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      江蘇高院 虛假訴訟 紀要(2012年12月25日)

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      第一篇:江蘇高院 虛假訴訟 紀要(2012年12月25日)

      江蘇高院 虛假訴訟 紀要(2012年12月25日)

      江蘇省高級人民法院關于在民事審判中 防范和查處虛假訴訟若干問題的討論紀要

      (江蘇省高級人民法院審判委員會2012年12月25日第48次全體會議討論通過)

      為促進訴訟誠信,保障民事訴訟活動正常進行,保護人民群眾的合法權(quán)益,維護司法權(quán)威和公信,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》等有關法律和司法解釋的規(guī)定,江蘇省高級人民法院審判委員會就在民事審判中防范和查處虛假訴訟的若干問題進行了討論,現(xiàn)將討論的有關問題紀要如下:

      1、本紀要所指的虛假訴訟,是指民事訴訟各方當事人惡意串通,采取虛構(gòu)法律關系、捏造案件事實、偽造證據(jù)等方式提起民事訴訟,或者利用虛假仲裁裁決、公證文書申請執(zhí)行,使人民法院作出錯誤裁判或執(zhí)行,損害國家、集體、社會公共利益或者第三人合法權(quán)益的行為。

      2、人民法院在審判下列類型案件時,應當采取有效措施防范虛假訴訟:

      (1)民間借貸案件;

      (2)離婚案件,特別是被告下落不明無法送達或者涉及共同財產(chǎn)分割的案件;

      (3)房地產(chǎn)權(quán)屬糾紛案件;

      (4)企業(yè)、其他組織、自然人同時在多起案件中作為被告的財產(chǎn)糾紛案件;

      (5)改制中的國有、集體企業(yè)作為被告的財產(chǎn)糾紛案件;

      (6)拆遷區(qū)劃范圍內(nèi)的自然人作為訴訟主體的分家析產(chǎn)、繼承、贈與、房屋買賣合同糾紛案件;

      (7)股東權(quán)益糾紛案件;

      (8)涉及馳名商標認定的案件;

      (9)督促程序案件;

      (10)公示催告程序案件。

      3、審判人員對于下列情形應當重點予以審查,防范虛假訴訟:

      (1)原告起訴的事實、理由不合常理;

      (2)證據(jù)存在偽造、變造可能;

      (3)原告訴請存在明顯不合情理之處,被告不提出抗辯或者提出抗辯但抗辯內(nèi)容與訴請沒有直接關聯(lián)的,或者被告對原告的訴請沒有任何異議的;

      (4)當事人無正當理由拒不到庭參加訴訟,委托代理人對案件事實陳述不清或者故意不配合人民法院調(diào)查;

      (5)原告與被告(或企業(yè)、其他組織法定代表人、負責人)之間存在親屬、朋友、同學等特殊關系,原告、被告之間存在投資關系、隸屬關系等;

      (6)原告、被告配合默契,不存在實質(zhì)性的訴辯對抗;

      (7)當事人調(diào)解意愿異常迫切或調(diào)解協(xié)議的達成異常容易;

      (8)當事人自愿以不動產(chǎn)或以明顯不合理價格的財產(chǎn)折抵債務;

      (9)案外人提出異議;

      (10)訴訟中有其他異常表現(xiàn)。

      4、在訴前調(diào)解階段,調(diào)解人員應當加強對案件事實及調(diào)解協(xié)議合法性的審查。

      訴前調(diào)解過程中,對可能涉及到第三人利益的,應當依職權(quán)通知第三人參加陳述相關事實。

      5、當事人申請人民法院確認調(diào)解協(xié)議效力的,人民法院應當根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十四條、第一百九十五條等規(guī)定,嚴格審查調(diào)解協(xié)議的效力。

      人民法院審理調(diào)解協(xié)議效力確認案件時,各方當事人應當同

      時到庭。一方當事人經(jīng)傳喚無正當理由拒不到庭的,司法確認程序終結(jié),按撤回司法確認申請?zhí)幚怼?/p>

      調(diào)解協(xié)議有可能損害第三人利益的,應當要求當事人提供相關證據(jù),必要時應當通知第三人到庭陳述相關事實;當事人不能提供的,人民法院不予確認調(diào)解協(xié)議的效力。

      6、立案部門應當加強對當事人、訴訟代理人身份以及代理手續(xù)、當事人訴訟請求、法律關系、證據(jù)的審查,發(fā)現(xiàn)疑似虛假訴訟的,應當通過案件管理信息系統(tǒng)查明當事人在本院有無其他涉訴案件,并在卷宗中記載相關情況。

      經(jīng)審查有虛假訴訟嫌疑的,立案審判人員應當進行釋明,并告知虛假訴訟的法律后果。當事人撤回起訴的,應當予以準許;當事人堅持起訴的,立案審判人員應當在立案時將發(fā)現(xiàn)的疑點記載附卷,提示承辦法官注意。

      7、審判人員對于多發(fā)易發(fā)的虛假訴訟類型案件,應當著重審查以下內(nèi)容:

      (1)對民間借貸案件,應當著重審查債務產(chǎn)生的時間、地點、原因、用途、支付方式、基礎合同以及債權(quán)人和債務人的經(jīng)濟狀況;

      (2)對離婚案件中被告下落不明無法送達或者涉及共同財產(chǎn)分割的案件,應當著重審查或者調(diào)查被告的實際居住地、聯(lián)系方式等自然情況、訴訟標的是否存在共有人、當事人的婚姻狀況以及是否存在通過訴訟轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)、逃避夫妻共同債務或增加夫妻一方義務的情形;

      (3)對存在法律或政策限制等房地產(chǎn)權(quán)屬糾紛案件,應當著重審查房地產(chǎn)是否具備合法、完備的權(quán)屬證書,房地產(chǎn)是否存在法律、行政法規(guī)、國家政策禁止或限制轉(zhuǎn)讓的情形,是否存在當事人規(guī)避法律以房地產(chǎn)抵債的情形;

      (4)對企業(yè)、其他組織、自然人同時在多起案件中作為被告的財產(chǎn)糾紛案件,應當著重審查是否存在轉(zhuǎn)移財產(chǎn),損害國家、集體或者第三人合法權(quán)益的情形;

      (5)對改制中的國有、集體企業(yè)作為被告的財產(chǎn)糾紛案件,應當著重審查是否存在虛構(gòu)法律關系侵吞國家、集體資產(chǎn)的情形;

      (6)對拆遷區(qū)劃范圍內(nèi)的自然人作為訴訟主體的分家析產(chǎn)、繼承、贈與、房屋買賣合同糾紛案件,應當著重審查分家析產(chǎn)是否具有確鑿理由與證據(jù)、分割房屋的方式是否符合共有財產(chǎn)分割原則,以及是否存在其他以假離婚、分家析產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓房屋等形式獲取非法拆遷利益的情形;

      (7)對股東權(quán)益糾紛案件,應當著重審查是否存在對公司享有實際控制權(quán)的股東,通過虛假處置公司財產(chǎn)等形式損害其他股東及債權(quán)人權(quán)益的情形;

      (8)對涉及馳名商標認定的案件,應當著重審查侵權(quán)的真實性以及認定馳名商標的必要性、訴爭商標是否符合《中華人民共和國商標法》第十四條規(guī)定的馳名商標的認定標準、被告的經(jīng)營狀況、原告的舉證情況以及被告對原告的訴請是否進行實質(zhì)性抗辯;

      (9)對督促程序案件,應當著重審查債權(quán)債務關系是否明確、合法,所依據(jù)的事實和證據(jù)是否真實;

      (10)對公示催告程序案件,應當著重審查公示催告申請的理由和事實是否真實,是否存在以公示催告程序為手段損害他人合法權(quán)益的情形。

      8、人民法院在審理案件過程中,發(fā)現(xiàn)有疑似虛假訴訟情形的,應當采取以下措施:

      (1)傳喚當事人到庭參加訴訟,原告無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告無正當理由拒不到庭的,可以依照《中華人民共和國民事訴訟泫》第一百零九條的規(guī)定予以拘傳;

      (2)責令當事人提交原始證據(jù)或者通知證人出庭作證,當事人無正當理由拒不提交原始證據(jù),或者證人無正當理由拒不出庭作證的,人民法院可以依法認定當事入主張的事實證據(jù)不足;

      (3)通知有利害關系的第三人參加訴訟:

      (4)依職權(quán)調(diào)查取證:

      (5)公開審理,邀請當事人所在單位人員、人大代表、政協(xié)委員、社區(qū)群眾代表等人員參加旁聽,必要時可通過網(wǎng)絡、電視等方式直播庭審;

      (6)通過案件管理信息系統(tǒng)等方式查找關聯(lián)案件,或者向當事人住所地、經(jīng)常居住地、營業(yè)場所所在地等與其有密切聯(lián)系的人民法院發(fā)函,提示有關案件已在本院審判的情況,并向該院了解當事人在該院的涉訴情況:

      (7)案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的,應當及時審查,理由成立的,裁定中止對該標的的執(zhí)行;

      (8)依法可以采取的其他措施。

      9、疑似虛假訴訟的案件,當事人申請撤訴的,人民法院可以準許。

      對于經(jīng)審查確認屬于虛假訴訟的案件,當事人申請撤訴的,(1)不符合民事訴訟起訴條件的,裁定駁回起訴;

      (2)符合民事訴訟起訴條件的,判決駁回訴訟請求。

      10、審查申請執(zhí)行的仲裁裁決、公證債權(quán)文書時發(fā)現(xiàn)有虛假訴訟嫌疑的,應當通知當事人及利害關系人進行聽證審查。經(jīng)審查確屬虛假訴訟案件的,應當裁定不予執(zhí)行。

      執(zhí)行過程中,發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有規(guī)避執(zhí)行行為的,應當按照《江蘇省高級人民法院關于認定和處理規(guī)避執(zhí)行行為若干問題的規(guī)定》進行處理。

      11、有利害關系的案外人以虛假訴訟案件侵害其合法權(quán)益為由向法院投訴或提出再審申請的,人民法院應當告知當事人依照《中華人民共和國民事訴訟法》第五十六條第三款的規(guī)定提起撤銷之訴,必要時依法啟動再審程序。

      12、人民法院應當在立案大廳或人民法庭立案窗口、訴訟服務中心設立禁止虛假訴訟的告示。

      13、人民法院應當實行防范虛假訴訟的全程記載提示制度。審判人員在訴訟過程的任何一個環(huán)節(jié),發(fā)現(xiàn)有疑似虛假訴訟的,應當將發(fā)現(xiàn)的疑點、采取的措施等有關情況記載附卷,同時,還應當向庭(局)長、分管院領導報告。

      14、人民法院發(fā)現(xiàn)訴訟參加人參與虛假訴訟的,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規(guī)定,根據(jù)情節(jié)輕重,依法予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。

