第一篇：公司法論文

論中小股東權益保護

一、中小股東的概念

中小股東與控股股東是一組相對的概念，如果想明確界定“中小股東”，首先要搞清楚“控股股東”所要表達的意思。早期的公司法理論是單純從資本控制的角度出發(fā)，認為只要持有公司百分之五十以上的股份就是公司的控股股東。但隨著經(jīng)濟的發(fā)展，公司股份的分散化，股東不必持有公司百分之五十的股份就可以控制公司。中小股東是指持股比例較低，無法決定董事會成員，無法對公司的經(jīng)營管理進行控制或產(chǎn)生重大影響的股東。在絕對控股的情況下，除控股股東以外，其余的股東均為中小股東。在相對控股的情況下，股權結構較為分散，但不管能對股權進行控制或施加重大影響的為一個或幾個股東，其都為控股股東，而其他股東為中小股東。

二、保護中小股東權利的依據(jù)和意義

公司資本是由股東投資產(chǎn)生，股東權是股份制存在的基礎，是公司發(fā)展的物質前提，對股東權的漠視必將極大地挫傷投資者投資的積極性，最終將會極大地制約公司的發(fā)展，影響公司對社會經(jīng)濟發(fā)展重大作用的發(fā)揮?？v觀我國中小股東的法律保護現(xiàn)狀，已經(jīng)歷了十多年風雨洗禮的證券市場是

最好的一面鏡子。大股東操縱公司侵害中小股東權利的現(xiàn)象屢見不鮮;從現(xiàn)實來講，大股東惡意罷免或無理阻撓中小股東擔任公司高級管理職務;惡意決議增加資本，迫使中小股東因無力認購新股而進一步削弱其股權;操縱公司股票價格，迫使中小股東拋售所持股票;在董事、經(jīng)理非法經(jīng)營、違反職責損害公司權利時，拒絕以公司名義對他們的追究;違反公司章程，為中小股東參加股東大會附加不合理條件等事件不勝枚舉。如五糧液分配方案，更讓中小股東發(fā)出了“為什么受傷的總是我”的“世紀哀嘆”。五糧液代表大會上演了堂吉訶德戰(zhàn)風車的一幕。部分中小股東試圖阻止被擁有75%股權的第一大股東所操控的股份公司的分配預案。在兩個多小時的會議中，中小股東和大股東勢同水火。此起彼伏的質詢聲中，董事會秘書幾次將監(jiān)票人請進場內意圖表決了事。最終分配方案以近乎強行表決的方式被通過，贊成3.6億多股，反對為零，棄權283萬多股。因此，保護中小股東的利益已經(jīng)刻不容緩。如果公司的發(fā)展壯大只對大股東有利，當然會嚴重挫傷中小股東的投資熱情，使在社會中本來就作為弱勢群體的他們處于更加不利的地位?？梢?，公司規(guī)模的擴大和股東的分散凸顯了對于中小股東權利保護的迫切需求。此外，我們知道，公司的生命源于資本，公司的運作依賴資本。在公司的資本中，盡管大股東所投入的資本量相當可觀，但如果只有少數(shù)大股東參與，那么整個市場經(jīng)濟

就是不健全、不完整的。因此只有充分保障中小股東權利，才能實現(xiàn)公司內部治理結構的民主和諧，提高中小股東的投資信心，在人性和諧基礎上實現(xiàn)資本的持續(xù)注入和高效運作，促進公司的良性發(fā)展現(xiàn)代公司法在承認和確立大股東在公司中的法律地位的同時，更加注重對中小股東的法律保護，尊重他們對公司事務的個人見解，在實體法和程序法上賦予他們對公司的各種權力。

三、我國中小股東權利保護現(xiàn)狀分析

通常來講，公司的中小股東權利受到的侵害大致來自三個方面:第一是來自大股東。第二是來自董事、監(jiān)事、經(jīng)理等公司管理層。第三個方面是來自中介機構。承銷商、會計事務所、律師事務所等中介機構如果履行職務不當，也會給中小股東的權利遭造成損害。中小股東權利受到侵害主要在以下三個方面：第一個方面資本多數(shù)決原則的缺陷。由于資本多數(shù)決原則的不合理性，該原則存在的極大的缺陷。資本多數(shù)決妨礙了股東平等原則的實現(xiàn)，使股東民主喪失了基礎。資本多數(shù)決的采用，卻使股東間的這種不平等有了可能性。它在使大股東的意志上升為公司意志的同時，卻使中小股東的表決權變得毫無意義。由于中小股東的意志難以對公司的決策產(chǎn)生實質性的影響，從而使中小股東的意志與財產(chǎn)權利相脫節(jié)。第二方面公司治理結構不完善。公司治理結構不完善，缺乏對控股股東有力的約束。從外部治理結構來看，證券監(jiān)管、財政、稅務等部門由于種種原因，缺乏對企業(yè)強有力的監(jiān)督。從內部治理結構來看，首先股東大會難以發(fā)揮監(jiān)控作用，流于形式。我國公司的股東大會往往受到大股東的過度操縱，中小股東不能參加股東大會。其次董事會實質上常常淪為控股股東控制公司的工具。第三方面信息披露制度不完善。信息披露制度的貫徹落實，是中小股東保護自身權利的重要前提和基礎。但在大股東控制的公司中控股股東常常利用其在公司治理中的強勢地位，剝奪、侵害中小股東對公司重大事務、財務會計資料等信息披露內容的知情權，甚至偽造和提供虛假的經(jīng)營信息，嚴重誤導了投資者的行為，從而損害了中小股東的權利。

四、完善我國中小股東權利保護機制的對策建議

（一）集合小股東股權，形成對抗大股東的合力 鑒于我國中小股東先天不足、缺乏凝聚力，應注重發(fā)展各類基金投資等機構。通過集合小股東的股權，行成一種合力。它可以集中中小股東的資金進行專業(yè)投資理財，避免受到某些公司虛假信息的誘惑，使小股東的股份穩(wěn)中有增，在保值的基礎上為中小股東增加財產(chǎn)收益；另一方面，也能集中中小股東的力量與大股東相抗爭，維護共同的權利。中國作為騰飛的國家，經(jīng)濟文化正在迅猛發(fā)展，但是配套的法律卻相對落后，這是現(xiàn)實存在的。我們國家需要出臺相關法律切實保護中小股東的利益，但中小股東也要緊密聯(lián)系，自己

形成對抗大股東的合力。從自身出發(fā)，維護自己的合法權益。

（二）股份回購請求權的行使和優(yōu)化股權結構

行使股份回購請求權有利于平衡“資本多數(shù)決”原則的實施，是公司中對公司重大事務持異議的中小股東享有的權利。這一規(guī)定較好地為那些在短時間內無法以合理價格轉讓其股份的少數(shù)派股東提供了法律援助。這一權利的行使，使在公司決議中與大股東意見相左的中小股東的權利不致受損得到保障，公司與股東、股東與股東之間相互的權利關系在某種程度上得以平衡，中小股東的權利得以保護，公司股份平等的原則和基石也得到鞏固，最終有利于實現(xiàn)公司的良好治理局面。除此之外，針對有些有限責任公司的大股東利用其對公司的控制權，長期不向股東分配利潤，致使中小股東的權利受到嚴重損害的現(xiàn)象。對公司來講，當務之急是股權結構優(yōu)化。為實現(xiàn)股權結構的合理化，最根本的措施就是通過產(chǎn)權多元化，解除“一股獨大”的問題，從而真正保護中小股東的權利，發(fā)揮機構投資者的作用。改善和優(yōu)化股權結構，可以通過國有股回購、將國有股轉換為優(yōu)先股、發(fā)行可轉換債券、定向轉讓、資產(chǎn)重組等諸多方案，降低國有股權的集中程度，通過公司治理中的權力制衡機制進一步將其演化為科學決策，以股東權利為中心，最終達到保護中小投資者的目的。股權優(yōu)化需要國家宏觀的調控，比如國有股減持，國有股減持就是要打破一股獨大的局面，改變國有股東、非國有股東之間的力量對比關系。通過降低上市公司國有股比例，優(yōu)化上市公司的股本結構，增大市場流通股的份額，吸納更多的社會公眾投資，從而構造一個比較合理的股權結構。隨著國有股比重的下降，非國有投資者的持股比重將會上升，上市公司將轉變?yōu)檎嬲氖袌鼋?jīng)濟微觀主體，經(jīng)營績效亦將提高，股東的利益將得到更加完善的保障。至于如何國有股減持，可謂仁者見仁，智者見智。筆者認為，國有股減持可以采取兼收并蓄的態(tài)度解決國有股減持問題，其基本原則就是：無論采取何種方式減持必須從我國實際出發(fā)，在保護國有資產(chǎn)的同時，保持證券市場的穩(wěn)定。中小股東的介入使上市公司從“所有者缺位”導致的治理主體“虛化”中找回了一個實實在在的法人治理主體。而法人治理主體的重新確立將顯著地改變上市公司原有權力機關的構造與功能，并有條件在股東和管理層之間建立起一個相對有效的權力制衡機制和激勵機制，使內部人控制保持在合理的限度之內，避免由內部人控制的失控所導致的對股東利益的損害。我國上市公司中暴露的侵害股東利益的現(xiàn)象不勝枚舉，不僅中小股東的利益得不到保障，甚至大股東的利益也時常被內部人所侵害（國有資產(chǎn)大量流失）。中小投資者實力有限，大多數(shù)采取“搭便車”策略，即使“用手投票”、“用腳投票”也難以對大股東侵占上市公司和其它股東利益的行為產(chǎn)生有效的約束。為了改變我國上市公司中嚴重的“內部人控制”

