第一篇：行政處罰法中的無效與不成立

《行政處罰法》規(guī)定，沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效。

行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，如拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立，當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。

稅務(wù)聽證程序的規(guī)定：“對(duì)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行聽證的案件，稅務(wù)機(jī)關(guān)不組織聽證，行政處罰不成立”，對(duì)于稅務(wù)處罰案件要根據(jù)這個(gè)規(guī)定。

行政處罰無效與不能成立的主要區(qū)別是，無效行為不一定都不成立，即行政行為成立了，但是也會(huì)存在無效的情況。而不能成立，就是從根本上就不成立，那么就不能再進(jìn)一步談?dòng)行c無效的問題了。

對(duì)于行政處罰的無效或不能成立來說，一般規(guī)定是嚴(yán)重違反法定程序的行政處罰無效，但是法律有特殊規(guī)定的不能成立，該特殊規(guī)定是“行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條 第三十二條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立”，也就是說遇到考查此種情況時(shí)，我們直接選擇不能成立，因?yàn)榇擞蟹l的直接規(guī)定。

規(guī)范性文件是各級(jí)機(jī)關(guān)、團(tuán)體、組織制發(fā)的各類文件中最主要的一類，因其內(nèi)容具有約束和規(guī)范人們行為的性質(zhì)，故名稱為規(guī)范性文件。目前我國法律法規(guī)對(duì)于規(guī)范性文件的涵義、制發(fā)主體、制發(fā)程序和權(quán)限以及審查機(jī)制等，尚無全面、統(tǒng)一的規(guī)定。

通常對(duì)于規(guī)范性文件的理解是指屬于法律范疇（即憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例、國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章）的立法性文件和除此以外的由國家機(jī)關(guān)和其他團(tuán)體、組織制定的具有約束力的非立法性文件的總和。

也就是說法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章是規(guī)范性文件，選項(xiàng)A的說法是正確的。

第二篇：中華人民共和國行政處罰法試題與答案

中華人民共和國行政處罰法試題與答案

二、判斷題（如果認(rèn)為該說法正確，請(qǐng)?jiān)陬}后劃“√”，否則劃“×”）

1、地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的各種行政處罰。╳

2、行政處罰由被處罰人所在地的縣級(jí)以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。╳

3、違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰?！?/p>

4、執(zhí)法人員對(duì)公民沒收50元以下財(cái)物，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。╳

5、當(dāng)事人配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰。√

6、違法行為在一年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。╳

7、行政執(zhí)法人員依照簡(jiǎn)易程序依法給予二十元以下罰款的，可以當(dāng)場(chǎng)收繳罰款?！?/p>

8、行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。╳

9、行政處罰只能由違法行為發(fā)生地的縣級(jí)以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。╳

10、執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出的行政處罰決定，必須報(bào)所屬行政機(jī)關(guān)備案?！?/p>

11、罰金是行政處罰的種類之一。╳

12、罰款、沒收違法所得或者沒收非法財(cái)物拍賣的款項(xiàng)，可以按比例分給作出行政處罰的行政機(jī)關(guān)作為執(zhí)法經(jīng)費(fèi)。╳

13、行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為?！?/p>

14、當(dāng)事人陳述、申辯時(shí)態(tài)度不好，行政機(jī)關(guān)可以酌情加重行政處罰。╳

15、當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后 3日內(nèi)提出?！?/p>

16、扣押、查封、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)屬于限制財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的行政處罰。╳

17、行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，未履行告知程序或者拒絕聽取當(dāng)事人陳述、申辯的，行政處罰決定不能成立?！?/p>

18、執(zhí)法人員對(duì)法人或者其他組織處以2000元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。╳

19、行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)收繳罰款的，不出具財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕繳納罰款。

20、當(dāng)事人逾期不繳納行政罰款的，按日增加5元錢罰款。╳

21、執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出罰款50元的行政處罰決定，可以當(dāng)場(chǎng)收繳罰款。╳

22、行政機(jī)關(guān)對(duì)登記保存的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在 7日內(nèi)作出處理決定。√

23、違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金?！?/p>

24、在人員緊張的情況下，行政機(jī)關(guān)可以委托臨時(shí)人員依照法律生效的裁決，收繳罰款。╳

25、行政機(jī)關(guān)按簡(jiǎn)易程序作出行政處罰決定，可以不制作當(dāng)場(chǎng)處罰決定書。╳

26、違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

27、行政處罰決定書必須蓋有作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)的印章?！?/p>

28、行政處罰決定依法作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定的期限內(nèi)，予以履行?！?/p>

29、行政機(jī)關(guān)使用或者損毀扣押的財(cái)物，對(duì)當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法予以賠償，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分。√

30、除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私外，行政處罰聽證應(yīng)當(dāng)公開舉行。√

31、聽證由行政機(jī)關(guān)指定的本案調(diào)查人員主持。╳

32、當(dāng)事人認(rèn)為聽證主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請(qǐng)回避?！?/p>

32、行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件?！?/p>

34、法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰?！?/p>

35、行政機(jī)關(guān)可以委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施行政處罰。╳

36、行政機(jī)關(guān)依法委托的組織在委托范圍內(nèi)，可以以本組織的名義實(shí)施行政處罰。╳

37、行政機(jī)關(guān)依法委托的組織可以再委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施行政處罰。╳

38、地方性法規(guī)可以設(shè)定吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的行政處罰。╳

39、行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰?！?40、違法行為在二年內(nèi)未處理的，不予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。╳

41、行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利?！?/p>

42、對(duì)違法行為給予行政處罰的規(guī)定無須公布。╳

43、詹某的違法行為對(duì)他人造成了損害，因其已受到行政拘留的處罰，所以不應(yīng)當(dāng)再承擔(dān)民事責(zé)任。╳

44、鄉(xiāng)規(guī)民約可以作為行政處罰的依據(jù)。╳

45、委托行政機(jī)關(guān)對(duì)受委托的組織實(shí)施行政處罰的行為應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)監(jiān)督，并對(duì)該行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。√

46、執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件，填寫預(yù)定格式、編有號(hào)碼的行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人?！?/p>

47、行政執(zhí)法人員與當(dāng)事人有直接利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避?！?/p>

48、作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在任何情況下均不得自行收繳罰款。╳

49、為解決行政機(jī)關(guān)的辦案經(jīng)費(fèi)問題，財(cái)政部門可以適當(dāng)向作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)返還罰款、沒收的違法所得或者返還沒收非法財(cái)物的拍賣款項(xiàng)。╳

50、法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定?！?/p>

51、行政處罰簡(jiǎn)易程序是當(dāng)場(chǎng)實(shí)施處罰的一種簡(jiǎn)便程序?！?/p>

52、行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)行政處罰有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)改正?！?/p>

53、某行政機(jī)關(guān)執(zhí)法人員實(shí)施當(dāng)場(chǎng)處罰時(shí)，未填寫當(dāng)場(chǎng)處罰決定書，當(dāng)場(chǎng)收繳罰款時(shí)也未使用罰款單據(jù)，當(dāng)事人有權(quán)拒絕處罰，并有權(quán)予以檢舉。√

