第一篇：《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在實踐中沖突與解決對策

《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在實踐中的沖突與解決對策

一、政府采購領(lǐng)域及招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的司法實踐現(xiàn)狀

（一）政府采購領(lǐng)域的司法實踐現(xiàn)狀

我國在政府采購領(lǐng)域現(xiàn)行有效的法律法規(guī)眾多，目前發(fā)揮效力的主要為《政府采購法》，除此之外，國務(wù)院針對政府采購工作前后出臺過四個行政法規(guī)，分別是1999年6月1日出臺的《國務(wù)院機(jī)關(guān)事務(wù)管理局關(guān)于在國務(wù)院各部門機(jī)關(guān)試行政府采購的意見》，2002年10月7日出臺的《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)中央國家機(jī)關(guān)全面推行政府采購制度實施方案的通知》，2003年8月18日出臺的《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部關(guān)于全面推進(jìn)政府采購制度改革意見的通知》及2009年4月10日出臺的《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)政府采購管理工作的意見》。而旨在改變目前政府采購領(lǐng)域法律法規(guī)不健全現(xiàn)狀的《政府采購法實施條例》目前仍在征求意見中。

(二)招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的司法實踐現(xiàn)狀

1999年8月30日，第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議通過了《招標(biāo)投標(biāo)法》。2011年11月30日國務(wù)院第183次常務(wù)會議通過了《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》。而根據(jù)《國務(wù)院有關(guān)部門實施招標(biāo)投標(biāo)活動行政監(jiān)督的職責(zé)分工意見》的規(guī)定：對于招標(biāo)投標(biāo)過程（包括招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、中標(biāo)）等違法活動的監(jiān)督執(zhí)法和受理投訴，分別由經(jīng)貿(mào)、水利、交通、鐵道、民航、信息產(chǎn)業(yè)等行政主管部門負(fù)責(zé)；各類房屋建筑物及其附屬設(shè)施的建造與其配套的線路、管道及其設(shè)備的安裝項目和市政工程項目的招標(biāo)活動的執(zhí)法監(jiān)督由建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)。因此國務(wù)院各部門也各自出臺了相關(guān)規(guī)章制度對其所轄范圍的招標(biāo)投標(biāo)活動進(jìn)行監(jiān)督管理。如交通運輸部頒布的《水運工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》，科學(xué)技術(shù)部頒布的《國防科技工業(yè)固定資產(chǎn)投資項目招標(biāo)投標(biāo)管理暫行辦法》，民政部頒布的《民政部工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》等。

具體到筆者所在省市，在招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域浙江省在2005年頒布了《浙江省招標(biāo)投標(biāo)條例》，寧波人民政府2003年通過了《寧波市招標(biāo)投標(biāo)管理暫行辦法》，后來寧波市發(fā)改委又印發(fā)了《寧波市重點工程項目招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督管理實施細(xì)則(試行)》和《寧波市信息化建設(shè)工程項目招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督管理實施細(xì)則（試行）的通知》等法律規(guī)范文件。

從數(shù)量上來看，政府采購領(lǐng)域和招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的法律法規(guī)均不在少數(shù)，且似乎都有其“專門法”加以規(guī)制。那么，要搞清在司法實踐中兩法為何頻出沖突，就要求我們理清《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的關(guān)系。

二、《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的立法宗旨及其共同調(diào)整范圍

理清兩法關(guān)系的第一步即為明確兩法的立法宗旨和共同調(diào)整范圍?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第一條規(guī)定：為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，保護(hù)國家利益、社會公共利益和招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益，提高經(jīng)濟(jì)效益，保證項目質(zhì)量，制定本法。

《政府采購法》第一條規(guī)定：為了規(guī)范政府采購行為，提高政府采購資金的使用效益，維護(hù)國家利益和社會公共利益，保護(hù)政府采購當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)廉政建設(shè)，制定本法。

《政府采購法》第九條規(guī)定：政府采購應(yīng)當(dāng)有助于實現(xiàn)國家的經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展政策目標(biāo)，包括保護(hù)環(huán)境，扶持不發(fā)達(dá)地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū)，促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展等。

由以上法律規(guī)定可以看出，兩法的立法宗旨是完全不一致的?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》旨在規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)的法律行為，行為的主體是政府機(jī)構(gòu)、民間組織或者個人。而《政府采購法》旨在規(guī)范政府的采購行為，行為的主體是政府機(jī)關(guān)及其授權(quán)機(jī)構(gòu)，規(guī)范的范圍涵蓋了政策取向、預(yù)算編制、資金撥付、監(jiān)管管理等環(huán)節(jié)。

《招標(biāo)投標(biāo)法》和《政府采購法》均為全國人大制定頒布的法律，兩法的關(guān)系是并行的，主要發(fā)揮效用的領(lǐng)域分別是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域和行政領(lǐng)域。使兩法發(fā)生聯(lián)系的是招標(biāo)投標(biāo)這種采購方式在政府采購領(lǐng)域的運用，即《政府采購法》第四條的規(guī)定：政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投標(biāo)法。

據(jù)此，我們可以確定兩法的共同調(diào)整范圍。根據(jù)《政府采購法》第二條的規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行的政府采購適用本法。本法所稱政府采購，是指各級國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。法定采購方式包括公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)兩種?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》的調(diào)整范圍是我國境內(nèi)進(jìn)行的招標(biāo)投標(biāo)活動，即不論招標(biāo)項目的主體性質(zhì)和資金來源如何，所有的招標(biāo)投標(biāo)活動都應(yīng)當(dāng)遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定。由此我們可以得出，兩法的共同調(diào)整范圍是在我國境內(nèi)采用招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購工程、貨物和服務(wù)項目。

三、《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在實踐中的主要沖突

（一）《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在法律概念方面的差異

縱觀《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》，可發(fā)現(xiàn)兩法的區(qū)別主要體現(xiàn)在兩個方面，一個是在法律概念定義方面的出入。另一個是對實踐操作規(guī)定的分歧。在兩法共同調(diào)整范圍內(nèi)，主要是對“工程”、“貨物”及“服務(wù)”三個法律概念定義的差異。

1.對于“工程”的理解

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第二條規(guī)定：招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。《政府采購法》第二條規(guī)定：本法所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建、裝修、拆除、修繕等。

通過對比我們可以發(fā)現(xiàn)，《政府采購法》并沒有明確規(guī)定“工程”是否包括與施工有關(guān)的貨物和服務(wù)。但根據(jù)兩法的立法宗旨我們能夠認(rèn)定《政府采購法》之所以規(guī)定“政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投標(biāo)法”是為了用《招標(biāo)投標(biāo)法》這樣一部對招標(biāo)投標(biāo)規(guī)范較完全的法律來規(guī)制政府采購中較為重要的工程采購，簡言之是為了鏈接《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》。因此，此處的“工程”應(yīng)當(dāng)做擴(kuò)大性的解釋，即根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，除了施工外還包括與工程建設(shè)有關(guān)的勘察、設(shè)計、監(jiān)理和重要設(shè)備、材料的采購。

總結(jié)來說，政府招標(biāo)工程的范圍是：采用招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購的建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建、裝修、拆除、修繕以及與此相關(guān)的勘察、設(shè)計、監(jiān)理和重要設(shè)備、材料的采購行為。