現(xiàn)象，需要在國有股減持的同時，繼續(xù)大力發(fā)展投資基金、養(yǎng)老基金等機構投資者，提升外部人在上市公司治理中的地位與作用。只有發(fā)展機構投資者，中小股東在股東大會上才有自己獨立的聲音，在治理結構中才有自己的位置。

（三）完善公司的治理結構

股東大會、董事會、監(jiān)事會三者有效合理運作，形成相互制衡機制。首先，采取切實可行的措施鼓勵股東積極參加股東大會，以保護中小股東權利。提倡廣大中小股東采用信息技術遠程參與股東大會投票，同時盡快建立征集投票表決權辦法，任何機構或個人均可征集代理投票權，代表小股東參與公司重大決策的投票表決權，改變單個中小股東股微言輕的狀況，保護中小股東的合法權利。對于重大關聯(lián)交易等重要事項，必須經(jīng)過股東大會的批準，使股東大會真正成為監(jiān)督經(jīng)營者行為的最高權力機構。此外，還應當建立累積投票制和限制交叉持股表決權。其次，提高董事會中獨立董事的比重，使中小股東和重大債權人能夠進入董事會。獨立董事可以在公司對外擔保事項、關聯(lián)交易、重大投資、財產(chǎn)處置、利潤分配等問題上發(fā)揮作用。對于董事和經(jīng)理人員，除總經(jīng)理外，不得兼任，以保障董事會與經(jīng)理的相互制衡與獨立。另外，還要在董事會之下建立主要由外部董事組成的審計委員會。審計委員會將在一定程度上降低控股股東和管理當局損害公司權利的行為。建立健全的監(jiān)事會，監(jiān)事會應真

正由股東大會選出，對股東大會負責，真正實現(xiàn)對董事會和股東大會的監(jiān)督，并保證監(jiān)事會在實質上的獨立性并賦予監(jiān)事會更大的監(jiān)督和起訴權。應當注意信息披露的及時、充分和準確。我國應借鑒英美等國家的成熟經(jīng)驗，進一步完善信息披露的法制法規(guī)，提高信息披露的標準與質量，盡可能減少信息不對稱現(xiàn)象的發(fā)生。同時，利用會計師事務所、證券公司等中介機構對公司信息披露的完備性、準確性進行嚴格監(jiān)督，并使證監(jiān)會對這些中介機構進行集中監(jiān)管。

參考文獻

[1]趙旭東：《公司法學》高等教育出版社2006年版 [2]范健、蔣大興：《公司法論》南京大學出版社2007年版

[3] 羅光宇：“論公司治理結構對小股東權利的保護”《理論學刊》2006年第6期

第二篇：公司法論文

關于最新版中國公司法的修訂

內容摘要：2013年12月8日中國國務院新批準了《注冊資本登記制度改革方案》，并已于2014年2月18日公布了修訂版公司法條例，并且，此公司法最新修正案在2014年3月1日已經(jīng)生效施行。關于這些新舊法律條例，此次共被修改了１２處，主要分為三方面，包括將注冊實繳登記制改為仁認繳登記制，放寬了注冊資本登記條件，簡化了登記事項和文件等等，這使得“零首付”和“一元辦公司”得以實現(xiàn)。

本文第一部分簡要地介紹了公司法修訂所涉及的幾個層面。第二部分系統(tǒng)地介紹了新舊公司法條例修訂前后相關內容的對比。第三部分剖析了新公司法的優(yōu)缺點。第四部分點出新公司法的缺陷帶來的不可避免的問題的解決辦法。第五部分闡述了個人的一些看法。

關鍵詞：注冊資本登記制度；注冊資本登記條件；等等。

一、公司法的發(fā)展歷程

早在1993年《公司法》就規(guī)定了最低注冊資本，其中，有限責任公司最低注冊資本為10萬元，30萬元，50萬元不等，股份公司則為1000萬元人民幣。這項制度規(guī)定的最低注冊資本數(shù)額過高，導致公司設立門檻較高，許多投資者對股份有限公司制度望而卻步，不利于民間資本進入市場；與此同時，注冊資本一次繳足容易造成資金閑置和浪費等缺陷。

距離這次2013年12月28日公司法修改最近的一次公司法改革是2005年《公司法》修改?？梢粤私獾降氖?，在2005年公司法改革的方向中，雖然該法不再根據(jù)公司不同產(chǎn)業(yè)分別規(guī)定最低注冊資本，而統(tǒng)一將有限公司最低注冊資本降至3萬元，股份有限公司最低注冊資本仍舊要500萬元，同時允許較大數(shù)額注冊資本分期繳納，但需指出的是，有限責任公司股東首次繳納的出資仍至少為3萬元，而股份有限公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也就是100萬元，這仍舊是一筆較大的數(shù)目。從目前公司登記管理情況看，這項規(guī)定實際意義不大。

作為新的一次改革，2013年的這次公司法改革中就明顯放寬了注冊資本的登記條件，在公司，公司股東（發(fā)起人）注冊管理方面增加了一系列權利：（1）首先，公司股東（發(fā)起人）自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程。除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對公司注冊資本最低限額另有規(guī)定的外，取消了有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制；也就是說，理論上可以“一元錢辦公司”。

（2）同時，不再限制公司設立時股東（發(fā)起人）的首次出資比例；不再限制股東（發(fā)起人）的貨幣出資比例。也就是說，理論上可以實現(xiàn)“零首付”（3）其次，簡化登記事項和登記文件。有限責任公司股東認繳出資額、公司實收資本不再作為登記事項。公司登記時，不需要提交驗資報告。也就是說，發(fā)起人自主約定出資方式和貨幣出資比例，對于高科技、文化創(chuàng)意、現(xiàn)代服務業(yè)等創(chuàng)新型企業(yè)可以靈活出資，提高知識產(chǎn)權、實物、土地使用權等財產(chǎn)形式的出資比例，克服貨幣資金不足的困難。

（4）最后，新公司法將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制。除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對公司注冊資本實繳另有規(guī)定的外，取消了關于公司股東（發(fā)起人）應當自公司成立之日起兩年內繳足出資，投資公司可以在五年內繳足出資的規(guī)定；取消了一人有限責任公司股東應當一次足額繳納出資的規(guī)定。也就是說，發(fā)起人自主約定公司股東（發(fā)起人）繳足出資的出資期限，不再限制兩年內出資到位，提高公司股東（發(fā)起人）資金使用效率。

并且，新版《公司法》進一步擴展了公司與股東的自治空間，尊重了公司與股東，股東與股東之間的自治、自由、民主和權利，大幅減少了行政權和國家意志對公司工作的不必要干預。據(jù)了解，此次修法為推進注冊資本登記制度改革提供了法制基礎和保障。下一步，工商總局將研究并提出修改公司登記管理條例等行政法規(guī)的建議，同時積極構建市場主體信用信息公示體系，并完善文書格式規(guī)范和登記管理信息化系統(tǒng)。從規(guī)范形式上看，提高了民事規(guī)范、任意規(guī)范、促成規(guī)范、賦權規(guī)范和保護規(guī)范的比重，審慎擬定了強制規(guī)范，適度減少了禁止規(guī)范。如此一來，新《公司法》不僅是一部鼓勵社會人士依靠投資來興業(yè)的服務型公司法，更是一部鼓勵公司進行自治的市場型公司法。

二、新舊《公司法》具體條例的修改以及對每一新條例的看法。

1、新法第七條在舊法第七條的基礎上刪去了實收資本。相比之下，在改革后的新法第七條中，實收資本不再是公司登記的記載事項。但有限公司股東仍需按照其認繳的出資額承擔有限責任，也就是說，注冊資本的大小依舊決定了一家公司的資金實力和可對外承擔民事責任的能力。注冊資本越大，股東在其認繳注冊資本范圍內承擔的責任也越大。所以不能因為有限公司注冊資本改為認繳制，就不切實際任意認繳。