54、當(dāng)事人對(duì)當(dāng)場(chǎng)作出的行政處罰決定不服的，可以依法申請(qǐng)聽證。╳

55、南京市政府規(guī)章可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。╳

56、省級(jí)人民政府可以自主決定一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。╳

57、委托行政機(jī)關(guān)對(duì)受委托的組織實(shí)施行政處罰的行為應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)監(jiān)督，但對(duì)該行為的后果不承擔(dān)法律責(zé)任。╳

58、行政處罰遵循公開、公正的原則?！?/p>

59、行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政處罰時(shí)，可以責(zé)令當(dāng)事人立即改正違法行為,但不得責(zé)令其限期改正。╳

60、違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期?！?61、當(dāng)事人主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰?！?/p>

62、當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。╳ 63、行政機(jī)關(guān)執(zhí)法人員在收集證據(jù)時(shí)，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自行決定先行登記保存。╳

64、著裝的行政執(zhí)法人員進(jìn)行調(diào)查或者檢查時(shí)，可以不向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。╳

65、行政機(jī)關(guān)對(duì)登記保存的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)作出處理決定。╳ 66、上級(jí)行政機(jī)關(guān)在必要的時(shí)候，可以依法查處下級(jí)行政機(jī)關(guān)管轄的行政案件?！?/p>

三、單項(xiàng)選擇題

1.《中華人民共和國行政處罰法》規(guī)定，行政處罰由違 法行為發(fā)生地的(D)。A.人民法院管轄 B.人民檢察院管轄

C.縣級(jí)以上地方人民代表大會(huì)管轄 D.縣級(jí)以上地方人民政府中具有行政處罰權(quán)的行政機(jī) 關(guān)管轄

2.根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定，下列情 況中，行為人不受行政處罰的是(D)。A.受他人脅迫有違法行為的

B.主動(dòng)消除或減輕違法行為危害后果的 C.配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的 D.違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的 3.對(duì)違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公開，未經(jīng)公開 的，不得作為行政處罰的依據(jù)，這屬于《行政處罰法》規(guī)定 的行政處罰原則中的哪一項(xiàng)?(B)。A.處罰法定原則。B.處罰公正公開原則。C.處罰與教育相結(jié)合原則。D.保障相對(duì)人權(quán)利。

4.行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)行政處罰決定前，當(dāng)事人 要求聽證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后幾日內(nèi)提出；行政機(jī)關(guān) 應(yīng)當(dāng)在聽證前幾日通知當(dāng)事人舉行聽證的時(shí)間，地點(diǎn)，對(duì)此，依次兩個(gè)日期都正確的選項(xiàng)是哪項(xiàng)?(C)A.5日，10日 B.7 日，15 日 C.3日，7 日 D.5日，7 日

5.部委規(guī)章可以創(chuàng)設(shè)下列哪個(gè)選項(xiàng)的行政處 罰?(B)A.警告與罰金

B.警告與一定數(shù)額的罰款 C.警告、罰款與沒收財(cái)產(chǎn)

D.限制人身自由、吊銷營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰 6.限制人身自由的行政處罰(A)。

A.只能由法律設(shè)定 B.只能由行政法規(guī)設(shè)定

C.可以由國務(wù)院部、委員會(huì)制定的規(guī)章設(shè)定 D.可以由地方性法規(guī)設(shè)定

7.間歇性精神病人在精神正常時(shí)有違法行為的，(C)行政處罰。

A、不予 B、減輕 C、應(yīng)予 D.可以

8.行政機(jī)關(guān)作出(A)行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知 當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。A、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè) B、行政拘留 C、沒收10000元以上財(cái)物 D.沒收5000元以上財(cái)物

9.下列選項(xiàng)中，效力最高的為（A）。

A.法律 B.行政性法規(guī) C.部委規(guī)章 D.地方性法規(guī) 10.違法行為在（C）內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處 罰。法律另有規(guī)定的除外。A.六個(gè)月 B.一年 C.二年 D.三年

11.行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人；當(dāng) h 事人不在場(chǎng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在（B）內(nèi)依照民事訴訟法的

有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。A.三日 B.七日 C.十日 D.三十日

12.兩個(gè)或兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)對(duì)行政處罰管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng) 議的，應(yīng)當(dāng)（C）。

A.由先受理的行政機(jī)關(guān)管轄 B.由級(jí)別高的行政機(jī)關(guān)管轄

C.報(bào)請(qǐng)共同的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)指定管轄 D.由級(jí)別低的行政機(jī)關(guān)管轄

13.行政執(zhí)法人員對(duì)個(gè)人作出（A）行政處罰，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。

A.警告或者50元以下罰款 B.警告或者200元以下罰款 C.警告或者3日以下拘留 D.警告或者5日以下拘留 14.行政機(jī)關(guān)作出（D）行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知 當(dāng)事人有要求聽證的權(quán)利。A.沒收違法所得 B.沒收非法財(cái)物 C.拘留 D.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)

15.行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，（C）告知當(dāng)事 人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依 法享有的權(quán)利。A.可以 B.不得

C.應(yīng)當(dāng) D、可以有選擇地

16.行政執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出的行政處罰決定，必須報(bào)所 屬行政機(jī)關(guān)（B）。

A.審批 B.備案 C.批準(zhǔn) D.審核

17.行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前不依照規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定（A）；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。

A.不能成立 B.立即生效 C.可以成立 D、在復(fù)議后生效

18.行政機(jī)關(guān)在收集證據(jù)時(shí)，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在（B）內(nèi)及時(shí)作出 處理決定。

A.5日 B.7日 C.10日 D.15日

19.違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，（D）行政處罰。A.從輕 B.減輕 C.應(yīng)當(dāng) D.不予

20.駕駛員吳某違章，被交警李某攔住，當(dāng)場(chǎng)罰款100元。下列對(duì)本案分析正確的選項(xiàng)是（C）。

A.當(dāng)場(chǎng)罰款至少應(yīng)當(dāng)是由兩位民警在場(chǎng) B.交警李某對(duì)吳某當(dāng)場(chǎng)罰款100元合法 C.罰款100元應(yīng)當(dāng)適用一般處罰程序

D.民警李某在征得吳某同意后，可以當(dāng)場(chǎng)罰款100元

21.2003年3月9日，盧某因協(xié)助外國人非法進(jìn)入我國國境，被主管公安機(jī)關(guān)處以 5日拘留。按照《行政處罰法》的規(guī)定，這項(xiàng)處罰應(yīng)當(dāng)由（D）設(shè)定。

A.規(guī)章 B.地方性法規(guī) C.行政法規(guī) D.法律 22.地方政府規(guī)章可以設(shè)定行政處罰的范圍有（A）。A.警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰 B.所有的行政處罰種類 C.吊銷許可證 D.暫扣營業(yè)執(zhí)照

23.行政處罰聽證程序的適用范圍有（A）。

A.責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照，較大數(shù)額罰款等行政處罰 B.警告 C.行政拘留 D.勞動(dòng)教養(yǎng)

24.行政處罰聽證程序應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行，但（A）除外。A.涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的 B.當(dāng)事人申請(qǐng)的

C.聽眾很少時(shí) D.聽眾很多時(shí)

25.被處以罰款行政處罰的當(dāng)事人到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的（B）加處罰款。A.1％ B.3％ C.5％ D.6％

