第一篇：簡論我國刑事訴訟證人作證的制度探析

簡論我國刑事訴訟證人作證的制度探析

一、證人作證制度概述

（一）證人的概念

據(jù)有關(guān)學(xué)者考證，證人一詞最早源于古希臘語martis和martyr，其原意是指見證殉道者的人，所謂殉道的人大部分都是有冤情的人，這些人在信仰被沖擊的時(shí)候選擇結(jié)束自己的生命，但是其靈魂的純潔則要依靠他人的回憶和陳述，而這些人就是我們現(xiàn)在意義上所謂的證人。從相關(guān)的歷史事件和歷史文獻(xiàn)中也可以看到，證人在這類事項(xiàng)中一直扮演著舉足輕重的作用。

近現(xiàn)代歷史中對證人的理解一般分為以下幾個(gè)層面：首先，證人必須是親身感知案件事實(shí)的人；其次，證人是為模糊的事情進(jìn)行證實(shí)或者厘定界限，我們今天所使用的證人的概念，也都是以此為基點(diǎn)而發(fā)展起來的。

和其他大部分法律都是舶來品不同，證人這一概念，在我國傳統(tǒng)的法制文化中就一直存在，只是由于我們一直沒有進(jìn)行過很好的歸納和總結(jié)，導(dǎo)致我們無法在理論的研究上占據(jù)制高點(diǎn)，大陸法系和英美法系，對此卻進(jìn)行了很好的梳理。典型的大陸法系國家德國對證人做了如下的定義：凡是應(yīng)該在應(yīng)在法官面前陳述其對案件的感知和認(rèn)識的人，而七本人又不具有其他參與訴訟人員身份的人都是證人。我們的近鄰日本的法律認(rèn)為，證人是指依照規(guī)定應(yīng)當(dāng)向法院陳述其所知的有關(guān)事實(shí)的第三者。無論是德國還是日本，都在重申一個(gè)要點(diǎn)，那就是證人不包括當(dāng)事人，僅包括向法院陳述其感官體驗(yàn)的案件事實(shí)的人。英美法系由于其判例法的傳統(tǒng)，以及相關(guān)因素的差異，在證人規(guī)定上與大陸法系略有不同，他們認(rèn)為，不論其在訴訟中的地位如何，只要能提供與案件相關(guān)信息的人都可以叫做“證人”，即便是被告人也可以被當(dāng)做證人來使用，其所作出的證言證言也是具有法律效力的。

我國既不屬于大陸法系也不屬于英美法系（港澳臺(tái)地區(qū)除外），法律上對證人的概念也缺乏明確的界定，但是理論研究和實(shí)務(wù)上更多的認(rèn)為我國的證人概念和大陸法系的規(guī)定更為相似，因?yàn)槲覀兌际遣捎寐殭?quán)主義的訴訟模式，是密切相關(guān)的。我國證人的概念基本上可以概括為：在訴訟過程中，因知道案件的情

況并負(fù)有作證義務(wù)從而向公安等司法機(jī)關(guān)陳述的不具有其他訴訟主體身份自然人。除法律有特別規(guī)定外，在訴訟中具有其他身份的人不能作為證人，單位不能作為證人。

（二）證人作證的意義

證人作證，是法治社會(huì)的內(nèi)在要求，法治社會(huì)必然是懲惡揚(yáng)善的社會(huì)，對于一些罪大惡極而又缺乏證據(jù)難以追訴的犯罪嫌疑人，證人出庭作證對其予以指認(rèn)無疑是對社會(huì)秩序的最好維護(hù)，同時(shí)證人出庭作證在我國目前對犯罪嫌疑人合法權(quán)益的保護(hù)未盡完善的情況之下，也是非常之必要的，尤其是犯罪嫌疑人和被告人的質(zhì)證權(quán)的保護(hù)上。

但是縱觀現(xiàn)在的案件審判，但凡涉及到需要證人出庭作證的，其出庭作證的概率非常之低。那么為什么會(huì)出現(xiàn)這種情況呢？對此，國內(nèi)的相關(guān)學(xué)者給出了一系列的分析，并且給出了一些列的對策分析，這些分析都是很有道理的，但是正如陳瑞華教授所指出的我國目前的法學(xué)研究現(xiàn)狀似乎正處以一種“對策法學(xué)”的研究誤區(qū)。為此，筆者打算在發(fā)實(shí)證學(xué)的角度，以學(xué)者們提出的對策為研究對象，通過對證人不出庭作證對策的層層剖析，盡量指出我國證人為何不出庭作證的更深層次的原因，進(jìn)而分析證人到底是為什么不出庭作證，最后提出自己的一些見解。

二、證人不出庭作證的原因

證人不出庭作證一直以來都是困擾我們司法審判的一個(gè)重要因素，相關(guān)的原因也有很多文獻(xiàn)做出了很多的探討，筆者不想繼續(xù)承襲這種固有的研究路徑，而是打算在實(shí)證主義法學(xué)的角度來重新審視證人不出庭作證的原因：

(一)法院不需要證人出庭作證

證人雖然也在偵查機(jī)關(guān)作證，但是那畢竟是單獨(dú)作證，無法達(dá)到質(zhì)證的效果，我們所謂的證人作證更多的意義上說的是證人出庭作證，這樣做有助于法官更好的審查清楚案件事實(shí)真相，但是在我國的實(shí)踐來看，審判機(jī)關(guān)根本不需要證人出庭作證。這是因?yàn)槭紫?，法官在庭審前沒有真正的做到與案件的隔離，其可以預(yù)先通過閱讀卷宗了解案情，在這種情況下，法官在庭審時(shí)便已經(jīng)有了一定

意義上的主觀判斷。無需再叫更多的人來闡釋之前已經(jīng)了解的東西；其次，我國法律中并沒有關(guān)于要求當(dāng)庭宣告判決的規(guī)定，在中間的這一階段法官可以要求公訴機(jī)關(guān)提交所有的材料，而這種材料對法官的影響是具有決定意義的，這使得證人出庭作證失去了實(shí)質(zhì)上的意義，難以影響案件的判決。再次，由于長期以來法官一直是和公安機(jī)關(guān)以及檢察機(jī)關(guān)共同作為打擊犯罪的機(jī)關(guān)，法官對公訴人提交證據(jù)的信任度高于被告人所做的與公訴人提交證據(jù)不同的供述，公訴人只要宣讀相關(guān)的證言筆錄便可以獲得法官的信任，而不需要證人親自作證。