2、新法第二十三條更改了舊法第二十三條中限制出資的最低限額，條例中的其它內容保持不變。相比舊法，新法中有限公司不再設法定最低注冊資本，也就是說，現(xiàn)在可以一元錢注冊一家有限公司。

3、新法第二十六條取消了舊法第二十六條中對有限責任公司首次出資額及注冊資本最低限額的限制。但由于考慮到一些特定行業(yè)由于行業(yè)自身和政府管理的特殊性，對其實繳注冊資本的要求較高，特別是從國際上看，世界各國普遍對金融機構實施審慎監(jiān)管，要求金融機構具備相當數(shù)量的實繳資本，以維護金融穩(wěn)定。所以，包括銀行業(yè)金融機構、證券公司、期貨公司、基金管理公司、保險（放心保）公司、保險專業(yè)代理機構和保險經(jīng)紀人、直銷企業(yè)、對外勞務合作企業(yè)、融資性擔保公司、募集設立的股份有限公司，以及勞務派遣企業(yè)、典當行、保險資產(chǎn)管理公司、小額貸款公司等在內的27個行業(yè)，仍然實行注冊資本實繳登記制。

4、新法第二十七條不再限制股東（發(fā)起人）的貨幣出資比例。因新公司法 本次修訂取消最低注冊資本的規(guī)定，貨幣出資百分三十也就沒有了意義。一些有技術背景的創(chuàng)業(yè)人士不需要再礙于百分之三的現(xiàn)金配套而在設立公司上為難。也就是說，全部用技術出資或者其他可以評估的實物出資成為了現(xiàn)實。

5、新法刪去了舊法第二十九條“股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明”的條例。也就是說，公司設立出資不用再遵循“必須經(jīng)過會計師驗資”的規(guī)定，那么，設立公司的費用就在很大程度上減少了，除了登記的費用外，設立公司基本沒什么其它費用了。

6、新法第二十九條更改了舊法第三十條中公司的登記程序。也就是說，股東認足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關登記即可，繳納注冊資本不需開戶、驗資，程序更為簡單了。

7、新法第三十二條中，有限責任公司置備股東名冊時，在記載事項中不用登記股東的出資額，而對于舊法第三十三條中規(guī)定的其它事項不變。

8、第五十八條撤銷了舊法第五十九條中“一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額”的規(guī)定。

9、新法第七十六條對舊法第七十七條中設立股份有限公司應當具備條件做了修改。股份公司與有限公司原來主要區(qū)別之一是最低注冊資本的不同，而相比之下，公司法修訂后，有限公司和股份公司最主要的區(qū)別為有限公司為人合性，股份公司為資合性。另外一個區(qū)別是人數(shù)的不同以及設立方式上。

10、新法第八十條取消了舊法第八十一條中“公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內繳足”以及“ 股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元”的規(guī)定，將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制。也就是說，公司法修訂后，2人以上200人以下的發(fā)起人2元就可以設立一家股份有限公司。股份公司發(fā)起設立時需要考慮后續(xù)融資的可能性，在發(fā)起人未繳足前不得再次募資，即不能引入其他股東。這是一個新的規(guī)定。

11、新法第八十三條取消了舊法第八十四條中“以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人一次繳納的，應即繳納全部出資；分期繳納的，應即繳納首期出資”的規(guī)定。相比之下，新法中股東要按照公司章程的約定繳納出資，否則要向其他已經(jīng)出資的股東承擔違約責任。

以上就是對2013年新修改的《公司法》以及2005年的《公司法》的比較以及加入的一些看法和見解。

三、新公司法的優(yōu)缺點

（1）優(yōu)點：

不論是從國內試點的情況來看，還是從國際經(jīng)驗考量，公司設立制度的“由奢入儉”，都將極大地刺激相關區(qū)域創(chuàng)業(yè)者“下?！痹嚭降臒崆椋@對激活民間資本、扶助小微企業(yè)發(fā)展都十分有利。（2）缺點：

該公司法僅僅從鼓勵投資者角度考慮問題，而不去考慮投資公司的債權人、銀行、供應商等等主體的利益，一味放松甚至虛化注冊資本的作用，到頭來只會使交易安全受到威脅，導致沒有債權人愿意與之打交道。

四、新《公司法》的缺陷帶來的不可避免的問題的解決方法。

新公司法可能會引起“皮包公司”的泛濫等問題，對此要采取相應的防范措施。

首先，應積極推進工商登記、法人征信體系等相關制度體系的調整和完善，呼吁監(jiān)管部門建立針對不按協(xié)議出資或者以虛假出資證明欺詐行為的懲罰機制。

其次，在社會保障機制尚未健全的情況下，商業(yè)銀行應在新注冊企業(yè)法人信貸投放上，采取更為審慎的審查態(tài)度，關注客戶的綜合實力和發(fā)展前景。

最后，除了發(fā)放信貸產(chǎn)品以外，商業(yè)銀行應進一步深化“公司業(yè)務投行化”的改革思路，通過重組并購、財務顧問、結構化金融、銀團貸款與資產(chǎn)證券化等投行業(yè)務領域的探索，向客戶提供傳統(tǒng)業(yè)務與投行業(yè)務相結合的“一站式”服務，在降低風險的同時，滿足客戶資金需求。

五、本人對新《公司法》的一些看法。

新《公司法》在責任有限公司和股份有限公司中取消最低注冊資本是一把雙刃劍。一方面有助于方便企業(yè)和公民投資創(chuàng)業(yè)，廣泛吸引社會資金，促進經(jīng)濟發(fā)展和擴大就業(yè)；另一方面，法定最低注冊資本制度作為預先保護債權人的功能客觀上遭到削弱。

參考文獻：《中華人民共和國公司法》M.2013修訂.王保樹主編：《中國公司法修改草案建議稿》，社會科學文獻出版社2004年11月第一版 桂敏杰主編：《中華人民共和國公司法新舊條文對照簡明解讀》.{D} 淺論中國公司法的修改《經(jīng)濟研究導刊》201303期{J} 張小蘭，劉苗榮.從現(xiàn)代公司治理理念看公司法的修改{J} 河北法學，2006年（4）

第三篇：公司法論文

論最低資本注冊制度

-----201406136 倪裳

探討最低注冊資本，首先要先搞清楚公司注冊資本的定義，美國Fletcher公司法百科全書指出：公司資本，是指股東出資作為公司商事企業(yè)成立的資金和基礎的貨幣、房地產(chǎn)和財產(chǎn)，該貨幣、房地產(chǎn)和財產(chǎn)通常意味著出資以支付發(fā)行給出資人的股份。注冊資本是指公司成立時，公司向登記機關登記并且記載與公司章程的全體股東認繳或實繳的資本總額。公司資本是公司獲得獨立人格的必要法律條件，不僅體現(xiàn)了股東對公司的義務，而且是股東對公司承擔有限責任的物質前提；公司資本也是公司財產(chǎn)的首要和重要組成部分，公司資本是公司賴以存在的前提。

而關于最低注冊資本，新、舊公司法有著不同的規(guī)定：

舊《公司法》規(guī)定有限責任公司的注冊資本最低限額為：“以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批發(fā)為主的公司為人民幣50萬元，以商業(yè)零售為主的公司為人民幣30萬元，科技開發(fā)、咨詢、服務性公司為人民幣10萬元，并要求一次繳清。”根據(jù)舊公司法的規(guī)定，我國一直奉行嚴格的法定資本制度，并在該制度的基礎下形成了資本確定、資本維持、資本不變的三大資本原則。而根據(jù)這一規(guī)定可以看出，舊公司法規(guī)定存在著明顯的弊端：規(guī)定數(shù)額過高，即民間資本準入市場的條件過高。大多數(shù)的創(chuàng)業(yè)集體或個人，一開始很難拿出那么多的資金來注冊。而且加上要求一次性繳足就更難了，這樣不利于民間資本的活躍，也很容易造成資金閑散浪費。同時，從目前公司登記管理的情況看，根據(jù)公司經(jīng)營內容不同規(guī)定不同的最低注冊資本額并沒有很大意義，運用起來也比較混亂。注冊資本是公司資本信用的源頭，并且作為公司的啟動資金一直被我國之前的公司法所嚴格限制，我們企圖通過事前監(jiān)督的方式限制公司的設立條件，從而維護交易安全和公司債權人的合法利益。然而隨著市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，不同規(guī)模和內容的企業(yè)所需的資本和技術要求不盡相同，對最低注冊資本額度“一刀切”的做法根本無法適應現(xiàn)階段市場的需要，反而可能會造成資金的浪費，并且阻礙現(xiàn)階段我國公司的發(fā)展前景。