2.對于“貨物”、“服務(wù)”的理解

如上文所述，兩法的共同調(diào)整是在我國境內(nèi)采用招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購工程、貨物和服務(wù)項目。因此除去政府對工程的招標(biāo)，政府招標(biāo)貨物服務(wù)的具體范圍是：采用招標(biāo)方式進(jìn)行政府采購的建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建、裝修、拆除、修繕以及與此相關(guān)的勘察、設(shè)計、監(jiān)理和重要設(shè)備、材料采購以外的政府招標(biāo)采購行為。

除上文所述“工程”“貨物”“服務(wù)”三個法律概念的定義分歧，《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》在“邀請招標(biāo)”和“否決投標(biāo)”等概念上也存在定義不同的現(xiàn)象。對此，我們應(yīng)當(dāng)遵循一個原則，屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》調(diào)整范圍的政府采購行為對上述術(shù)語的定義遵循《招標(biāo)投標(biāo)法》及其相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)制，屬于《政府采購法》調(diào)整范圍的政府采購行為遵循《政府采購法》及其相關(guān)法律規(guī)范的規(guī)制。

（二）《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在實踐中出現(xiàn)的典型問題

在實踐操作中，兩法出現(xiàn)沖突的領(lǐng)域有很多，其中有對監(jiān)督部分規(guī)定分歧、信息披露渠道不一致、質(zhì)疑投訴方面規(guī)定不一致等較大的方面，也有非公開招標(biāo)的審批機(jī)關(guān)、自然人投標(biāo)資格及自主委托代理機(jī)構(gòu)的確定規(guī)定相左等較小的方面。多年來，上述問題也被學(xué)者們反復(fù)討論研究，筆者在這里主要針對幾個問題提出自己的觀點，與主流意見相同部分則不再贅述。

1.規(guī)制監(jiān)督部門應(yīng)依托兩法不同調(diào)整范圍

兩部法律對監(jiān)督管理主體的規(guī)定不同，采購行為的法律適用問題直接導(dǎo)致監(jiān)管上的矛盾。《政府采購法》規(guī)定：各級財政部門是負(fù)責(zé)政府采購監(jiān)督管理的部門，依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責(zé)。各級人民政府其他有關(guān)部門依法履行與政府采購活動有關(guān)的監(jiān)督管理職責(zé)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》規(guī)定：招標(biāo)投標(biāo)活動及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督，依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為。對招標(biāo)投標(biāo)活動的行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分，由國務(wù)院規(guī)定。此外，如上文所述國務(wù)院相關(guān)部門負(fù)責(zé)規(guī)范其轄內(nèi)的招標(biāo)投標(biāo)活動。

對監(jiān)督部門這種混亂不一的規(guī)定，事實上是十分不合理的。在實施細(xì)則出臺之前，筆者認(rèn)為應(yīng)該這樣進(jìn)行規(guī)制：招標(biāo)貨物服務(wù)的應(yīng)優(yōu)先適用《政府采購法》，即整個采購過程中的監(jiān)督應(yīng)當(dāng)以財政部門為主，其他行政部門在各自職權(quán)范圍內(nèi)履行監(jiān)督職責(zé)；政府招標(biāo)工程，在招標(biāo)投標(biāo)環(huán)節(jié)，優(yōu)先適用《招標(biāo)投標(biāo)法》及其配套規(guī)范性文件，該環(huán)節(jié)的監(jiān)督職權(quán)，根據(jù)行業(yè)的不同，由各主管部門行使，屬于國家重大建設(shè)項目的，應(yīng)當(dāng)由國家發(fā)展改革委行使，對于招標(biāo)投標(biāo)環(huán)節(jié)以外的采購活動，優(yōu)先適用《政府采購法》，監(jiān)督以財政部門為主，其他行政主管部門在各自職權(quán)范圍內(nèi)履行監(jiān)督職責(zé)；其他采購行為，屬于政府采購的，適用《政府采購法》，采用招標(biāo)投標(biāo)的，適用《國務(wù)院有關(guān)部門實施招標(biāo)投標(biāo)活動行政監(jiān)督的職責(zé)分工意見》的規(guī)定。

2.規(guī)范披露渠道應(yīng)以方便權(quán)利人為目的

財政部根據(jù)《政府采購法》的相關(guān)規(guī)定，依法指定的披露政府信息的媒體是《中國財經(jīng)報》、《中國政府采購》雜志和中國政府采購網(wǎng)。《關(guān)于國務(wù)院有關(guān)部門實施招標(biāo)投標(biāo)活動行政監(jiān)督的職責(zé)分工的意見》規(guī)定“國家發(fā)展和改革委員會指導(dǎo)和協(xié)調(diào)全國招投標(biāo)工作”，“指定發(fā)布招標(biāo)公告的報刊信息網(wǎng)絡(luò)或其他媒介”。國家發(fā)展改革委根據(jù)上述規(guī)定，指定《中國日報》、《中國經(jīng)濟(jì)導(dǎo)報》、《中國建設(shè)報》和中國采購與招標(biāo)網(wǎng)為發(fā)布公共招標(biāo)采購信息的媒體。

兩部法律對信息披露媒體不一致的規(guī)定，使供應(yīng)商無所適從，在實踐中容易引起不必要的爭議和訴訟。有學(xué)者建議在國家發(fā)展改革委及財政部指定的媒體上均發(fā)布政府采購活動的信息，這種做法不僅工作量龐大而且可能會導(dǎo)致信息公布的混亂情況。因此較為合理的做法是在《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》明確劃分規(guī)制范圍后，對屬于政府采購領(lǐng)域的信息指定幾家主流媒體進(jìn)行披露，其他不涉及政府采購領(lǐng)域而屬于公共招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域的信息則指定相應(yīng)的其他媒體進(jìn)行披露。

3.完善質(zhì)疑與投訴途徑，救濟(jì)權(quán)利人合理訴求

在質(zhì)疑與投訴問題上，《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定是，當(dāng)投標(biāo)人與其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合本法有關(guān)規(guī)定的，有權(quán)向招標(biāo)人提出異議或者依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴?！墩少彿ā返南嚓P(guān)內(nèi)容是，供應(yīng)商對政府采購活動事項有疑問的或者權(quán)益受到損害的，可以向采購人或采購代理機(jī)構(gòu)提出詢問或質(zhì)疑，質(zhì)疑供應(yīng)商對采購人、采購代理機(jī)構(gòu)的答復(fù)不滿意或者采購人、采購代理機(jī)構(gòu)未在規(guī)定的時間內(nèi)作出答復(fù)的，可以向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴。投訴人對政府采購監(jiān)督管理部門的投訴處理決定不服或者政府采購監(jiān)督管理部門逾期未作處理的，可以依法申請行政復(fù)議或者向人民法院提起訴訟。

對于使用財政性資金進(jìn)行工程建設(shè)時相關(guān)權(quán)利人質(zhì)疑和投訴的權(quán)利，顯然《政府采購法》要比《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的更詳細(xì)、更系統(tǒng)，因此應(yīng)當(dāng)遵循《政府采購法》賦予相關(guān)權(quán)利人更為廣泛的訴諸請求的途徑，即供應(yīng)商認(rèn)為自身權(quán)利受到侵害時，不僅可以向采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)提出詢問或者質(zhì)疑，未答復(fù)的可以向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴，未作處理的，可以依法申請行政復(fù)議或者向人民法院提起行政訴訟。這里又可能涉及監(jiān)督部門沖突的問題。筆者認(rèn)為，為了維護(hù)相關(guān)權(quán)利人的權(quán)利，接到質(zhì)疑和投訴的合法部門都應(yīng)當(dāng)受理，出現(xiàn)沖突的可以內(nèi)部協(xié)調(diào)移送。