（二）公訴機(jī)關(guān)不需要證人出庭作證

從我國司法實(shí)踐來看，公訴人在證人不出庭當(dāng)面向法庭作證的情況下也可以順利完成指控犯罪的職能，首先，大量傳聞證據(jù)的使用，使得證人根本無需出庭，只要宣讀證人證言即可，而法院也認(rèn)可公訴人宣讀庭前的證人筆錄，即便被告人不認(rèn)可，也由于多種因素?zé)o法得到與證人當(dāng)面質(zhì)證的機(jī)會(huì)。其次，檢察院和法院天生就是一家，相互之間也多了很多默契與容忍，些許的證言瑕疵也不會(huì)影響到其相互之間的關(guān)系。最后，證言具有易變性，為了防止庭審出現(xiàn)差錯(cuò)，導(dǎo)致控方顏面或者利益受損，他們也不希望證人出庭作證。

三、證人出庭作證的改革思路

2012年3月14日新修訂的刑事訴訟法中規(guī)定了特定情形下證人可以被強(qiáng)制出庭作證的規(guī)定，這一規(guī)定，對于我們改善證人長期不出庭作證的局面，并進(jìn)而使被告人的質(zhì)證權(quán)得到真實(shí)形式都有莫大的好處，但是從上面的分析來看，證人不出庭作證除了有主觀方面的原因，客觀上的因素也是非常重要的，尤其是法院和檢察院長期以來形成的在沒有證人出庭作證的情形下進(jìn)行判決的習(xí)慣，如何改善這一現(xiàn)狀，筆者試圖提出以下觀點(diǎn)。

（一）建立質(zhì)證權(quán)意義上的交叉詢問機(jī)制

證人出庭作證在查清案件事實(shí)并發(fā)現(xiàn)真相，并使案件得到正確的認(rèn)定，具有重大意義，但是我們也知道法律是一門追求程序正義的學(xué)問，尤其是在當(dāng)下這一點(diǎn)顯得特別重要，而我們過去的研究大部分是在結(jié)果中心主義的影響下來考

量的，現(xiàn)在我們或許更應(yīng)該在程序價(jià)值的角度來考慮這一問題，我們應(yīng)該認(rèn)識到片面強(qiáng)調(diào)證人出庭作證的實(shí)體價(jià)值是不合理的。我們同樣不該忘記的是我們對程序正義的追求。尤其是在大力強(qiáng)調(diào)程序正義的今天，以及我們在一味追求所謂的“真實(shí)”的路上有漸行漸遠(yuǎn)的趨勢（聶樹彬冤案的影響至今仍是我國司法進(jìn)程之痛）。這種要求顯得更加急迫。

（二）建立證人保險(xiǎn)制度

在此要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，本文講證人出庭作證并不是所有的證人都要出庭作證，而是關(guān)鍵證人需要出庭作證，相關(guān)學(xué)者提出了對于關(guān)鍵證人可以建立證人保險(xiǎn)制度，也就是在證人的人身和財(cái)產(chǎn)受到侵害的時(shí)候，除了可以申請國家賠償之外，還可以保證人的人身和財(cái)產(chǎn)為保險(xiǎn)標(biāo)的，建立證人保險(xiǎn)，以此作為國家賠償?shù)囊环N輔助性手段，為證人提供及時(shí)性的物質(zhì)保障。這一提法具有相當(dāng)?shù)男乱猓枪P者認(rèn)為還應(yīng)該在以下方面予以完善：在證人同意作證以后，如果證人認(rèn)為其作證行為可能因觸犯控訴機(jī)關(guān)的利益而害怕被追究責(zé)任是，可以要求保險(xiǎn)，保險(xiǎn)費(fèi)用由國家支付，受益人為證人。這樣便可以在經(jīng)濟(jì)上和人身傷害可能性上給證人出庭作證做好雙保險(xiǎn)。

第二篇：證人如實(shí)作證承諾書

證人如實(shí)作證承諾書

證人基本信息

姓名：民族：出生年月：

工作單位：職務(wù)：

家庭住址：

身份證號碼：

我作為本案的證人，保證向法庭如實(shí)作證。如有意作偽證或隱匿證言，愿負(fù)法律責(zé)任，特此保證。

證人簽名：

第三篇：淺議證人作證制度

一、我國證人出庭作證之現(xiàn)狀

修改后的刑事訴訟法，對法庭審判方式進(jìn)行了重大改革，已由原來糾問式庭審改為控辯式庭審。證人出庭、陳述證言、接受控辯雙方以交叉詢問方式進(jìn)行的質(zhì)證，必要時(shí)還要接受法官詢問，才能使法庭能夠直接審查證人的作證資格、證人的感知能力、記憶能力、表達(dá)能力以及主客觀因素對證人作證的影響，以便辨別證言的真?zhèn)?。因此，證人出庭作證是實(shí)現(xiàn)庭審有效運(yùn)行，客觀公正的關(guān)鍵。

但是最近幾年的司法實(shí)踐表明，證人出庭作證問題是推行新的庭審制度中最難以解決的矛盾。從各地法庭審判情況看，在刑事案件審理中，大部分的地區(qū)甚至絕大部分證人沒有出庭。很多案件的法庭調(diào)查，以宣讀證人書面證言或證言筆錄代替證人當(dāng)庭陳述，舉證流于形式，質(zhì)證難于展開，法官難于通過證人出庭審查證據(jù)的真?zhèn)?，尤其在控方提供的證言與辯方提供的證言發(fā)生矛盾時(shí)，認(rèn)證困難。

二、證人不出庭作證之原因解析

證人不出庭有許多主觀客觀方面的原因：一是證人怕事心理，認(rèn)為到法庭作證不是好事，因而不原意出庭公開作證，有的干脆拒絕出庭。二是證人保護(hù)制度不完善，證人怕出庭公開作證后，會(huì)受到有關(guān)人員的打擊報(bào)復(fù)。三是證人出庭作證得不到任何物質(zhì)補(bǔ)償，如證人出庭作證所必需的費(fèi)用（包括交通費(fèi)、住宿費(fèi)）和證人的誤工補(bǔ)助等。

