第一篇：河北省消防行政執(zhí)法自由裁量權(quán)實施辦法

河北省消防行政執(zhí)法自由裁量權(quán)實施辦法（試行）

第一章 總 則

第一條 為了規(guī)范行使消防行政執(zhí)法自由裁量權(quán)，確保消防行政執(zhí)法公正、公平，依據(jù)《中華人民共和國消防法》、《中華人民共和國行政處罰法》等法律法規(guī)和有關(guān)規(guī)范性文件，結(jié)合本省實際，制定本辦法。

第二條 本辦法所稱的消防行政執(zhí)法自由裁量權(quán)是指公安機關(guān)消防機構(gòu)在法律、法規(guī)規(guī)定的原則和范圍內(nèi)，對做出具體行政行為的時限、違法事實性質(zhì)及情節(jié)輕重的認定和適用行政處罰的種類、幅度等有選擇余地的處置權(quán)力。

第三條 公安機關(guān)消防機構(gòu)行使消防行政執(zhí)法自由裁量權(quán)要堅持合法、公正、公平、合理的原則。

第二章 自由裁量的要求

第四條 實施消防行政處罰必須以事實為根據(jù)，與違法行為的性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。

對于違法性質(zhì)、情節(jié)、社會危害程度相同或相似的案件，適用的法律依據(jù)、處罰種類及處罰幅度應(yīng)當(dāng)相同或相似。

第五條 公安機關(guān)消防機構(gòu)在做出行政處罰前，應(yīng)當(dāng)對違法的主體、事實、性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度進行認真調(diào)查，準確把握不予處罰或者從輕、減輕、從重處罰的情節(jié)，堅持處罰與教育相結(jié)合的原則，公正、合理地做出行政處罰決定。第六條 有下列情形之一的，不予行政處罰：

（一）不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，但應(yīng)責(zé)令其監(jiān)護人嚴加管教；

（二）精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的，不予行政處罰，但應(yīng)責(zé)令其監(jiān)護人嚴加看管和治療；

（三）違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的；

（四）其他依法應(yīng)當(dāng)不予行政處罰的。

第七條 有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕處罰：

（一）已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的；

（二）主動消除或者減輕違法行為危害后果的；

（三）受他人脅迫、誘騙實施違法行為的；

（四）配合公安機關(guān)消防機構(gòu)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；

（五）其他依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的。第八條 有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)從重處罰：

（一）一年內(nèi)因同類違法行為受到兩次以上消防行政處罰的；

（二）造成較嚴重后果的；

（三）其他依法應(yīng)當(dāng)從重處罰的。

第九條 一個違法主體有兩種或兩種以上應(yīng)給予處罰的違法行為的，應(yīng)當(dāng)分別決定，合并執(zhí)行。第三章 消防行政處罰的自由裁量

第十條 公安機關(guān)消防機構(gòu)辦理消防行政處罰案件，自受案之日起不得超過三十日；案情重大、復(fù)雜的，經(jīng)上一級公安機關(guān)消防機構(gòu)批準，可以延長三十日。

第十一條 下列單位違反《消防法》第五十八條第一款第（一）、（三）項規(guī)定，責(zé)令停止施工或停止使用，并處3萬元以上10萬元以下罰款：

（一）建筑總面積大于1萬平方米、不足3萬平方米的賓館、飯店、商場、市場；

（二）建筑總面積大于2500平方米、不足5000平方米的影劇院，公共圖書館的閱覽室，營業(yè)性室內(nèi)健身、休閑場館，醫(yī)院的門診樓，大學(xué)的教學(xué)樓、圖書館、食堂，勞動密集型企業(yè)的生產(chǎn)加工車間，寺廟、教堂；

（三）建筑總面積大于1000平方米、不足5000平方米的托兒所、幼兒園的兒童用房，兒童游樂廳等室內(nèi)兒童活動場所，養(yǎng)老院、福利院，醫(yī)院、療養(yǎng)院的病房樓，中小學(xué)校的教學(xué)樓、圖書館、食堂，學(xué)校的集體宿舍，勞動密集型企業(yè)的員工集體宿舍；

（四）建筑總面積大于500平方米、不足2000平方米的歌舞廳、錄像廳、放映廳、卡拉ＯＫ廳、夜總會、游藝廳、桑拿浴室、網(wǎng)吧、酒吧，具有娛樂功能的餐館、茶館、咖啡廳；