26.行政機(jī)關(guān)使用或者銷毀扣押的財(cái)物，對(duì)當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法予以（A）。

A.賠償 B.撫恤 C.補(bǔ)助 D.返還

27.行政執(zhí)法人員對(duì)法人或者其他組織作出（A）以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。A.1000元 B.2000元 C.3000元 D.5000元

28.下列規(guī)范性文件中可以設(shè)定行政處罰的是（A）。A.規(guī)章 B.江蘇省公安廳文件

C.宿遷市公安局文件 D.泗洪縣政府文件

29.執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定，一般情況下可以當(dāng)場(chǎng)收繳罰款的范圍是(D)A.100元以下罰款 B.50元以下罰款 C.30元以下罰款 D.20元以下罰款

30.《行政處罰法》規(guī)定，行政處罰通常由（D）的行政主體管轄。A.違法行為人住所地 B.違法行為人經(jīng)常居住地 C.違法行為損害發(fā)生地 D.違法行為發(fā)生地

31.《行政處罰法》規(guī)定，除非法律有特別規(guī)定，當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，行政處罰機(jī)關(guān)可以（C）。A.自己執(zhí)行

B.自己執(zhí)行，但應(yīng)當(dāng)由上級(jí)機(jī)關(guān)批準(zhǔn) C.申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行 D.向上級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議

32.行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在宣告行政處罰決定書后將其當(dāng)場(chǎng)交 付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場(chǎng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在（B）日內(nèi)依 照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。A.5 B.7 C.10 D.15 33.（A）是最嚴(yán)厲的行政處罰。A.人身罰 B.行為罰 C.財(cái)產(chǎn)罰 D.申誡罰 34.行政處罰是針對(duì)公民、法人或者其他組織（B）的處理。

A.違反民事法律規(guī)范的行為 B.違反行政法律規(guī)范的行為 C.違反刑事法律規(guī)范的行為 D.違反一切法律規(guī)范的行為

35.某縣衛(wèi)生行政部門因某飯館的衛(wèi)生質(zhì)量存在嚴(yán)重問 題，對(duì)其作出吊銷衛(wèi)生許可證的處罰。這一行為屬于（A）。

A.行政處罰 B.行政強(qiáng)制措施 C.行政強(qiáng)制執(zhí)行 D.行政監(jiān)督檢查

36.下列關(guān)于行政處罰聽證程序的表述，正確的是哪 項(xiàng)？（D）

A.聽證程序由行政機(jī)關(guān)決定是否啟動(dòng)，與當(dāng)事人無關(guān) B.當(dāng)事人承擔(dān)行政機(jī)關(guān)舉行聽證的費(fèi)用 C.聽證由行政機(jī)關(guān)指定的本案調(diào)查人員主持 D.可適用于吊銷個(gè)體工商戶營業(yè)執(zhí)照的行政處罰

四、簡(jiǎn)答題

1.行政處罰的特征是什么？ 答：行政處罰的特征是：（1）行政處罰的主體是依法具有行政處罰權(quán)的行政主體；（2）行政處罰的對(duì)象是具有行政違法行為的公民、法人或其他組織；（3）行政處罰具有制裁性，是行政處罰主體對(duì)違反行政法規(guī)范的相對(duì)人的一種懲罰，屬于行政制裁。

2.行政處罰不予處罰的情況有哪些？

答：行政處罰中不予處罰的情況主要有以下幾種情況：

（1）精神病人在不能辯認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)實(shí)施違法行為的；（2）不滿14周歲的人有違法行為的；（3）違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害結(jié)果的；（4）超過追 訴時(shí)效的。

3.論行政處罰的法定原則。答：（1）處罰設(shè)定權(quán)法定（2）處罰主體及職權(quán)法定（3）被處罰行為法定

（4）處罰的種類、內(nèi)容和程序法定。

4.行政機(jī)關(guān)對(duì)逾期不履行處罰決定的可以采取的措施。

答：1）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款； 2）根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；

3）申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。5.行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明的內(nèi)容。答：（1）當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；（2）違反法律、法規(guī)或者規(guī)章的事實(shí)和證據(jù)；（3）行政處罰的種類和依據(jù)；（4）行政處罰的履行方式和期限；

（5）不服行政處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟的途徑和期限；（6）作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)名稱和作出決定的日期。（7）行政處罰決定書必須蓋有作出行政處罰決定的機(jī)關(guān)的印章。6.調(diào)查終結(jié)，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對(duì)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，根據(jù)不同情況，分別作出什么樣的決定？

答：

（一）確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定；

（二）違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；

（三）違法事實(shí)不能成立的，不得給予行政處罰；

（四）違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)。對(duì)情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定。

7.我國主要有哪幾類行政處罰主體? 答：第一，行政機(jī)關(guān)。此類主體包括國務(wù)院、國務(wù)院各部、各委員會(huì)、國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)、地方各級(jí)人民政府和地方各級(jí)人民政府的職能部門。

第二，行政機(jī)構(gòu)。行政機(jī)構(gòu)是行政機(jī)關(guān)的一個(gè)非獨(dú)立組織，它代表行政機(jī)關(guān)處理各項(xiàng)行政事務(wù)或機(jī)關(guān)內(nèi)部事務(wù)，原則上不能以自己名義獨(dú)立對(duì)外行使職權(quán)。但在有的情況下，法律、法規(guī)、規(guī)章直接把行政處罰權(quán)授予了行政機(jī)構(gòu)，這時(shí)行政機(jī)構(gòu)就獲得了行政處罰主體資格。第三，管理公共事務(wù)的組織。在法律、法規(guī)和規(guī)章授予此類組織行政處罰權(quán)的情況下，他們也可以成為行政處罰主體。

第四，綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)。即一個(gè)行政執(zhí)法主體行使本應(yīng)由兩個(gè)或者兩個(gè)以上行政執(zhí)法主體行使的權(quán)力。

8.所有的行政機(jī)關(guān)都有權(quán)進(jìn)行行政處罰嗎? 答：《行政處罰法》規(guī)定，行政處罰由有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。行政處罰權(quán)是行政機(jī)關(guān)的法定職權(quán)，但是并不是所有的行政機(jī)關(guān)都可以實(shí)施行政處罰，也不是有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)就可以任意實(shí)施行政處罰。行政機(jī)關(guān)在什么條件下才有行政處罰權(quán)，以及在什么范圍內(nèi)行使，都需要法律的規(guī)定。具體而言有以下條件：

第—，必須是履行外部行政管理職能的行政機(jī)關(guān)。第二，要由法律、法規(guī)和規(guī)章特別授予。第三，必須在法定職權(quán)范 圍內(nèi)行使。

五、論述題

1.試論我國行政處罰的特征及其應(yīng)遵循的原則。

答：行政處罰是指行政機(jī)關(guān)或其他行政主體依照法定權(quán)限和程序?qū)`反行政法律規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的相對(duì)方給予行政制裁的具體行政行為。行政處罰的特征有：(1)行政處罰的主體是行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的其他行政主體。