因此，造成證人不出庭的更主要的原因是有關(guān)證人出庭作證的法律制度不健全。

其一，強(qiáng)制作證的制度不健全。

強(qiáng)制作證是國際上普遍認(rèn)可和實(shí)行的刑事訴訟原則，否則無以確立法律的權(quán)威，無法保障刑事訴訟的正常進(jìn)行。強(qiáng)制作證的關(guān)鍵在于證人如無正當(dāng)理由不出庭作證必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如以強(qiáng)制手段使其到庭、法官可以逮捕、監(jiān)禁、處以罰金等。我國香港特別行政區(qū)《刑事訴訟規(guī)則》第三十七條規(guī)定，如果法官有充分理由確信，證人不出庭沒有正當(dāng)理由，或者證人的接到法官再次出庭的證人傳票或證人命令而不出庭的，法官可以發(fā)出逮捕令，將證人帶上法庭。對證人無合法理由不來法庭作證的，可判處5000港元的罰金或不超過12個(gè)月的監(jiān)禁，對無正當(dāng)理由拒絕宣誓要求或無正當(dāng)理由拒絕回答問答的，證人可能被判處藐視法庭罪，最高刑罰為兩年監(jiān)禁。我國現(xiàn)行的刑事訴訟法沒有明確規(guī)定證人必須出庭作證。刑事訴訟法第48條規(guī)定作證是證人的義務(wù)，第47條規(guī)定“證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人辯護(hù)人雙方訊問、質(zhì)證，聽取各方證人證言并且經(jīng)過查實(shí)以后才能作為定案的根據(jù)?！?但是第157條又規(guī)定：“公訴人、辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)向法庭出示物證讓當(dāng)事人辯認(rèn)，對未到庭的證人的證言筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀?！?這說明證人在作證時(shí)可以出庭也可以不出庭，而且不需要說明任何不出庭的理由。第159條規(guī)定：“法庭審理過程中，當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人有權(quán)申請通知新的證人到庭，調(diào)取新的物證，法庭對于上述申請，應(yīng)當(dāng)作出是否同意的決定?！?這條雖然規(guī)定可以申請證人出庭作證，但是對證人拒不出庭作證的并沒有明確的處分規(guī)定。

修改后的刑事訴訟法對強(qiáng)制證人出庭作證的責(zé)任制度缺乏可操作性的規(guī)定。證人無正當(dāng)理由不出庭，不致受到法律的處罰，因此證人對出庭作證缺乏法律責(zé)任感。這是影響證人出庭的重要原因。

其二，法律沒有排除傳聞證據(jù)的規(guī)定。根據(jù)刑事訴訟法第157條的規(guī)定，對未到庭的證人證言可以當(dāng)庭宣讀。由于沒有做出排除傳聞證據(jù)的規(guī)定，使得書面證言可以堂而皇之地直入法庭，導(dǎo)致訴訟各方?jīng)]有傳召證人出庭的積極性。這也是目前證人出庭作證少的重要原因。另外，就證人如何傳召出庭，法院和檢察機(jī)關(guān)也有不同意見，根據(jù)刑事訴訟法第151條的規(guī)定，法院開庭審判前應(yīng)進(jìn)行的準(zhǔn)備工作包括：傳喚當(dāng)事人、通知辯護(hù)人、訴訟代理人、證人、鑒定人和翻譯人員，傳票和通知書至遲在開庭前三日以前送達(dá)。從法律規(guī)定上證人應(yīng)當(dāng)有法院傳召。但是，由于刑事訴訟法未有排除傳聞證據(jù)的規(guī)定，法院和檢察院缺乏促使證人出庭的驅(qū)動(dòng)力，法官必須費(fèi)神費(fèi)力地促使證人到庭，而且在證人不出庭時(shí)，個(gè)別檢察官還可以充分利用由偵查、檢察人員庭前所獲證言，防止證人出庭作證時(shí)改變證言，造成消極應(yīng)對，甚至認(rèn)為有利于控訴。

三、保障證人出庭作證制度之完善

證人不出庭作證，不僅很大程度上影響法庭調(diào)查的效率，也使法庭審判的公正性大打折扣，嚴(yán)重影響人民群眾對公正司法的期望和信心。因此，盡快研究制定《刑事訴訟規(guī)則》獲《刑事證據(jù)法》，補(bǔ)充完善證據(jù)收集、固定、出示、排除、采信規(guī)則，是新刑事訴訟法得以順利實(shí)施，庭審方式改革獲得成功的重要保證。

綜合以上，我們可以從以下幾個(gè)方面建立健全證人出庭作證的保障機(jī)制。

1、建立強(qiáng)制證人出庭作證的機(jī)制，法律規(guī)定證人有作證義務(wù)，不僅要求證人在偵查起訴階段要接受偵查、檢察機(jī)關(guān)的詢問，提供證言，而且也要求證人在審判階段應(yīng)當(dāng)出庭作證。根據(jù)刑事訴訟法第48條規(guī)定，除生理上、精神上有缺陷或者年幼不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人外，凡是知道案件情況的人都有作證的義務(wù)。因此，凡是證人都應(yīng)該毫無例外地出庭陳述，接受控辯雙方的詢問、質(zhì)證。證人無故拒不出庭或出庭不作證是證人違反訴訟法的表現(xiàn)，為此應(yīng)承擔(dān)法律后果。對于違反訴訟法的證人，可以采取一定的強(qiáng)制或處罰措施，強(qiáng)制證人履行其出庭作證義務(wù)。如香港特別行政區(qū)法院在審判中，對無正當(dāng)理由拒不出庭的證人發(fā)出逮捕令，將證人帶上法庭。對拒不出庭或不回答法庭的詢問，法官會(huì)用“藐視法庭罪”來處罰。處罰方式主要是罰金和監(jiān)禁。在我國，現(xiàn)行刑事訴訟中，對證人違反證人作證義務(wù)，拒不出庭的沒有強(qiáng)制讓人履行出庭作證的處罰措施，對出庭不回答問題的也沒有具體的規(guī)定。但刑事訴訟法有一些原則性的規(guī)定，如刑訴法第45條規(guī)定：“凡是偽造證據(jù)、隱匿證據(jù)或者毀滅證據(jù)的，無論屬于何方，必須受法律追究。第47條規(guī)定：“法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)依法處理?！?我們認(rèn)為，證人明明知道案件有關(guān)情況卻拒不出庭或出庭后拒絕回答法庭及控辯雙方的提問，這實(shí)際上是隱匿證據(jù)的行為，依法應(yīng)受到法律追究。追究的方法有兩種，如果證人拒不出庭作證意在包庇、幫助犯罪嫌疑人逃避懲罰，情節(jié)嚴(yán)重的應(yīng)追究其刑事責(zé)任。在一般情況下，如果只是違法了程序法的規(guī)定，影響庭審工作的，則不能以罪論處，而應(yīng)考慮采用一些強(qiáng)制措施。法律應(yīng)規(guī)定對拒不出庭或出庭不回答法庭詢問的證人可以采用強(qiáng)制措施或處罰性措施，目的是使證人能夠出庭作證，保證法庭審判活動(dòng)的順利進(jìn)行。因此，使用的措施以足以使證人能出庭為宜。我個(gè)人認(rèn)為：可以采用拘傳、罰款、刑事拘留。拘傳的作用，在于能夠強(qiáng)制證人出庭。對拒不出庭或出庭拒絕回答問題的，可以采取事后懲罰懲罰措施，如罰款、刑事拘留。這樣的目的是對應(yīng)該出庭作證的證人起到一種威懾作用，也能收到促進(jìn)證人順利出庭作證之效果。