四、《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》沖突的解決途徑

（一）從法律位階角度看優(yōu)先適用《政府采購法》的不合理性

按照《立法法》第八十三條規(guī)定：同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。有不少學(xué)者指出，《政府采購法》相較于《招標(biāo)投標(biāo)法》屬于特別規(guī)定，而且《政府采購法》的頒布實施晚于《招標(biāo)投標(biāo)法》，因此面對兩法在實踐中出現(xiàn)的沖突，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《政府采購法》。

這種理解是有失偏頗的。首先《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》 調(diào)整的范圍不同，兩法在許多方面的規(guī)定均不一致，這也是導(dǎo)致實踐操作中援用法律沖突的直接原因，籠統(tǒng)地將兩法中的一法作為另一法的特別法是不合理的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)沖突條文規(guī)定優(yōu)先適用的法條。退一步說，即便將《政府采購法》作為《招標(biāo)投標(biāo)法》的特別法，也并不能很好地解決實踐中兩法沖突的問題。

（二）兩法合一及另立新法的不現(xiàn)實性

由上文所述可知，兩法的立法宗旨和出發(fā)點是完全不一致的?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》旨在規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)行為，而《政府采購法》旨在規(guī)范政府的采購行為?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》是規(guī)范民事和商事合同的一部法律，任何人包括自然人、法人和非法人組織，都可以使用招標(biāo)投標(biāo)方式訂立合同達(dá)成交易。政府采購的本質(zhì)是利用商業(yè)競爭機(jī)制提高政府采購的效率，使用招標(biāo)投標(biāo)方式，是政府利用市場競爭解決政府采購效率和廉潔問題的主要措施。如果以取消《招標(biāo)投標(biāo)法》的方式盲目合并兩法或出臺新法，那么只剩下政府采購的招標(biāo)投標(biāo)，民間招標(biāo)投標(biāo)沒有很好的法律規(guī)制，不利于招標(biāo)投標(biāo)活動的良性發(fā)展。

（三）當(dāng)務(wù)之急是劃分兩法規(guī)制范圍，出臺細(xì)則

《政府采購法》及《招標(biāo)投標(biāo)法》在實踐中出現(xiàn)的包括前文所述問題在內(nèi)的所有問題的據(jù)點，事實上都是由于相關(guān)單位及人員對兩法立法宗旨及規(guī)制范圍理解不清而導(dǎo)致的。

總結(jié)來說，政府招標(biāo)工程在招標(biāo)投標(biāo)環(huán)節(jié)優(yōu)先適用《招標(biāo)投標(biāo)法》，其他環(huán)節(jié)優(yōu)先適用《政府采購法》，政府招標(biāo)工程并不是整個政府采購流程都優(yōu)先適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。招標(biāo)投標(biāo)始于招標(biāo)文件的制作，止于中標(biāo)供應(yīng)商的確定，政府采購流程始于采購預(yù)算的編制，止于采購資金的支付，比招標(biāo)投標(biāo)流程長得多。《招標(biāo)投標(biāo)法》主要規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)程序性的問題，招標(biāo)投標(biāo)程序之外的實體性內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)適用《政府采購法》。再者，如果政府招標(biāo)工程在整個采購流程中都適用《招標(biāo)投標(biāo)法》，不受《政府采購法》約束，將與《政府采購法》第二條調(diào)整范圍包括“工程”的規(guī)定矛盾，顯然違反《政府采購法》的立法初衷。其他采購行為，屬于政府采購的適用《政府采購法》，屬于招標(biāo)投標(biāo)的適用《招標(biāo)投標(biāo)法》。

雖然通過這種方式可以理清兩法的關(guān)系，但并不利于政府采購及招標(biāo)投標(biāo)工作的開展，因此盡快出臺《政府采購法》實施細(xì)則及其他細(xì)化兩法實施規(guī)則的法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)是改善目前該領(lǐng)域兩法沖突的最有效方案。

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》已于2012年2月1日起施行，對《招標(biāo)投標(biāo)法》更好地應(yīng)用于實踐起到了很大的作用。目前，《政府采購法實施條例》正在征求意見中，除了與《招標(biāo)投標(biāo)法》出現(xiàn)沖突的一系列問題之外，國有企業(yè)是否應(yīng)該納入規(guī)制范圍、以資金來源為標(biāo)準(zhǔn)決定主體是否應(yīng)該向公共職能過渡、是否應(yīng)當(dāng)設(shè)立公共政策的制定和決策機(jī)構(gòu)等問題都引發(fā)了社會各界的熱切討論。希望《政府采購法實施條例》出臺之后能夠切實解決實踐中存在的問題，并為各地制定符合自身的規(guī)范和細(xì)則提供有力的依托

第二篇：關(guān)于《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》的比較

關(guān)于《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》的比較

浙江省重點建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)辦公室主任、高級工程師 李小林

《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》分別于2000年1月1日和2003年1月1日起生效施行，這兩部法律的貫徹執(zhí)行對于促進(jìn)招標(biāo)投標(biāo)和政府采購活動的規(guī)范、健康發(fā)展，建立和完善公開、公平、公正的市場競爭機(jī)制，維護(hù)國家和社會公眾利益，推動廉政建設(shè)和政府職能轉(zhuǎn)變都具有十分重要的現(xiàn)實和歷史意義。我們通過以下比較分析，對二部法律調(diào)整的主體、客體范圍和執(zhí)法主體可以有一個比較清晰的了解，并為解決法律執(zhí)行中可能遇到的問題提供一些參考建議。

為了我省全面正確地貫徹執(zhí)行這二部法律，有以下五個問題應(yīng)當(dāng)引起重視：

1、要努力避免因“二法”理解的差異而產(chǎn)生不必要的工作糾紛、磨擦，影響法律的執(zhí)行效果。要組織相關(guān)從業(yè)人員進(jìn)行“二法”的普遍培訓(xùn)，未經(jīng)專門培訓(xùn)者，不得從事招標(biāo)采購業(yè)務(wù)。

2、建立全省招標(biāo)投標(biāo)與政府采購的綜合管理機(jī)構(gòu)，統(tǒng)—協(xié)調(diào)、指導(dǎo)、監(jiān)督招標(biāo)投標(biāo)與政府采購活動，逐步消除多頭管理、相互沖突，保護(hù)和分割市場的現(xiàn)象。

3、結(jié)合我省實際情況，制定《浙江省招標(biāo)投標(biāo)條例》和《浙江省政府投資項目管理辦法》，依法理順和完善我省招標(biāo)投標(biāo)與政府采購的運行管理體系。

4、工程項目的招標(biāo)投標(biāo)必須包括構(gòu)成工程項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理和材料設(shè)備的發(fā)包和采購。工程項目的采購交易過程就是工程項目開工至完工的建設(shè)全過程，由這一特點決定：

(1)工程項目的采購招標(biāo)只能按照其技術(shù)和管理、質(zhì)量和進(jìn)度的要求分別組織實施，而無法采用集中采購的模式。因而，目前政府集中采購目錄中應(yīng)當(dāng)排除工程建設(shè)項目的勘察設(shè)計、施工、材料設(shè)備和咨詢、監(jiān)理；