（五）建筑總面積小于1萬平方米的國家機關(guān)辦公樓、電力調(diào)度樓、電信樓、郵政樓、防災(zāi)指揮調(diào)度樓、廣播電視樓、檔案樓；

（六）總儲量小于2000立方米的生產(chǎn)、儲存、裝卸易燃易爆危險物品的工廠、倉庫和專用車站、碼頭，易燃易爆氣體和液體的充裝站、供應(yīng)站、調(diào)壓站。

第十二條 下列單位違反《消防法》第五十八條第一款第（一）、（三）項規(guī)定，責(zé)令停止施工或停止使用，并處10萬元以上20萬元以下罰款：

（一）建筑總面積3萬平方米以上、不足5萬平方米的賓館、飯店、商場、市場；

（二）建筑總面積5000平方米以上、不足1萬平方米的影劇院，公共圖書館的閱覽室，營業(yè)性室內(nèi)健身、休閑場館，醫(yī)院的門診樓，大學(xué)的教學(xué)樓、圖書館、食堂，勞動密集型企業(yè)的生產(chǎn)加工車間，寺廟、教堂；

（三）建筑總面積5000平方米以上、不足1萬平方米的托兒所、幼兒園的兒童用房，兒童游樂廳等室內(nèi)兒童活動場所，養(yǎng)老院、福利院，醫(yī)院、療養(yǎng)院的病房樓，中小學(xué)校的教學(xué)樓、圖書館、食堂，學(xué)校的集體宿舍，勞動密集型企業(yè)的員工集體宿舍；

（四）建筑總面積2000平方米以上、不足5000平方米的歌舞廳、錄像廳、放映廳、卡拉ＯＫ廳、夜總會、游藝廳、桑拿浴室、網(wǎng)吧、酒吧，具有娛樂功能的餐館、茶館、咖啡廳；

（五）建筑總面積1萬平方米以上、不足5萬平方米的國家機關(guān)辦公樓、電力調(diào)度樓、電信樓、郵政樓、防災(zāi)指揮調(diào)度樓、廣播電視樓、檔案樓；

（六）單體建筑面積大于4萬平方米不足10萬平方米或者建筑高度超過50米不足100米的其他公共建筑；

（七）總儲量2000立方米以上、不足5000立方米的生產(chǎn)、儲存、裝卸易燃易爆危險物品的工廠、倉庫和專用車站、碼頭，易燃易爆氣體和液體的充裝站、供應(yīng)站、調(diào)壓站。

第十三條 下列單位違反《消防法》第五十八條第一款第（一）、（三）項規(guī)定，責(zé)令停止施工或停止使用，并處20萬元以上30萬元以下罰款：

(一)建筑總面積大于2萬平方米的體育場館、會堂，公共展覽館、博物館的展示廳；(二)建筑總面積大于15000平方米的民用機場航站樓、客運車站候車室、客運碼頭候船廳；

（三）建筑總面積5萬平方米以上的賓館、飯店、商場、市場；

（四）建筑總面積1萬平方米以上的影劇院，公共圖書館的閱覽室，營業(yè)性室內(nèi)健身、休閑場館，醫(yī)院的門診樓，大學(xué)的教學(xué)樓、圖書館、食堂，勞動密集型企業(yè)的生產(chǎn)加工車間，寺廟、教堂；

（五）建筑總面積1萬平方米以上的托兒所、幼兒園的兒童用房，兒童游樂廳等室內(nèi)兒童活動場所，養(yǎng)老院、福利院，醫(yī)院、療養(yǎng)院的病房樓，中小學(xué)校的教學(xué)樓、圖書館、食堂，學(xué)校的集體宿舍，勞動密集型企業(yè)的員工集體宿舍；

（六）建筑總面積5000平方米以上的歌舞廳、錄像廳、放映廳、卡拉ＯＫ廳、夜總會、游藝廳、桑拿浴室、網(wǎng)吧、酒吧，具有娛樂功能的餐館、茶館、咖啡廳；

（七）建筑總面積5萬平方米以上的國家機關(guān)辦公樓、電力調(diào)度樓、電信樓、郵政樓、防災(zāi)指揮調(diào)度樓、廣播電視樓、檔案樓；

（八）單體建筑面積10萬平方米以上或者建筑高度100米以上的其他公共建筑；

（九）城市軌道交通、隧道工程，大型發(fā)電、變配電工程。

（十）總儲量5000立方米以上的生產(chǎn)、儲存、裝卸易燃易爆危險物品的工廠、倉庫和專用車站、碼頭，易燃易爆氣體和液體的充裝站、供應(yīng)站、調(diào)壓站。