(2)行政處罰的對(duì)象是作為相對(duì)方的公民、法人和其他組織。(3)行政處罰的前提是相對(duì)方實(shí)施了違反行政法律規(guī)范的行為。(4)行政處罰的性質(zhì)是一種以懲戒違法為目的的具有制裁性的具體行政行為。行政處罰應(yīng)遵循以下原則：(1)處罰法定原則。行政處罰必須依法進(jìn)行，要求實(shí)施處罰的主體必須是法定的行政主體，處罰的依據(jù)是法定的，處罰的程序合法。

(2)處罰與教育相結(jié)合的原則。教育以處罰為后盾，不能以教育代替處罰。對(duì)應(yīng)受行政處罰的違法者在給予處罰的同時(shí)，予以鞭策教育，二者不可偏廢。

（3）公正、公開原則。要求實(shí)施處罰的動(dòng)因符合行政目的，處罰決定建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，處罰的輕重程度與違法事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及危害大小相適應(yīng)，合乎理性，處罰的過程和結(jié)果要公開。(4)處罰救濟(jì)原則。在實(shí)施處罰時(shí)必須保證相對(duì)方取得救濟(jì)途徑。(5)一事不再罰原則。對(duì)相對(duì)方的某一違法行為．不得給予兩次以上罰款的處罰。

(6)過罰相當(dāng)原則。對(duì)違法行為人所適用的處罰要與行為人的違法過錯(cuò)程度相適應(yīng)。

第三篇：論行政處罰法中的其他組織

論行政處罰法中的其他組織

（北京高文律師事務(wù)所

雷彩虹律師）

我國《行政處罰法》第三條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤?。”根?jù)該法此條規(guī)定，被給予行政處罰的主體即行政相對(duì)人應(yīng)當(dāng)只是法律上的三種人：一是公民，二是法人，三是其他組織。對(duì)前兩種人之概念、特征和構(gòu)成要件，法學(xué)理論及司法實(shí)踐都清楚無異，唯對(duì)第三種人即其他組織在概念、構(gòu)成要件的認(rèn)識(shí)上，可謂紛繁復(fù)雜，主要原因在于目前我國的行政立法體系依從于行政管理體制；行政相對(duì)人也依從于行政部門來認(rèn)定，每個(gè)行政部門對(duì)行政相對(duì)人都有各自的界定方法，同時(shí)理論界對(duì)行政相對(duì)人的甚少研究也是一個(gè)原因。筆者在擔(dān)任一家國有大型企業(yè)法律顧問中基于辦理案件的需要，查閱了大量有關(guān)資料，遺憾的是，論及其他組織的概念少之又少，充斥大量教科書和學(xué)術(shù)文章比比皆是論及行政主體的。

而對(duì)行政相對(duì)人的責(zé)任能力、法律地位、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等最基本的法理問題缺乏理性認(rèn)識(shí)，將使實(shí)踐中行政執(zhí)法人員很難做出正確分析，直接影響了行政相對(duì)人的相關(guān)權(quán)益；同時(shí)，法治的統(tǒng)一應(yīng)做到大至母法與子法的統(tǒng)一，小至每一法律概念在不同法律體系中的統(tǒng)一，唯有如此，才不至于使不同主體在認(rèn)識(shí)上出現(xiàn)對(duì)法律基本概念的分歧理解，從而影響到法治的權(quán)威。

為此，筆者試圖通過對(duì)一起案例的分析來對(duì)行政相對(duì)人中的其他組織的涵義進(jìn)行界定，以資實(shí)用。

某分公司是經(jīng)某法人依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，1999年5月，該分公司下發(fā)文件，決定成立A分部，由A分部負(fù)責(zé)經(jīng)營部分業(yè)務(wù)，A分部人員、財(cái)務(wù)均受某分公司管理。2008年9月，因涉嫌不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，A分部被行業(yè)行政主管B部門課以“責(zé)令改正，罰款人民幣20萬元”的行政處罰。B部門將《行政處罰意見告知書》及《行政處罰決定書》送至A分部，由A分部部門經(jīng)理簽收。伺后，A分部不服，向B部門的上級(jí)主管部門以“被處罰主體錯(cuò)誤、事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤和法律適用錯(cuò)誤”為由，提起行政復(fù)議，被維持原處罰決定；A部門遂向某市中級(jí)人民法院以同樣理由提起行政訴訟，某市中級(jí)人民法院受理后，經(jīng)開庭審理以A部門未在工商行政管理部門注冊(cè)登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，不具備原告訴訟主體資格為由，裁定駁回了A部門的起訴；A部門不服，認(rèn)為照此裁定，其訴權(quán)和實(shí)體權(quán)利將無從保障和實(shí)現(xiàn)，即又上訴至某省高級(jí)人民法院。至筆者發(fā)稿時(shí)，案件正在審理中。

對(duì)該案的認(rèn)識(shí)和處理可以歸結(jié)為以下三個(gè)問題：一是如何理解和認(rèn)定行政處罰中的其他組織；二是我國行政處罰法規(guī)定的其他組織與行政訴訟法規(guī)定的其他組織認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是否一致；三是進(jìn)一步而言，上述法律規(guī)范中的其他組織與我國民事訴訟法規(guī)定的其他組織認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是否一致。

以上問題，作為被行政處罰的A分部和作為行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的B部門以及作為具有司法裁量權(quán)的某市中級(jí)人民法院各有不同的認(rèn)識(shí)，一度使案件純粹陷于程序上的審理，而不能及時(shí)從實(shí)體上審查、評(píng)判行政機(jī)關(guān)作出的行政處罰行為是否得當(dāng)和合法，嚴(yán)重弱化了法律的功能和權(quán)威。筆者從下述三方面論證其他組織的概念和特征。

一、目前我國行政執(zhí)法部門對(duì)其他組織的認(rèn)定。

1、國家工商總局的理解和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

國家工商總局對(duì)如何認(rèn)定行政相對(duì)人中的其他組織主要體現(xiàn)于該局發(fā)布的下列三份文件，一是《關(guān)于認(rèn)定違法主體有關(guān)問題的答復(fù)》工商企字[1999重第233號(hào)，二是《國家工商行政管理總局對(duì)火車站限制競(jìng)爭(zhēng)行為行政處罰當(dāng)事人認(rèn)定問題的答復(fù)》工商公字【2001】第179號(hào)，三是1999年10月26日，該局文件答復(fù)。

國家工商總局在前兩份文件中認(rèn)為：各類企業(yè)法人設(shè)立的不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，均屬于從事經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織(企業(yè)和經(jīng)營單位），該經(jīng)濟(jì)組織可以作為行政處罰案件的當(dāng)事人；同時(shí)認(rèn)為雖然火車站及其上級(jí)單位鐵路分局、鐵路局未按照國家有關(guān)規(guī)定辦理企業(yè)法人或營業(yè)登記，但不影響對(duì)其違法行為的處罰。1999年10月26日，該局同樣以文件答復(fù)形式(無文件號(hào))認(rèn)為：其他經(jīng)濟(jì)組織(屬其他組織的范疇內(nèi))是指依法成立、具有營業(yè)資格而又不具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織，未經(jīng)依法成立而又不具有營業(yè)資格的經(jīng)濟(jì)組織，不具有法律主體資格和行政責(zé)任能力。