      對參與虛假訴訟的律師,應當同時向有關司法行政機關提出司法建議,建議依照《中華人民共和國律帥法》的有關規(guī)定對其進行嚴肅處理。

      15、對防范和查處虛假訴訟案件成績突出的審判人員,可以給予適當表彰獎勵。

      對參與虛假訴訟的審判人員或法院其他工作人員,依照有關規(guī)定嚴肅處理。

      抄送:省委辦公廳、政法委,省人大常委會辦公廳、法制委,省政府辦公廳,最高人民法院辦公廳、研究室、審判委員會辦公室、審判管理辦公室

      江蘇省高級人民法院辦公室

      2012年12月28日印發(fā)

      第二篇:北京市高院訴訟文書目錄

      訴訟文書目錄

      刑事訴訟文書

      1、刑事自訴狀(自訴案件用)

      2、附帶民事起訴狀(附帶民事訴訟案件用)

      3、刑事上訴狀(刑事案件上訴用)

      4、授權(quán)委托書(刑事案件當事人等委托訴訟代理人用)

      民事訴訟文書

      1、民事起訴狀(公民個人訴個人用)

      2、民事起訴狀(單位訴單位用)

      3、民事上訴狀

      4、法定代表人身份證明書

      5、授權(quán)委托書(公民個人用)

      6、授權(quán)委托書(法人用)

      7、授權(quán)委托書(法人或其他組織用)

      8、支付令申請書

      9、公示催告申請書

      10、證據(jù)保全申請書

      11、財產(chǎn)保全申請書

      行政訴訟文書

      1、行政起訴狀

      2、行政上訴狀

      3、法定代表人身份證明書

      4、授權(quán)委托書(公民個人用)

      5、授權(quán)委托書(法人用)

      6、授權(quán)委托書(法人或其他組織用)

      申請再審(申訴)文書

      1、民事再審申請書(公民個人訴個人用)

      2、民事再審申請書(單位訴單位用)

      3、申訴書(刑事案件用)

      4、申訴書(行政案件用)

      其他文書

      1、申請執(zhí)行書

      2、緩(或減、免)交納訴訟費申請書

      3、國家賠償申請書(人民法院作為賠償義務機關申請國家賠償用)

      4、國家賠償申請書(向人民法院賠償委員會申請國家賠償用)

      刑事訴訟文書

      刑事自訴狀(自訴案件用)

      自訴人:(須寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等)。

      被告人:(須寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等。對被告人的出生年月日不詳?shù)?,可寫其年齡)。

      案由和訴訟請求

      (應當寫明控告的罪名和具體訴訟請求)

      事實與理由

      ……

      證人姓名和住址,其他證據(jù)名稱、來源

      …… 此致

      ××××人民法院

      附:本訴狀副本 份(自訴狀副本份數(shù)應當按被告人的人數(shù)提交)

      自訴人:(親筆簽字或蓋章)

      年 月 日

      附帶民事起訴狀

      (附帶民事訴訟案件用)

      附帶民事訴訟原告人:(須寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等)。

      附帶民事訴訟被告人:(須寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等。對被告人的出生年月日不詳?shù)模蓪懫淠挲g)。

      訴訟請求

      (應當寫明控告的罪名和具體的訴訟請求)

      事實與理由

      ……

      證人姓名和住址,其他證據(jù)名稱、來源

      ……

      此致

      ××××人民法院

      附:本訴狀副本 份(自訴狀副本份數(shù)應當按被告人的人數(shù)提交)

      附帶民事訴訟原告人:(親筆簽字或蓋章)年 月 日

      刑事上訴狀

      (刑事案件上訴用)

      上訴人:(須寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等)。

      上訴人因 一案,于 年 月 日收到××××人民法院 年 月 日()字第 號刑事 書,現(xiàn)因不服該 提出上訴。

      上訴請求

      (可根據(jù)一審法律文書確定的內(nèi)容選擇填寫)

      上訴理由

      ……

      此致

      ××××人民法院

      附:本訴狀副本 份(上訴狀副本份數(shù)應當按當事人人數(shù)提交)

      上訴人:(親筆簽字或蓋章)年 月 日

      授權(quán)委托書

      (刑事案件當事人等委托訴訟代理人用)

      委托人姓名:

      受委托人姓名: 性別:

      工作單位:

      住 址: 聯(lián)系方式:

      根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第四十四條的規(guī)定,現(xiàn)委托 在我與 一案中,作為我參加訴訟的訴訟代理人。

      (附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人委托訴訟代理人的,還應當在委托書中寫明給委托代理的權(quán)限。)

      委托人:(簽名或蓋章)年 月 日

      民事訴訟文書

      民事起訴狀

      (公民個人訴個人用)

      原告:姓名 性別 年齡 民族 職業(yè) 工作單位

      住所 聯(lián)系方式 被告:姓名 性別 工作單位

      住所 聯(lián)系方式

      案由:

      訴訟請求

      ……

      事實與理由

      ……

      證據(jù)及證據(jù)來源:

      證人姓名和住所: 此致

      ××××人民法院

      具狀人:(簽名)

      年 月 日 7

      民事起訴狀(單位訴單位用)

      原告:名稱 住所 聯(lián)系方式 法定代表人姓名 職務 被告:名稱 法定代表人姓名

      案由:

      ……

      ……

      證人姓名和住所:此致

      ×××人民法院

      住所 聯(lián)系方式 職務

      訴訟請求

      事實與理由:

      證據(jù)及證據(jù)來源

      具狀人:(簽名)年 月 8

      民事上訴狀

      上訴人(一審訴訟地位、反訴訴訟地位):(姓名、性別、出生年月日、民族、工作單位及職務,聯(lián)系方式、住所;如系法人或者其他組織,應當寫明名稱、所在地址、法定代表人或者代表人的姓名和職務)。

      委托代理人:(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等。

      被上訴人(一審訴訟地位、反訴訴訟地位):(姓名、性別、出生年月日、民族、工作單位及職務,聯(lián)系方式、住所;如系法人或者其他組織,應當寫明名稱、所在地址、法定代表人或者代表人的姓名和職務)。

      委托代理人:(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等。)

      上訴請求

      (可根據(jù)一審法律文書確定的內(nèi)容選擇填寫)

      事實與理由

      ……

      此致

      ××××人民法院

      附:上訴狀副本 份(上訴狀副本份數(shù)應當按被上訴人人數(shù)提交)

      上訴人:×××(簽章)(上訴人如系自然人,應當親筆簽名或蓋章;如系法人或者其他組織的,應當寫明全稱,由法定代表人或者代表人簽名,加蓋單位公章)

      年 月 日

      法定代表人身份證明書

      ×××在我 任 職務,是我 的法定代表人。特此證明。

      附:上述法定代表人住址:

      電話: 電傳: 電報掛號: 郵政編碼:

      年日(法人公章)授權(quán)委托書(公民個人用)

      ××××人民法院:

      你院受理 與我 糾紛一案,依照法律規(guī)定,特委托×××(性別: 年齡: 工作單位: 職業(yè): 住址:)為我的訴訟代理人。

      委托事項和權(quán)限如下:

      (特別授權(quán)的,須注明具體權(quán)限內(nèi)容,如代為承認、放棄、變更訴訟請求,代為上訴等。)

      委 托 人: 受委托人:

      年 月 日

      授權(quán)委托書(法人單位用)

      委托單位: 法定代表人:

      受委托人:姓名:,工作單位: 職務:

      姓名:,工作單位:

      職務:

      現(xiàn)委托上列受委托人在我單位與×××因 糾紛一案中,作為我方訴訟代理人。

      代理人×××的代理權(quán)限為:

      (特別授權(quán)的,須注明具體權(quán)限內(nèi)容,如代為承認、放棄、變更訴訟請求,代為上訴等。)

      代理人×××的代理權(quán)限為:

      (特別授權(quán)的,須注明具體權(quán)限內(nèi)容,如代為承認、放棄、變更訴訟請求,代為上訴等。)

      委 托 單 位: 法定代表人:

      年 月 日

      附:

      代理人: 住址:

      電話:

      代理人: 住址:

      電話:

      注:

      1、授權(quán)委托書須由委托人簽名或蓋章,并說明委托事項和權(quán) 限方有效。訴訟代理人代為承認、放棄或者變更訴訟請求、進行和解、提起反訴或者上訴,必須有被代理人的特別授權(quán)。

      2、訴訟代理權(quán)限發(fā)生變更或解除,當事人應當書面告知人民法院,并由人民法院通知對方當事人。

      3、此書一式二份,一份由委托人存查,一份由委托人交由受委托人遞交人民法院。

      授權(quán)委托書

      (法人或其他組織用)

      委托單位名稱:

      住所地:

      法定代表人(負責人)姓名:

      職務: 受委托人姓名:

      性別: 工作單位:

      住址:

      電話:

      現(xiàn)委托

      在我單位與×××因 糾紛一案中,作為我方參加訴訟的委托代理人。委托權(quán)限如下:

      (特別授權(quán)的,須注明具體權(quán)限內(nèi)容,如代為承認、放棄、變更訴訟請求,代為上訴等。)

      委托單位:(蓋章)

      法定代表人:(簽名或蓋章)

      ****年**月**日

      支付令申請書

      申請人……(寫明姓名或名稱、聯(lián)系方式、住所地等基本情況)。

      被申請人……(寫明姓名或名稱、聯(lián)系方式、住所地等基本情況)。

      (申請人、被申請人欄,如系公民的,應寫明姓名、性別、出生年月日、民族、機關、職業(yè)或工作單位和職務、住所等;如系法人或其他組織的,應寫明名稱和所在地址、法定代表人或主要負責人的姓名和職務。)

      申請事項:請求×××人民法院向被申請人發(fā)出支付令,督促被申請人給付……(寫明要求給付金錢或者有價證券的名稱和數(shù)量)。

      事實與理由:……(寫明申請人與被申請人之間形成債權(quán)債務關系經(jīng)過、依據(jù)和要求支付的原因等)。

      此致

      ××××人民法院

      附:……(有關證據(jù)材料)。

      申請人:×××(簽章)年 月 日

      公示催告申請書

      申請人……(寫明姓名、名稱、聯(lián)系方式、住所地等基本情況)。

      請求事項……(寫明請求××××人民法院發(fā)出公告,督促利害關系人申報權(quán)利等內(nèi)容)。

      事實與理由:……(寫明取得票據(jù)的事實、喪失票據(jù)的有關情況。特別要寫明該票據(jù)的種類、票據(jù)號碼、票面金額、出票人、持票人、背書人、票據(jù)支付銀行等具體信息)。

      此致

      ××××人民法院

      附:……(有關證據(jù)材料)

      申請人:×××(簽章)年 月 日

      證據(jù)保全申請書

      申請人:(寫明姓名、名稱、聯(lián)系方式、住所地等基本情況)。申請人×××與×××因 糾紛一案,已于 年 月 日向你院提起訴訟?,F(xiàn)因該案證據(jù)即將滅失(或者以后難以取得),為此,申請給予保全證據(jù)?,F(xiàn)將案件事實、理由和具體請求目的分述如下:

      請求事項:…… 事實與理由:…… 此致

      ××××人民法院

      申請人:(簽章)

      年 月 日

      財產(chǎn)保全申請書

      申請人:(寫明姓名、名稱、聯(lián)系方式、住所地等基本情況)。被申請人:(寫明姓名、名稱、聯(lián)系方式、住所地等基本情況)。上列申請人與被申請人,因 糾紛,于 年 月 日向你院起訴在案(或申請人即將提起訴訟),被申請人有毀損(或隱匿)訴訟爭議標的物的可能(或者其他原因),為此,申請給予實施財產(chǎn)保全。