(2)工程項目招標(biāo)采購的監(jiān)督管理應(yīng)與工程項目的建設(shè)管理相結(jié)合，如果將工程項目的采購招標(biāo)從工程項目建設(shè)的運行、管理體系中分離出來，必將影響工程項目內(nèi)在技術(shù)管理的整體統(tǒng)一，而不利于工程項目質(zhì)量、投資和工期的有效控制。

5、要改革和完善我省政府投資項目管理體制，使之與未來的政府采購體制協(xié)調(diào)一致。按照投資科學(xué)決策、工程專業(yè)管理、政府有效監(jiān)督，三者正確定位，相互分離的要求，建立省政府投資項目統(tǒng)一、科學(xué)、高效的運行體系，逐步消除項目個人決策、資金分散拼湊、工程臨時“指揮”、政府監(jiān)督缺位的不規(guī)范、低效率現(xiàn)象。

第三篇：政府采購法與招標(biāo)投標(biāo)法的比較分析

政府采購法與招標(biāo)投標(biāo)法的比較分析

政府采購（Government Procurement），也稱公共采購，是指各級政府及其所屬機(jī)構(gòu)為了開展日常政務(wù)活動或為公眾提供服務(wù)的需要，在有關(guān)財政部門的監(jiān)督下，以法定的方式、方法和程序，對貨物、工程或服務(wù)的購買。政府采購不僅是指具體的采購過程，而且是采購政策、采購程序、采購過程及采購管理的總稱，是一種對公共采購的管理制度。

（2）政府采購的特點

政府采購具有以下特點。

? 資金來源的公共性；

? 采購主體的特定性；

? 采購活動的非商業(yè)性；

? 采購對象的廣泛性；

? 政策性；

? 規(guī)范性；

? 影響力大。

此外，財政部門實行全方位的監(jiān)督，也是政府采購的一個重要特征。

（3）政府采購的目標(biāo)

政府采購的目標(biāo)主要有以下幾點。

? 加強(qiáng)支出管理，提高資金使用效率；

? 宏觀調(diào)控手段；

? 保護(hù)民族產(chǎn)業(yè)；

? 保護(hù)環(huán)境；

? 穩(wěn)定物價；

? 促進(jìn)就業(yè)；

? 促進(jìn)國際貿(mào)易； ? 加強(qiáng)對國有資產(chǎn)的管理。

此外，規(guī)范交易行為，促進(jìn)公平競爭也是政府采購的重要政策目標(biāo)之一。

（4）政府采購的原則

政府采購必須堅持下列原則。

? 公開、公平、公正和有效競爭原則，這是政府采購的核心原則；

? 物有所值原則（Value for Money）；

? 推動國內(nèi)競爭和促進(jìn)產(chǎn)業(yè)發(fā)展原則；

? 防腐倡廉原則；

? 支持政府其他政策的原則。

此外，國民待遇和非歧視性原則是己經(jīng)加入世界貿(mào)易組織（WTO）的《政府采購協(xié)議》成員必須遵循的兩個重要原則。

（5）政府采購的程序

國際經(jīng)驗表明，各項采購無論采取什么方式，也不論涉及多大金額，都要按規(guī)定的步驟進(jìn)行。一個項目的完整采購程序包括以下幾個階段。

? 確定采購需求；

? 預(yù)測采購風(fēng)險；

? 選擇采購方式；

? 資格審查；

? 執(zhí)行采購方式；

? 簽訂采購合同；

? 履行采購合同；

? 驗收；

? 結(jié)算； ? 效益評估。

在以上10個階段中，前6個階段構(gòu)成合同形成階段，后4個階段構(gòu)成合同管理階段。

（6）政府采購的方式

? 按招標(biāo)范圍劃分為：公開招標(biāo)采購、選擇性招標(biāo)和限制性招標(biāo)；

? 按是否具備招標(biāo)性質(zhì)劃分為：招標(biāo)性采購和非招標(biāo)性采購；

? 按采購規(guī)模分類劃分為：小額采購方式、批量采購方式和大額采購方式；

? 按運用的采購手段劃分為：傳統(tǒng)采購方式和現(xiàn)代化采購方式；

? 按招標(biāo)所經(jīng)歷的階段劃分為：單階段招標(biāo)采購和兩階段招標(biāo)采購。

（7）政府采購的分類

? 按采購對象的不同劃分為：貨物采購、工程采購和服務(wù)采購三類。

? 按供應(yīng)商所在地域劃分為：國際性招標(biāo)采購和國內(nèi)招標(biāo)采購。

前者的適用條件是：采購實體所在國家或地區(qū)已加入國際或區(qū)域性政府采購協(xié)議，按協(xié)議規(guī)定必須采用國際性招標(biāo)采購的；采購實體所在國家或地區(qū)雖未加入國際或區(qū)域性政府采購協(xié)議，但國內(nèi)供應(yīng)商不能滿足采購需求的。后者的適用條件是:采購實體所在國家或地區(qū)未加入國際或區(qū)域性政府采購協(xié)議，凡是在本國或地區(qū)能夠組織生產(chǎn)或承建并能滿足采購需求的項目：或采購實體所在國家或地區(qū)雖已加入國際或區(qū)域性政府采購協(xié)議，但預(yù)期國外供應(yīng)商對采購項目明顯不感興趣，或國外供應(yīng)商在國內(nèi)沒有相應(yīng)的售后服務(wù)機(jī)構(gòu)的。

? 按采購手段的先進(jìn)性劃分為：傳統(tǒng)采購方式和現(xiàn)代采購方式。

傳統(tǒng)采購方式是指依靠人力完成整個采購過程的一種采購方式，如通過報刊雜志發(fā)布采購信息、采購實體和供應(yīng)商直接參與每個采購環(huán)節(jié)的具體活動等。適用于網(wǎng)絡(luò)化和電子化程度較低的國家或地區(qū)?，F(xiàn)代采購方式也稱網(wǎng)上采購或電子采購，是指主要依靠現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的成果來完成采購過程的一種采購方式，一般通過因特網(wǎng)發(fā)布采購信息，網(wǎng)上報名、瀏覽、下載標(biāo)書和網(wǎng)上投標(biāo)等。適用于網(wǎng)絡(luò)化和電子化程度比較發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)。

? 按招標(biāo)階段的不同劃分為：單階段招標(biāo)采購和兩階段招標(biāo)采購。

單階段招標(biāo)采購是指要求供應(yīng)商一次性提交包括技術(shù)標(biāo)和價格標(biāo)在內(nèi)的投標(biāo)文件以確定中標(biāo)供應(yīng)商的采購方式。一般招標(biāo)采購均屬單階段招標(biāo)采購。兩階段招標(biāo)采購指采購方在不可能擬定有關(guān)貨物或工程的詳細(xì)規(guī)格，或不可能確定服務(wù)特點的情況下，要求供應(yīng)商在第一階段提交不含價格的技術(shù)標(biāo)，在第二階段提交最終的技術(shù)標(biāo)和帶報價的投標(biāo)書的采購。其適用條件是：大型復(fù)雜或技術(shù)升級換代快的高新技術(shù)產(chǎn)品和特殊性質(zhì)的工程。

? 按政府采購的集中程度劃分為：集中采購、分散采購和半集中半分散采購三種方式。

在規(guī)定限額以上或采購目錄范圍內(nèi)的采購應(yīng)采用集中采購方式。在規(guī)定限額以下或采購目錄范圍之外的采購一般由采購實體分散采購。目前各地推行的定點采購實際土屬于半集中半分散采購。