上述三份文件直觀表明國家工商總局對(duì)行政處罰中除公民、法人外的第三種人即其他組織的認(rèn)定缺乏理性論證，前后矛盾，主觀隨意性大。其中第233號(hào)文件，主要旨意在于認(rèn)為法人的分支機(jī)構(gòu)雖不具備民事責(zé)任能力，但卻仍然可以成為行政相對(duì)人；根據(jù)該文件作出的第179號(hào)文件舉例認(rèn)為類似火車站的組織，雖然未按照國家有關(guān)規(guī)定辦理企業(yè)法人或營業(yè)登記，但仍然可以作為處罰的對(duì)象。

筆者認(rèn)為前兩份文件的正確性和合法性值得質(zhì)疑和商榷。

事實(shí)上，國家工商總局混淆了其他組織同分支機(jī)構(gòu)的概念。其實(shí)法人分支機(jī)構(gòu)不等于其他組織，二者有嚴(yán)格意義的區(qū)別。分支機(jī)構(gòu)，其行為一般都是由法人決策并實(shí)施的，分支機(jī)構(gòu)只是執(zhí)行命令，只起到“代辦人”、“經(jīng)手人”的作用。它們一般沒有獨(dú)立的資金，沒有民事責(zé)任能力，更無法承擔(dān)行政違法責(zé)任，能承擔(dān)責(zé)任的只有法人本身。如工商局吊銷分公司的營業(yè)執(zhí)照，產(chǎn)生的后果是剝奪該法人設(shè)立分公司的權(quán)利，該責(zé)任是由法人來承擔(dān)的。而其他組織則具有相對(duì)獨(dú)立的民事行為能力和權(quán)利能力，能夠按照其設(shè)立的宗旨進(jìn)行對(duì)外活動(dòng)，有承擔(dān)行政責(zé)任的能力。這是二者本質(zhì)區(qū)別所在。

有的執(zhí)法人員以本文提到的《行政處罰法》第三條規(guī)定為依據(jù)，認(rèn)為分支機(jī)構(gòu)即屬于本條中的“其他組織”。但是法人與其分支機(jī)構(gòu)是隸屬關(guān)系，而該條款規(guī)定的“法人或者其他組織”是并列關(guān)系，因此該觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的?！缎姓幜P法》第三條的規(guī)定要求處罰對(duì)象必須是具備行政責(zé)任能力的主體，并未將分支機(jī)構(gòu)列為處罰對(duì)象，且《行政處罰法》屬于法律，其解釋權(quán)在全國人大，國家工商局并無解釋的權(quán)利。由此可知國家工商總局所作的上述答復(fù)，筆者認(rèn)為是錯(cuò)誤的，同時(shí)因?yàn)闆]有法律依據(jù)，屬于越權(quán)行為。

國家工商局總局第三份文件中所謂的其他經(jīng)濟(jì)組織如果理解為其他組織的話，其認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是符合我國民法、民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定的，這也才是真正法律意義上的部門答復(fù)。

2、從筆者目前能夠查證到的資料來看，國家稅務(wù)總局、國家海關(guān)總署、國家信息產(chǎn)業(yè)部（變名為工業(yè)和信息化部）等其他行政部門未對(duì)其他組織的認(rèn)定有明確的指導(dǎo)文件。

之所以如此，筆者認(rèn)為存在以下幾個(gè)原因，一是這些部門不認(rèn)為其他組織的認(rèn)定能夠成為他們執(zhí)法中的突出問題，因此沒有必要明確規(guī)范，二是這些執(zhí)法部門認(rèn)為，瑕不掩瑜，只要下級(jí)執(zhí)法部門在行政執(zhí)法中查證實(shí)施行政行為的違法事實(shí)是客觀存在的，實(shí)施處罰的法律依據(jù)是明確規(guī)定的，不管實(shí)施違法行為的主體是否適格，在所不問，即我們常說的重實(shí)體，輕程序；另外，有些行政執(zhí)法部門對(duì)行政相對(duì)人的認(rèn)定，尤其是對(duì)其他組織的認(rèn)定，是以國家工商總局的上述文件作為出現(xiàn)分歧理解時(shí)的執(zhí)法指導(dǎo)依據(jù)，本文所舉案例即是例證，A分部向B部門的最高級(jí)別行政部門信息產(chǎn)業(yè)部進(jìn)行行政復(fù)議時(shí)，該部門認(rèn)同B部門根據(jù)國家工商總局第233號(hào)和179號(hào)文件為法律依據(jù)對(duì)A分部所作的行政處罰，即認(rèn)為A分部可以作為被處罰的適格主體。實(shí)質(zhì)上，該部門作為與國家工商總局平等行使行政執(zhí)法權(quán)的同級(jí)行政部門，在法律適用上，引用的卻是對(duì)其不具有法律約束力的同級(jí)部門的行政文件，凸現(xiàn)了執(zhí)法中“劣幣驅(qū)逐良幣”的不正?，F(xiàn)象。

從上述情況看，因?yàn)樾姓幜P法未明確規(guī)定其他組織的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，各行政執(zhí)法部門在執(zhí)法過程中，對(duì)違法主體的認(rèn)定各自為政，形成條塊分割，導(dǎo)致執(zhí)法中的混亂，必然使一部分行政處罰相對(duì)人的訴權(quán)變相被剝奪。這與我國法治建設(shè)中要求的行政行為須程序得當(dāng)和實(shí)體合法的要求極不相符。

二、認(rèn)定行政訴訟法和行政處罰中的其他組織應(yīng)當(dāng)以民事訴訟法規(guī)定的其他組織為依據(jù)。

值得注意的是，由于我國法制建設(shè)受國情決定，我國行政訴訟法從民事訴訟法體系中獨(dú)立不久，尚未形成健全配套體系，因而與民事訴訟法存在著千絲萬縷的聯(lián)系，表現(xiàn)在有些訴訟制度、方式的適用兩者仍是相通的，對(duì)此，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的意見》(試行)第114條作了說明：“人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法的規(guī)定外，對(duì)本規(guī)定沒有規(guī)定的，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定”，據(jù)此規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第49條規(guī)定及最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第40條的規(guī)定，其他組織是指合法成立，有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。顯然，行政訴訟法和行政處罰法中的其他組織的概念也應(yīng)照此理解。

基于上述概念，其他組織的構(gòu)成要件應(yīng)為：

一是須經(jīng)依法成立。這里依法的“法’’包括法律法規(guī)，是指《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》、《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》、《事業(yè)單位登記管理暫行條例》、《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》、《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》等規(guī)范法人、其他組織設(shè)立的法規(guī)。因此，成為其他組織的條件之一即須按照上述條例依法設(shè)立。

二是有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)。這里所說的組織機(jī)構(gòu)是指按照章程、文件為辦理某種事務(wù)而有目的、有系統(tǒng)、有秩序地成立起來的組織體，該組織體是代表其他組織對(duì)外進(jìn)行民事活動(dòng)的意思表示機(jī)關(guān)，同時(shí)該組織在設(shè)立時(shí)即或者以自籌或者以上級(jí)部門撥款的形式取得一定的財(cái)產(chǎn)。

三是不具備法人資格。通常而言，其他組織是由具有完全獨(dú)立民事權(quán)利能力和行為能力的法人設(shè)立的，因而其他組織不具備獨(dú)立法人資格，其民事活動(dòng)在法人的授權(quán)范圍或設(shè)立宗旨內(nèi)進(jìn)行。