      請求事項:…… 事實與理由:…… 此致

      ××××人民法院

      申請人:(簽章)

      年 月 日

      行政訴訟文書

      行政起訴狀

      原告:姓名 性別 年齡 民族 職業(yè) 工作單位

      住所 聯(lián)系方式

      (如原告系法人或者其他組織,應當寫明名稱、所在地址、法定代表人或者代表人的姓名和職務)

      被告:名稱 住所。法定代表人:姓名 職務。

      訴訟請求

      ……

      事實與理由

      ……

      此致

      ××××人民法院

      起訴人:(簽名)

      年 月 日

      行政上訴狀

      上訴人(一審訴訟地位):(姓名、性別、出生年月日、民族、工作單位及職務、聯(lián)系方式、住所)。

      (如上訴人系法人或者其他組織,應當寫明名稱、所在地址、法定代表人或者代表人的姓名和職務)。

      被上訴人(一審訴訟地位):名稱、所在地址、法定代表人或者代表人的姓名和職務)。

      上訴人因 糾紛一案,不服××××人民法院于 年 月 日作出的()字第 號行政 書,現(xiàn)提出上訴。

      上訴請求

      (可根據(jù)一審法律文書確定的內(nèi)容選擇填寫)

      事實與理由

      ……

      此致

      ××××人民法院

      附:上訴狀副本 份(上訴狀副本份數(shù)應當按被上訴人人數(shù)提交)

      上訴人:×××(簽章)(上訴人如系自然人,應當親筆簽名或蓋章;如系法人或者其他組織的,應當寫明全稱,由法定代表人或者代表人簽名,加蓋單位公章)

      年 月 日

      法定代表人身份證明書

      ×××在我 任 職務,是我 的法定代表人。特此證明。

      附:上述法定代表人國籍:

      住址: 電話: 電傳: 電報掛號: 郵政編碼:

      年日(法人公章)

      授權(quán)委托書(公民個人用)

      ××××人民法院:

      你院受理 與我 糾紛一案,依照法律規(guī)定,特委托×××(性別: 年齡: 工作單位: 職業(yè): 住址:)為我的訴訟代理人。

      委托事項和權(quán)限如下:

      (特別授權(quán)的,須注明具體權(quán)限內(nèi)容,如代為承認、放棄、變更訴訟請求,代為上訴等。)

      委 托 人: 受委托人:

      年 月 日

      授權(quán)委托書(法人單位用)

      委托單位: 法定代表人:

      受委托人:姓名:,工作單位: 職務: 聯(lián)系方式: 姓名:,工作單位:

      職務: 聯(lián)系方式:

      現(xiàn)委托上列受委托人在我單位與×××因 糾紛一案中,作為我方訴訟代理人。代理人×××的代理權(quán)限為:

      (特別授權(quán)的,須注明具體權(quán)限內(nèi)容,如代為承認、放棄、變更訴訟請求,代為上訴等。)

      代理人×××的代理權(quán)限為:

      (特別授權(quán)的,須注明具體權(quán)限內(nèi)容,如代為承認、放棄、變更訴訟請求,代為上訴等。)

      委 托 單 位: 法定代表人:

      年 月 日

      附:

      代理人: 住址:

      電話:

      代理人: 住址:

      電話:

      注:

      1、授權(quán)委托書須由委托人簽名或蓋章,并說明委托事項和權(quán)限方有效。訴訟代理人代為承認、放棄或者變更訴訟請求、進行和解、提起反訴或者上訴,必須有被代理人的特別授權(quán)。

      2、訴訟代理權(quán)限發(fā)生變更或解除,當事人應當書面告知人民法院,并由人民法院通知對方當事人。

      3、此書一式二份,一份由委托人存查,一份由委托人交由受委托人遞交人民法院。

      授權(quán)委托書

      (法人或其他組織用)

      委托單位名稱:

      住所地:

      法定代表人(負責人)姓名:

      職務:

      受委托人姓名:

      性別: 工作單位:

      住址:

      電話:

      現(xiàn)委托

      在我單位與×××因 糾紛一案中,作為我方參加訴訟的委托代理人。委托權(quán)限如下:

      (特別授權(quán)的,須注明具體權(quán)限內(nèi)容,如代為承認、放棄、變更訴訟請求,代為上訴等。)

      委托單位:(蓋章)

      法定代表人:(簽名或蓋章)

      ****年**月**日

      申請再審(申訴)文書

      民事再審申請書(個人訴個人用)

      申請再審人(一、二審訴訟地位):(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等)。

      委托代理人:(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等。

      被申請人(一、二審訴訟地位):(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等)。

      委托代理人:(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等。

      申請再審人因與被申請人×××……(案由)糾紛一案,不服××××人民法院于 年 月 日作出的()字第 號民事 書,現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第XX項之規(guī)定,申請再審。

      請求事項

      (可根據(jù)生效法律文書確定的內(nèi)容選擇填寫)

      事實與理由

      ……

      此致

      ××××人民法院

      附:本再審申請書副本 份(再審申請書副本份數(shù)應當按 當事人人數(shù)提交)

      原審 書復印件一份

      再審申請人:(親筆簽字或蓋章)年 月 日

      民事再審申請書(單位訴單位用)

      申請再審人(一、二審訴訟地位):(名稱、所在地址)。法定代表人或者代表人的姓名、職務、聯(lián)系方式、地址。委托代理人:(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、電話、住址等。

      被申請人(一、二審訴訟地位):(名稱、所在地址)。法定代表人或者代表人的姓名、職務、聯(lián)系方式、地址。委托代理人:(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、電話、住址等。

      申請再審人因與被申請人×××……(案由)糾紛一案,不服××××人民法院于 年 月 日作出的()字第 號民事 書,現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第XX項之規(guī)定,申請再審。

      請求事項

      (可根據(jù)生效法律文書確定的內(nèi)容選擇填寫)

      事實與理由

      ……

      此致

      ××××人民法院

      附:本再審申請書副本 份(再審申請書副本份數(shù)應當按當事人人數(shù)提交)

      原審 書復印件一份 申請再審人:(簽章)

      (應當寫明全稱,由法定代表人或者代表人簽名,加蓋單位公章)

      年 月 日

      申 訴 書(刑事案件用)

      申訴人:(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、電話、住址等;如系法人或者其他組織,應當寫明名稱、所在地址、法定代表人或者代表人的姓名和職務)。

      委托代理人:(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、電話、住址等。

      申訴人因不服××××人民法院于 年 月 日作出的()字第 號刑事 書,現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零三條的規(guī)定,提出申訴。

      請求事項

      (可根據(jù)生效法律文書確定的內(nèi)容選擇填寫)

      事實與理由

      ……

      此致

      ××××人民法院

      附:原審 書復印件一份

      申訴人:

      (如系自然人,應當親筆簽名或蓋章;如系法人或者其他組織的,應當寫明全稱,由法定代表人或者代表人簽名,加蓋單位公章)

      年 月 日

      申訴書(行政案件用)

      申訴人:(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等;如系法人或者其他組織,應當寫明名稱、所在地址、法定代表人或者代表人的姓名、職務、聯(lián)系方式及地址)。

      委托代理人:(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等。

      申訴人因?qū)Α痢痢痢寥嗣穹ㄔ河?年 月 日作出的()字第 號行政 書,現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第六十二條的規(guī)定,提出申訴。

      請求事項

      (可根據(jù)生效法律文書確定的內(nèi)容選擇填寫)

      事實與理由

      ……

      此致

      ××××人民法院

      附:原審 書復印件一份

      申訴人:(簽章)

      (如系自然人,應當親筆簽名或蓋章;如系法人或者其他組織的,應當寫明全稱,由法定代表人或者代表人簽名,加蓋單位公章)年 月 日

      其他文書

      申請執(zhí)行書

      (外籍當事人申請執(zhí)行的,應當提交中文申請執(zhí)行書。當事人所在國與我國締結(jié)或共同參加的司法協(xié)助條約有特別規(guī)定的,按照條約規(guī)定辦理。)

      申請執(zhí)行人(姓名或單位名稱及有效證件及號碼、聯(lián)系方式等基本情況)。

      法定代表人(姓名、聯(lián)系方式等基本情況)。

      ××代理人(姓名、所在單位及聯(lián)系方式等基本情況)。

      被執(zhí)行人(姓名或名稱及有效證件及號碼等基本情況)。法定代表人(姓名、聯(lián)系方式等基本情況)。

      ××代理人(姓名、所在單位及聯(lián)系方式等基本情況)。

      因 一案的法律文書業(yè)已生效(詳見附件)。被執(zhí)行人拒絕遵照(或被執(zhí)行人尚有 部分沒有履行)。為此,申請你院予以強制執(zhí)行。

      請求事項

      (以下列項可根據(jù)生效法律文書確定的內(nèi)容選擇填寫)

      一、請求執(zhí)行……(寫明生效法律文書及制作機關、案由、案號)生效法律文書確定的尚未履行的債務××元。

      二、請求執(zhí)行遲延履行期間的債務利息××元(暫計算到 年 月 日止)。

      三、請求交付財產(chǎn)(寫明財產(chǎn)的名稱、數(shù)量等)。

      四、請求完成 行為。

      五、其他請求。

      附:

      1、生效法律文書副本。

      2、申請執(zhí)行人的身份證明。公民個人申請的,應當出示居民身份證;法人申請的,應當提交法人營業(yè)執(zhí)照副本、法定代表人身份證明和組織機構(gòu)代碼證書;其他組織申請的,應當提交營業(yè)執(zhí)照副本、主要負責人身份證明和組織機構(gòu)代碼證書。

      3、繼承人或權(quán)利承受人申請執(zhí)行的,應當提交繼承或承受權(quán)利的證明文件。

      4、申請執(zhí)行仲裁機構(gòu)的仲裁裁決的,應當提交有仲裁條款的合同書或仲裁協(xié)議書。

      申請執(zhí)行國外仲裁機構(gòu)的仲裁裁決的,應當提交經(jīng)我國駐外使領館認證或我國公證籍貫公證的仲裁裁決書中文本。

      5、申請執(zhí)行公證債權(quán)文書的,應當提交原公證書及執(zhí)行證書。

      此致

      ××××人民法院

      申請執(zhí)行人:(簽章)

      (如系自然人,應當親筆簽名或蓋章;如系法人或者其他組織的,應當寫明全稱,由法定代表人或者代表人簽名,加蓋單位公章)

      ××代理人:(簽名或蓋章)年 月 日

      緩(或減、免)交納訴訟費申請書

      申請人:(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務、聯(lián)系方式、住址等)。

      案由:…… 請求事項:…… 申請理由:…… 此致

      ××××人民法院

      (簽章)年 月 日33

      申請人:

      第三篇:【地方司法規(guī)范】江蘇高院等關于辦理醉酒駕駛案件的座談會紀要

      【地方司法規(guī)范】江蘇高院等關于辦理醉酒駕駛案件的座談

      會紀要

      轉(zhuǎn)自“法律之旋轉(zhuǎn)門”公號江蘇省高院、檢察院、公安廳關于辦理醉酒駕駛案件的座談會紀要(蘇高法〔2013〕328號 2013年12月5日)為進一步依法準確懲治醉酒駕駛行為,規(guī)范醉酒駕駛案件的辦理工作,江蘇省高級人民法院、江蘇省人民檢察院、江蘇省公安廳經(jīng)過座談討論,依照法律、司法解釋等有關規(guī)定,結(jié)合我省工作實際,就我省辦理醉酒駕駛案件形成了若干具體意見。現(xiàn)紀要如下:

      一、關于立案標準1.對經(jīng)酒精呼氣測試,酒精量達到醉酒標準的機動車駕駛?cè)?,無論其對檢驗結(jié)果是否有異議,均應對其進行血液酒精含量檢測。經(jīng)鑒定,血液酒精含量叨叨醉酒標準(80mg/100ml)的,應當以涉嫌危險駕駛罪立案偵查。2.機動車駕駛?cè)嗽诓楂@現(xiàn)場交通事故現(xiàn)場、或在公安機關依法檢查時,為逃避法律追究,在酒精呼氣含量檢驗或者抽取血樣前故意飲酒的,公安機關應當對其進行血液酒精含量檢測。經(jīng)檢測,血液酒精含量達到醉酒標準的,應當以涉嫌危險駕駛罪立案偵查。但確有其他證據(jù)證實行為人駕駛車輛前未飲酒的除外。血液酒精含量可以作為證據(jù)使用。3.經(jīng)酒精呼氣測試達到醉酒標準的機動車駕駛?cè)吮徊楂@后逃跑,無法及時對其進行血液酒精含量檢測的,應當以酒精呼氣測試記錄的酒精含量為依據(jù)對其以涉嫌危險駕駛罪立案偵查。酒精呼氣測試記錄的酒精含量值可以作為證據(jù)使用。

      二、關于機動車的認定4.機動車是以動力裝置驅(qū)動或者牽引,上道路行駛的供人員乘用或者用于運送物品以及進行工程專項作業(yè)的輪式車輛。

      三、關于道路的認定5.道路是指公路、城市道路和雖然在單位管轄范圍但允許社會機動車通行的地方,包括廣場、公共停車場等用于公眾通行的場所。6.對道路的審查認定應當綜合考慮路幅、路況、道路環(huán)境及是否用于公眾通行的目的。

      四、關于證據(jù)的搜集及審查7.公安機關在辦理醉酒駕駛案件過程中,收集證據(jù)應當涵蓋下列內(nèi)容:⑴犯罪嫌疑人身份及相關證據(jù)。包括犯罪嫌疑人身份信息的戶籍證明、前科劣跡證據(jù)材料及其曾經(jīng)道路交通違法行為的記錄。⑵確定犯罪嫌疑人醉酒駕車的證據(jù)。包括犯罪嫌疑人的機動車駕駛資格證明和從業(yè)情況證明;犯罪嫌疑人飲酒及駕車情況,包括共同飲酒人、同車人和報案人、事故受害人、目擊證人等證實犯罪嫌疑人飲酒過程及酒后駕駛車輛情況的證人證言、被害人陳述及犯罪嫌疑人的供述辯解;犯罪嫌疑人被查獲的情況,包括交通事故、接處警記錄、現(xiàn)場調(diào)查記錄和查獲經(jīng)過,有條件的應當通過拍照或者錄音、錄像等方式記錄犯罪嫌疑人駕駛機動車在道路上行駛的狀態(tài)、查獲犯罪嫌人的經(jīng)過以及呼氣酒精測試和提取血樣的過程?!恫楂@經(jīng)過》應當寫明查獲犯罪嫌疑人的詳細過程,包括案件線索來源,查獲的時間、地點、方式,犯罪嫌疑人基本情況及被查獲時的醉酒狀態(tài)及配合執(zhí)法表現(xiàn)情況,機動車的車型、號牌等基本特征和行駛的路線、距離;公安機關及其辦案民警現(xiàn)場采取的措施,其他與案件有關的情況。發(fā)生交通事故的,應固定交通事故相關情況。⑶犯罪嫌疑人體內(nèi)酒精含量證據(jù)。包括呼氣酒精測試結(jié)果、血樣提取登記表、血液酒精含量檢測鑒定意見。呼氣酒精測試結(jié)果與血液酒精含量檢測鑒定意見不一致的,以血液酒精含量鑒定意見為依據(jù)。⑷機動車類型及其使用性質(zhì)的證據(jù)。包括涉案車輛登記證書及行駛證或購車發(fā)票、合格證等證實車輛類型及其使用性質(zhì)的證明材料。不能提供購車發(fā)票、合格證的,或者提供的購車發(fā)票、合格證不能證實車輛類型的,由設區(qū)的市級公安機關車輛管理部門根據(jù)道路交通安全法律法規(guī)及相關標準的規(guī)定進行認定,并出具書面的機車車輛類型(機動車或非機動車)證明文件。車輛存在事實營運情形的,應當收集、固定其事實營運的證據(jù)。⑸犯罪嫌疑人具有投案自首、主動坦白、檢舉揭發(fā)他人違法犯罪線索、協(xié)助抓獲其他犯罪嫌疑人等法定從輕、減輕或者免除處罰和其他酌定從輕處罰情節(jié),以及造成交通事故、抗拒阻礙執(zhí)法等從重處罰情節(jié)的證明材料。⑹其他與案件有關的證據(jù)材料。8.人民檢察院、人民法院應當依法嚴格審查上述證據(jù)材料,據(jù)以認定行為人是否達到或超過醉酒標準、、是否在醉酒狀態(tài)下駕駛車輛、、所駕車輛是否為機動車以及其他相關事實。

      五、關于自首的認定9.醉酒駕駛機動車,發(fā)生交通事故后,行為人主動報警或委托他人報警,未離開現(xiàn)場并如實供述犯罪事實的,構(gòu)成自首。行為人已經(jīng)知道他人報警而主動停留在現(xiàn)場等候處理,如實供述犯罪事實的,可以以自首論。10.行為人因救護被害人而沒有及時報警,在公安民警到達事故現(xiàn)場或醫(yī)院后,主動如實供述醉酒駕駛機動車的基本犯罪事實,接受司法機關處理的,可以以自首論。

      六、關于刑事處罰11.認定醉駕行為,應當嚴格把握危險駕駛罪的犯罪構(gòu)成要件,判斷行為人的醉駕行為是否已經(jīng)或者足以危害公共安全以認定其是否構(gòu)成危險駕駛罪。12.行為人血液中的酒精含量是反映危險駕駛罪犯罪程度的主要因素,其駕駛的車輛種類、行駛的道路種類、行駛的路程、實際損害后果也是重要因素。同時要綜合考慮行為人的認罪悔罪態(tài)度、曾經(jīng)酒后或者醉酒駕駛機動車被處罰的情況以及其他交通違法情況。13.懲治醉駕犯罪,應當堅持寬嚴相濟刑事政策,對于醉酒駕駛汽車的,一般應當定罪處罰。對于醉酒程度較低、犯罪情節(jié)輕微、認罪悔罪態(tài)度較好、被害人諒解等情形的,可以從寬處罰。14.在農(nóng)村人員稀少、偏僻道路上醉酒駕駛摩托車,行為人血液酒精含量未超過醉酒標準20%,且未發(fā)生事故,或者雖然發(fā)生交通事故但僅造成自傷后果或者財產(chǎn)損失在2000元以內(nèi)的,可以認定為犯罪情節(jié)顯著輕微,不作為犯罪處理。15.公安機關認為情節(jié)顯著輕微,可以不作為犯罪處理的,應當將撤銷案件決定書送達同級人民檢察院。

      七、關于量刑16.人民法院在對危險駕駛罪量刑時,被告人血液酒精含量達到80mg/100ml的,量刑起點為拘役一個月,在量刑起點的基礎上,被告人每增加血液酒精含量50mg/100ml,可增加一個月刑期確定基準刑。17.在血液酒精含量的基礎上綜合考慮以下因素,可以增加拘役一個月幅度來調(diào)節(jié)基準刑:⑴發(fā)生交通事故;⑵所駕車輛為營運車輛;⑶為逃避法律追究逃離現(xiàn)場或抗拒檢查;⑷在高速公路、城市快速道路、城市鬧市區(qū)路段上駕車的;⑸醉駕時有其他交通違法行為;⑹具有違法或犯罪前科;⑺具有先前嚴重交通違法行為;⑻其他應當從重處罰的情節(jié)。18.在血量酒精含量的基礎上綜合考慮以下因素,可以以減少拘役半個月來調(diào)節(jié)基準刑:⑴被告人構(gòu)成自首或如實供述犯罪事實、認罪態(tài)度較好的;⑵積極賠償被害人經(jīng)濟損失的;⑶其他可以酌定從輕的情節(jié)。19.醉酒駕駛摩托車案件的量刑幅度可以依據(jù)上述標準,根據(jù)具體情形適當下調(diào),以充分體現(xiàn)社會危害性大小以及罪責刑相適應原則。20.判處罰金一般應當與拘役刑期相對應,一個月刑期對應一千元罰金,同時要充分考慮被告人的家庭、經(jīng)濟等狀況,綜合評判后確定罰金刑的數(shù)額。

      八、關于緩刑的適用21.對于醉酒駕駛機動車情節(jié)較輕,符合刑法第七十二條規(guī)定的被告人,可以宣告緩刑,但被告人曾因酒后駕駛機動車受過行政處罰或者刑事追究的除外。22.醉酒駕駛機動車,具有下列情形之一的,一般不得適用緩刑:⑴發(fā)生交通事故,致他人受傷或較大財產(chǎn)損失,尚未構(gòu)成其他犯罪的;⑵有嚴重違反道路交通安全法的行為的;⑶血液酒精含量在200mg/100ml以上的;⑷駕駛營運客車(公交車)、危險品運輸車、校車、單位員工接送車、中(重型)貨車、工程運輸車等機動車的;⑸在高速公路或城市快速道路上駕駛的;⑹逃避公安機關執(zhí)法檢查,或者阻礙檢查但尚未構(gòu)成其他犯罪的;⑺其他情節(jié)嚴重的情形。23.對于摩托車醉駕案件,可以根據(jù)案件具體情況適當放寬緩刑的適用條件。

      九、關于強制措施的適用24.對呼氣酒精測試達到醉酒標準的犯罪嫌疑人,公安機關對其可進行刑事傳喚并進行血液酒精含量檢測,并根據(jù)案情對其采取適當?shù)膹娭拼胧?5.對被采取刑事拘留強制措施的犯罪嫌疑人、被告人,公安機關、人民檢察院、人民法院無法在刑事拘留期限內(nèi)完成偵查、起訴、審判工作的,應當變更為取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。決定取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住的,依法由公安機關執(zhí)行。被取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人在傳訊、開庭審判時不到案,或者違反刑事訴訟法關于取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的相關規(guī)定,情節(jié)嚴重的,可以依法提請或者決定予以逮捕。除前款規(guī)定的情形外,對犯罪嫌疑人、被告人不得采取逮捕強制措施。但人民法院作出對被告人的拘役實刑判決后,可以視情對其決定逮捕。26.人民法院在審理過程中,被取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住的被告人逃跑的,人民法院應當決定逮捕并中止審理。被告人歸案、中止審理原因消失后,恢復審理。27.對未予以羈押的被告人判處拘役應當收監(jiān)執(zhí)行的,人民法院在判決生效后可以根據(jù)生效判決或者裁定將罪犯直接送交公安機關執(zhí)行,公安機關應當根據(jù)生效的刑事判決書(裁定書)、執(zhí)行通知書予以收監(jiān)執(zhí)行。