? 按政府采購機(jī)構(gòu)的參與程度劃分為：政府采購機(jī)構(gòu)直接組織的采購和委托招投標(biāo)機(jī)構(gòu)采購兩種方式。

前者適用于技術(shù)規(guī)范和要求相對穩(wěn)定，批量大，規(guī)模效益顯著的商品、服務(wù)和小型工程采購:后者適用于技術(shù)性能復(fù)雜且升級換代快的大型設(shè)備、專用設(shè)備和高新技術(shù)產(chǎn)品以及大型建筑工程的采購。

（8）政府采購法與招投標(biāo)法的關(guān)系

政府采購和招標(biāo)投標(biāo)在我國雖然都已經(jīng)具有各自的法律體系，但兩者在總體上卻有許多相同的地方。

首先，從法律角度的界定來看它們的基本目標(biāo)一致。都是為了保護(hù)國家和社會公共利益，保護(hù)招標(biāo)投標(biāo)當(dāng)事人的合法權(quán)益，提高經(jīng)濟(jì)效益，規(guī)范采購程序和采購人的行為。

其次，它們最終完成的任務(wù)大體相同。即用比較通俗的解釋是，采取規(guī)范的程序，在盡最大努力節(jié)約資金的前提下，選擇理想的供應(yīng)商。

再有，它們的工作所采取的方式很相似。一般都是運用法律規(guī)定的固定方法，按照一定的運行模式，在有關(guān)方面的監(jiān)督和制約下，完成既定的采購任務(wù)。

但是，作為不同規(guī)范范疇的政府采購和招標(biāo)投標(biāo)，兩者是有嚴(yán)格區(qū)別的。

我國的《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定了招標(biāo)投標(biāo)應(yīng)當(dāng)遵循的程序，也規(guī)定了違反這些程序應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，并規(guī)定在中華人民共和國境內(nèi)的招標(biāo)投標(biāo)活動都應(yīng)當(dāng)遵守該法的規(guī)定，當(dāng)然也包括政府的招標(biāo)采購行為。這就決定了《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》存在著密切的聯(lián)系。從國際上看，世界各國都很重視《政府采購法》的立法，在《政府采購法》中規(guī)定一般情況下政府采購應(yīng)當(dāng)招標(biāo)采購，并且規(guī)定招標(biāo)的具體程序，不再單獨制定《招標(biāo)投標(biāo)法》。對我國《招標(biāo)投標(biāo)法》產(chǎn)生重大影響的世界銀行招標(biāo)程序也是這樣處理的，規(guī)范世界銀行招標(biāo)行為的最高文件是《世界銀行貸款項目采購指南》，該指南規(guī)定世界銀行貸款項目采購可以采用的方法。當(dāng)然，一般情況下應(yīng)當(dāng)采用國際競爭性招標(biāo)（International Competition Bidding-ICB）進(jìn)行采購，并且具體規(guī)定了招標(biāo)的程序。因此，《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》確實容易產(chǎn)生混淆。但我國采用了《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》分別立法的模式，使兩個法產(chǎn)生了較大的區(qū)別，因此，必須分清兩者的關(guān)系。

①規(guī)范的主體不同 《政府采購法》規(guī)范的主體是各級國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織。政府部門用于自身消費的采購和政府投資用于公共事業(yè)的采購都應(yīng)當(dāng)由《政府采購法》規(guī)范。具體地講，“政府部門自身消費”是指中央政府，地方政府、政府建立的各類飼壩、機(jī)構(gòu)及服務(wù)性企業(yè) 對辦公設(shè)施和物品的購買?！坝糜诠彩聵I(yè)的采購”是指由政府投資建設(shè)的基礎(chǔ)設(shè)施和經(jīng)營的項目、企業(yè)等，如電站、供水、供電和通信等企業(yè)的開辦和經(jīng)營。1999年財政部發(fā)布的《中華人民共和國財政部政府采購管理暫行辦法》（財預(yù)字[1999]139號）第2條規(guī)定：“各級國家機(jī)關(guān)、實行預(yù)算管理的事業(yè)單位和社會團(tuán)體（以下統(tǒng)稱采購機(jī)關(guān)）使用財政性資金辦理的政府采購，適用本辦法。本辦法另有規(guī)定的除外。前款所稱財政性資金，包括財政預(yù)算內(nèi)資金和預(yù)算外資金?！币虼?，《政府采購法》規(guī)范的主體主要是政府機(jī)關(guān)，如果事業(yè)單位和團(tuán)體組織使用財政性資金則也應(yīng)受該法規(guī)范。

而《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)范的主體則無限制，任何主體在進(jìn)行貨物、工程、服務(wù)采購時都可以采用招標(biāo)投標(biāo)的方式。依照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，“招標(biāo)人是依照本法規(guī)定提出招標(biāo)項目、進(jìn)行招標(biāo)的法人或者其他組織?！币虼耍彩窃谖覈硟?nèi)進(jìn)行的招標(biāo)投標(biāo)活動，包括政府機(jī)構(gòu)、國有企事業(yè)單位、集體企業(yè)、私人企業(yè)、外商投資企業(yè)以及其他非法人組織等，都可以成為招標(biāo)人，受《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)范。我國《招標(biāo)投標(biāo)法》雖然對強(qiáng)制招標(biāo)做了規(guī)定，但應(yīng)當(dāng)認(rèn)為強(qiáng)制招標(biāo)是一種特殊的情況。除強(qiáng)制招標(biāo)的項目以外，采購行為是否采用招標(biāo)方式，由采購人自己決定。因此，所有強(qiáng)制采用招標(biāo)的建設(shè)項目管理單位和自愿采用招標(biāo)采購的其他民事組織部受《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)范；并且，《招標(biāo)投標(biāo)法》不但規(guī)范采購（招標(biāo)）主體，也規(guī)范銷售（投標(biāo)）主體，這也與《政府采購法》規(guī)范的主體不同。

②規(guī)范的行為不同

《政府采購法》規(guī)范的是政府采購行為，而《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)范的是招標(biāo)投標(biāo)行為。兩者的區(qū)別有以下幾點。

? 行為的性質(zhì)不同

政府采購，是指采購機(jī)關(guān)以購買、租賃、委托或雇用等方式獲取貨物、工程和服務(wù)的行為。而招標(biāo)投標(biāo)，是在市場經(jīng)濟(jì)條件下進(jìn)行大宗貨物的買賣、工程建設(shè)項目的發(fā)包與承包，以及服務(wù)項目的采購與提供時，愿意成為賣方（提供方）者提出自己的條件，采購方選擇條件最優(yōu)者成為賣方（提供方）的一種交易方式。政府采購行為是一種行政行為，在一般情況下，招標(biāo)投標(biāo)行為被視為民事行為（因為政府的招標(biāo)采購被視為一種特殊的招標(biāo)行為），政府的干預(yù)應(yīng)當(dāng)是非常有限的，我國《招標(biāo)投標(biāo)法》對此有許多規(guī)定。