成為其他組織應(yīng)同時(shí)具備上述三項(xiàng)條件，缺一不可。

關(guān)于其他組織的種類，最高人民法院采用列舉式概括了實(shí)踐中常見的八種其他組織，對(duì)實(shí)踐具有重要的指導(dǎo)意義。

1、依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織；

2、依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；

3、依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；

4、經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體；

5、法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；

6、中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；

7、中國人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；

8、經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道村辦企業(yè)；

當(dāng)然這類表述很容易犯列舉不全的毛病，對(duì)此，我們應(yīng)該在實(shí)踐中嚴(yán)格按照其他組織的概念去正確把握和理解。

三、其他組織的法律本質(zhì)。

從本質(zhì)上講，作為能夠被行政處罰的主體一般應(yīng)當(dāng)具備民事行為能力和民事權(quán)利能力，才同時(shí)具備承擔(dān)行政責(zé)任的能力。因此，其他組織的本質(zhì)特征有：

1、成為行政主體的法定性。

其他組織作為社會(huì)活動(dòng)中的主體之一，是民事主體和行政相對(duì)人共同的載體。作為民事主體不需要法律作出特別的規(guī)定，既有權(quán)為一定的行為或不為一定行為的自由。而成為行政相對(duì)人必須由行政法律規(guī)范作出特別的規(guī)定，依照行政法律規(guī)范規(guī)定享有的權(quán)利，其他組織才可行使；依照行政法律規(guī)范規(guī)定必須承擔(dān)的義務(wù)，其他組織才有義務(wù)履行。整個(gè)過程帶有強(qiáng)制性的約束，沒有任何的隨意性。因此其他組織作為行政相對(duì)人參與行政活動(dòng)是法定的，其存在是基于行政法律規(guī)范規(guī)定的某種資格，不同于一般的民事主體，民事主體往往是從私權(quán)利角度來界定的，而行政相對(duì)人是從公權(quán)利角度來界定的。

2、具備行政責(zé)任能力的法定性。

其他組織的行政責(zé)任能力是以民事責(zé)任能力為基礎(chǔ)的，承擔(dān)行政責(zé)任能力一般必須具備完全的民事責(zé)任能力，(部分行政相對(duì)人除外，這些行政相對(duì)人包括教育行政管理、行政確認(rèn)、行政救助、行政許可、行政復(fù)議中的部分行政相對(duì)人。如新生嬰兒不具備民事行為能力，卻是戶籍管理制度中出生登記【雖然是由其監(jiān)護(hù)人代為完成】的行政相對(duì)人）。

上述本質(zhì)，可從《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定看出，該法第二十五條規(guī)定：不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教；已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰，第二十六規(guī)定：精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的，不予行政處罰，但應(yīng)當(dāng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和治療。

推而廣之，本案中，既然A分部沒有依法向工商行政管理部門申請(qǐng)?jiān)O(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，只是在上級(jí)部門的授權(quán)范圍內(nèi)履行職責(zé)，其行為后果完全由上級(jí)部門承擔(dān)，盡管某些時(shí)候表現(xiàn)為具有其他組織的某些特征，如本案中，B部門以A分部曾經(jīng)在報(bào)紙上以自己的名義刊登過經(jīng)營業(yè)務(wù)的廣告，還曾經(jīng)以其自身名義向B部門單獨(dú)出具過文件，并且以國家工商總局233號(hào)和179號(hào)文件作為法律依據(jù)為由，堅(jiān)持認(rèn)為A分部是其他組織，能夠作為被給予行政處罰的適格主體，而不認(rèn)為其處罰錯(cuò)誤。筆者認(rèn)為，雖然B部門的觀點(diǎn)可能代表了大部分行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在實(shí)際執(zhí)法中的觀點(diǎn)，但仔細(xì)推敲，因?yàn)锳分部沒有從法律上獲取成立的資格，因而對(duì)外沒有相應(yīng)的民事行為能力和權(quán)利能力，其實(shí)施的經(jīng)營行為只能由某分公司承擔(dān)，也因此不具備獨(dú)立承擔(dān)行政責(zé)任的能力，故不是法律意義上的其他組織。B部門直接處罰A分部顯然不合適，這也是A部門及其某分公司在行使訴權(quán)時(shí)遇到障礙的根本所在。

該案件的發(fā)展，也確實(shí)印證了這一點(diǎn)，因?yàn)锳分部沒有獨(dú)立銀行帳號(hào)和獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，故無法交納罰金，使生效的行政處罰決定書實(shí)際不能執(zhí)行，從而影響了行政執(zhí)法的尊嚴(yán)和威信。究其原因，這完全是由于B部門的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)和錯(cuò)誤處罰造成的。而某市中級(jí)人民法院將被行政處罰的A分部提起的行政訴訟作出駁回起訴且訴訟費(fèi)由A分部承擔(dān)的簡(jiǎn)單處理，使得行政機(jī)關(guān)的錯(cuò)誤處罰后果卻要由行政相對(duì)人承擔(dān)，從而產(chǎn)生了不公平、公正的審判結(jié)果，導(dǎo)致B部門的行政行為逃避了司法審查。本案的處理顯然不符合行政訴訟法的立法初衷。

在行政法學(xué)研究和實(shí)踐中，其他組織以行政相對(duì)人中的一種與行政主體作為一對(duì)基本范疇，擁有同等重要的地位。我們不能厚此薄彼。對(duì)其進(jìn)行科學(xué)探討，有助于完善我國行政法治，提高行政執(zhí)法人員的認(rèn)識(shí)，確保行政執(zhí)法的準(zhǔn)確性；同時(shí)對(duì)開拓和完善我國行政訴訟制度起到推動(dòng)作用，但愿我們的行政部門在執(zhí)法過程中不要出現(xiàn)本文所列案例的情況。這也是筆者寫作本文的目的所在。

第四篇：為離婚達(dá)成的財(cái)產(chǎn)處理協(xié)議 若離婚的前提條件不成立就無效

最高院公報(bào)裁判摘要：為離婚達(dá)成的財(cái)產(chǎn)處理協(xié)議 若離婚的前提條件不成立就無

效

莫君飛訴李考興離婚糾紛案

（2011年12月10日中華人民共和國最高人民法院公報(bào)[2011]第12期出版）

裁判摘要

婚姻當(dāng)事人之間為離婚達(dá)成的協(xié)議是一種要式協(xié)議，即雙方當(dāng)事人達(dá)成離婚合意，并在協(xié)議上簽名才能使離婚協(xié)議生效。

雙方當(dāng)事人對(duì)財(cái)產(chǎn)的處理是以達(dá)成離婚為前提，雖然已經(jīng)履行了財(cái)產(chǎn)權(quán)利的變更手續(xù)，但因離婚的前提條件不成立而沒有生效，已經(jīng)變更權(quán)利人的財(cái)產(chǎn)仍屬于夫妻婚姻存續(xù)期間的共同財(cái)產(chǎn)。