      十、關于快速辦理程序28.對于案情事實清楚、證據(jù)確實充分的醉駕案件,公安機關一般應當在立案之日起七日內(nèi)偵查終結(jié)案件并移送人民檢察院審查起訴;情況特殊的,經(jīng)縣級以上公安機關負責人批準,可以適當延長辦案時限。人民檢察院一般按簡易程序在七日內(nèi)提起公訴,人民法院一般應當按簡易程序在七日內(nèi)審結(jié)。

      十一、其他規(guī)定29.醉酒駕駛機動車在道路上行駛,因情節(jié)顯著輕微不作為犯罪處理、決定不起訴或定罪免于刑事處罰的,公安機關可以依據(jù)《道路交通安全法》第九十一條第二款、第四款或第五款的規(guī)定對行為人作出行政處罰。30.各級人民法院、人民檢察院、公安機關在辦理醉酒駕駛機動車案件中,要加強溝通協(xié)調(diào),確保案件處理平穩(wěn)、案件效果良好。31.各級人民法院、人民檢察院、公安機關要通過案件的辦理,利用巡回審判、集中審判等多種手段廣泛開展法制宣傳,針對重點地區(qū)、重點人群、重點時段進行針對的宣傳教育以及預防和減少醉駕犯罪的發(fā)生。32.本紀要下發(fā)之日起參照執(zhí)行。如在執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)問題,請及時向相應上級機關反映。如與新的法律、司法解釋的規(guī)定不一致的,按法律、司法解釋的規(guī)定執(zhí)行。

      第四篇:江蘇高院:關于執(zhí)行疑難問題的解答

      江蘇高院:關于執(zhí)行疑難問題的解答2014

      為解決執(zhí)行工作中常見的若干疑難問題,統(tǒng)一法律適用,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱民訴法)和相關司法解釋的規(guī)定及精神,結(jié)合全省法院執(zhí)行工作實際情況,制定本解答。

      1、對執(zhí)行行為的異議和對執(zhí)行標的的異議區(qū)別以及利害關系人和案外人的區(qū)別

      答:對執(zhí)行行為的異議,提起主體有當事人和利害關系人。對執(zhí)行標的的異議,提起主體是案外人。債務人對執(zhí)行標的主張抵銷、清償,無權(quán)依據(jù)民訴法第二百二十七條提出執(zhí)行異議,而只能適用民訴法第二百二十五條作為執(zhí)行異議來處理。利害關系人和案外人都是爭議法律關系之外的第三人。

      利害關系人指認為執(zhí)行行為侵害其法律上權(quán)益的第三人,一般與當事人有一定的關聯(lián)性,其范圍包括當事人的債權(quán)人、債務人、合伙人、抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人、承租人(租賃權(quán)形成于查封之后)、優(yōu)先權(quán)人、近親屬、被撫(扶)養(yǎng)人以及法院的協(xié)助執(zhí)行人等。例如法院扣留或提取被執(zhí)行人的工資收入,未保留依靠其生活的被撫養(yǎng)人必須的生活費用,被撫養(yǎng)人可以作為利害關系人提出執(zhí)行異議。

      案外人指對執(zhí)行標的主張所有權(quán)或者有其他足以阻止執(zhí)行標的轉(zhuǎn)讓、交付的實體權(quán)利的第三人,其范圍包括執(zhí)行標的的所有權(quán)人、共有權(quán)人、用益物權(quán)人、部分擔保物權(quán)人、承租人(租賃權(quán)形成于查封之前)、無過錯的買受人、特定債權(quán)人以及隱名股東、信托財產(chǎn)的委托人、破產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人等。例如第三人依據(jù)《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第十七條提出執(zhí)行異議,此時第三人屬于案外人,應當適用民訴法第二百二十七條。

      2、執(zhí)行行為異議和執(zhí)行標的異議競合,如何適用法律? 答:異議人形式上認為執(zhí)行行為違法,但依據(jù)的理由是對執(zhí)行標的主張實體權(quán)利的,仍然適用民訴法第二百二十七條。異議人既對執(zhí)行行為提出異議,又對執(zhí)行標的提出實體異議,如果兩種異議是可分的,分別適用民訴法第二百二十五條和第二百二十七條;如果兩種異議是不可分的,即發(fā)生所謂異議競合問題,則適用民訴法第二百二十七條。

      3、案外人異議裁決和異議之訴是什么關系?

      答:依據(jù)民訴法第二百二十七條,案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的,法院經(jīng)審查作出裁定后,案外人或者當事人對裁定不服且執(zhí)行標的與原判決、裁定無關的,可以提起異議之訴。異議之訴是案外人或者當事人對執(zhí)行異議裁決不服之后的救濟途徑。依照現(xiàn)行法律規(guī)定,異議之訴分為案外人異議之訴和申請執(zhí)行人異議之訴。

      案外人異議之訴,是指案外人就執(zhí)行標的主張足以排除強制執(zhí)行的權(quán)利,請求法院停止執(zhí)行該標的的訴訟,即停止執(zhí)行之訴。申請執(zhí)行人異議之訴,是指申請執(zhí)行人對法院依案外人異議作出的對執(zhí)行標的中止執(zhí)行裁定不服,請求許可執(zhí)行該標的的訴訟,即許可執(zhí)行之訴。因此,異議之訴的訴訟請求是特定的,只有案外人的停止執(zhí)行請求和申請執(zhí)行人的許可執(zhí)行請求兩種。例如對法院查封的房產(chǎn),法院駁回案外人的執(zhí)行異議后,案外人訴請停止執(zhí)行;或者法院支持案外人的執(zhí)行異議后,申請執(zhí)行人訴請許可執(zhí)行。

      案外人異議是異議之訴的前置程序,異議之訴只審查當事人、案外人之間的爭議,不審查案外人異議裁決。

      案外人異議裁決作出后,案外人在法定時間內(nèi)沒有提起異議之訴,執(zhí)行標的被強制執(zhí)行后,案外人可以在其權(quán)利受到實際侵害之后,向被執(zhí)行人提起不當?shù)美V或者侵權(quán)之訴。

      4、確權(quán)之訴和案外人異議的關系

      答:依據(jù)《關于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學運行的若干意見》第二十六條的規(guī)定,對執(zhí)行法院已經(jīng)采取執(zhí)行措施的財產(chǎn),案外人不能另行通過確權(quán)之訴解決,只能先提出案外人異議,不服案外人異議裁決后再向執(zhí)行法院提起異議之訴。確權(quán)之訴不能代替異議之訴。案外人在異議之訴中可以同時提起確權(quán)之訴,與異議之訴合并審理。執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施前,債務人與案外人對該財產(chǎn)另案進行確權(quán)之訴的,如債權(quán)人沒有參加訴訟,且債權(quán)人提供了案外人與債務人惡意串通進行虛假訴訟規(guī)避執(zhí)行的初步證據(jù)的,在對財產(chǎn)保全之后,該確權(quán)訴訟應當中止審理,案外人應當依據(jù)民訴法第二百二十七條提出異議,已中止的確權(quán)之訴可以并入案外人異議之訴處理。

      對執(zhí)行法院已經(jīng)采取執(zhí)行措施的財產(chǎn),參照《關于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學運行的若干意見》第二十六條的規(guī)定,案外人也不能通過仲裁確權(quán)來對抗執(zhí)行,案外人只能依據(jù)民訴法第二百二十七條規(guī)定的案外人異議和案外人異議之訴進行抗辯。

      5、申請執(zhí)行人申請追加被執(zhí)行人的配偶為被執(zhí)行人,什么情形下執(zhí)行機構(gòu)應當審查?

      答:執(zhí)行依據(jù)中對債務性質(zhì)已明確認定為個人債務的,不應在執(zhí)行過程中追加被執(zhí)行人的配偶(以下均包括原配偶)為被執(zhí)行人。執(zhí)行依據(jù)中沒有對債務性質(zhì)作出明確認定、申請執(zhí)行人曾經(jīng)在訴訟過程中撤回對配偶方的起訴、調(diào)解書雖列明配偶為當事人,但是未要求其承擔實體責任的,執(zhí)行過程中,申請執(zhí)行人申請追加被執(zhí)行人配偶為被執(zhí)行人的,執(zhí)行實施機構(gòu)均應當予以審查,并作出是否追加的裁定。

      6、在執(zhí)行過程中如何認定夫妻共同債務從而裁定追加配偶為被執(zhí)行人?

      答:執(zhí)行依據(jù)載明的債務人為夫妻中的一方,對于在夫妻關系存續(xù)期間形成的債務,除非符合法律規(guī)定的個人債務的條件,一般推定為夫妻共同債務,被追加人主張不是夫妻共同債務的,由其負擔舉證責任。有證據(jù)證明被執(zhí)行人因賭博、吸毒、犯罪等不法行為所負債務,應當認定為個人債務。與家庭生活有關的擔保之債、侵權(quán)之債等應當認定為夫妻共同債務。與家庭生活無關的擔保之債、侵權(quán)之債等一般不應認定為夫妻共同債務。

      被追加為被執(zhí)行人的配偶認為債務不屬于夫妻共同債務而提出執(zhí)行異議的,應按照民訴法第二百二十七條進行審查,最終通過異議之訴解決債務性質(zhì)問題。

      7、是否必須先追加配偶為被執(zhí)行人,然后才能采取執(zhí)行措施? 答:原則上應先追加被執(zhí)行人的配偶(或原配偶)為被執(zhí)行人,再執(zhí)行其名下的財產(chǎn)。但緊急情況下,為了防止其轉(zhuǎn)移財產(chǎn),可以在追加的同時采取控制性執(zhí)行措施。

      8、除《中華人民共和國公司法》及其解釋的相關規(guī)定之外,哪些情況下也可以追加股東為被執(zhí)行人?

      答:股東增資不實,不論公司債務發(fā)生在不實增資之前或之后,都可以追加增資不實的股東為被執(zhí)行人,在增資不實的范圍內(nèi)承擔補充責任。

      發(fā)起人出資不實,可以追加其他發(fā)起人為被執(zhí)行人,與該發(fā)起人一起在出資不實的范圍內(nèi)向公司債權(quán)人承擔連帶賠償責任。其他股東出資不實,可以追加發(fā)起人為被執(zhí)行人,與出資不實的股東向公司債權(quán)人承擔連帶賠償責任。

      股東認繳出資的期限未到,可以先采取保全措施,待認繳期限屆滿后再采取執(zhí)行措施。

      股東被追加為被執(zhí)行人后,股東的股東仍然有出資不實或者抽逃出資的事實的,一般不再連續(xù)追加股東。

      追加股東為被執(zhí)行人的裁定在異議或復議期內(nèi)雖然不發(fā)生立即強制執(zhí)行的效力,但對被追加股東具有限定其償還債務對象的效力,該裁定被撤銷或執(zhí)行完畢之前,被追加股東對該裁定以外的其他債權(quán)人以同樣理由承擔責任不影響追加裁定效力,也不能對抗本案執(zhí)行。

      被執(zhí)行人進入破產(chǎn)程序后,對被追加為被執(zhí)行人的股東的執(zhí)行應當中止。

      9、當事人對審計、評估、鑒定報告提出異議,如何確定審查范圍并作出處理結(jié)果?