? 行為的范圍不同

《政府采購法》只規(guī)范國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織使用財政性資金的采購行為；而《招標(biāo)投標(biāo)法》則規(guī)范所有的招標(biāo)投標(biāo)行為，既包括政府的招標(biāo)采購行為，也包括投標(biāo)的銷售行為?！墩少彿ā芬?guī)范的采購行為，也包括采取其他的采購方式，如詢價采購、競爭性談判采購和單一來源采購等。因為招標(biāo)雖然是政府采購制度要求的最主要程序，但是，它并不是政府采購唯一的程序。事實上，哪種方式最為經(jīng)濟(jì)有效，哪種方式就應(yīng)成為政府采購的方式，但需要規(guī)范和限定，同時以法規(guī)的形式確定下來。? 行為的運行過程不同

招標(biāo)行為的起點是發(fā)出招標(biāo)公告（或者投標(biāo)邀請書），通過投標(biāo)、評標(biāo)和中標(biāo)，授予合同標(biāo)志著中標(biāo)過程的結(jié)束。而政府采購行為從管理采購計劃開始，通過規(guī)范采購計劃的審批，合同條件的審查，采購方式的確定和采購程序的操作，簽署合同，履行合同，最終到采購結(jié)果的審查。因此，政府采購制度所涉及的范圍更廣，管理的實踐更長，對政府采購管理部門的要求也就更高。

③強(qiáng)調(diào)的法律責(zé)任不同

雖然《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》都涉及民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任的規(guī)定，但兩者的側(cè)重點是不同的。由于《政府采購法》規(guī)范的是政府的采購行為，強(qiáng)調(diào)政府機(jī)關(guān)如何管理規(guī)范政府采購行為，因而它強(qiáng)調(diào)的是行政責(zé)任:而《招標(biāo)投標(biāo)法》將招標(biāo)投標(biāo)行為視為是民事行為，因而強(qiáng)調(diào)的是民事責(zé)任。

④采購機(jī)構(gòu)設(shè)置不同

對招投標(biāo)而言，國家批準(zhǔn)設(shè)立的有建設(shè)、水利、公路、電力、醫(yī)藥甚至專項設(shè)備等方面的各類招投標(biāo)機(jī)構(gòu)，分別負(fù)責(zé)各項工程、材料及設(shè)備的采購。而政府采購僅在每一個行政區(qū)劃單位成為一個機(jī)構(gòu)，并且擔(dān)負(fù)所有政府采購項目的實施。

⑤采購包含具體內(nèi)容不同

必須進(jìn)行招投標(biāo)的內(nèi)容主要包括各類工程和重要設(shè)備、材料，而政府采購明確規(guī)定把貨物、工程、服務(wù)納入自己的采購范圍。

⑥組織形式有區(qū)別

招投標(biāo)組織是由業(yè)主、代理機(jī)構(gòu)和投標(biāo)人組成的，有時甚至是兩方組織完成采購活動。而政府采購則是由政府采購機(jī)構(gòu)與其他三方共同組織采購工作。

⑦結(jié)果不同

政府采購資金節(jié)余全部歸財政并充分實現(xiàn)了反腐倡廉（其中主要是對國家行政和具有事權(quán)人員的職務(wù)犯罪而言）。這些情況通常的招投標(biāo)是沒有的。

第四篇：《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》的矛盾與交叉

《政府采購法》與《招標(biāo)投標(biāo)法》的矛盾與交叉

適用范圍

《政府采購法》第4條政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投標(biāo)法。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第2條在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動，適用本法。

《政府采購法》規(guī)定政府工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用《招標(biāo)投標(biāo)法》；各級國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，使用財政性資金采購依法制定的集采目錄以內(nèi)的或者限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物和服務(wù)均適用《政府采購法》。而《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的都適用《招標(biāo)投標(biāo)法》，也就是說不管是什么性質(zhì)的單位，不管資金來源何種渠道，也不管是貨物、工程還是服務(wù)項目，都要由該法規(guī)制。2部法律同為第九屆全國人大常委會頒布的法律，具有同等的法律效力，適用范圍卻出現(xiàn)了明顯的沖突。

工程概念

《政府采購法》第2條第6款本法所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建、裝修、拆除、修繕等。

第2條第7款本法所稱服務(wù)，是指除貨物和工程以外的其他政府采購對象。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)?！墩少彿ā穼こ痰谋硎霾话üこ探ㄔO(shè)項目的勘察、設(shè)計和監(jiān)理，將其列入服務(wù)項目，而《招標(biāo)投標(biāo)法》將其列入工程項目，兩法在工程概念的界定上不一致。

對采購人自行采購的限制

《政府采購法》第18條采購人采購納入集中采購目錄的政府采購項目，必須委托集中采購機(jī)構(gòu)代理采購。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第12條第2款招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力的，可以自行辦理招標(biāo)事宜。任何單位和個人不得強(qiáng)制其委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)辦理招標(biāo)事宜。

《政府采購法》強(qiáng)調(diào)集中采購，《招標(biāo)投標(biāo)法》提倡自行采購，2部法律雖然都是為了規(guī)范采購行為，但立法的指導(dǎo)思想不一致。

邀請招標(biāo)中對投標(biāo)供應(yīng)商的選擇方式

《政府采購法》第34條貨物或者服務(wù)項目采取邀請招標(biāo)方式采購的，采購人應(yīng)當(dāng)從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商中，通過隨機(jī)方式選擇3家以上的供應(yīng)商，并向其發(fā)出投標(biāo)邀請書。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第17條第1款招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)向3個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。

《政府采購法》要求通過隨機(jī)抽取的方式選擇3家以上的供應(yīng)商，《招標(biāo)投標(biāo)法》授予了招標(biāo)人自行決定投標(biāo)人的權(quán)利，招標(biāo)人可以以自己的意志決定3個以上的投標(biāo)人，這樣為“權(quán)力尋租”預(yù)留了更大的空間。兩法對投標(biāo)供應(yīng)商（投標(biāo)人）的選擇方式不一致。

救濟(jì)機(jī)制的設(shè)計

《政府采購法》第55條質(zhì)疑供應(yīng)商對采購人、采購代理機(jī)構(gòu)的答復(fù)不滿意或者采購人、采購代理機(jī)構(gòu)未在規(guī)定的時間內(nèi)作出答復(fù)的，可在答復(fù)期滿后15個工作日內(nèi)向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第65條投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合本法有關(guān)規(guī)定的，有權(quán)向招標(biāo)人提出異議或者依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。

《政府采購法》要求供應(yīng)商認(rèn)為自己的權(quán)利受到損害的必須先向采購人、采購代理機(jī)構(gòu)提出質(zhì)疑，采購人對答復(fù)不滿意或者在規(guī)定的時間內(nèi)未予答復(fù)的，才可向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》則未規(guī)定此前置條件，可以向招標(biāo)人提出異議，也可以向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴，兩法的規(guī)定不一致。

采購的政策目標(biāo)

《政府采購法》第9條政府采購應(yīng)當(dāng)有助于實現(xiàn)國家的經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展政策目標(biāo)，包括保護(hù)環(huán)境，扶持不發(fā)達(dá)地區(qū)和少數(shù)民族地區(qū)，促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展等。

《招標(biāo)投標(biāo)法》沒有對政策目標(biāo)作出規(guī)定，在政府巨大投資的工程采購中，應(yīng)該是一項重大缺失。

第五篇：《招標(biāo)投標(biāo)法》和《政府采購法》將更好銜接

《招標(biāo)投標(biāo)法》和《政府采購法》將更好銜接

本報記者 朱永旗

美國一直要求將中國的《招標(biāo)投標(biāo)法》體制與《政府采購法》體制合二為一，將公共工程項目納入政府采購范圍。

國內(nèi)也有專家建議，按照國際政府采購慣例,為了與WTO《政府采購協(xié)議》和聯(lián)合國《工程、貨物和服務(wù)采購示范法》等國際規(guī)則接軌，可以將我國現(xiàn)行的《招標(biāo)投標(biāo)法》和《政府采購法》合二為一，將招投標(biāo)的內(nèi)容統(tǒng)一納入到修改后的《政府采購法》中。