原告：莫君飛。被告：李考興。

原告莫君飛因與被告李考興發(fā)生離婚糾紛，向廣東省懷集縣人民法院提起訴訟。

原告莫君飛訴稱：原告與被告李考興于2002年上半年經(jīng)人介紹相識(shí)，2003年3月雙方登記結(jié)婚，同年 10月21日生育一子李序宇。由于婚前雙方缺乏了解，草率結(jié)合，婚后雙方性格完全不合，被告性格自私、多疑，把妻子當(dāng)作個(gè)人財(cái)產(chǎn)。原告作為一名教師，見到同學(xué)、同事或?qū)W生家長時(shí)，難免要互談幾

句，但被告對(duì)原告的正常交往均干涉限制，對(duì)原告惡言相向，甚至侮辱原告人格。平時(shí)，原、被告之間很少談心，原告得病，被告也漠不關(guān)心，雙方根本無法建立應(yīng)有的夫妻感情。2007年暑假，原告為了家庭生活及緩解夫妻矛盾，向被告提出外出做家教，遭到被告的反對(duì)，并經(jīng)原告母親出面制止原告外出，聲稱“如果要外出家教，必須先辦離婚手續(xù)”等等。由于原、被告夫妻感情不斷惡化，雙方曾于2010年5月協(xié)議離婚，但因財(cái)產(chǎn)等問題協(xié)商未果。2010年7月，被告為在離婚時(shí)霸占夫妻共有財(cái)產(chǎn)，騙取原告將(2006)第0036號(hào)土地使用證范圍內(nèi)的土地使用權(quán)全部變更給被告。2010年8月初，被告將原告趕出家門，并將家里的門鎖全部換掉，原告被迫在外租房與兒子共同生活。原、被告的夫妻感情徹底破裂，無和好可能，原告堅(jiān)決要求離婚。原、被告在夫妻關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)有坐落在懷城鎮(zhèn)育秀居委會(huì)的宅基地[(2006)第0036號(hào)土地使用證范圍內(nèi)的土地使用權(quán))價(jià)值15萬元及電器、家具等，應(yīng)依法分割處理。為此，特向法院提起訴訟，請(qǐng)求：1．判決原告與被告離婚；2．兒子李序宇由原告撫養(yǎng)，撫養(yǎng)費(fèi)用由原、被告共同承擔(dān)；3．依法平分夫妻共同財(cái)產(chǎn)(價(jià)值約15萬元)； 4．本案受理費(fèi)由被告負(fù)擔(dān)。

被告李考興辯稱：原告莫君飛與被告經(jīng)人介紹相識(shí)后，經(jīng)一年的自由戀愛，雙方對(duì)對(duì)方的性格已完全了解，應(yīng)有牢固的婚前基礎(chǔ)?；楹螅p方生育有兒子李序宇，被告通過人事關(guān)系兩次為原告調(diào)動(dòng)工作。在 2009年12月原告因病住院15天，被告每天陪護(hù)至原告康復(fù)，可見夫妻感情深厚、牢固。原、被告還有和好可能，被告堅(jiān)決不同意離婚，請(qǐng)求法官多做原告的思想工作，使原告放棄離婚念頭，挽救原、被告的婚姻關(guān)系。廣東省懷集縣人民法院一審查明：

原告莫君飛與被告李考興于2002年上半年經(jīng)人介紹相識(shí)，2003年3月雙方登記結(jié)婚，同年 10月21日生育一子李序宇?；楹?，原、被告的夫妻感情較好。2007年暑假，李考興阻止莫君飛外出做家教，雙方發(fā)生言語爭(zhēng)執(zhí)。之后，夫妻關(guān)系時(shí)好時(shí)壞。2010年5月，莫君飛草擬離婚協(xié)議一份交給李考興。李考興答應(yīng)如果兒子由其撫養(yǎng)和夫妻存續(xù)期間購買的宅基地(使用權(quán)登記為女方，價(jià)值20萬元)歸男方所有的，愿意去辦離婚手續(xù)。同年7月，原、被告雙方到土地管理部門將原登記在莫君飛名下的(2006)第0036號(hào)《土地使用證》范圍內(nèi)的土地使用權(quán)全部變更給李考興名下。但是，李考興反悔，不同意離婚。同年8月初，莫君飛搬離家中在外租屋居住，并向法院提起訴訟，請(qǐng)求判決準(zhǔn)許離婚，并分割共同財(cái)產(chǎn)。

經(jīng)廣東省懷集縣人民法院主持調(diào)解，因原告莫君飛要求離婚，被告李考興則不同意離婚，調(diào)解未果。

本案一審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：原告莫君飛與被告李考興草擬的離婚協(xié)議是否生效，變更后的財(cái)產(chǎn)是否仍是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。廣東省懷集縣人民法院一審認(rèn)為：

原告莫君飛與被告李考興經(jīng)人介紹相識(shí)并戀愛，雙方經(jīng)一段時(shí)間相互了解并自愿登記結(jié)婚，雙方具有較好的感情基礎(chǔ)。婚后，原、被告在生活和工作上能相互扶持，雙方建立有一定的夫妻感情；原、被告生育的兒子尚年幼，從雙方訴訟中反映的情況，現(xiàn)兒子極需父母的愛護(hù)，雙方離婚，對(duì)兒子會(huì)造成傷害，因此，莫君飛主張離婚的訴訟請(qǐng)求，不予支持。

對(duì)于雙方當(dāng)事人是否達(dá)成離婚協(xié)議問題。離婚協(xié)議是解除夫妻雙方人身關(guān)系的協(xié)議，該協(xié)議是一種要式協(xié)議，必須經(jīng)雙方當(dāng)事人簽名確認(rèn)才能生效，即雙方在協(xié)議上簽名畫押是其成立的前提條件。

否則，即使有證人在場(chǎng)見證，證明雙方達(dá)成離婚合意，但由于一方?jīng)]有在離婚協(xié)議上簽名確認(rèn)，在法律上該離婚協(xié)議是沒有成立的。

原告莫君飛于2010年5月草擬離婚協(xié)議一份交給被告李考興，雖然李考興口頭答應(yīng)離婚，且雙方履行了共同財(cái)產(chǎn)分割的部分，可以認(rèn)定雙方對(duì)離婚達(dá)成了合意，但是由于李考興并沒

有在協(xié)議上簽名導(dǎo)致離婚協(xié)議欠缺合同成立的要件，且事后李考興反悔不愿離婚，因此不能根據(jù)僅有一方簽名的離婚協(xié)議判決雙方離婚。

對(duì)于雙方當(dāng)事人在離婚前作出的財(cái)產(chǎn)處理問題。本案離婚協(xié)議是屬于婚內(nèi)離婚協(xié)議，所謂婚內(nèi)離婚協(xié)議，是指男女雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，以解除婚姻關(guān)系為基本目的，并就財(cái)產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)問題達(dá)成的協(xié)議?；閮?nèi)離婚協(xié)議是以雙方協(xié)議離婚為前提，一方或者雙方為了達(dá)到離婚的目的，可能在子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機(jī)關(guān)登記離婚的情況下，該協(xié)議沒有生效，對(duì)雙方當(dāng)事人均不產(chǎn)生法律約束力，其中關(guān)于子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割的約定，不能當(dāng)然作為人民法院處理離婚案件的直接依據(jù)。