為了改善這些問題，新出臺的《公司法》取消了這一制度。原因在于：

首先，公司的注冊資本僅僅是公司成立時注冊登記的一個抽象數(shù)額，而不是公司時刻都實際擁有的資產(chǎn)，更無法代表公司的經(jīng)營能力或是信用能力。倘若債權人僅根據(jù)公司注冊資本額的大小來判斷預測公司的償債能力，而并不關注資本以外的其他生產(chǎn)要素如經(jīng)營管理能力、公司信用以及科學技術創(chuàng)新等對公司發(fā)展的巨大貢獻，那么其債權極有可能得不到有效的保護。因此，法定最低注冊資本限額的設置并不能有效的保證交易安全。

其次，法定最低注冊資本以保護債權人的利益為標榜，在并沒有達到其預期效果的同時，反而導致了由于設立成本過高而出現(xiàn)的資本繳納和驗資過程中的弄虛作假行為的“流行”。激發(fā)違規(guī)行為的發(fā)生，增加監(jiān)督的成本。高額法定資本的要求使一些投資者鋌而走險，在公司設立時虛假出資，虛報注冊資本，或是通過借貸資本進行驗資，待公司成立后再抽逃資本，使公司最低資本額制度形同虛設。

最后，法定最低注冊資本限額的設置會造成公司資本的閑置和浪費。長久以來，我們對公司法定最低資本制度過度依賴，并用其來保障公司資本的信用和權人的利益。社會大眾普遍認為法定最低資本額越高，就越具有對債權人承擔相應的義務的能力。然而，較高的注冊資本額會對新公司進入市場、參與市場競爭構成障礙。特別是只擁有小額股本的投資人，希望利用有限責任制度分散投資風險。但是，過高的公司最低資本額的要求，只能使小資本投資人“望而卻步”。為公司準入設置的高額的成本條件，阻礙了缺乏資金的投資者的投資，并且在公司成立后資本很有可能因得不到有效的利用而被浪費。同時，也容易造成資本浪費。較高的法定最低資本額在設計之時，就從全體公司對應有資本額的需要出發(fā)而考慮。特別是股份公司規(guī)定需要1000萬元的最低資本額，使那些對資本需求量不高的公司出現(xiàn)大量資本閑置，造成浪費。

在分析完原因之后，需要強調的是，首先，我國公司法定最低注冊資本制度的廢除并不意味著我國公司資本制度類型的改變，我國公司資本制度仍然屬于法定資本制度。法定資本制度的主要特點是資本或股份的一次性發(fā)行，最低注冊資本是否由法律強制性規(guī)定并不是法定資本與授權資本的本質區(qū)別。授權資本制制度的特點是資本或股份不需一次性認繳發(fā)行完畢，而是授權董事會決定股份發(fā)行的數(shù)額和期限等，其理論基礎是公司股權分散且董事會中心主義主導的公司治理。

其次，雖然公司最低注冊資本制度被取消，但是公司在注冊登記時其注冊資本額仍是登記的必要條件。股東對公司的出資義務仍然存在，該義務源于出資人的認繳，出資人在保證出資真實有效的基礎上取得股權享有股東權利。并且為了保證公司財產(chǎn)獨立，股東必須對公司履行出資義務，不得抽回出資或虛假出資。

綜上所述，法定最低注冊資本制度的廢除雖然有助于公司的設立和我國經(jīng)濟的發(fā)展，但是很難避免公司股東利用這一點認繳較低的公司注冊資本借以公司獨立人格來濫用公司信譽、破壞市場經(jīng)濟秩序。同時也極易出現(xiàn)公司股東利用較少的資金設立公司，通過以出資額為限的股東有限責任原則而規(guī)避自己對公司債權人的法律責任的情形。因此，在此基礎上，綜合一些公司法定最低注冊資本制度廢除后的完善建議。

1.建立信息公開平臺

隨著公司設立門檻的降低公司發(fā)展具有更大的靈活性，但是也增加了交易相對人了解公司真實財務信息的困難，從而可能影響交易市場的活躍。廢除法定最低注冊資本制度，并非意味著主管機構放棄對公司的監(jiān)管。因此有必要建立網(wǎng)上信息公開平臺，將登記設立公司的注冊資本、經(jīng)營范圍等事項統(tǒng)一登記于網(wǎng)絡上并及時更新，便于交易相對人隨時查詢并保證信息真實準確。

2.健全公司信用體系

在成熟資本市場的國家，一般都有一套十分健全的社會信用體系，公司的資產(chǎn)信用有一個明確的等級劃分標準。法律既然放松了主體設立的管制，那么必須要加強營業(yè)監(jiān)管。在廢除法定最低注冊資本采取認繳資本制的情況下，如果沒有完善的信用體系，那些缺乏守信意識的公司在交易過程中極容易出現(xiàn)欺詐的現(xiàn)象。因此健全公司信用體系，將有嚴重違規(guī)行為的公司列入“黑名單”，提高公司的違反信用成本，可以有效地保護交易安全。

第四篇：公司法論文

怎樣看待公司人格否認制度

摘要：本文從實際案例中解析出公司人格否定理論的適用原則和在公司存在運營的日常經(jīng)濟生活中所起到的重要意義。通過與國際公司人格否定理論的含義和看法比較出作為市場營銷者深入了解公司人格否定理論的必要。

關鍵字：公司人格否定理論 公司 法人 獨立人格

一 解剖含義

公司人格否認制度（disregard of corporate personality），又稱“刺破公司的面紗”（piercing the corporation’s veil）或“揭開公司面紗”（lifting the veil of the corporation），指為阻止公司獨立法人人格的濫用和保護公司債權人利益及社會公共利益，就具體法律關系中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司的債權或公共利益直接負責，以實現(xiàn)公平、正義目標之要求而設置的一種法律措施。

公司人格否認被具體描述為“作為一般規(guī)則，在沒有相反的充分理由出現(xiàn)時，公司被視為一個法律實體（即獨立的法人），而當法律實體的概念被用于妨害公共利益，使違法行為合法化，保護欺詐或為犯罪行為辯護時，法律將視公司為多數(shù)人的聯(lián)合”。

國際上一般這樣看待公司人格否認制度：

第一，公司人格否認僅是一種特殊規(guī)則，在公司法人制度中，公司人格獨立被作為一種一般規(guī)則，是帝王原則，公司人格否認制度僅是對公司人格獨立制度的彌補，我們不能因為公司人格否認規(guī)則而否認公司具有獨立人格。第二，公司人格否認的適用條件相當含糊，正如表述中所說，它適用于法律實體的概念用于妨害公共利益，是違法行為合法化，保護欺詐或為犯罪行為辯護時，這一陳述急具隨意性和抽象性，使人難于把握。而美國法官又進一步總結道：“整個問題（刺破公司面紗）仍在隱喻的迷霧之中，而恰當?shù)臉藴手荒苁恰\實和正義’。”第三，公司被否認人格的后果是視公司為多數(shù)人之聯(lián)合。各股東在公司人格被否認之后，再也不能以公司獨立的人格對抗善意債權人，股東的責任也應由有限責任轉為無限責任。

二 案例再現(xiàn)

（1）Re FG(Films)Ltd(1953)

FG(Films)Ltd根據(jù)相關法律規(guī)定，申請確認某一電影為英國電影。該申請被下級法院駁回，因為該部電影是由設立FG公司的美國電影公司制作。美國電影公司曾同意提供資金和必要設備，資助FG(Films)Ltd制作該電影。FG在英國擁有辦事處，但沒有營業(yè)場所，并且在英國沒有雇傭任何職員，公司90%股份由美國董事所有，其余由一英國董事所有。FG請求法院確認該電影是由其制作，因為FG是英國注冊公司，因此該電影應為英國電影。

判決：該請求法院不予支持。相反，法院認定FG只是美國電影公司的代理人，并且不是電影的制片人。證據(jù)也表明，F(xiàn)G只是作為一個空殼公司，其設立是為了使該電影成為英國電影而已。法院認為，認定FG公司承擔了制作該電影的工作違背了事實和邏輯。