2、完善證人作證的保護(hù)制度，刑事訴訟法第49條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全。”“對證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)，構(gòu)成犯罪依法追究刑事責(zé)任”?，F(xiàn)行的刑事訴訟法對證人的保護(hù)側(cè)重于事后保護(hù)，而我認(rèn)為應(yīng)側(cè)重于對證人的人身保護(hù)。而且由于沒有切實(shí)的保障措施，致使證人受威脅、利誘而作偽證或拒絕作證?？梢哉f，如果不建立保護(hù)證人作證的機(jī)制，那么證人拒絕作證的現(xiàn)象就難于從根本上得到遏制。為此，必須制定完善的證人安全保障措施，第一，法律要明確具體規(guī)定司法機(jī)關(guān)保護(hù)證人的各項(xiàng)義務(wù)以及不履行保護(hù)義務(wù)所應(yīng)負(fù)的責(zé)任。第二，建立預(yù)防性保護(hù)制度。借鑒香港警方證人保護(hù)組的做法，實(shí)施全程令狀保護(hù)制度。對于重大疑難案件中的重要關(guān)鍵證人及有可能遭受打擊報(bào)復(fù)的一般案件中的證人，無論在訴訟過程還是在訴訟結(jié)束后，公安機(jī)關(guān)簽發(fā)“保護(hù)證人令”。根據(jù)案件的需要，對證人及其近親屬的人身、住宅和財(cái)產(chǎn)實(shí)施重點(diǎn)保護(hù)和一般保護(hù)措施，必要時(shí)，可以對證人實(shí)施24小時(shí)的貼身保護(hù)。第三，建立事后補(bǔ)救性保護(hù)制度，如改變身份（更名）、移民他處等。

3、建立證人出庭作證的物質(zhì)補(bǔ)償機(jī)制。證人作證除了害怕人身、名譽(yù)遭受損害外，就是擔(dān)心因作證支出的費(fèi)用和遭受的物質(zhì)損失能否得到補(bǔ)償?shù)膯栴}。這也是證人出庭率不高的原因之一。

作為國家不能只強(qiáng)調(diào)證人作證的義務(wù)。為了調(diào)動(dòng)證人出庭的積極性，國家應(yīng)對證人出庭作證給予一定物質(zhì)補(bǔ)償。我們應(yīng)該制定有關(guān)法律，明確規(guī)定證人作證的補(bǔ)償主體、補(bǔ)償范圍、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)等。我們認(rèn)為，他人出庭作證的補(bǔ)償范圍包括交通費(fèi)、住宿費(fèi)、誤工費(fèi)以及必要的生活費(fèi)用。補(bǔ)償主體應(yīng)該是國家。在司法實(shí)踐中的實(shí)際做法往往實(shí)行“誰舉證誰負(fù)責(zé)”，這種做法容易受到利益標(biāo)桿的驅(qū)動(dòng)，難于保護(hù)證人證言的真實(shí)性。

總之，法院要處理大量證人所看到的聽到或者感覺到的證據(jù)問題，保證所有相關(guān)的證人出庭是公正審判的基本條件，是刑事案件得以公正、準(zhǔn)確審結(jié)，刑事訴訟得以順利進(jìn)行的基本保證。

第四篇：民事訴訟證人作證的注意事項(xiàng)

民事訴訟證人作證的有關(guān)事項(xiàng):

1、凡是知道案件事實(shí)的人,都有出庭作證的義務(wù)。不能正確表達(dá)意志的人,不能作證。

2、當(dāng)事人申請證人出庭作證的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可,民事訴訟中適用普通程序?qū)徖淼陌讣?相關(guān)申請應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿10日前提出,適用簡易程序?qū)徖淼陌讣嚓P(guān)申請應(yīng)當(dāng)在民事訴訟舉證期限屆滿前提出,當(dāng)事人在庭審過程中要求證人出庭作證的,由法庭決定是否準(zhǔn)許以及是否延期審理。

3、民事訴訟庭審過程中,證人應(yīng)當(dāng)出庭作證,接受民事訴訟當(dāng)事人的質(zhì)詢。證人出庭作證時(shí),應(yīng)當(dāng)出示證明其身份的證件。參與民事訴訟出庭作證的證人不得旁聽案件的審理。法庭詢問證人時(shí),其他證人不能在場,但組織證人對質(zhì)的除外。

4、民事訴訟案件的證人應(yīng)當(dāng)陳述其親歷的具體事實(shí)。證人根據(jù)其經(jīng)歷所作的判斷、推測或者評論,不能作為定案的依據(jù)。

5、民事訴訟案件的證人及其近親屬的人身和財(cái)產(chǎn)安全受法律保護(hù)。

6、民事訴訟案件的證人因出庭作證或者接受詢問而支出的合理費(fèi)用,由提供證人的一方當(dāng)事人先行支付,最后由敗訴方當(dāng)事人承擔(dān)。

7、證人就其所知道的案件事實(shí),應(yīng)當(dāng)向法庭如實(shí)作證;作偽證的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。

第五篇：刑事訴訟法名簡論1

刑訴復(fù)習(xí)題

一、名詞解釋(每小題4分，共16分)

1.回避是指，偵查、檢察、審判人員等同案件有法定的利害關(guān)系或者其他可能影響案件公正處理的關(guān)

系，不得參與辦理該案件或者參與該案的其他訴訟活動(dòng)的行為。

2.不起訴是指人民檢察院對于偵查終結(jié)移送起訴的案件，經(jīng)審查認(rèn)為不應(yīng)或不必對犯罪嫌疑人定罪，從而決定不向人民法院起訴的一種訴訟活動(dòng)。

3.抗訴，是指人民檢察院認(rèn)為或發(fā)現(xiàn)判決和裁定確有錯(cuò)誤，提請人民法院重新審判并予以糾正的審判

監(jiān)督行為。

4.證明責(zé)任，是指公、檢、法等專門機(jī)關(guān)收集、運(yùn)用證據(jù)證明案件事實(shí)的責(zé)任。

5.兩審終審制，是指人民法院審判刑事案件經(jīng)過兩級人民法院的審判即告終結(jié)，第二審法院作出的判

決或裁定是生效的判決和裁定，法律規(guī)定的上訴人不得再對其提出上訴，人民檢察院也不得再按照上訴程序?qū)ζ涮岢隹乖V。

6.反訴，是指自訴案件的被告人作為被害人，控告自訴人犯有與本案有聯(lián)系的犯罪行為，要求人民法

院追究其刑事責(zé)任的訴訟。

7.監(jiān)視居住，是指人民法院、人民檢查院和公安機(jī)關(guān)對未被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，責(zé)令其不得