原告莫君飛與被告李考興在協(xié)議離婚過程中經(jīng)雙方協(xié)商對(duì)財(cái)產(chǎn)分割進(jìn)行處理，是雙方真實(shí)意思表示，并且已經(jīng)進(jìn)行了變更登記，但由于李考興并未在離婚協(xié)議上簽名，達(dá)不到離婚協(xié)議的成立要件，因此，該婚內(nèi)離婚協(xié)議無效，即按該協(xié)議所進(jìn)行的履行行為也可視為無效。雖然(2006)第0036號(hào)《土地使用證》范圍內(nèi)的土地使用權(quán)變更在李考興名下，但該土地使用權(quán)還是莫君飛和李考興婚姻存續(xù)期間的共同財(cái)產(chǎn)，與原來登記在莫君飛名下的性質(zhì)是一樣的。

綜上，只要雙方珍惜已建立的夫妻感情，慎重對(duì)待婚姻家庭問題，做到互相尊重、互相關(guān)心，夫妻是有和好可能的。據(jù)此，廣東省懷集縣人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十八條，《中華人民共和國婚姻法》第三十二條

第二款的規(guī)定，于 2010年12月2日判決：

駁回原告莫君飛的離婚訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)人民幣150元，由原告莫君飛負(fù)擔(dān)。一審判決后，原告莫君飛與被告李考興均沒有提起上訴，判決已經(jīng)生效。

第五篇：教學(xué)中的低效無效行為

教學(xué)中的低效無效行為

1、備課缺乏對(duì)所帶班級(jí)學(xué)生情況的分析考慮，忽視了班級(jí)之間的差異，導(dǎo)致同一節(jié)課在平行班教學(xué)過程一個(gè)樣，不能因材施教，教學(xué)效果差異大，還怪班級(jí)學(xué)生有問題。

2、教學(xué)設(shè)計(jì)“游離”于三維目標(biāo)之外，為活動(dòng)而活動(dòng)，未先學(xué)思考就擺出問題討論，片面地夸大了學(xué)生主體地位，不切合實(shí)際的分組、討論、交流，課堂氣氛“生機(jī)勃勃”，但學(xué)生知識(shí)、技能的掌握較差。

3、教案中對(duì)問題設(shè)計(jì)單一，尤其是創(chuàng)設(shè)情景后的學(xué)生對(duì)問題的發(fā)現(xiàn)可能是多元的，結(jié)果沒按心里來，手足失措，缺乏應(yīng)對(duì)。

4、先教后學(xué)，忽視了學(xué)生在預(yù)習(xí)過程中探究體驗(yàn)，多數(shù)學(xué)生不能帶著問題去聽課。雖然學(xué)生獲得了知識(shí)，但學(xué)習(xí)能力并沒有真正的提高和發(fā)展。

5、過度注重課堂教學(xué)環(huán)節(jié)、知識(shí)容量，機(jī)械的按教案教學(xué)，強(qiáng)調(diào)教案上課的一致性，淡化了對(duì)課堂生成性問題的預(yù)設(shè)和處理，導(dǎo)致課堂生成性問題抓不住或講不透，出現(xiàn)越俎代庖，或者害怕破壞課前設(shè)計(jì)好的程序，對(duì)學(xué)生提出問題視而不見，忘記了課堂是以研究學(xué)生存在問題為中心的。

6、一味追求知識(shí)強(qiáng)化訓(xùn)練，忽視了學(xué)生學(xué)習(xí)過程中對(duì)知識(shí)點(diǎn)“生成——演變——運(yùn)用”的探究體驗(yàn)。

模式、方法單一，不能靈活變更，久而久之，使學(xué)生形成了疲勞心態(tài)，思維受到抑制，難以調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣和積極性。

8、教學(xué)過程中隨機(jī)性提問過于頻繁，學(xué)生思考時(shí)間不足，或過于簡(jiǎn)單，或是不科學(xué)的低層次的重復(fù)，或者對(duì)學(xué)生的問題肯定不夠，尤其回答錯(cuò)誤，鼓勵(lì)不足，一味的駁斥學(xué)生的錯(cuò)誤，打擊了學(xué)生思考的積極性。

9、不能高效的利用時(shí)間，課前無休止的唱歌，下課鈴響了課還沒上完，可用課件、小黑板一次發(fā)現(xiàn)的問題，卻一個(gè)一個(gè)抄，學(xué)生會(huì)說的教師再說，學(xué)生會(huì)做的黑板上再練。

10、不能有效地利用眼神、語言高低停頓、提問等手段組織教學(xué)導(dǎo)致一個(gè)人的問題影響整個(gè)班級(jí)，或一個(gè)小問題耽誤了教學(xué)時(shí)間，或者是埋頭只顧講，不看學(xué)生的反應(yīng)，導(dǎo)致教師學(xué)生思維脫節(jié)，上面滔滔不絕，下面昏昏沉沉。

11、多媒體使用不當(dāng)或過于頻繁，導(dǎo)致教師跟著課件講，學(xué)生盯著課件看，使學(xué)生的感性認(rèn)識(shí)大于理性認(rèn)識(shí)，降低了學(xué)生自主探究、思考、解決問題的參與度。

12、作業(yè)布置隨機(jī)性大，為了省事直接用課后練習(xí)，或重復(fù)抄寫課練中冊(cè)習(xí)題，不能根據(jù)學(xué)生當(dāng)堂掌握情況布置精選預(yù)設(shè)好的作業(yè)。

13、沒有給學(xué)生獨(dú)立思考，獨(dú)立完成作業(yè)的時(shí)間和心境，學(xué)生做作業(yè)時(shí)不停的講，學(xué)生想問題時(shí)不停的嘮叨。

14、課堂檢測(cè)、周練題、作業(yè)、課練講評(píng)糾錯(cuò)不及時(shí)，不能趁熱打鐵，導(dǎo)致反饋不及時(shí)、失效，違背了學(xué)生的認(rèn)知規(guī)律?；蛘咭晃兜木皖}論題，不能透過習(xí)題看出問題癥結(jié)，題沒有重復(fù)問題卻重復(fù)了，浪費(fèi)了寶貴的時(shí)間。

15、考練講評(píng)無重點(diǎn)，針對(duì)性不強(qiáng)，一概的演講，一套題講完了，只知答案講完了，自己也不知哪些重點(diǎn)是否突破，還發(fā)現(xiàn)了學(xué)生有哪些問題。

16、教師缺乏對(duì)“課前、課中、課后”正確的同步歸因反思，只局限于看個(gè)人教學(xué)設(shè)計(jì)的使用效果，學(xué)生配合的怎么樣，上完一節(jié)后的自我感受如何。將個(gè)人主觀強(qiáng)加于學(xué)生，嚴(yán)重忽略了問題的預(yù)設(shè)、生成及處理，反過來又將“無效”歸因在學(xué)生身上或班級(jí)管理

17、忘記有什么樣的老師，就有什么樣的學(xué)生。看人家班級(jí)學(xué)生上課發(fā)言積極，思維活躍，就怪自己班級(jí)學(xué)生差，沒有看到自己與人家教學(xué)上的差異，也不善于向他人學(xué)習(xí)，固執(zhí)的一個(gè)道走到黑，誤了學(xué)生也誤了自己。