      答:當事人對審計、評估、鑒定報告提出異議,要求重新審計、評估、鑒定的,法院主要審查審計、評估、鑒定的程序是否合法,審計、評估、鑒定機構(gòu)(以下統(tǒng)稱專業(yè)機構(gòu))及出具報告的審計師、評估師、鑒定人員是否具有法定資質(zhì)、評估結(jié)果是否公正等。

      經(jīng)審查,當事人異議不成立的,裁定駁回其異議。異議成立的,裁定異議成立,同時根據(jù)原審計、評估、鑒定報告的具體情況,責令專業(yè)機構(gòu)限期補正審計、評估、鑒定報告或者直接裁定原審計、評估、鑒定報告無效。專業(yè)機構(gòu)拒絕補正或當事人、利害關系人對補正結(jié)果仍有異議,經(jīng)審查認為其異議確有理由的,裁定原審計、評估、鑒定報告無效。原審計、評估、鑒定報告經(jīng)裁定無效的,由司法輔助部門委托其他專業(yè)機構(gòu)重新審計、評估、鑒定。對于審計、評估、鑒定報告被裁定無效的專業(yè)機構(gòu)及相關人員,如確屬惡意串通、弄虛作假,審計、評估、鑒定結(jié)果明顯失實等情形的,人民法院將不再委托其從事委托審計、評估、鑒定工作。同時,執(zhí)行部門應責令相關專業(yè)機構(gòu)退回審計、評估、鑒定費用,拒不退還的,強制執(zhí)行。

      10、什么情況下可以認定司法拍賣無效?

      答:司法委托拍賣非經(jīng)法定程序,非屬嚴重瑕疵,不宜認定拍賣無效。拍賣無效主要有以下情形:

      (一)執(zhí)行依據(jù)自始不存在或者尚未發(fā)生效力。

      (二)買受人不具有法律規(guī)定的競買資格。

      (三)拍賣前未發(fā)布拍賣公告。

      (四)拍賣物以低于保留價的價格拍定。

      (五)競買人之間、拍賣人與競買人之間惡意串通。

      (六)拍賣人或者被執(zhí)行人故意隱瞞拍賣物的重大瑕疵,從而嚴重影響拍賣結(jié)果的公正性。

      (七)其他嚴重違反拍賣法律規(guī)定的情形。

      11、以評估報告超期為由提出拍賣無效的,如何認定? 答:采取法院委托拍賣的方式,評估報告超期的時間節(jié)點是法院作出委托拍賣行為的時間;采取法院自行拍賣的方式,評估報告超期的時間節(jié)點是發(fā)布拍賣公告的時間。只要執(zhí)行法院作出委托拍賣行為時或者發(fā)布拍賣公告時評估報告沒有超期,如果每次拍賣都在法定的間隔60日內(nèi)進行,那么該評估報告可以從第一次拍賣一直使用到第二次拍賣、第三次拍賣以及重新拍賣。如果拍賣間隔時間過長,拍賣標的物市場價格變動較大,應當重新評估。

      評估報告超期情況下的拍賣一般無效,但是為維持法律關系的穩(wěn)定,如果屬于以下兩種情況之一,雖然評估報告超期,不應一律認定拍賣無效:

      (一)當事人及利害關系人在拍賣之前合意以超期的評估報告作為拍賣依據(jù)的,應當認定拍賣有效。

      (二)當事人及利害關系人在拍賣之前雖沒有合意以超期的評估報告作為拍賣依據(jù),但是公開拍賣程序規(guī)范且拍賣價超過評估價,法院另行指定評估機構(gòu)按原評估時的市場行情對執(zhí)行標的再行評估一次,如重新評估的價格未超過原拍賣價,也可以認定拍賣有效;如超過原拍賣價過大,則拍賣無效。

      12、如何確定參與分配的時點?

      答:關于參與分配的時點,《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》規(guī)定為“在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”。可以分三種情況進行具體界定:

      (一)拍賣、變賣被執(zhí)行人財產(chǎn)的,時點為拍賣、變賣成交之日的前一日,不因以后因買受人不繳價款而再拍賣或變賣而變動。

      (二)依法交債權(quán)人以物抵債的,時點為送達債權(quán)人以物抵債裁定之日的前一日。

      (三)上述兩種處置方式以外的被執(zhí)行財產(chǎn),時點為當次分配表已送達任一債權(quán)人之日的前一日,不因以后因債權(quán)人提出異議而重作分配表而變動。

      在上述時點以后提出參與分配申請的債權(quán)人,只能參與分配剩余財產(chǎn)。

      13、在執(zhí)行被執(zhí)行人名下財產(chǎn)的過程中,承租人提出執(zhí)行異議,應如何處理?

      答:就租賃權(quán)而言,只有執(zhí)行措施可能或者已經(jīng)妨害租賃權(quán)行使的時候,承租人才可以提起執(zhí)行異議;如果執(zhí)行行為不妨害承租人占有、使用租賃物,承租人不應提起執(zhí)行異議,已經(jīng)提起執(zhí)行異議的,應當予以駁回。承租人在執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施(包括訴訟保全措施)之后取得租賃權(quán)的,承租人的租賃權(quán)不能對抗申請執(zhí)行人的債權(quán),其提出的異議按照民訴法第二百二十五條處理。承租人在執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施(包括訴訟保全措施)之前取得租賃權(quán)的,承租人依據(jù)其租賃權(quán)提出執(zhí)行異議,按照民訴法第二百二十七條處理。

      14、抵押合同約定擔保范圍包括本金、利息、實現(xiàn)債權(quán)的費用等,但抵押權(quán)登記簿上或者他項權(quán)證上記載的主債權(quán)僅為本金部分,其他相關債權(quán)人認為抵押權(quán)人僅能就本金部分優(yōu)先受償,從而提出執(zhí)行異議,應當如何處理?

      答:抵押合同與抵押權(quán)登記簿、他項權(quán)證上記載的抵押權(quán)的擔保范圍應當一致。如果出現(xiàn)不一致,鑒于權(quán)證登記的公示效力,應以登記的內(nèi)容確定具體數(shù)額。

      15、對擔保人存入銀行保證金賬戶的保證金,一旦執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施后,銀行往往以其對該保證金享有優(yōu)先受償權(quán)為由提出執(zhí)行異議,應當如何處理?

      答:銀行在經(jīng)營貸款或承兌匯票等業(yè)務過程中,往往要求擔保人(主要是融資性擔保公司)提供一定比例的保證金存入債權(quán)銀行作為履約擔保,在保證金合同擔保的銀行貸款到期后,如借款人未足額償還借款本息,銀行有權(quán)直接從保證金賬戶扣除相應保證金償還借款。該保證金的性質(zhì)可以認定為金錢質(zhì)押,法律依據(jù)是《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第八十五條:“債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后,移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔保,債務人不履行債務時,債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償?!?/p>

      對銀行提出的執(zhí)行異議,重在審查該保證金是否“特定化”,即是否擔保特定債權(quán)且銀行可以優(yōu)先受償。在銀行經(jīng)營業(yè)務中,保證金和擔保債權(quán)可能并未一一對應,保證金的額度還會發(fā)生增減變化。在這種情況下,應當結(jié)合擔保人與銀行之間的約定以及貸出和償還等貸款情況,對保證金賬戶中的資金性質(zhì)進行區(qū)分后認定。

      16、如何有效執(zhí)行第三人到期債權(quán)以及未到期債權(quán)?

      答:在執(zhí)行中,對被執(zhí)行人在第三人處的到期債權(quán),應當向第三人送達履行到期債務通知書,并做好執(zhí)行筆錄,告知相關后果。第三人在履行通知指定的期間內(nèi)沒有提出異議,后來又反悔,提出異議的,不予支持。債務人對第三人享有的到期債權(quán),法院在訴訟階段已采取保全措施,要求第三人不得對本案債務人清償且交待了異議權(quán),第三人當時對其到期債務沒有異議,但在執(zhí)行程序中又提出異議的,不予支持,且在執(zhí)行階段無需再次向其送達履行到期債務通知書,僅送達協(xié)助執(zhí)行通知書即可。如果在訴訟階段未交待異議權(quán),應當允許第三人在執(zhí)行階段提出異議。

      第三人未在法定時間內(nèi)提出執(zhí)行異議,事后主張行使對被執(zhí)行人到期債權(quán)的抵銷權(quán)的,不能對抗執(zhí)行案件債權(quán)人,第三人不按照履行到期債務的通知履行義務的,執(zhí)行法院可以直接執(zhí)行第三人的財產(chǎn)。第三人在法院執(zhí)行之后可以另行向被執(zhí)行人主張權(quán)利。關于被執(zhí)行人對第三人的未到期債權(quán),執(zhí)行法院應當向第三人送達執(zhí)行裁定和協(xié)助執(zhí)行通知書,進行凍結(jié)或查封,待債權(quán)到期后參照到期債權(quán)予以執(zhí)行。此時第三人的地位是協(xié)助執(zhí)行義務人,第三人提出的執(zhí)行異議,如果針對的是查封、凍結(jié)、扣押、提取等執(zhí)行措施,依照民訴法第二百二十五條處理。

      執(zhí)行法院對到期債權(quán)或未到期債權(quán)采取強制執(zhí)行措施,不應當超出履行到期債務通知或者查封(凍結(jié))未到期債權(quán)裁定確定的第三人債權(quán)價值。例如被執(zhí)行人在第三人處有未到期債權(quán)150萬元,甲法院凍結(jié)其中的100萬元,乙法院隨后凍結(jié)其中的50萬元,甲法院不能在扣劃的時候超出100萬元的范圍。

      17、對無證房產(chǎn)如何執(zhí)行?