第十四條 下列單位違反《消防法》第五十八條第一款第（二）、（四）項規(guī)定，責(zé)令停止施工或停止使用，并處3萬元以上5萬元以下罰款：

（一）建筑總面積不足500平方米的公共娛樂場所；

（二）建筑總面積不足5000平方米的賓館、飯店、商場、市場；

（三）營業(yè)面積不足2000平方米的地下工程；

（四）多層住宅、多層商住樓；

（五）建筑總面積不足3萬平方米的非勞動密集型生產(chǎn)車間、庫房。

第十五條 下列單位違反《消防法》第五十八條第一款第（二）、（四）項規(guī)定，責(zé)令停止施工或停止使用，并處5萬元以上10萬元以下罰款：

（一）建筑總面積5000平方米以上、不足10000平方米的賓館、飯店、商場、市場；

（二）營業(yè)面積2000平方米以上的地下工程；

（三）高層住宅，高層商住樓；

（四）高級賓館；

（五）建筑總面積3萬平方米以上、不足5萬平方米的非勞動密集型生產(chǎn)車間、庫房。第十六條 建筑總面積1萬平方米以上2萬平方米以下的體育館、會堂和建筑總面積5萬平方米以上的非勞動密集型生產(chǎn)車間、庫房，違反《消防法》第五十八條第一款第（二）、（四）項規(guī)定，責(zé)令停止施工或停止使用，并處10萬元以上20萬元以下罰款。

第十七條 下列場所違反《消防法》第五十八條第一款第（五）項的規(guī)定，責(zé)令停止使用或停產(chǎn)停業(yè)，并處3萬元以上10萬元以下罰款：

（一）建筑總面積500平方米以下的公共娛樂場所；

（二）建筑總面積1萬平方米以下的賓館、飯店、商場、集貿(mào)市場；

（三）建筑總面積1萬平方米以下的客運車站候車室、客運碼頭候船廳、民用機場航站樓、體育場館、會堂。

第十八條 下列場所違反《消防法》第五十八條第一款第（五）項的規(guī)定，責(zé)令停止使用或停產(chǎn)停業(yè)，并處10萬元以上20萬元以下罰款：

（一）建筑總面積大于500平方米、不足5000平方米的公共娛樂場所；

（二）建筑總面積大于1萬平方米、不足5萬平方米的賓館、飯店、商場、集貿(mào)市場；

（三）建筑總面積大于1萬平方米、不足5萬平方米的客運車站候車室、客運碼頭候船廳、民用機場航站樓、體育場館、會堂。

第十九條 下列場所違反《消防法》第五十八條第一款第（五）項的規(guī)定，責(zé)令停止使用或停產(chǎn)停業(yè)，并處20萬元以上30萬元以下罰款：

（一）建筑總面積5000平方米以上的公共娛樂場所；

（二）建筑總面積5萬平方米以上的賓館、飯店、商場、市場；

（三）建筑總面積5萬平方米以上的客運車站候車室、客運碼頭候船廳、民用機場航站樓、體育場館、會堂。

第二十條

違反《消防法》第五十九條規(guī)定的，責(zé)令改正或者停止施工，根據(jù)不同情節(jié)按以下規(guī)定并處罰款：

（一）建筑總面積5000平方米以下或裝修面積1000平方米以下的，并處1萬元以上3萬元以下罰款；

（二）建筑總面積大于5000平方米、不足2萬平方米或裝修面積大于1000平方米、不足5000平方米的，并處3萬元以上6萬元以下罰款；

（三）建筑總面積2萬平方米以上或裝修面積5000平方米以上的，并處6萬元以上10萬元以下罰款。

第二十一條 下列單位違反《消防法》第六十條規(guī)定的，責(zé)令改正，處5000元以上1萬元以下罰款：

(一)消防設(shè)施、器材或消防安全標志配置、設(shè)置不符合國家標準、行業(yè)標準或未保持完好有效的數(shù)量不足總量的10％；

(二)損壞、挪用或者擅自拆除、停用消防設(shè)施、器材的數(shù)量不足總量的20％；(三)占用、堵塞、封閉疏散通道、安全出口的數(shù)量不足總量的20％；