但事實上，工程領(lǐng)域招投標(biāo)規(guī)模更大，而工程領(lǐng)域招投標(biāo)和政府采購也有明顯的區(qū)別。在“2010年全國招投標(biāo)領(lǐng)域聚焦”活動上，中央國家機(jī)關(guān)政府采購中心綜合處處長高志剛介紹，近幾年全國政府采購規(guī)模每年都以1000億的速度增長，2009年達(dá)到7000多億。而工程領(lǐng)域招投標(biāo)規(guī)模，國信招標(biāo)集團(tuán)有限公司總裁袁炳玉接受記者采訪時估計，保守推算也應(yīng)有幾十萬億規(guī)模。

《招投標(biāo)實施條例》進(jìn)一步體現(xiàn)了行政部門的權(quán)責(zé)一致

“從2006年開始，我們就會同相關(guān)部門著手《招投標(biāo)法實施條例》，去年初報國務(wù)院審議。”國家發(fā)展改革委法規(guī)司副司長李亢在活動上說。

“2010年全國招投標(biāo)領(lǐng)域聚焦”活動是由中國采購與招標(biāo)網(wǎng)、中國名企排行網(wǎng)聯(lián)合主辦，中國搜標(biāo)網(wǎng)、中國招標(biāo)師在線網(wǎng)協(xié)辦，于2010年5月30日在北京新世紀(jì)日航飯店成功舉辦。招投標(biāo)領(lǐng)域資深專家、世界銀行顧問、中國采購與招標(biāo)網(wǎng)總裁朱建元主持本次活動。全國人大財經(jīng)委法案室主任朱少平、國家發(fā)展改革委法規(guī)司副司長李亢、國家發(fā)展改革委投資司處長韓志峰、中央國家機(jī)關(guān)采購中心處長高志剛、中國招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會副秘書長李小林、中國施工企業(yè)管理協(xié)會副秘書長李鴻慶、國際關(guān)系學(xué)院院長劉慧等領(lǐng)導(dǎo)出席本次活動。中國施工企業(yè)管理協(xié)會會長曹玉書、中國招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會常務(wù)副會長霍春林做了熱情洋溢的致辭。300多名招投標(biāo)企業(yè)代表和80多家新聞媒體機(jī)構(gòu)參加了本次活動。

李亢告訴記者《招投標(biāo)實施條例》出臺的必要性：促進(jìn)市場規(guī)則統(tǒng)一。在《招標(biāo)投標(biāo)法》頒布前后，地方出臺的相關(guān)法規(guī)規(guī)章有好幾千件，經(jīng)過一年多努力，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，清理了一批。這幾年反映相關(guān)條例法規(guī)仍然太多，《招投標(biāo)實施條例》出臺，部門和地方許多規(guī)定要調(diào)整完善，有的要清理。

串通投標(biāo)、偽標(biāo)如何認(rèn)定，以前缺乏法律依據(jù)?！锻锻稑?biāo)實施條例》對此會加以規(guī)范。他告誡與會的代理招投機(jī)構(gòu)，《招投標(biāo)實施條例》出臺后，要仔細(xì)研讀《招標(biāo)投標(biāo)法》、《條例》和配套細(xì)則，把握之間的關(guān)系，如評標(biāo)，有許多新的東西是和過去不一樣的。招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)要為業(yè)主出好主意，不要幫著投標(biāo)方串通投標(biāo)。

去年7月，中央作出集中開展工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題專項治理。今年5月20日在國務(wù)院新聞辦舉行的新聞發(fā)布會上，中央治理工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題工作領(lǐng)導(dǎo)小組成員兼辦公室主任、監(jiān)察部副部長郝明金通報了專項治理工作進(jìn)展情況和查處的20起典型案件。截至今年4月底，共排查項目28.1萬個，發(fā)現(xiàn)問題10.2萬個，整改和糾正問題3.15萬個。全國共受理工程建設(shè)領(lǐng)域舉報線索17269件，立案9188件，結(jié)案8656件；給予黨政紀(jì)處分5241人，其中地（廳）級57人，縣（處）級611人；移送司法機(jī)關(guān)處理3058人。

李亢認(rèn)為，工程建設(shè)領(lǐng)域突出問題專項治理任務(wù)之一就是《招投標(biāo)實施條例》加快出臺。“何時出臺不好說，個人估計年內(nèi)可能頒布實施”。

他透露，針對多頭管理，監(jiān)督乏力，條例起草審議時對各部門分工，“進(jìn)一步體現(xiàn)了行政部門監(jiān)督的權(quán)責(zé)一致”。對于異議和投訴，“將著力暢通異議投訴的渠道，惡意投訴或者異議的也要承擔(dān)法律責(zé)任”。

兩法銜接將以無縫對接為目標(biāo)

李亢說，《招標(biāo)投標(biāo)法》與《政府采購法》原則上沒有分歧，主要是執(zhí)行過程中理解偏差。通過新的《招投標(biāo)法實施條例》，會對兩法的銜接和一些矛盾做梳理和解釋?！皩φ少徶泄こ探ㄔO(shè)項目采購執(zhí)行中的問題將進(jìn)一步明確，以有效防止借政府采購逃避招投標(biāo)監(jiān)管，以及借招投標(biāo)逃避政府采購約束”?！澳男╉椖渴强梢圆徽袠?biāo)的，我們總結(jié)十幾年來的經(jīng)驗，凝煉了可以不招標(biāo)的情形”。

對于中央投資項目招投標(biāo)和政府采購、商務(wù)部機(jī)電產(chǎn)品招投標(biāo)，國家發(fā)展改革委投資司處長韓志峰這樣做了區(qū)別：中央投資項目招投標(biāo)基本定位在工程領(lǐng)域，政府采購涉及的公共工程項目采取的是非招標(biāo)方式，商務(wù)部機(jī)電產(chǎn)品主要是國際招標(biāo)。

“中央投資項目，特別是金融危機(jī)后為擴(kuò)大內(nèi)需的4萬億投資項目，為保證公平公正公開，有效預(yù)防腐敗行為，國家發(fā)展改革委實行招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定管理辦法。有國際招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)資格的也可以從事中央投資項目代理招標(biāo)?！?/p>

據(jù)記者了解，中央投資項目，是指全部或部分使用中央預(yù)算內(nèi)投資資金（含國債）、專項建設(shè)基金、國家主權(quán)外債資金和其他中央財政性投資資金的固定資產(chǎn)投資項目。招標(biāo)機(jī)構(gòu)從事特定領(lǐng)域招標(biāo)代理業(yè)務(wù)時，需要具備相應(yīng)的資格。通常的招標(biāo)資格除了中央投資項目招標(biāo)代理資格外，還有國際招標(biāo)資格、工程招標(biāo)資格和政府采購招標(biāo)代理資格等等。