（2）2003年1月，A公司與B公司簽署《合作協(xié)議》一份，約定A公司向B公司購買手機8萬部，價款總額為2.8億元。該協(xié)議的履行期限為四個月，履行方式為分期付款，先款后貨。A公司先后支付預付款1.72億元，余款1.08億元未付。自協(xié)議簽署近一年的時間，因為非典等市場因素，A公司沒有依約提貨。2003年12月，A公司向B公司發(fā)出發(fā)貨通知，此時每部手機價格從3400元降至1700元，B公司將價值9129萬元的53700部手機，發(fā)給A公司。截止2004年3月31日，A公司在B公司處尚有預付款49194392.5元。就《合作協(xié)議》履行產(chǎn)生的損失問題，雙方經(jīng)過多次協(xié)商，達成了最終解決方案《備忘錄》。約定：A公司承諾補償B公司3500萬元損失，B公司返還A公司預付款14194392.5元（該款已依約返還給A公司）。但在2005年10月，A公司突然提起訴訟，要求B公司歸還其預付款3500萬元，支付資金占用利息并賠償經(jīng)濟損失，并主張B公司的母公司C公司承擔連帶責任。B公司亦提起反訴，要求A公司依照《備忘錄》之約定返還損失3500萬元。本案一審法院判處B公司返還A公司預付款3500萬元，支付該款的資金占用利息。A公司向B公司公司賠償損失1167萬元。C公司對B公司的上述債務承擔連帶責任。

一審判決沒有支持A公司的違約金和賠償損失等主張，基于雙方簽訂的《備忘錄》，一審法院動用自由裁量權，以締約過錯為由，裁量B公司和A公司分別承擔70%、30%的責任并駁回了B公司的反訴請求?；诠救烁穹裾J制度，判處C公司承擔連帶責任。

三 從案例看公司人格否認制度

1.公司人格否認制度的構成要件

公司人格否認制度，又稱“刺破公司的面紗”或“揭開公司面紗”，指為阻止公司獨立法人人格的濫用和保護公司債權人利益及社會公共利益，就具體法律關系中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司的債權或公共利益直接負責，以實現(xiàn)公平、正義目標之要求而設置的一種法律措施。這一制度體現(xiàn)于新《公司法》第二十條第三款：公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

根據(jù)這一規(guī)定，在司法實踐中適用到公司人格否定制度時，應符合三個構成要件：

（一）主體要件：就被告而言，應只限于實施了濫用公司人格和股東有限責任的行為的積極的控股股東。在上述案例中，C公司是B公司的控股股東。

（二）行為要件：公司人格利用者實施了濫用公司人格和股東有限責任的行為，是適用公司法人格否認制度的行為要件。該濫用行為主要包括兩類：利用公司法人格規(guī)避合同或法律義務的行為和公司法人格形骸化的行為。

2.公司人格否認制度適用原則（1）個案原則

公司人格否認的效力僅限于提起否認公司人格的第三人所依存的特定法律關系之中，而并不是對公司獨立人格全面的永久的否認，是對在特定的具體的法律關系中已經(jīng)喪失獨立人格特性的公司狀態(tài)的一種確認。公司人格在個案中的否認，并不影響公司在其他法律關系中的獨立人格。不得將對公司判決的既判力和執(zhí)行力的范圍擴張適用于未參加訴訟的其他公司或者股東。

（2）實際操控原則。對于濫用公司獨立人格承擔責任的，應當是實際參與公司的經(jīng)營管理，并能對公司的主要決策活動施加影響的股東。即控制股東或積極股東。而對于非控制股東或消極股東的有限責任應當?shù)玫椒傻某姓J和保護。

（3）不得自我否定原則。

公司獨立人格否認是為保護第三人因公司獨立人格被濫用而遭受不利而設置的，只能有受害的第三人提出。公司不得主張自己不是人，公司獨立人格不得為股東利益而主張，必須由受害者提出給予司法救濟的請求，不允許公司自己或公司股東為排除某種不利后果而提起適用公司人格否認的請求。

四 公司人格否認制度存在的意義

2005修訂的《公司法》第二十條規(guī)定：“ 公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任?！?/p>

《公司法》中“公司人格否認制度”作為維護投資者和規(guī)范公司運營秩序，在日常經(jīng)濟生活中起到十分重要的作用：

公司法人人格否認制度的意義：

（一）公司法人人格否認制度是公司法人制度的必要、有益的補充。公司法人人格否認制度的本質，是當法人運用背離法律賦予法人人格的原始初衷（即公平、平等、正義）而為他人控制和操縱，已不再具有獨立性質，法律將無視法人的獨立人格而追究法人背后的操縱者的法律責任。因此，這種法人人格否認所引起的從法人人格確認向法人人格否認的復歸并非是對整個法人制度的否定，恰恰是對法人人格的嚴格恪守。因為運用法人人格否認制度所否認的法人，實際上是一個被控制了的、失去人格獨立性的法人空殼。法人人格否認制度作為在特定條件下對社會公共利益特別是公司債權人利益的合理與必要的保護手段，有效地維護了法人制度的健康發(fā)展，防止法人制度的價值目標不致發(fā)生偏向和被異化。從這個意義上講，法人人格否認制度不僅不是法人制度的否認，反而是法人制度的補充與升華。正是法人人格否認制度，證明并捍衛(wèi)了法人制度的公平、合理與正義。

（二）法人人格否認制度是法人制度的完善與發(fā)展。如同自然人的獨立人格除有自然死亡之外尚有宣告死亡制度予以取消一樣，法人之獨立人格除有消滅制度之外也有否認制度，法人人格之確認與法人人格之否認構成了法人制度的辯證統(tǒng)一、不可分離的兩個方向。法人人格否認制度彌補了法人人格確認制度的缺陷，可以有效地防范不法分子濫用法人的人格和有限責任的特性逃避法定或約定的義務，保護了社會共公利益和公司債權人的利益，使法律從形式上的公平合理走向了實質上的公平合理，極大地豐富了公司法人理論，使法人制度更加豐富、完善。

目的在于保護債權人利益或社會公共利益，從而否定股東的有限責任，要求股東對法人的債務承擔連帶責任的一種法律制度。

五 感悟與思考

公司法人獨立人格、獨立責任和股東僅在出資范圍內承擔責任的規(guī)則是公司法律制度的基石，不可動搖。而通過適用揭開公司面紗，僅是修復公司法人獨立人格和股東有限責任之缺損，絕不是要將其摧毀。因此，涉及到“公司人格否定”，當屬非常嚴肅，國外立法和司法尚且掌握不一，我國更缺少司法實踐，特別是判例，立法只是超前籠統(tǒng)地予以規(guī)定，作為最高司法機關的貴院尚未出臺相關司法解釋，對諸如何為“濫用”、何為“嚴重損害公司債權人利益”等，均無嚴格標準。因此，在適用公司人格否認制度時一定要以事實為依據(jù)，以法律為準繩，切不可濫用法律。

公司人格否認制度作為一個規(guī)范公司的法律條例，將在維護社會主義市場經(jīng)濟正常秩序中起到不可估量的作用。

作為市場營銷的學習者，深入了解公司人格否認制度將有助于了解公司運行制度、了解市場一般運作規(guī)律、理解和掌握在公司日常運行中所遇到的各種問題的糾紛。

清晰分辨公司人格混同將會減少在公司運行中的損失。

第五篇：公司法論文（精選）

論我國的資本形成制度

陳子巍

（南昌大學 經(jīng)濟與管理學院，南昌）

摘 要：本文從法理上對公司資本制度的概念、分類、功能、原則等進行了闡述，結合我國的實際對現(xiàn)行公司法的立法現(xiàn)狀作了詳細分析，針對存在的問題提出了完善的意見。由于我國公司制度實踐起步較晚，公司法理論研究相對滯后，法律起草修改時間倉促等原因，致使現(xiàn)行《公司法》存在出資形式規(guī)定單一、一人公司的最低注冊資本額過高、股東退股機制不健全、公司股份折價發(fā)行程序的缺失、減資程序復雜等不足。綜合國內外的立法經(jīng)驗，筆者建議我國《公司法》應該豐富出資形式、降低一人公司的最低注冊資本額、健全股東退出機制、建立股份折價發(fā)行機制、簡化減資程序、完善資產(chǎn)信任制度。只有這樣公司資本制度才能更規(guī)范和完善，《公司法》才能更好的適應社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展要求。關鍵詞：公司資本 公司資本制度 現(xiàn)狀分析 立法完善

[作者簡介] 陳子巍，男，1987年生，南昌大學經(jīng)濟與管理學院2012級碩士生，學號415417112124，研究方向為旅游管理區(qū)域規(guī)劃。（江西 南昌 330031）