（四）埋壓、圈占、遮擋消火栓數(shù)量不足總量的20％；

（五）人員密集場所在門窗上設(shè)置影響逃生和滅火救援的障礙物的。

第二十二條 下列單位違反《消防法》第六十條規(guī)定的，責(zé)令改正，處1萬元以上3萬元以下罰款：(一)消防設(shè)施、器材或消防安全標志配置、設(shè)置不符合國家標準、行業(yè)標準或未保持完好有效的數(shù)量達到總量的10％以上30％以下；

(二)損壞、挪用或者擅自拆除、停用消防設(shè)施、器材的數(shù)量達到總量的20％以上50％以下；(三)占用、堵塞、封閉疏散通道、安全出口的數(shù)量達到總量的20％以上50％以下；

（四）埋壓、圈占、遮擋消火栓數(shù)量達到總量的20％以上50％以下；

（五）占用、堵塞、封閉消防車通道，妨礙消防車通行的。

第二十三條 下列單位違反《消防法》第六十條規(guī)定的，責(zé)令改正，處3萬元以上5萬元以下罰款：(一)消防設(shè)施、器材或消防安全標志配置、設(shè)置不符合國家標準、行業(yè)標準或未保持完好有效的數(shù)量超過總量的30％；

(二)損壞、挪用或者擅自拆除、停用消防設(shè)施、器材的數(shù)量超過總量的50％；(三)占用、堵塞、封閉疏散通道、安全出口的數(shù)量超過總量的50％；

（四）埋壓、圈占、遮擋消火栓數(shù)量超過總量的50％；

（五）對火災(zāi)隱患經(jīng)公安機關(guān)消防機構(gòu)通知后不及時采取措施消除的。第二十四條 違反《消防法》第六十一條第一款規(guī)定的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，根據(jù)不同情節(jié)按下列規(guī)定并處罰款：

（一）總儲量500立方米以下的易燃易爆危險品生產(chǎn)、儲存、經(jīng)營場所，與居住場所設(shè)置在同一建筑物內(nèi)或未保持安全距離的，處5000元以上1萬元以下罰款；

（二）總儲量大于500立方米、不足1000立方米的易燃易爆危險品生產(chǎn)、儲存、經(jīng)營場所與居住場所設(shè)置在同一建筑物內(nèi)或未保持安全距離的，處1萬元以上3萬元以下罰款；

（三）總儲量1000立方米以上的易燃易爆危險品生產(chǎn)、儲存場所與居住場所設(shè)置在同一建筑物內(nèi)或未保持安全距離的，處3萬元以上5萬元以下罰款。

第二十五條 違反《消防法》第六十一條第二款規(guī)定的，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，并可以根據(jù)不同情節(jié)按下列規(guī)定并處罰款：

（一）生產(chǎn)、儲存、經(jīng)營場所與居住場所設(shè)置在同一建筑物內(nèi)，不符合消防技術(shù)標準，生產(chǎn)、儲存、營業(yè)面積500平方米以下的，處5000元以上1萬元以下罰款；

（二）生產(chǎn)、儲存、經(jīng)營場所與居住場所設(shè)置在同一建筑物內(nèi)，不符合消防技術(shù)標準，生產(chǎn)、儲存、營業(yè)面積大于500平方米、不足1000平方米的，處1萬元以上3萬元以下罰款；

（三）生產(chǎn)、儲存、經(jīng)營場所與居住場所設(shè)置在同一建筑物內(nèi)，不符合消防技術(shù)標準，生產(chǎn)、儲存、營業(yè)面積1000平方米以上的，處3萬元以上5萬元以下罰款。

第二十六條

違反《消防法》第六十二條第（一）、（二）項規(guī)定，按下列規(guī)定處罰：

（一）造成危害后果較重的，處十日以上十五日以下拘留；

（二）易燃易爆危險品場所工作人員違反規(guī)定生產(chǎn)、儲存、運輸、銷售、使用、銷毀易燃易爆危險品的，處十日以上十五日以下拘留；

（三）公共場所工作人員非法攜帶易燃易爆危險品進入公共場所，公共交通工具駕駛員、工作人員非法攜帶易燃易爆危險品乘坐公共交通工具的，處十日以上十五日以下拘留；

（四）其他人員違反規(guī)定的，處五日以上十日以下拘留。

第二十七條

違反《消防法》第六十二條第（三）項規(guī)定，根據(jù)不同情節(jié)處罰：

（一）多次謊報火警或影響滅火救援的，處五日以上十日以下拘留，并處500元以下罰款；

（二）經(jīng)警告或勸阻后仍謊報火警的，處五日以上十日以下拘留；

（三）其他故意謊報火警的，處五日以下拘留或500元以下罰款。

第二十八條

違反《消防法》第六十二條第（四）、（五）項規(guī)定，根據(jù)不同情節(jié)處罰：

（一）阻礙消防車、消防艇執(zhí)行任務(wù)，處警告或二百元以下罰款；經(jīng)警告后仍不改正或造成較重危害后果的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款；