離開指定的區(qū)域，依法對其人身自由加以限制并對其實(shí)行監(jiān)督的一種強(qiáng)制方法。

8.鑒定結(jié)論，是指受公安司法機(jī)關(guān)指派或聘請的鑒定人，對案件中的專門性問題進(jìn)行鑒定后所作出的書面結(jié)論。

9.證明要求，是指法律要求公安司法人員運(yùn)用證據(jù)證明案件事實(shí)所要達(dá)到的程度。

10.當(dāng)事人，是指與案件事實(shí)和訴訟結(jié)果有切身利害關(guān)系，在訴訟中分別處于控訴或者辯護(hù)地位的主要

訴訟當(dāng)事人。

11.自訴人是指，在自訴案件中以個(gè)人名義直接向人民法院提起刑事訴訟，請求追究被告人的刑事責(zé)任的人。

12.證明是指國家專門機(jī)關(guān)在刑事訴訟過程中運(yùn)用證據(jù)查明案件事實(shí)的活動(dòng)。

13.取保候?qū)?，是指人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對未被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，為防止其

逃避偵查、起訴和審判，責(zé)令其提出保證人或交納保證金，并出具保證書，保證隨傳隨到的一種強(qiáng)制方法。

14.書證，是指以其記載的內(nèi)容和反映的思想來證明案件真實(shí)情況的書面材料或其他物質(zhì)材料。

15.審判監(jiān)督程序是指，人民法院、人民檢察院對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，發(fā)現(xiàn)在認(rèn)定事實(shí)

上或適用法律上確有錯(cuò)誤，依法提出并由人民法院進(jìn)行重新審判的訴訟程序。

16.刑事附帶民事訴訟，是指公安司法機(jī)關(guān)在刑事訴訟過程中，在解決被告人刑事責(zé)任的同時(shí)，附帶解

決由遭受物質(zhì)損失的被害人或者人民檢察院所提起的、由于被告人的犯罪行為所引起的物質(zhì)損失的賠償問題而進(jìn)行的訴訟。

四、簡答題(每小題8分，共24分)

1．刑事訴訟有哪些特點(diǎn)?

答：刑事訴訟的特點(diǎn)有：

(1)刑事訴訟必須由法定的專門機(jī)關(guān)主持進(jìn)行，其他國家機(jī)關(guān)無權(quán)進(jìn)行。(1分)

(2)刑事訴訟活動(dòng)必須是在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下進(jìn)行。(1分)

(3)刑事訴訟活動(dòng)必須依法進(jìn)行，即必須嚴(yán)格按照刑事訴訟法規(guī)定的程序和方式進(jìn)行。(1分)

(4)刑事訴訟活動(dòng)的內(nèi)容是解決被告人或犯罪嫌疑人是否犯罪、犯了什么罪，是否應(yīng)當(dāng)受到刑事處罰，處以什么樣的刑罰的問題。(2分)

(5)刑事訴訟必須是在特定的訴訟形式下進(jìn)行。(1分)

(6)刑事訴訟的目的是通過準(zhǔn)確、及時(shí)、合法地揭露犯罪、證實(shí)犯罪、懲罰犯罪，保障無罪的人不受刑事追究，從而維護(hù)社會(huì)主義法制，保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利和其他權(quán)利，保障社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)順利進(jìn)行。(2分)

2．試述上訴不加刑原則的內(nèi)容及其在適用上應(yīng)受的限制。

答：上訴不加刑原則，是指第二審人民法院審理只有被告人一方提出上訴的案件，不得以任何理由加重被告人刑罰的審判原則。(3分)

上訴不加刑并不意味著在任何情況下，第二審人民法院都不能加重被告人的刑罰。(1分)在人民檢察院提出抗訴或自訴人提出上訴的案件中，第二審法院就不受上訴不加刑的限制。(4分)

3．簡述簡易程序法庭審判的特點(diǎn)。

答：簡易程序法庭審判的特點(diǎn)是：

(1)審判員一人獨(dú)任審判。(1分)

(2)公訴案件檢察人員可以不出庭。(1分)

(3)法庭調(diào)查、法庭辯論程序簡化。(2分)

(4)簡易程序可以變更為第一審普通程序。(2分)

(5)具有不同于普通程序的審理期限。(2分)

4.被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)遵守哪些規(guī)定?

1．被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定有：

答：

(1)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開住處，無固定住處的，未經(jīng)批準(zhǔn)不得離開指定的居所；(2分)

(2)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得會(huì)見他人，但會(huì)見其聘請的律師不需要經(jīng)過批準(zhǔn)。(2分)

(3)在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案。(2分)

(4)不得以任何形式干擾證人作證。(1分)

(5)不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。(1分)

5.試述自訴案件的條件。

答：提起自訴案件必須具備以下條件：(每個(gè)要點(diǎn)2分)

(1)自訴必須是由被害人及其法定代理人或近親屬提起。

(2)提起自訴必須要有明確的被告人。

(3)案件屬于人民法院直接受理的范圍。

(4)自訴必須在追訴時(shí)效期限內(nèi)提出。

6．簡述暫予監(jiān)外執(zhí)行的適用對象和適用條件。

答：暫予監(jiān)外執(zhí)行的對象僅限于被判處有期徒刑或者拘役的罪犯。(1分)

其適用條件是：

(1)有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)，并有省級人民政府指定的醫(yī)院開具的證明文件的。(2分)

(2)懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女。(2分)

(3)生活不能自理，適用暫予監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會(huì)的。(2分)

但是，適用保外就醫(yī)可能有社會(huì)危險(xiǎn)性的罪犯或者自傷自殘的罪犯，不得保外就醫(yī)。(1分)

7．由人民檢察院直接受理的刑事案件有哪些?

答：根據(jù)刑事訴訟法規(guī)定和最高人民檢察院的司法解釋，人民檢察院直接受理的案件有：

(1)貪污賄賂犯罪。(2分)

(2)國家工作人員的瀆職犯罪。(2分)

(3)國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的侵犯公民人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪案件。(2分)

(4)國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的，經(jīng)省級以上人民檢察院決定，可由人民檢察院立案偵查。(2分)

8．根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，人民檢察院審查移送起訴的案件，必須查明哪些內(nèi)容?