一、公司資本制度的概述

（一）公司資本制度的概念

“公司資本又稱股本，全稱股份資本。它是經(jīng)政府批準的公司章程所確定的由股東認購股份出資所構成的公司財產(chǎn)總額?！彼呛饬抗緝糍Y產(chǎn)的最小價值的剛性尺度，在市場經(jīng)濟條件下，資本具有標志公司信用的特殊功能。公司資本是公司運作的物質基礎，是公司對外承擔法律責任的物質保障。公司資本制度主要有法定資本制度、授權資本制度和折中資本制度。狹義上，公司資本制度是指公司資本形成、維持、退出等方面的制度安排。廣義上，公司資本制度是圍繞股東的股權投資而形成的關于公司資本運作的一系列概念網(wǎng)、規(guī)則群與制度鏈的配套體系。公司資本制度以三大類制度形式定位，將選擇的資本制度散布于公司各規(guī)制、原則和精神中，統(tǒng)領一國公司立法乃至整個商法體系。公司資本制度主要涉及籌資制度、資本形成制度、資本維持制度或資本運行制度、資本消滅制度等。法定、授權或折中資本制度統(tǒng)稱為資本形成制度，是公司資本制度的重要組成部分。在 1 / 12

公司資本沒有進入運作階段前，股東出資和資本形成是公司資本制度的第一個階段，是公司設立時期，是公司成立的初級階段。易言之，公司資本的形成（即公司資本形成制度）是公司運作時追求股東權益的基礎和根基，公司以怎樣的方式注入資本額，以怎樣的形式投入資產(chǎn)（即股東出資制度），也將決定資產(chǎn)在運營階段能否保障債權人利益。所以公司資本制度的第一個階段在廣義的公司資本制度中起到了舉足輕重的作用，引領整個資本制度的發(fā)展方向。

（二）公司資本制度的分類

1、法定資本制

大陸法系關于法定資本制的界定是：“法定資本制，又稱確定資本制，是指公司設立時，必須在公司章程中對公司資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認足的一項資本制度。如果股東未能全部認購繳足，公司將不能成立?！庇⒚婪ㄏ店P于法定資本制的共識是：凡公司設立之際，有法定聲明資本要求與限制，且在公司分配或回購之際，以聲明資本為底線標尺要求的公司資本制度模式，均為法定資本制。之所以產(chǎn)生上述分歧，在筆者看來，可歸結為兩大法系公司法學理觀察視角的寬窄度的把握不同。在大陸法系，公司法學理是從公司設立之際的資本形成環(huán)節(jié)來定位公司資本制度的內涵。在英美法系，公司法學理則從公司資本形成、公司運營過程中的資本變動、公司分派、公司回贖股份、公司回購或公司股東資本退出的資本運作全程來歸納公司資本制度的內涵。比較而言，從公司資本運作的全程定位一種資本制度的內涵，或許更為可取，其不僅可揭示公司資本制的全貌，且可指引立法者從公司資本運作的全局把握制度的功能。保護債權人的利益，是法定資本制的初始和終極的關懷，其措施往往是最低資本要求、出資的限制、減資或分配的限制等。但這種制度設計有時并未真正起到保護債權人的作用，反而在某些情況下侵害了債權人的利益，例如公司往往會將法定資本制度所造成的不必要的成本轉嫁到作為消費者的債權人身上。

2、授權資本制度

“授權資本制度是指在公司設立時，公司資本總額雖應記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部發(fā)行，只認足并繳付資本總額中的一部分，公司即可成立。其余部分授權董事會根據(jù)需要，在公司成立后隨時募集的公司資本制度?！笔跈噘Y本制的精髓在于“授權”機制，這一制度的內涵可從三方面解析：其一，授權資本

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額度下的分次發(fā)行。授權股本與分次發(fā)行的結合，為效率化融資與公司靈活運營留下了廣闊的空間。其二，授權資本額度下的發(fā)行乃至分配、回贖股份等諸事宜，除非法律或公司章程留給股東決斷，委諸于董事（獨立董事為主）的商業(yè)判斷。董事的商業(yè)判斷必須符合法定的強制性標尺，如分配之際的償債能力標尺，并受董事行為準則的制約與董事責任機制的威懾。其三，公司注冊資本為已發(fā)行股份的實收資本，而非授權發(fā)行股份對應的資本。

授權資本制側重對投資者和公司提供種種便利條件，同時公司債權人的利益也能得到有效保護。首先，授權資本制強調保障股份發(fā)行過程中以非現(xiàn)金方式出資的對價的適當性，從而形成了兩個著名的規(guī)則：“真實價值規(guī)則和誠信規(guī)則”。其中真實價值規(guī)則也是授權資本制借鑒法定資本制在其第一階段之資本充實設計之成果的結果。資本真實規(guī)則要求股份的對價不得低于其發(fā)行價格。誠信規(guī)則規(guī)定，董事應依據(jù)誠實的商業(yè)判斷標準來確定股份對價。其次，授權資本制規(guī)定了公司股東及其董事因股東信賴其財務資訊披露而造成損失時，作出決策的董事應承擔的責任。最后，在授權資本制下，公司債權人還可利用合同法手段和公司法所形成的一些司法原則進行自我保護。授權資本制對公司債權人之保護是建立在維護公司股東和公司債權人利益均衡的基礎上，是真正的“以權力制約權力”，從而實現(xiàn)了法的正義、公平之要求。對債權人之保護而言是一種公平合理的資本制度。

3、折中資本制度

“折中資本制度，又稱認可資本制，是指在公司設立時，對公司章程確定的資本總額不必一次全部發(fā)行完，公司就成立，其余部分授權董事會，在一定期限內根據(jù)需要，隨時發(fā)行新股募集的一種資本制度?！闭壑匈Y本制的重心在于“折中”機制，這一制度的內涵可從三方面認知：其一，折中資本制度是法定資本制與授權資本制的規(guī)制理念的折中，即“法定與授權”之間的一種妥協(xié)安排，是一種強制性規(guī)則與賦權型規(guī)則的中間規(guī)則道路。其二，折中資本制是董事會的商業(yè)判斷決策權與法律的事先安排、股東大會的權限安排的比重之間的折中設計。其三，折中資本制是資本籌集中的規(guī)則安排與資本維持原則的底線設計標尺之間的折中機制。

（三）公司資本制度的功能

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我們通常說公司法的功能主要是保護四個方面的利益，1、保護公司本身利益；

2、保護股東的合法利益；

3、保護債權人利益；

4、保護交易安全和社會經(jīng)濟秩序穩(wěn)定。從主體來說，公司資本制度應該兼顧公司本身、股東和債權人三個方面的利益，這是公司資本制度應該有的一種價值取向?，F(xiàn)行的公司法恰好在這個方面存在著問題，我們的公司法只注重對債權人利益的保護，只注重交易的安全，而忽略了股東的利益和公司本身的利益，利益的平衡在這個地方完全失衡了，一切的價值、一切的設計都是為了債權人的利益保障，而它消極的、負面的后果就是犧牲了股東的利益、投資者的利益，犧牲了公司經(jīng)營的需要，遏制了社會資源和財富的充分利用。

二、公司資本制度的原則

（一）資本確定原則

“資本確定原則,又稱資本法定原則，是指公司設立時，必須對公司的資本總額在公司章程中作出明確規(guī)定，并須由股東全部認定，否則公司不能成立?！痹谶@一原則要求下，資本總額不是在公司成立后根據(jù)實際需要確定，而是在公司成立前由發(fā)起人主觀預測，這就存在兩種現(xiàn)象：一是可能預測過高，影響公司的成立，二是預測過低，致使公司成立后營運資本不足。就設立股份有限公司來說，其能否募足首期發(fā)行的股份，與證券市場行情、政府對證券發(fā)行量的控制、金融形勢等復雜多變的因素有關，而根據(jù)資本確定原則，募集設立方式設立一家注冊資本為三千萬的股份有限公司，可能最后因為幾千元股份無人認購，而導致該公司無法成立，如此巨大的代價，僅僅是為了保護當時不存在的債權人利益，其合理性值得探討。

（二）資本維持原則

“資本維持原則是指公司在其存續(xù)過程中，應經(jīng)常保持與其注冊資本相當?shù)默F(xiàn)實財產(chǎn)?！薄吨腥A人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）第三條規(guī)定：“公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任?！惫举Y本是構成公司財產(chǎn)的基礎，因而也是其承擔債務責任的基礎。公司財產(chǎn)是一個變量，公司成立后經(jīng)過一段時間的經(jīng)營，自有財產(chǎn)增值了，實有財產(chǎn)將大于公司資本。如果公司經(jīng)營不善，嚴重虧損，則會出現(xiàn)公司實有財產(chǎn)小于公司資本。公司的財產(chǎn)增值或減值到多少才需要到公司登記機關辦理變更登記，法律沒有規(guī)定，幾乎全憑公司的自由意志，這就

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有可能出現(xiàn)公司財產(chǎn)與資本不相“維持”的現(xiàn)象。一直有人認為公司注冊資本現(xiàn)實有多少，其承擔的債務能力有多大，實際上公司的注冊資本與公司財產(chǎn)經(jīng)常是不一致的，因而不能僅以公司資本多少來衡量公司承擔責任能力的大小。