韓志峰透露，今年有30家代理招投機(jī)構(gòu)沒有通過年檢，兩家降級。

為了進(jìn)一步區(qū)分政府采購和工程建設(shè)招投標(biāo)，今年初，國務(wù)院法制辦公布的《政府采購法實施條例》征求意見稿，對政府采購的范圍作了進(jìn)一步明確，如財政性資金的范圍，貨物、工程、服務(wù)的含義，以及政府采購工程可以不適用《招標(biāo)投標(biāo)法》的情形等。征求意見稿進(jìn)一步明確了集中采購機(jī)構(gòu)的性質(zhì)、主要職責(zé)和應(yīng)具備的條件，以及其他政府采購代理機(jī)構(gòu)的性質(zhì)和資格認(rèn)定制度；規(guī)定了可以根據(jù)政府采購項目實際需要，設(shè)立部門集中采購專門機(jī)構(gòu)；規(guī)定了可以對供應(yīng)商實行資格預(yù)審制度，供應(yīng)商可以聯(lián)合體形式參加政府采購等。

關(guān)于政府采購方式，征求意見稿規(guī)定了可以采用非公開招標(biāo)采購方式的情形；明確了協(xié)議供貨采購、定點服務(wù)采購和電子化政府采購，以及采購人采購公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)以下的貨物、工程、服務(wù)項目的采購方式。

為切實降低中小企業(yè)參加政府采購的門檻，針對實踐中政府采購保證金管理比較混亂的問題，征求意見稿對投標(biāo)保證金制度進(jìn)行了規(guī)范；規(guī)定了政府采購評審專家?guī)熘贫龋鞔_了專家評審的原則、權(quán)利、義務(wù)等。

對征求意見稿，中央國家機(jī)關(guān)采購中心處長高志剛并沒有多談，但他坦承：“仍有不少公共工程采購游離于政府采購之外?！?008年政府采購規(guī)模是5999億元，貨物、工程、服務(wù)三塊中，工程占了半壁江山。

2009年政府采購規(guī)模達(dá)到空前，1998年政府采購還只有31億元，2009年竟達(dá)到7000多億元。高所在的中央國家機(jī)關(guān)采購中心2009年采購規(guī)模也達(dá)到147億元。

“呈幾何倍增?！备咧緞傇捳Z中透著興奮。

高承認(rèn)：“政府集中采購與招投標(biāo)的市場化機(jī)制明顯不同，各有各的長處。招投標(biāo)程序嚴(yán)謹(jǐn)，經(jīng)驗豐富，是‘老大哥’，評標(biāo)方法有形市場市場化運作，值得學(xué)習(xí)?！?/p>

據(jù)稱，政府采購目前只有山東有有形市場。

他希望，要么是國家發(fā)展改革委，要么是招投標(biāo)協(xié)會，牽頭做個平臺，以達(dá)到資源共享，否則“家家冒煙”，各自為政，浪費資源。但具體共享哪些資源，高志峰并沒有細(xì)說。

加入政府采購協(xié)議談判非一天而就

財政部在其門戶網(wǎng)站發(fā)布的財政部2010年的工作要點，其中多處涉及政府采購工作。根據(jù)該要點，2010年財政部將繼續(xù)實施促進(jìn)節(jié)能減排的政府采購政策；繼續(xù)推進(jìn)政府采購制度改革，完善監(jiān)管和運行機(jī)制；積極推動財政轉(zhuǎn)移支付管理暫行條例、政府采購法實施條例等行政法規(guī)的立法進(jìn)程；做好我國加入政府采購協(xié)議談判相關(guān)工作等。

但加入政府采購協(xié)議談判道路并不平坦。

4月26日，美國商會發(fā)布的美國企業(yè)在華商務(wù)環(huán)境白皮書中，用多達(dá)7頁篇幅闡述中國政府采購制度，以及加入GPA（政府采購協(xié)定）談判的各項政策建議。

中國美國商會會長孟克文擔(dān)心：“由于一些行業(yè)政策，市場機(jī)會將可能減少?！敝袊恼少徴吆蛣?chuàng)新政策，使美國在華企業(yè)與國有企業(yè)的競爭中處于不利地位。

孟克文單方面地認(rèn)為，在IT和高科技公司方面，外資公司受到限制，與中國的自主創(chuàng)新政策和“863"計劃有關(guān)。白皮書指出，當(dāng)前創(chuàng)新政策的直接結(jié)果是，中國制定了一系列偏向國內(nèi)產(chǎn)品、服務(wù)和標(biāo)準(zhǔn)的政策，進(jìn)口的或由在華外資企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品、服務(wù)和標(biāo)準(zhǔn)處于不利地位。隨著中國“4萬億”經(jīng)濟(jì)刺激計劃實施，政府采購市場持續(xù)擴(kuò)大。中國美國商會認(rèn)為，中國國務(wù)院今年1月發(fā)布的《政府采購法實施條例（征求意見稿）》中關(guān)于本國貨物的規(guī)定，有悖于國際采購領(lǐng)域的實踐。

為了更好地表白中國誠意，5月21日,財政部等4部委聯(lián)合發(fā)布《政府采購本國產(chǎn)品管理辦法（征求意見稿）》（下稱《意見稿》）,向社會各界公開征求意見。在這個意見稿中，中國做出了很大的讓步。

“中國此次本國產(chǎn)品認(rèn)定,是實質(zhì)性讓步。國際慣例都比這個高?！睂ν饨?jīng)貿(mào)大學(xué)國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易學(xué)院院長趙忠秀、商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作研究院研究員梅新育告訴記者。

《意見稿》“第二章,本國產(chǎn)品認(rèn)定”一節(jié)中的第六項,稱“本辦法所稱本國產(chǎn)品是指在中國境內(nèi)生產(chǎn),且國內(nèi)生產(chǎn)成本比例超過50%的最終產(chǎn)品”。

但歐盟中國商會政府采購工作組主席GilbertVanKerkhove卻仍然較勁：“中國的政府采購市場包括兩個部分,一個是此次公布的《政府采購法》,另外一個是大的《招標(biāo)投標(biāo)法》?！彼硎厩罢咧贿m用很少的產(chǎn)品和部委,而后者才是涉及到,諸如發(fā)電站、水處理等高價值的大型產(chǎn)品?！笆聦嵣?在后一個法律框架下的產(chǎn)品界定,實際操作的產(chǎn)品界定比例是70%,比較高?！?/p>

這一問題最終成為了中美戰(zhàn)略對話的首要議題。在會議期間，中國承諾將延遲出臺正式的自主創(chuàng)新產(chǎn)品目錄。這一結(jié)果也預(yù)示著相應(yīng)的優(yōu)先采購政策將無法推行。

據(jù)有媒體報道，6月底，中國政府將向WTO遞交中國加入GPA的出價清單，這是自2007年12月中國啟動加入GPA談判后，第二次遞交出價清單。當(dāng)下，財政部牽頭其他中央部委正在密集研討即將遞交的清單內(nèi)容。

據(jù)悉，這一次中國對自主創(chuàng)新產(chǎn)品以及國貨優(yōu)先等政策都將作出調(diào)整，并有可能縮短過渡期，加快加入GPA的進(jìn)程。

但國內(nèi)一些專家也有認(rèn)為中國讓步過大。他們認(rèn)為，“發(fā)明”國貨優(yōu)先制度的不是中國，恰恰是美國。去年美國總統(tǒng)奧巴馬在其簽署的7870億美元的經(jīng)濟(jì)刺激方案中，還專門重申并強(qiáng)調(diào)了購買美國貨制度的適用。