答：根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，人民檢察院審查移送起訴的案件，必須查明：

(1)犯罪事實(shí)、情節(jié)是否清楚，證據(jù)是否確實(shí)、充分，犯罪性質(zhì)和罪名的認(rèn)定是否正確；(2分)

(2)有無遺漏罪行和其他應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的人；(2分)

(3)移送起訴的案件，是否屬于依法不追究刑事責(zé)任的情況；(2分)

(4)有無附帶民事訴訟；(1分)

(5)偵查活動(dòng)是否合法。(1分)

9．簡述依法不追究刑事責(zé)任的不起訴的條件。

答:依法不追究刑事責(zé)任的不起訴的條件是：

(1)犯罪嫌疑人的行為在法律上不構(gòu)成犯罪或者證據(jù)足以證實(shí)犯罪不是犯罪嫌疑人所為的；(2分)

(2)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的；(1分)

(3)犯罪已過追訴時(shí)效期限的；(1分)

(4)經(jīng)特赦令免除刑罰的；(1分)

(5)依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；(1分)

(6)犯罪嫌疑人死亡的；(1分)

(7)其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。(1分)

10．根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員應(yīng)當(dāng)回避的情形有哪些?

答：根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員應(yīng)當(dāng)回避的情形是：

(1)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的。(1分)

(2)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的。(1分)

(3)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的。(2分)

(4)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。(2分)

(5)接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮，違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人及其委托的人的。(2分)

11.簡述判決與裁定在適用上的區(qū)別。

答：判決與裁定在使用上的區(qū)別表現(xiàn)在：(每個(gè)要點(diǎn)2分)

1)適用對象不同。判決解決案件的實(shí)體問題：裁定主要解決程序問題，只解決部分實(shí)體問題。

2)適用范圍不同。判決只在審判終結(jié)時(shí)適用；裁定則適用于整個(gè)審判或執(zhí)行程序的全過

3)適用方式不同。判決必須采用書面形式；裁定可采用書面和口頭兩種形式。

4)上訴、抗訴期限不同。不服判決的上訴、抗訴期限為10日；不服裁定的上訴、抗訴期限為5日。

12．什么是刑事訴訟中的反訴?反訴有哪些條件?

答：反訴，是指自訴案件的被告人作為被害人，控告自訴人犯有與本案有聯(lián)系的犯罪行為，要求人民法院追究其刑事責(zé)任的訴訟。反訴以自訴的存在為前提，是一個(gè)獨(dú)立的訴訟，而不是對自訴的答辯。(2分)反訴必須具備以下條件須是與本案有關(guān)的犯罪行為

(2分)

第一、反訴的被告必須是本案自訴人；(2分)第二、反訴的案件必

(2分)第三、反訴的內(nèi)容必須是屬于人民法院直接受理的案件。

13．試述被害人在刑事訴訟中的權(quán)利。

答：被害人在刑事訴訟中的權(quán)利有：(每個(gè)要點(diǎn)1分)

(1)請求立案；(2)申請回避；(3)委托代理人；(4)要求賠償損失；(5)對不立案和不起訴的決定向檢察院提出申訴或者依法向人民法院提起自訴；(6)有權(quán)參加法庭調(diào)查與法庭辯論；

(7)對一審判決不服在法定期限內(nèi)請求人民檢察院抗訴；(8)對生效判決或者裁定提出申訴，請求重新審判。

五、案例分析題

被告人崔某，1983年11月出生。1999年12月7日晚在一路口搶走了下班女工趙某的提包，內(nèi)有手機(jī)和1000元錢，后被過路群眾抓獲，扭送到附近的區(qū)人民法院。法院同志認(rèn)為這是公安機(jī)關(guān)管轄的案件，告訴群眾應(yīng)將其扭送到區(qū)公安局。崔某被扭送到公安局后，被依法拘留，后改為取保候?qū)?。該案?000年2月20日由區(qū)人民檢察院提起公訴，在法庭審理中，區(qū)人民法院認(rèn)為，應(yīng)對崔某實(shí)施逮捕，于是派法警將其逮捕歸案。在庭審過程中，崔某嫌法院指定律師辯護(hù)不力，拒絕其繼續(xù)辯護(hù)，要求自行辯護(hù)獲得批準(zhǔn)。法庭經(jīng)審理認(rèn)為崔某構(gòu)成搶奪罪，判處有期徒刑2年，緩刑3年。判決生效后，法院將崔某交給其所在學(xué)校負(fù)責(zé)執(zhí)行。后區(qū)人民檢察院認(rèn)為該案判決有誤，崔某應(yīng)定搶劫罪，遂按審判監(jiān)督程序向中級人民法院提起抗訴。

請回答：本案中公、檢、法機(jī)關(guān)的行為有哪些不符合法律規(guī)定之處，并說明理由。

答：(1)法院認(rèn)為崔某一案是公安機(jī)關(guān)管轄的案件而不接受群眾扭送歸案的崔是錯(cuò)誤的。因?yàn)榉ㄔ菏紫葢?yīng)當(dāng)依法受理；(2分)

(2)人民法院認(rèn)為應(yīng)對崔某實(shí)施逮捕而派法警將其逮捕歸案是錯(cuò)誤的。因?yàn)榇稇?yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行；(2分)

(3)庭審過程中，崔某拒絕辯護(hù)律師的辯護(hù)并要求自行辯護(hù)時(shí)，法庭批準(zhǔn)了其要求是錯(cuò)誤的。因?yàn)榇弈呈俏闯赡耆耍婪ū仨氂腥藶槠滢q護(hù)，人民法院應(yīng)當(dāng)為其再另行指定辯護(hù)律師；(3分)

(4)判決生效后，法院將崔某交給其所在學(xué)校負(fù)責(zé)執(zhí)行的做法是錯(cuò)誤的。因?yàn)榫徯桃婪☉?yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)交所在單位或者基層組織予以考察；(2分)

(5)區(qū)人民檢察院認(rèn)為該案判決有誤，按審判監(jiān)督程序向中級人民法院提起抗訴是錯(cuò)誤的。區(qū)人民檢察院無權(quán)按審判監(jiān)督程序向中級人民法院提起抗訴。只有上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，有權(quán)按照審判監(jiān)督程序向同級人民法院提出抗訴。(3分)