（三）資本不變原則

“資本不變原則，是指公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序變更章程，不得改變?！备鶕?jù)這一原則，我國《公司法》對公司增加或減少資本規(guī)定了嚴格的程序，尤其對公司減資行為，要求更嚴。這一原則雖然有利于保護債權人的利益，但卻給公司增資、減資帶來了成本高、時間長等弊端。以公司增資為例，其本質是要增強公司的經(jīng)濟實力，無論對公司還是對其債權人都是極為有利的，但我國《公司法》卻從時間、業(yè)績、預期利潤率，甚至公司的財會文件上有無虛假記載等多方面對公司增資條件作了嚴格的要求。同時還在程序上要求董事會制定方案，股東大會做出決議并修改公司章程，最后依法向公司登記機關辦理變更登記并公告。這客觀上就增加了企業(yè)增資的成本，抑制了企業(yè)增資的積極性，不利于公司企業(yè)發(fā)展。

三、我國公司資本制度的現(xiàn)狀分析

（一）出資形式規(guī)定單一

我國公司法對出資形式的規(guī)定主要是法定形式。投資者能夠以什么樣的財產(chǎn)投入到公司，作為自己的出資額，不是自己來確定的，也不是股東之間協(xié)議可以決定的，而必須嚴格地遵守公司法強制性的規(guī)定?！豆痉ā返诙邨l規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?！必泿?、實物、土地使用權、知識產(chǎn)權，這四種形式之外是不是可以作為出資，理論上學者有不同的理解，有的學者理解這是強制性規(guī)定，只能有這樣的四種形式，不能有其它的形式。當然，也有的學者認為可以作放寬的理解，因為法律沒有禁止用其它的形式出資，因此其它形式的出資就是合法的。但是更多的人可能贊同第一種意見。按照這樣的理解，嚴格的法定四種出資形式就排除了很多其它的財產(chǎn)出資。其中實踐當中最普遍的就是股權的出資、債權的出資、勞務的出資和信用的出資。

（二）一人公司的最低注冊資本額過高

我國《公司法》第五十九條規(guī)定：“一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人

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民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額?！备鶕?jù)規(guī)定一個公司要成立，就必須達到最低資本限額，達不到最低資本限額，公司就不能成立。對經(jīng)營活動而言，公司確實需要資本，而且有的需要巨額的資本，但并不是所有的公司、任何類型的經(jīng)營活動都需要這么多的資本。比如開一個咨詢公司，只需要租一間房子、買一些辦公設備就足以開展相關的咨詢活動，硬要湊夠十萬塊錢，就沒有必要。另外有些人一下子拿出十萬塊錢也許有一定難度，但他卻具備公司開展各項業(yè)務的條件，在這種情況下就不應以最低注冊資本額來限制公司的成立。最低注冊資本額的規(guī)定確實是限制了公民和投資者的投資能力，阻礙了一些企業(yè)、特別是小型企業(yè)的設立。另外這種資本的一次性全部地繳足，也使得很多資本在公司中閑置，導致很多社會財富的浪費。

（三）股東退股機制不健全

我國《公司法》第七十二條規(guī)定：“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！备鶕?jù)該規(guī)定，當一個公司的股東覺得公司的運營不好或者與其他的股東不和時，他不想干了，想退出去，唯一的一個機會就是轉讓。如果轉讓不了，他是出不去的。但是當一個公司發(fā)生嚴重的內部矛盾的時候，對股東來說轉讓出資同樣是存在障礙的，別的投資者看到股東之間是如此多的矛盾，也不敢進來，這個時候要轉讓出資，要么無法實現(xiàn)，要么轉讓的價款根本不能達到應有的轉讓價值。這就導致實踐中，很多公司在陷入嚴重矛盾和危機的時候，股東只能陪著和大家一起熬，只能死守在這個公司。這時候如果法律規(guī)定股東能退出去，并且公司應返還股東的出資，以上問題就迎刃而解了。因而公司法應對股東退股的條件和程序作出規(guī)定。

（四）公司股份折價發(fā)行程序的缺失

我國公司法允許公司股份平價發(fā)行、議價發(fā)行，但不允許股份的折價發(fā)行。因為

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折價發(fā)行就意味著公司資本的不充分，公司出資虛假。但并不能因為這樣就完全禁止公司股份的折價發(fā)行，在有些時候公司股份的折價發(fā)行是很有必要的。例如，某個公司發(fā)生嚴重虧損時，每一股的價值遠遠低于它的面額，假如原來一股是一元錢，現(xiàn)在一股只值五毛錢，那么公司現(xiàn)在要發(fā)行新股，如按照一股一元錢發(fā)行，新股東當然不愿意購買了，這個時候新股東只愿按照股票的實際價值來購買。很顯然，這時允許公司股份折價發(fā)行對公司的發(fā)展是有利的。

（五）減資程序復雜

我國《公司法》第一百七十八條規(guī)定：“公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額?！痹诂F(xiàn)行資本制度之下，公司減少資本的程序復雜，成本昂貴，難度極大。特別是要履行債權人的保護程序，要對債權人進行清償或者提供擔保，在這之下還有嚴格的公告程序等等，一個公司要完成一次減資，成本是非常高的，以至于現(xiàn)在我們很少見到哪個公司減資，因為這種復雜的程序讓人卻步。

四、我國公司資本制度的完善

我國《公司法》現(xiàn)狀形成的原因在于公司嚴格的法定資本制度。在法定資本制度之下，債權人把公司的資本作為債權最基本、最重要的信用擔保，為了保障資本的真實性，我國公司法不得不容忍公司設立難度大、公司資金閑置與浪費、增資程序復雜等弊端。實際上公司的償債能力并不取決于注冊資本的多少，而是取決于現(xiàn)有資產(chǎn)的多少，因而我們就應該以公司的資產(chǎn)取代資本作為信用的基礎?！耙再Y產(chǎn)信用取代資本信用，首當其沖的是法定資本制本身的改革?！蔽覀儜搰@著資產(chǎn)信用來建立相應的公司規(guī)則，實現(xiàn)法定資本制向授權資本制的轉變。

（一）豐富出資形式

以資產(chǎn)信用取代了資本信用，法律對股東出資形式的硬性限制也就可以放寬、直至徹底解除了。既然資本不再擔負債權擔保的使命，股東的出資也就不是必須具備債務清償?shù)墓δ埽哂薪?jīng)營功能的任何資源和要素都可以作為股東的出資，唯一的條件應是股東的認可和同意。由此，股權、債權、勞務、信用等當然都可成 7 / 12

為出資的標的。

1、股權出資

股權出資是股東以其對另一公司享有的股權投入公司，并由公司作為股東取得和行使對另一公司的股權。在股權出資的情況下，特別要注重原公司出資的可靠性、真實性，防止以股權出資的形式為原公司逃避風險和責任。另外，還要注意原公司的股權是否隱藏著負債。筆者認為股權投資必須慎重，并且操作必須嚴謹。

2、債權出資

“債權為債權人享有的請求債務人為特定行為的權利?！眰鶛喑鲑Y是股東以其對債務人所享有的債權投入公司，并由公司作為股東取得或行使對債務人的債權。實踐當中，很多的國有企業(yè)在改制的過程中（特別是改制為上市公司），存在著大量的以股權和債權來投入或出資的情況，對這種情況，中國證監(jiān)會并沒有嚴格把關，實際上就是默認了這樣的出資形式。既然以債權出資有著廣泛的現(xiàn)實基礎，公司法應該明確的予以規(guī)定。

3、勞務出資

勞務出資就是股東以已經(jīng)完成的或者即將完成的勞務作為出資的出資形式。這種出資形式在有限公司和股份公司當中通常是不允許的，但是在無限公司或合伙企業(yè)當中是允許的。勞務出資在現(xiàn)代生活當中比較常見，比如一個公司的經(jīng)營管理人員和技術人員，除了用他的技術出資之外，有時候希望把他在公司進行管理的服務或勞動折算為相應的出資額。能不能這樣折算？在現(xiàn)行的公司法上找不到根據(jù)。但目前實行的股票期權制、經(jīng)理人持股等做法，實際上就類似于勞務出資。對于勞務出資在價值上的計算可以參考《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第11條規(guī)定“經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。”勞務出資首先必須經(jīng)過其他股東同意，再由其他股東確認價值。價值確定以其他股東協(xié)商確定的數(shù)額為依據(jù)，或者以該出資人薪金所得與公司預計經(jīng)營期限乘積為參考計算出資價值。

4、信用出資

信用出資是指某一個企業(yè)的投資人不是以錢或物作為出資，而是以自己的個人信用作為出資，這種信用能給企業(yè)帶來無形的商譽，使企業(yè)在市場上具有更強的競爭力，這種出資方式就是一種典型的信用出資。無限公司和合伙企業(yè)對這種信用