      答:被執(zhí)行人對無證房產(chǎn)雖不享有所有權(quán),但是在執(zhí)行過程中可通過執(zhí)行措施限制其占有、使用、收益和處分,從而敦促其履行法定義務。根據(jù)案件具體情況,可采取以下幾種執(zhí)行措施:

      (一)執(zhí)行無證房產(chǎn)產(chǎn)生的收益。

      (二)進行實地查封。

      (三)對于行政機關雖認定為違章建筑,但限期改正后能夠轉(zhuǎn)為合法建筑的,可以等該建筑合法化后再行拍賣。

      (四)轉(zhuǎn)讓無證房產(chǎn)的使用權(quán)。

      執(zhí)行過程中既不要代替行政機關認定違章建筑,也不宜作出權(quán)屬認定,可以稱被執(zhí)行的違章建筑為“無證房產(chǎn)”。

      18、首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的,如何處理? 答:首查封法院在執(zhí)行查封(訴訟中的查封自執(zhí)行立案之日起轉(zhuǎn)化為執(zhí)行查封)生效之日起1個月內(nèi)(對于不能長期保存的物品在合理時間內(nèi))無正當理由未啟動評估、拍賣(變賣)等財產(chǎn)處置程序的,可以認定為怠于處置查封財產(chǎn)。

      輪候查封法院與怠于處置查封財產(chǎn)的首查封(以下均包括扣押)法院就處置查封財產(chǎn)問題應先協(xié)商處理,協(xié)商不成的,應層報共同上級法院,按照下列情況處理:

      (一)首查封法院執(zhí)行的債權(quán)是普通債權(quán),僅有一個輪候查封法院執(zhí)行的債權(quán)享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán),首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的,由執(zhí)行優(yōu)先受償債權(quán)的輪候查封法院處置查封財產(chǎn)。

      (二)首查封法院執(zhí)行的債權(quán)是普通債權(quán),有多個輪候查封法院執(zhí)行的債權(quán)享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán),首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的,一般由在先的執(zhí)行優(yōu)先受償債權(quán)的輪候查封法院處置查封財產(chǎn);特殊情況下經(jīng)共同上級法院批準(為方便處置查封財產(chǎn)或為保障查封財產(chǎn)拍賣價值的最大化),也可以由在后的執(zhí)行優(yōu)先受償債權(quán)的輪候查封法院處置查封財產(chǎn)。

      (三)所有債權(quán)都不享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán),首查封法院怠于處置查封財產(chǎn)的(包括權(quán)利人故意不申請執(zhí)行等情形),由順序在先的輪候查封法院負責處置查封財產(chǎn),在先的輪候查封法院不愿意處置的,由在后的輪候查封法院處置。

      財產(chǎn)處置法院處置查封財產(chǎn)所得款項(拍賣變賣款或以物抵債后的分配款),應當按照法律規(guī)定予以分配。在被執(zhí)行人的財產(chǎn)不足清償時,區(qū)別被執(zhí)行人有無法人資格。對于有法人資格的被執(zhí)行人,同一順位的金錢債權(quán)按照法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償,作為例外,在企業(yè)法人未經(jīng)清理或清算即撤銷、注銷或歇業(yè)的,按各債權(quán)額的比例進行分配;對不具有法人資格的被執(zhí)行人,如公民和其他組織,則不區(qū)分采取執(zhí)行措施的先后,同一順位的金錢債權(quán)一律按照各債權(quán)額的比例進行分配。

      財產(chǎn)處置法院裁定將查封財產(chǎn)拍賣(變賣)給買受人或以物抵債給債權(quán)人后,首查封法院及其他查封自動生效的輪候查封法院立即對查封財產(chǎn)予以解封。首查封法院及其他查封自動生效的輪候查封法院不按照以上規(guī)定配合輪候查封法院處置查封財產(chǎn)的,應由共同的上級法院協(xié)調(diào)處理,并追究首查封法院及相關責任人的責任。

      第五篇:江蘇高院審理婚姻案件會議紀要

      江蘇高院審理婚姻案件會議紀要

      為保證人民法院正確理解和適用《中華人民共和國婚姻法》、《解釋

      (一)》、《解釋

      (二)》,公正、及時地審理婚姻家庭案件,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》、《中華人民共和國民事訴訟法》及相關法律規(guī)定,現(xiàn)對我省人民法院適用婚姻法的有關問題作如下規(guī)定。

      一、【關于當事人的民事行為能力】

      離婚訴訟中,當事人及利害關系人提出一方當事人患有精神疾病,人民法院認為有必要認定其是否為限制民事行為能力人的,應當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序進行認定。對法官明顯感覺一方當事人患有精神疾病,但當事人及利害關系人均怠于履行義務,不申請人民法院對當事人的民事行為能力進行鑒定的情形,人民法院應當向當事人、利害關系人進行釋明,詢問是否申請對當事人的民事行為能力進行鑒定。如果當事人、利害關系人申請確認其民事行為能力,人民法院則應當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序,先行認定當事人的民事行為能力。但如果當事人、利害關系人拒不申請,人民法院應如何處理,則存在兩種意見:

      一種意見認為,如果當事人或其利害關系人拒不申請,人民法院不宜進行強制鑒定,應當依照最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第7條的規(guī)定,對于曾進行過司法精神病學鑒定或者醫(yī)院診斷的,可根據(jù)鑒定結(jié)論或者診斷結(jié)果確認;未進行過司法鑒定或醫(yī)院診斷的,可以參照當事人單位或者住所地一般人公認的當事人精神狀態(tài)直接進行認定,但以利害關系人沒有異議為限。

      另一種意見認為,當事人的民事行為能力只能依據(jù)司法精神病學鑒定,通過特別程序予認定。

      二、【關于彩禮】

      (一)彩禮的認定。

      人民法院對具體案件中金錢、實物的給付是否構(gòu)成彩禮,應當結(jié)合當?shù)氐木唧w情況以及客觀案情進行認定。如果當?shù)赜胁识Y給付的習俗,且給付的金錢數(shù)額較大,或者給付的實物價值較高,均可以認定為彩禮。至于達到多大的數(shù)額或者多高的價值,由人民法院結(jié)合各地的經(jīng)濟狀況等實際情況酌情確定。除了金錢之外,實物也可納入彩禮的范圍。

      (二)返還彩禮訴訟當事人的確定。

      如果男女雙方辦理結(jié)婚手續(xù)后,一方當事人提起離婚訴訟,并在離婚訴訟中要求返還彩禮的,應以婚姻當事人為彩禮的返還義務人,不列彩禮的實際收受人為第三人。一方以對方不是彩禮的實際給付人或者自己不是彩禮的實際收受人或使用人為抗辯,拒不返還彩禮的,人民法院不予支持。

      但如果是男女雙方未辦結(jié)婚登記手續(xù),一方要求對方返還彩禮的,應由實際收受方為當事人。該類訴訟非離婚訴訟,而系普通的返還財產(chǎn)之訴。實際收受人為返還義務人,如女方使用了該財產(chǎn),可作為共同返還義務人。

      (三)返還尺度的掌握。

      人民法院應當結(jié)合當事人同居時間長短或者結(jié)婚時間長短、雙方的家庭狀況、財產(chǎn)用途去向、有無子女、當?shù)亟?jīng)濟條件等具體情況,酌情全部或者部分返還。

      (四)“生活困難”的認定。

      對《解釋

      (二)》第十條規(guī)定的“生活困難”的認定,應采用絕對困難標準,即根據(jù)《解釋

      (一)》第二十七條對《婚姻法》第四十二條規(guī)定的“一方生活困難”的解釋為“依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當?shù)鼗旧钏健薄?/p>

      (五)離婚案件中一方起訴離婚,另一方提出返還彩禮的,應否作為反訴處理。

      離婚案件屬于復合之訴,當事人的返還彩禮的請求,不應作為反訴處理。但返還彩禮部分的訴訟費用應由提出返還請求的當事人預繳。

      三、【關于夫妻忠誠協(xié)議的認定】

      男女雙方訂立“忠誠協(xié)議”,約定一方違反忠誠約定,應當向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的違約金。如一方違反忠誠的約定,無論對方是單獨起訴或在離婚訴訟中主張對方按“忠誠協(xié)議”的約定支付違約金的,人民法院不應予支持。如果一方違反忠誠協(xié)議,符合婚姻法規(guī)定的“有配偶者與他人同居”情形,當事人可以據(jù)此請求離婚損害賠償。

      另一種意見認為,夫妻相互忠誠雖為道德上的義務,根據(jù)法律規(guī)定,當事人根據(jù)婚姻法第四條的規(guī)定起訴一方違反忠誠義務的,人民法院不予受理。但在雙方將此義務作為約定義務時,如一方違反,另一方要求對方承擔違約責任的,應予支持,以倡導誠實守信的社會風氣。

      四、【為解除不當同居關系承諾給付補償款的處理】

      當事人為解除“有配偶者與他人同居”關系,以借款形式確定補償金的,一方不履行協(xié)議,另一方訴至法院要求履行的,人民法院不應保護。如一方已履行協(xié)議后要求對方返還的,也不予支持。

      五、【關于禁止結(jié)婚疾病的認定】

      判斷哪些疾病屬于影響婚姻效力的疾病時,人民法院應當征詢醫(yī)學專家的意見,結(jié)合醫(yī)學專家對疾病的意見,對婚姻效力作出相應認定。

      六、【關于事實婚姻的處理】

      如果當事人符合事實婚姻構(gòu)成條件,則與合法登記的婚姻同等對待。因此,人民法院可以調(diào)解或判決準予離婚,也可以判決不準離婚。

      七、【關于騙取結(jié)婚證案件的處理】

      以他人名義或以虛假身份騙領結(jié)婚證,如果男女雙方感情破裂,婚姻登記機關不予撤銷結(jié)婚證的,一方向人民法院起訴離婚時,人民法院應當受理。

      人民法院在處理該類糾紛時應當區(qū)分是以他人名義還是以虛假名義進行登記兩種情況分別認定。對于當事人以他人名義進行結(jié)婚登記的,由于被冒用的人實際存在,故涉及到結(jié)婚證上所列婚姻雙方當事人之間、實際同居生活的雙方當事人之間兩種關系的認定。因結(jié)婚是一種要式行為,以登記為成立要件,結(jié)婚證上載明的當事人履行了合法的登記行為,故他們之間應認定為合法有效的婚姻關系,如果一方請求離婚,人民法院應當依照離婚案件進行處理;對于真實同居生活的雙方當事人之間的關系,根據(jù)法律規(guī)定和雙方具體情況認定其系事實婚姻關系或同居關系予處理。

      對于以虛假名義進行結(jié)婚登記騙取結(jié)婚證的,由于結(jié)婚證上載明的一方主體根本不存在,故一般應認定該婚姻關系虛假;對于實際共同生活的當事人之間,根據(jù)法律規(guī)定及雙方的具體情況認定其系事實婚姻關系或為同居關系予處理。

      八、【關于訴訟外離婚協(xié)議的效力】

      男女雙方在離婚訴訟前所達成的離婚協(xié)議中關于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定,是以雙方協(xié)議離婚為前提,一方或者雙方為了達到離婚的目的,可能在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關協(xié)議離婚的情況下,該協(xié)議未生效,對雙方當事人均不產(chǎn)生法律約束力,其中關于子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的約定,不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據(jù)。但是,這并不妨礙人民法院在處理離婚案件時將之作為子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)處理的參考。

      九、【關于離婚損害賠償】

      因重婚導致離婚,重婚一方已經(jīng)受到刑事處罰,另一方依照《婚姻法》第四十六條的規(guī)定要求重婚方離婚損害賠償?shù)?,人民法院應予支持?/p>

      十、【關于探望權(quán)】

      (一)人民法院對探望權(quán)的判決是否以當事人明確提出請求為前提。

      人民法院對探望權(quán)的判決應當針對事人的訴訟請求進行,不能超出當事人請求范圍。在雙方當事人均未主張?zhí)酵麢?quán)的情況下,法官應當就探望權(quán)問題向當事人進行釋明。如果當事人在法院釋明后仍不主張?zhí)酵麢?quán)的,人民法院則不應當就探望權(quán)作出判決。當事人在離婚后就探望權(quán)發(fā)生爭議的,可以依照《解釋