2.被告人崔某，1980年12月生。1997年5月7日晚在一路口搶走了下班女工李某的提包，后被路過群眾抓獲，扭送到附近的某人民法院。法院同志認(rèn)為這是公安機(jī)關(guān)管轄的案件，告訴群眾應(yīng)將其扭送到公安局。崔某被扭送到公安局后，公安人員認(rèn)為崔某符合拘留條件，遂在辦理了法律手續(xù)后將其拘留。公安局于5月16日向檢察機(jī)關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕崔某，但未獲批準(zhǔn)。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為這一決定是錯(cuò)誤的，于是向檢察機(jī)關(guān)提出復(fù)議；同時(shí)認(rèn)為崔某態(tài)度惡劣，隨時(shí)可能逃跑，而且刑事訴訟法規(guī)定拘留最長期限為37天，因此盡管崔某多次提出應(yīng)當(dāng)釋放，一直未予批準(zhǔn)。直至6月3日檢察機(jī)關(guān)做出維持不批準(zhǔn)逮捕的復(fù)議決定后，公安機(jī)關(guān)才為崔某辦理了取保候?qū)弻⑵溽尫?。該案?月20日由人民檢察院提起公訴，人民法院受理后認(rèn)為，應(yīng)對崔某實(shí)施逮捕，于是派法警將其逮捕。在不公開審理過程中，崔某嫌法院為其指定的律師辯護(hù)不力，拒絕其繼續(xù)辯護(hù)，要求自行辯護(hù)獲得合議庭批準(zhǔn)。法庭審理認(rèn)為崔某構(gòu)成搶奪罪，判處有期徒刑2年，緩刑3年。

請說出案例中公、檢、法機(jī)關(guān)行為的不當(dāng)之處，并說明理由。

答：

⑴法院認(rèn)為崔某一案是公安機(jī)關(guān)管轄的案件而不接受群眾拉送歸案的崔某是錯(cuò)誤的。因?yàn)楦鶕?jù)刑事訴訟法的規(guī)定，法院首先應(yīng)當(dāng)依法受理；(3分)

⑵．公安局于5月16日才向檢察機(jī)關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕是錯(cuò)誤的。因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在拘留后的3天內(nèi)，在特殊情況下也不得超過7天必須向檢察機(jī)關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕；(3分)

⑶．公安局提請逮捕的請求未獲批準(zhǔn)后，不釋放崔某是錯(cuò)誤的。因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)要嚴(yán)格執(zhí)行檢察機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)逮捕的決定，立即釋放被拘留人或者變更強(qiáng)制措施；(3分)

⑷公安局認(rèn)為刑事訴訟法規(guī)定拘留最長期限為37天，所以不釋放崔某的理由也是錯(cuò)誤的。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，只有對于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，拘留最長期限為37天。而崔某顯然不屬于此種情況。(3分)

⑸人民法院認(rèn)為應(yīng)對崔某實(shí)施逮捕而派法警將其逮捕歸案是錯(cuò)誤的。因?yàn)榇稇?yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。(3分)

⑹庭審過程中，崔某拒絕辯護(hù)律師的辯護(hù)并要求自行辯護(hù)時(shí)，法庭批準(zhǔn)了其要求是錯(cuò)誤的。因?yàn)榇弈呈俏闯赡耆?，依法必須有人為其辯護(hù)，人民法院應(yīng)當(dāng)為其再另行指定辯護(hù)律師。(2分)

3．朱某和其同母異父的哥哥武某及他們的生母李某一起生活。武某經(jīng)常虐待李某，情節(jié)十分惡劣。1996年4月1日，李某去世，武某為獨(dú)吞全部財(cái)產(chǎn)，威逼朱某離家出走。朱某不從，武某便毆打朱某，致使朱某身上多處受傷。10月5日，朱某向縣人民法院控告武某虐待李某和故意傷害自己，并要求繼承李某的全部財(cái)產(chǎn)。由于虐待罪和故意傷害罪(輕傷)這兩個(gè)罪都屬于自訴案件范圍，法院決定立案審理。鑒于朱某同時(shí)提出了遺產(chǎn)繼承事項(xiàng)，法院遂決定對遺產(chǎn)繼承事項(xiàng)以附帶民事訴訟形式一并審理。經(jīng)法庭審理，判處被告人武某虐待罪有期徒刑一年，故意傷害罪一年二個(gè)月，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年。并根據(jù)繼承法有關(guān)規(guī)定，判決被告人武某喪失繼承權(quán)，李某的遺產(chǎn)全部由朱某繼承。

請問答：該法院以附帶民事訴訟判決被告人武某喪失繼承權(quán)的做法是否合法?理由是什么?

答：該法院的做法是不符合法律規(guī)定的。(3分)

《刑事訴訟法》第77條規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟?！?1分)可見，附帶民事訴訟的提起必須符合三個(gè)條件：(1)必須在刑事訴訟過程中提起；(2)必須是犯罪行為直接造成的損失；(3)所造成的損失必須是物質(zhì)上的損失。(3分)本案被告人武某的行為雖然構(gòu)成虐待罪和故意傷害罪，但繼承遺產(chǎn)并不是對武某犯罪行為造成的物質(zhì)損失的損害賠償，它和武某的犯罪行為沒有直接的因果關(guān)系，因而不能作為附帶民事訴訟一并解決。(4分)刑庭只能解決虐待罪、故意傷害罪的定罪量刑問題，對遺產(chǎn)繼承事項(xiàng)應(yīng)由朱某向人民法院另行提起民事訴訟。(2分)

4．2000年9月，某廠女工王某從工廠下班回家途中，被一名歹徒攔路強(qiáng)奸。為查找和告發(fā)作案人，王某及時(shí)向當(dāng)?shù)毓才沙鏊鶊?bào)了案，還向鄰居和丈夫說了被強(qiáng)奸的事實(shí)。一周以后，夫妻之間因此而發(fā)生口角，被害人王某服毒自殺(幸及時(shí)送醫(yī)院搶救，未死)。破案后，被害人王某向人民法院要求提起附帶民事訴訟，讓被告人(強(qiáng)奸者)賠償因自殺搶救而花費(fèi)的醫(yī)藥費(fèi)用。

問：在這樣的情況，王某是否有權(quán)提起附帶民事訴訟?理由是什么?