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的利用是比較明顯的。由于合伙人和無限公司的股東要承擔無限責任，因而信譽良好的股東即使不出資也會當然地對企業(yè)產(chǎn)生一種支撐和影響。事實上，對于其他的企業(yè)，包括公司企業(yè)，對股東信用的利用也是完全可能并經(jīng)常存在的。例如，具有良好信譽的股東增加或減持上市公司的股票，往往會引起股市的變化。因此我國公司法應確定信用的法律地位，允許用信用出資，并確定信用出資的評估方法。

（二）降低一人公司的最低注冊資本額

最低注冊資本額制度的調整和取舍是資本制度改革的重要內容之一。我國《公司法》的資本的確負載太重，我們對資本的要求和期望的確過多，由此導致的結果則是最低注冊資本額超越現(xiàn)時許多中國公民的投資能力，阻礙或剝奪了許多投資者開辦公司的機會。在經(jīng)濟高度發(fā)達、投資實力強大的歐美國家和香港地區(qū)，都只需很低、甚至根本沒有最低資本的限額。況且“在資產(chǎn)信用之下，公司的最低責任能力不再取決于其最低資本額，資本不再背負公司信用基礎的功能，不再賦予資本以債權擔保的使命，它主要是作為公司自身經(jīng)營的物質手段交由公司的股東自行判斷和決定?！币蚨痉☉撝鸩浇档鸵蝗斯镜脑O立門檻，甚至最終徹底放棄最低資本額制度也并無不可。

公司設立門檻降低包括兩個基本含義，一個是公司設立實質性條件的寬松化，比如最低法定注冊資本的降低以及出資方式的放開等。另一個是公司設立程序性條件的簡便化。主要是指公司設立時登記手續(xù)的簡化，也就是登記核準事項的壓縮以及公司經(jīng)營范圍限制的減少。而在上述諸多的門檻降低事項中，筆者認為，資本門檻之下調是公司法對一人公司設立門檻修正的核心環(huán)節(jié)，也是公司法治和法治公司的必然要求。

（三）健全股東退出機制

撇開了資本信用，在確?，F(xiàn)有債權安全的前提下，完全可以允許股東退股。股東退股的合理性，已得到許多國家立法的肯定和承認，其法律規(guī)定也沖破了傳統(tǒng)的束縛，表現(xiàn)為更加靈活機動。我國也應順應這種立法趨勢，并可參考日本法，對股東退股問題做出相應規(guī)定。即：直接明確規(guī)定，股東可以退股，股東退股應當書面通知公司，公司應向股東支付合理對價，若雙方不能就價格達成協(xié)議，可請求司法估價。這種退出方式無疑最公平和最有效率。為了保護債權人的利益，還

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可規(guī)定在公司資不抵債時，除非股東提供相應擔保，否則不能退股。

（四）建立股份折價發(fā)行機制

股份的折價發(fā)行被包括我國在內的許多國家嚴格禁止。迄今為止，學界與實務界很少質疑股份的折價發(fā)行，幾乎無人懷疑股份的折價發(fā)行會損害債權人和公司的利益，而禁止折價發(fā)行價是資本維持原則的必然要求。然而，在改變了以往的資本信用觀念之后，如不再嚴守資本維持的原則，公司的名義資本與實繳資本的脫節(jié)得到允許時，股份的折價發(fā)行也許已無必要再嚴格禁止，公司設立的特殊背景和當事人之間利益調整的需要也許使股份的折價發(fā)行具有一定的合理性。對于股份的折價發(fā)行，雖然絕大多數(shù)國家都予以禁止，但為了回應資本市場的現(xiàn)實需要，—些國家和地區(qū)的公司法對此已有靈活性規(guī)定，如香港、韓國、美國等。實踐表明，毫無例外地強制禁止折價發(fā)行，無疑阻卻了跌破面值且急需籌措資金以度難關的業(yè)績不佳企業(yè)的對外籌資渠道。有鑒于此，我國公司立法應修正目前嚴格的一律禁止折價發(fā)行的規(guī)則模式，而給予跌破面值且急需資金的虧損企業(yè)以籌集資金與再生的機會。公司法在允許折價發(fā)行的同時，應設定嚴格的折價發(fā)行的批準程序。

（五）簡化減資程序、完善資產(chǎn)信任制度

減資程序設立雖然有利于保護債權人的利益，但也帶來了減資成本高昂的弊端。通過建立與資產(chǎn)信用相配套的制度也能達到保護債權人的目的，同時還能簡化減資的程序。因而簡化減資程序，完善資產(chǎn)信任制度就成為公司法的一種比較現(xiàn)實的選擇。完善資產(chǎn)信用制度的首要任務是維護公司資產(chǎn)的穩(wěn)定和安全。首先，公司法應建立一套監(jiān)控公司資產(chǎn)流向的法律制度。公司的資產(chǎn)演變必須具有法律和財務上的合理性，任何債權人在公司資不抵債時，都應有權提出審查公司資產(chǎn)流向的要求，公司必須提供相關資料并對其資產(chǎn)的變化作出充分的說明，對于惡意逃債及資產(chǎn)的非正常轉移和流失，債權人除可以通過合同法上的撤銷權予以救濟外，應可追究公司相關人員的個人責任，直至否定公司的法人人格而追究股東的清償責任。公司的財務會計制度是資產(chǎn)流向監(jiān)控的主要手段，因而法律應賦予債權人對無力清償其債務的公司以財務審計的申請權；應規(guī)定與債務人公司發(fā)生交易往來的當事人具有配合財務審計的法律義務；應規(guī)定由于缺少完整財務記錄、財務帳冊虛假而造成無法確定和說明公司資產(chǎn)去向的責任的追究機制；

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應規(guī)定受理和處理公司債務糾紛的司法或行政機關在財務保全、財務審計和財產(chǎn)追索方面應采取有力的措施。

其次，公司法應建立一套系統(tǒng)的、與資產(chǎn)信用配套的信息服務體系。在依法維護當事人商業(yè)秘密的前提下，法律應賦予債權人就債務人公司的土地、房產(chǎn)、機動車、股權、知識產(chǎn)權等資產(chǎn)進行調查和收集信息的權利；應規(guī)定管理相關事務的政府部門或單位按法定條件向債權人提供資產(chǎn)信息的義務；對于金融、保險、證券等特殊資產(chǎn)信息，在更為嚴格的條件下，司法機關應根據(jù)當事人的請求協(xié)助索取；應鼓勵和發(fā)展更為完善的征信業(yè)務和征信制度，為債權人提供更為豐富有效的市場信息服務。

綜上所述，雖然現(xiàn)行《公司法》框架下的公司資本制度曾為我國的市場經(jīng)濟建設、企業(yè)發(fā)展壯大、維持社會交易安全發(fā)揮了重要作用。但是，由于恪守僵化的公司資本三原則和法定資本制，在瞬息萬變的市場經(jīng)濟條件下，公司法并不能很好的保護債權人的利益，企業(yè)的交易安全也不能得到有效的保證，虛報注冊資本、虛假出資、抽逃資金等行為屢禁不止，給社會經(jīng)濟秩序帶來了嚴重的危害。因此，只有盡快吸取其他先進國家的立法經(jīng)驗和先進資本制度，加快我國公司資本制度的修改完善，才能從根本上有效解決當前存在的種種問題。筆者期待《公司法》對公司資本制度得以進一步的規(guī)范和完善。

參考文獻：

[1] 顧功耘：《公司法》，北京大學出版社，2004年第3版。[2] 陳恭健、蔣進：《公司法》，法律出版社，2003年第1版。[3] 王慶軍：《公司法論》，中國礦業(yè)大學出版社，2004年第1版。

[4] 楊紫煊：《經(jīng)濟法》，北京大學出版社、高等教育出版社，1999年第1版。[5] 潘靜成、劉文華：《經(jīng)濟法》，中國人民大學出版社2005年第2版。[6] 趙旭東：《公司資本制度改革研究》，法律出版社，2004年第1版。[7] 王利明：《民法》，中國人民大學出版社，2000年第1版。[8] 施天濤：《公司法論》，法律出版社，2005年第1版。

[9] 潘靜成、劉文華：《經(jīng)濟法》，中國人民大學出版社1999年第1版。[10] 張士元：《企業(yè)法》，法律出版社，2005年版。

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[11] 史際春、鄧峰：《經(jīng)濟法總論》，法律出版社，1998年版。[12] 王文宇：《新公司與企業(yè)法》，中國政法大學出版社，2003年版。[13] 郭鋒、王堅：《公司法修改縱橫談》，法律出版社，2000年版。

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