      (一)》第二十四條的規(guī)定,另行起訴。

      (二)人民法院對探望權(quán)的判決內(nèi)容宜粗還是宜細。

      依照法律規(guī)定,發(fā)生探望權(quán)糾紛時,首先應當由當事人雙方協(xié)商解決。人民法院審理期間,應從更有利于子女健康成長的角度出發(fā),組織雙方當事人對探望時間、地點、方式等具體情況進行協(xié)商。如果雙方當事人自愿協(xié)商,并能就探望細節(jié)達成一致意見的,人民法院可以不對探望細節(jié)作出判決。如果當事人不能自愿協(xié)商,探望權(quán)判決主文的表述應當根據(jù)案件的具體情況決定。一般情況下,探望權(quán)的判決主文不宜過于詳細。但如果子女年紀較小,或者雙方當事人對探望權(quán)爭議較大,或者雙方矛盾過于尖銳,判決主文宜詳細具體。但無論“細”還是“粗”,均以利于子女健康成長、便于雙方當事人、易于執(zhí)行為基本原則。

      (三)關于探望權(quán)發(fā)生的費用負擔。

      如一方當事人要求對方當事人承擔因探望女子發(fā)生的費用,人民法院應不予支持。

      十一、【關于夫妻共同財產(chǎn)中涉及違章建筑的處理】

      人民法院在審理離婚案件中,如夫妻共同財產(chǎn)中涉及違章建筑的,在處理時應注意以下原則:第一,要防止通過人民法院的判決將違章建筑合法化的傾向;第二,除非行政機關已作出明確認定,不宜在判決書中認定建筑物是否為違章建筑;第三,違章建筑的既得收益應當在離婚案件中作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。

      對于違章建筑物的具體處理問題,因合法財產(chǎn)方受法律保護,沒有依法辦理相應手續(xù)的違章建筑不受法律保護。因此,無論行政主管部門是否已明確確認為違章建筑,當事人請求對違章建筑物進行分割的,人民法院均不予處理。如果離婚后,當事人補辦了相應合法手續(xù),違章建筑物成為合法建筑的,當事人可以依照法律規(guī)定,另行提出分割主張。對于違章建筑已經(jīng)產(chǎn)生的既得收益,應當作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于違章建筑可能產(chǎn)生的預期收益,人民法院不予處理。

      十二、【關于房屋權(quán)屬性質(zhì)的認定】

      婚姻關系存續(xù)期間取得所有權(quán)的房屋,無論是登記于夫妻一人名下還是雙方名下,原則上均為夫妻共同財產(chǎn)。但是,如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù),證明房屋系其以婚前個 人財產(chǎn)購買,且所有權(quán)登記于個人名下,只是婚后方領取權(quán)屬證書的,該房屋應認定為是一方個人財產(chǎn)形態(tài)上的轉(zhuǎn)化,故應認定為登記一方的個人財產(chǎn)。

      十三、【關于按揭房屋的權(quán)屬認定】

      夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸,且用個人財產(chǎn)支付首期房款,在婚姻關系存續(xù)期間用夫妻共同財產(chǎn)還貸,如果婚后取得房屋所有權(quán)的,無論登記于一方還是雙方名下,均應當認定為夫妻共同財產(chǎn),離婚時作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。對于一方婚前支付的首期付款,由另一方返還一半;尚欠的貸款,作為夫妻共同債務,由雙方返還。

      夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸,且用個人財產(chǎn)支付首期房款,如果所有權(quán)系婚前取得且登記在一方名下,但在夫妻關系存續(xù)期間又用共同財產(chǎn)還貸的,該房屋應認定為登記一方的個人財產(chǎn)。對于婚后以夫妻共同財產(chǎn)償還的貸款部分,由享有所有權(quán)的一方予以返還。如夫妻另一方要求分割房屋增值部分收益的,人民法院應予支持。

      十四、【關于房改房權(quán)屬的認定】

      《解釋

      (二)》第十九條明確了一方婚前承租、婚后以夫妻共同財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房為夫妻共同財產(chǎn)。但如果一方婚前承租、婚后以個人財產(chǎn)購買并登記于一方名下的房改房,性質(zhì)上如何認定,《解釋二》未作規(guī)定。

      因房改房的出售和價格都受國家房改政策的調(diào)整,夫妻雙方的工齡、職務、人口等福利因素可能均影響到房屋的價格,且一方購買房改房還可能影響到另一方對該福利政策的再次享有,使對方因此失去了享受福利購房的機會。因此,無論是從有所權(quán)取得時間上,還是從房屋的福利性質(zhì)上,都應當認定該房屋為夫妻共同財產(chǎn)。但在實際分割時,可以考慮出資方的利益適當予以多分。

      但如果一方當事人能夠舉出足夠的證據(jù),證明該房改房的取得完全是其婚前利用個人的福利因素取得,與對方?jīng)]有任何關系,只是產(chǎn)權(quán)證在婚后取得的,可以認定為一方的個人財產(chǎn)。

      十五、【關于夫妻一方在有限責任公司出資的處理】

      人民法院審理離婚案件,涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責任公司的出資額,另一方不是該公司股東,如果夫妻雙方離婚時無法就轉(zhuǎn)讓份額與價款達成一致意見的,如何處理,有兩種意見:

      一種意見認為,如果條件許可,經(jīng)當事人申請,人民法院可以啟動鑒定程序,以確定股權(quán)價值,對另一方當事人進行折價補償。如果當事人不申請鑒定,或者當事人雖申請鑒定,但因涉及到公司其他股東等案外人的利益,鑒定無法進行的,人民法院可告知當事人就公司股權(quán)問題另行訴訟,離婚案件中不予處理。

      另一種意見認為,如果具備了鑒定條件,人民法院可以啟動鑒定程序,確定股權(quán)價值,對另一方進行折價補償。如果鑒定無法進行的,可以由婚姻當事人征求公司其他股東的意見,如果超過半數(shù)的股東同意轉(zhuǎn)讓,且放棄優(yōu)先購買權(quán)的,股東的配偶可以依照《公司法》的規(guī)定,成為公司股東;如果過半數(shù)股東既不同意股東的配偶成為公司股東,又不購買該出資的,視為同意股東的配偶成為公司股東。因此,無論雙方是否達成一致意見,均可參照《解釋

      (二)》第十六條的規(guī)定處理。但是,如果涉及的是夫妻二人公司,除非雙方同意對公司進行清盤,或者同意將部分出資轉(zhuǎn)讓給第三人的,人民法院均不宜處理,由雙方依照公司法的規(guī)定另行處理。

      十六、【關于夫妻雙方對共同財產(chǎn)平等處理權(quán)問題】

      夫妻雙方共有的房屋,只登記于一方名下,登記一方未經(jīng)另一方同意將房屋出售與第三人,另一方提出異議的,該房屋買賣合同的效力如何認定,有兩種意見:

      一種意見認為,房屋雖然只登記于一方名下,但屬于夫妻共同財產(chǎn)。夫妻雙方對共同財產(chǎn)享有平等處理權(quán),一方當事人未經(jīng)另一方同意,擅自處分房屋的,屬于無權(quán)處分行為,另一方不予追認的,房屋買賣合同無效。

      另一種意見認為,從物權(quán)理論角度出發(fā),買受人沒有義務審查出賣人是否結(jié)婚、房屋是否為夫妻共同財產(chǎn)。依照不動產(chǎn)登記的公示公信力,如第三人有理由相信登記人有權(quán)處分房屋的,從保護交易安全出發(fā),應當認定房屋買賣合同有效。如果第三人已取得物權(quán),應予保護;如果第三人未取得物權(quán)的,可向出賣人主張違約賠償。

      十七、【關于夫妻共同債務】

      從夫妻債務的外部關系而言,只要是夫妻關系存續(xù)期間,以一方名義所欠的債務應作為共同債務處理,債權(quán)人有權(quán)要求夫妻雙方共同償還。但在夫妻關系內(nèi)部,如借債的一方要求配偶共同償還債務時,必須要證明所借債務是基于雙方的共識對外所借,或者借債是用于共同生活,如證明不了,則配偶另一方不應承擔還款義務。即使夫妻共同對外償還了債務,夫妻一方在向?qū)Ψ阶穬敃r,也應由借債這一方對債務的性質(zhì)承擔舉證責任。

      十八、【關于夫妻關系存續(xù)期間形成的侵權(quán)之債的處理】

      對夫妻一方因承擔侵權(quán)賠償形成的債務性質(zhì)的認定,有兩種意見:

      一種意見認為,雖然該債務形成于夫妻關系存續(xù)期間,但該債務是否為夫妻共同債務,應由債權(quán)人承擔舉證責任。如果債權(quán)人能證明侵權(quán)人債務的形成與家庭共同生活有關,則債務人的配偶應共同償還,比如夫妻一方因從事交通運輸,因自己有過錯而致交通事故引起的賠償。但如果債務人侵權(quán)債務的形成純屬個人行為,則其配偶無義務承擔,比如因打架斗毆或其他犯罪行為形成的侵權(quán)之債。

      另一種意見認為,只要債務形成于夫妻關系存續(xù)期間,盡管是因一方侵權(quán)行為形成,但夫妻雙方對外仍應共同承擔償還之責。夫妻一方在承擔共同償還之責后,可向?qū)Ψ阶穬敗H绻麑嵤┣謾?quán)行為的配偶一方證明不了債務的形成與家庭共同生活有關,則應承擔返還之責。

      十九、【關于親子鑒定】

      (一)親子鑒定應當以雙方自愿為原則。

      (二)申請親子鑒定的一方應當完成相當?shù)淖C明義務。在一方拒絕做親子鑒定的案件中,提出親子鑒定主張的一方應當承擔與其主張相適應的證明責任。只有申請人完成了行為意義上的舉證責任,足以使法官產(chǎn)生內(nèi)心確信的基礎上,才能夠請求進行親子鑒定。在司法實踐中,要正確掌握申請親子鑒定一方的證明責任,合理及時把握行為意義上舉證責任轉(zhuǎn)換的時機,是判定親子鑒定中舉證妨礙的重要條件。既不能過分強調(diào)申請一方的證明責任,也不能輕視或忽略申請一方的證明責任??傊苊庥H子鑒定的隨意化。

      (三)舉證妨礙的認定條件應當從嚴掌握。如果被申請人拒絕做親子鑒定,導致親子關系無法確認的,在同時具備以下條件時,應當推定對其不利的事實成立:

      1、提出申請的一方應當是亟待撫養(yǎng)和教育的非婚生子女或與非婚生子女共同生活的父母一方;

      2、提出申請的一方已經(jīng)完成了與其請求相當?shù)淖C明責任;

      3、被申請人提不出足以推翻親子關系存在的證據(jù);

      4、被申請人拒絕做親子鑒定。

      二00五年十月十七日

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