（二）阻礙公安機關(guān)消防機構(gòu)的工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的，處二百元以下罰款；經(jīng)警告后仍不改正或造成較重危害后果的，處八日以上十日以下拘留，并處五百元以下罰款。第二十九條

違反《消防法》第六十三條規(guī)定，根據(jù)不同情節(jié)處罰：

（一）易燃易爆危險品場所工作人員違反規(guī)定的，處五日以下拘留；

（二）其他人員違反規(guī)定的，處警告或五百元以下罰款。

第三十條

違反《消防法》第六十四條第（一）項規(guī)定，根據(jù)不同情節(jié)處罰：

（一）指使或者強令他人違反消防安全規(guī)定冒險作業(yè)，造成危害后果的，處十五日拘留，并處五百元以下罰款；

（二）指使或者強令他人違反消防安全規(guī)定，在易燃易爆危險場所冒險作業(yè)，處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以下罰款；

（三）強令他人違反消防安全規(guī)定，在其他場所冒險作業(yè)的，處十日以上十五日以下拘留；

（四）指使他人違反消防安全規(guī)定在其他場所冒險作業(yè)，經(jīng)批評教育及時改正，處警告或者五百元以下罰款。

第三十一條

違反《消防法》第六十四條第（二）項規(guī)定，根據(jù)不同情節(jié)處罰：

（一）造成他人或公共財產(chǎn)直接財產(chǎn)損失超過10萬元的，處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以下罰款；

（二）造成他人或公共財產(chǎn)直接財產(chǎn)損失1萬元以上10萬元以下的，處十日以上十五日以下拘留；

（三）造成他人或公共財產(chǎn)直接財產(chǎn)損失不足1萬元的，處警告或五百元以下罰款。第三十二條 違反《消防法》第六十四條第（三）項和第（四）項規(guī)定，按下列規(guī)定處罰：

（一）造成危害后果較重或有不良影響的，處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以下罰款；

（二）負有報告職責(zé)的人不及時報警和拒不執(zhí)行火災(zāi)現(xiàn)場指揮人員指揮，影響滅火救援的，處十日以上十五日以下拘留；

（三）火災(zāi)單位負責(zé)人員，在火災(zāi)發(fā)生后阻攔報警和擾亂現(xiàn)場秩序的，處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以下罰款；其他人員違反上述規(guī)定的，處警告或五百元以下罰款。第三十三條 違反《消防法》第六十四條第（五）項規(guī)定，根據(jù)下列情節(jié)處罰：

（一）故意破壞或者偽造直接財產(chǎn)損失50萬元以上或者亡人火災(zāi)現(xiàn)場的，處十五日拘留，并處五百元罰款；

（二）故意破壞或者偽造涉及兩個以上單位或者個人的火災(zāi)現(xiàn)場的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五百元以下罰款；

（三）故意破壞或者偽造其他火災(zāi)現(xiàn)場的，處警告或者五百元以下罰款。第三十四條 違反《消防法》第六十四條第（六）項規(guī)定，根據(jù)下列情節(jié)處罰：

（一）造成危害后果較重的，處十五日拘留，并處五百元以下罰款；

（二）擅自拆封并使用被公安機關(guān)消防機構(gòu)查封的場所、部位的，處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以下罰款；

（三）擅自拆封被公安機關(guān)消防機構(gòu)查封的場所、部位，處十日以上十五日以下拘留；經(jīng)批評教育及時改正的，處警告或者五百元以下罰款。

第三十五條

違反《消防法》第六十五條第二款規(guī)定，人員密集場所使用不合格的消防產(chǎn)品或者國家明令淘汰的消防產(chǎn)品（以下簡稱不合格產(chǎn)品）的，責(zé)令限期改正，逾期不改正的，根據(jù)不同情節(jié)對使用者按照下列規(guī)定處罰款，并應(yīng)將不合格產(chǎn)品情況通報產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門、工商行政管理部門：

