市食品、保健食品欺詐和虛假宣傳整治會(huì)議召開后，在轄區(qū)范圍內(nèi)扎實(shí)開展了食品、保健食品虛假宣傳專項(xiàng)整治行動(dòng)，通過摸底排查、突擊行動(dòng)、約談指導(dǎo)、食品抽檢、普法宣傳等“六個(gè)一”舉措，規(guī)范食品、保健食品經(jīng)營行為，保障群眾消費(fèi)放心。

一是組織一次摸底排查。通過登記信息和日常投訴舉報(bào)情況，對轄區(qū)內(nèi)銷售保健食品的經(jīng)營戶和投訴舉報(bào)反映多的食品經(jīng)營戶進(jìn)行摸底排查，建立保健食品經(jīng)營臺(tái)賬，做到臺(tái)賬清、底數(shù)明。

二是規(guī)范一批經(jīng)營行為。針對摸底情況開展突擊檢查和交叉檢查等專項(xiàng)行動(dòng)，對證照持有情況，經(jīng)營范圍是否超范圍、店內(nèi)宣傳是否含有欺詐和虛假內(nèi)容、日常經(jīng)營行為是否規(guī)范等進(jìn)行仔細(xì)核查，并要求經(jīng)營戶積極進(jìn)行自查整改，對檢查發(fā)現(xiàn)的輕微行為立即責(zé)令整改。

三是約談一批經(jīng)營業(yè)主。為促進(jìn)行業(yè)自律，我局對轄區(qū)保健食品經(jīng)營戶進(jìn)行約談，并結(jié)合前期檢查情況對檢查中發(fā)現(xiàn)的苗頭性問題和存在的隱患向保健食品經(jīng)營者發(fā)放行政提示，告知經(jīng)營單位不得超范圍經(jīng)營、落實(shí)索證索票進(jìn)貨查驗(yàn)、保健食品分類分區(qū)擺放、食品廣告不得夸大虛假宣傳、不得損害消費(fèi)者的合法權(quán)益等八項(xiàng)內(nèi)容，被約談單位負(fù)責(zé)人均簽訂了承諾書。

四是抽檢一批保健食品。為保障保健食品質(zhì)量安全，根據(jù)上級統(tǒng)一安排我局聯(lián)合檢驗(yàn)中心人員開展抽檢行動(dòng)，以轄區(qū)消費(fèi)量大的超市、藥房和投訴多的經(jīng)營戶為重點(diǎn)抽檢單位，對改善睡眠、調(diào)節(jié)血脂血壓、魚油、阿膠等重點(diǎn)產(chǎn)品進(jìn)行抽檢。

五是開展一次普法宣傳。通過在社區(qū)組織開展“防范食品、保健品欺詐行為”知識講座，對60歲以上易受騙老年群眾進(jìn)行保健食品知識宣傳，揭露保健食品非法推銷的各種手段和陷阱，提升了群眾對保健食品安全消費(fèi)意識和辨別能力。

六是查處一批違法行為。采取行政指導(dǎo)和行政處罰相結(jié)合的方式開展專項(xiàng)整治，對欺詐和虛假宣傳等違法違規(guī)行為進(jìn)行立案查處，目前我局未發(fā)現(xiàn)保健食品虛假宣傳行為，對保健食品無證經(jīng)營違法行為立案一起，正在調(diào)查中。