答：王某無權(quán)就服毒自殺搶救而花費(fèi)的醫(yī)藥費(fèi)用向被告人提起附帶民事訴訟。(4分)

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第七十七條的規(guī)定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。提起附帶民事訴訟，只能以犯罪行為直接引起的物質(zhì)損失為條件，如被告人行兇傷害，致使被害人傷殘，需要治療的費(fèi)用；再比如由于被告人盜竊、搶劫，致使被害人遭受物質(zhì)損失的，則被害人有權(quán)提起附帶民事訴說因被告人強(qiáng)奸、污辱造成被害人精神痛苦，而被害人沒有直接遭受物質(zhì)損失的，也就不能提起附帶民事訴訟。在上述情況中，被害人服毒自殺后的搶救醫(yī)療費(fèi)用，并不是由被告人犯罪行為直接引起的，因此被害人王某提起附帶民事訴訟而要求經(jīng)濟(jì)賠償是沒有法律依據(jù)的。(8分)5．某區(qū)法院審理一起未成年人故意傷害案。被告人孫某，男，15歲，系某校初中三年級學(xué)生。1997年11月某日與本校另一學(xué)生打架，致其重傷。開庭前，法院在向被告人送達(dá)起訴書副本時(shí)，告知他可以委托辯護(hù)人為其辯護(hù)，被告人因不愿增加家庭負(fù)擔(dān)，表示不委托辯護(hù)人。區(qū)法院遂將被告人的這一意見記錄在案，于十日后開庭審理。被告人所在學(xué)校為加強(qiáng)校紀(jì)教育，征得法院同意后，選派了五名學(xué)生干部參加旁聽審判，并要他們回校后向各自班級作宣傳教育。經(jīng)法庭審理，法院以故意傷害罪判處被告人有期徒刑3年。審判后，孫某表示服判不上訴。孫某的父親不服提出上訴，同時(shí)為孫某委托律師參加二審。

請回答：該案在審理中存在那些問題?

答:法院在本案的審理中存在的問題有：

(1)沒有為未成年人指定辯護(hù)人。(3分)本案中被告人孫某15周歲，屬于不滿16周歲的未成年人。根據(jù)我國刑事訴訟法第3條的規(guī)定，被告人是未成年人而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人。該案一審時(shí)，人民法院在沒有指定辯護(hù)人的情況下，即開庭審理，嚴(yán)重違反了訴訟程序。(3分)

(2)違反了公開審判的規(guī)定。(3分)根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，人民法院審判第一審案件應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。但對于十四周歲以上不滿十六周歲未成年人犯罪案件，一律不公開審理。本案行為人孫某只有15周歲，屬于應(yīng)一律不公開審理的情況。一審法院在開庭時(shí)，同意學(xué)校派代表參加旁聽，嚴(yán)重違反訴訟程序。(4分)

6.在某甲與某乙的一次交談中，甲告訴乙說：“我家鄰居張某，于上月28日夜間12點(diǎn)左右，趁我父母上夜班不在家之機(jī)，撬開窗戶進(jìn)人我的房間，持菜刀威脅我交出現(xiàn)金和手飾。我當(dāng)時(shí)怕他拿刀砍我，就告訴了放錢和首飾的地方。張翻出1500多元現(xiàn)金和一條金項(xiàng)鏈，裝在衣袋里，就從窗戶出去了?！奔走€告訴乙：“損失不大，別對任何人講，張某是個(gè)亡命徒，什么事都干得出來?！?/p>

乙認(rèn)為這是一起人室搶劫案件，當(dāng)日即將甲所講的情況向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)檢舉。公安機(jī)關(guān)

依法立案偵查，甲就當(dāng)時(shí)被搶情況如實(shí)地向偵查人員作了陳述。張某被拘留后，對持刀人室搶劫甲的現(xiàn)金和金項(xiàng)鏈的罪行作了供述，張某的供述和甲、乙二人向公安機(jī)關(guān)的陳述情節(jié)一致。公安機(jī)關(guān)從張某家中查獲被搶走的現(xiàn)金和金項(xiàng)鏈。被告人張某受到應(yīng)有的制裁。

請回答：(1)此案中甲向公安機(jī)關(guān)的陳述、乙向公安機(jī)關(guān)檢舉時(shí)的陳述、張某在被拘留時(shí)的供述、被搶走的現(xiàn)金和金項(xiàng)鏈，各屬于刑事訴訟證據(jù)中的哪一種?

(2)乙向公安機(jī)關(guān)的檢舉是直接證據(jù)還是間接證據(jù)?是原始證據(jù)還是傳來證據(jù)?為什么?

答：．(1)此案中甲向公安機(jī)關(guān)的陳述屬于被害人陳述，(1分)乙向公安機(jī)關(guān)檢舉時(shí)的陳述屬于證人證言，(1分)張某在被拘留時(shí)的供述屬于犯罪嫌疑人供述和辯解，(1分)在張某家中查獲的被搶走的現(xiàn)金和金項(xiàng)鏈屬于物證。（1分)

乙向公安機(jī)關(guān)的檢舉是直接證據(jù)，(2分)是傳來證據(jù)。(2分)乙向公安機(jī)關(guān)的檢舉可以單

獨(dú)直接證明案件主要事實(shí)，即張某搶劫了甲，屬于直接證據(jù)。(2分)乙向公安機(jī)關(guān)檢舉的不是自己看到的事實(shí)，而是由甲向他陳述的，所以屬于傳來證據(jù)。(2分)

7．某區(qū)人民法院以貪污罪判處被告人汪某有期徒刑五年。某區(qū)人民檢察院以量刑畸輕 為由，徑直向市中級人民法院提出抗訴書。市中級人民法院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)閱卷，認(rèn)為該案事實(shí)清楚，決定不開庭審理。后合議庭發(fā)現(xiàn)原一審合議庭成員中，審判員李某具有法定回避情形，于是裁定發(fā)問重審。原審法院決定由審判員王某代替李某，與原合議庭成員張某和湯某組成合議庭審理此案，理由是張某和湯某對此案比較了解，讓他們繼續(xù)審理此案，有利于迅速結(jié)案。

問題：請找出本案審理在程序上存在的問題并說明理由。

答：．(1)某區(qū)人民檢察院不能直接向市中級人民法院提出抗訴書。（2分)《刑事訴訟法》第185條規(guī)定：“地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴，應(yīng)當(dāng)通過原事人民法院提出抗訴書，并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院，原審人民法院應(yīng)當(dāng)將抗訴書連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法

院。??”據(jù)此規(guī)定，某區(qū)人民檢察院只能通過某區(qū)人民法院提出抗訴書，由某區(qū)法院將抗訴書及案卷材料一并移送市中級法院，而不能直接向市中級法院提出抗訴書。(3分)

(2)市中級人民法院應(yīng)開庭審理此案。(2分)《刑事訴訟法》第187條第l款規(guī)定

對人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理?！北景钢?，檢察院提起抗訴，院不依法開庭審理是錯(cuò)誤的。(2分)

(3)某區(qū)人民法院重審此案的合議庭組成不合法。(2分)《刑事訴訟法》第192條第l款

規(guī)定：“原審人民法院對于發(fā)回重新審判的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，依照第一審程序進(jìn)行審判?！北景钢?，原審法院對發(fā)回重審的案件仍由原合議庭成員參加審判，其做法是錯(cuò)誤的。(2分)

(案例分析中不要求完整引用法律條文，只要能把人致的內(nèi)容表述出來即可。但如果沒有此項(xiàng)內(nèi)容，則應(yīng)該扣分)