（一）人員密集場所使用不合格消防產(chǎn)品貨值金額不足5萬元的，處5000元以上1萬元以下罰款，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處500元以上1000元以下罰款；

(二)人員密集場所使用不合格產(chǎn)品貨值金額5萬元以上不足10萬元的，處1萬元以上3萬元以下罰款，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處1000元以上2000元以下罰款；(三)人員密集場所使用不合格產(chǎn)品貨值金額10萬元以上的，處3萬元以上5萬元以下罰款，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處1000元以上2000元以下罰款。

第三十六條 違反《消防法》第六十九條規(guī)定，消防產(chǎn)品質(zhì)量認證、消防設(shè)施檢測等消防技術(shù)服務(wù)機構(gòu)出具虛假文件的，責(zé)令改正，根據(jù)不同情節(jié)按下列規(guī)定處罰款：

（一）消防技術(shù)服務(wù)機構(gòu)收取認證費、檢測費等服務(wù)費不足1萬元的，處5萬元罰款，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處1萬元罰款；

（二）消防技術(shù)服務(wù)機構(gòu)收取認證費、檢測費等服務(wù)費1萬元以上5萬元以下的，處5萬元以上8萬元以下罰款，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處1萬元以上3萬元以下罰款；

（三）消防技術(shù)服務(wù)機構(gòu)收取認證費、檢測費等服務(wù)費超過5萬元的，處8萬元以上10萬元以下罰款，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處3萬元以上5萬元以下罰款。

第三十七條 《消防法》規(guī)定的其他處罰，本規(guī)定未明確具體裁量范圍的，按照本規(guī)定第七、八、九條的規(guī)定進行裁量。第四章 附 則

第三十八條 本辦法中的“以上”、“以下”均包含本數(shù)。

第三十九條 本辦法所確定的自由裁量范圍，不能在法律文書中引用。第四十條 本辦法自下發(fā)之日起施行。

第二篇：成都市規(guī)范行政執(zhí)法自由裁量權(quán)實施辦法

成都市規(guī)范行政執(zhí)法自由裁量權(quán)實施辦法

第一條（目的依據(jù)）

為規(guī)范行政執(zhí)法自由裁量權(quán)，促進合法行政、合理行政，維護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)及《四川省規(guī)范行政執(zhí)法裁量權(quán)規(guī)定》，結(jié)合成都市實際，制定本辦法。

第二條（術(shù)語含義）

本辦法所稱行政執(zhí)法自由裁量權(quán)是指行政機關(guān)在行政執(zhí)法過程中，依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的范圍、方式、種類、幅度和時限等，結(jié)合具體情形進行審查、判斷并作出處理的權(quán)力。

本辦法所稱行政機關(guān)，包括市、區(qū)（市）縣法定的行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)具有管理公共事務(wù)職能的組織，以及依法接受行政機關(guān)委托承擔(dān)行政執(zhí)法任務(wù)的組織。本辦法所稱行政執(zhí)法，包括行政許可、行政處罰、行政強制、行政征收、行政確認、行政給付、行政裁決和其他具體行政行為。

第三條（適用范圍）

市、區(qū)（市）縣行政機關(guān)規(guī)范和行使行政執(zhí)法自由裁量權(quán)，以及對行政執(zhí)法自由裁量權(quán)監(jiān)督，適用本辦法。

第四條（基本原則）

規(guī)范和行使行政執(zhí)法自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)符合立法目的和精神，在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的范圍內(nèi)，遵循公開、公平、公正、合理原則。

第五條（組織實施）

政府法制機構(gòu)負責(zé)本級政府所屬行政機關(guān)規(guī)范和行使行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)和監(jiān)督。

市級行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強對區(qū)（市）縣級行政機關(guān)規(guī)范和行使行政執(zhí)法自由裁量權(quán)工作的指導(dǎo)。

第六條（案例指導(dǎo)）

行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)建立行使行政執(zhí)法自由裁量權(quán)案例指導(dǎo)制度。

第七條（標準公開）

行政執(zhí)法自由裁量標準應(yīng)當(dāng)以行政規(guī)范性文件形式向社會公開。

第八條（標準制定）

行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)對存在自由裁量空間的行政執(zhí)法權(quán)分類分項制定自由裁量標準。

新頒布的法律、法規(guī)、規(guī)章需細化、量化行政執(zhí)法自由裁量標準的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)自新法施行之日起六十日內(nèi)完成標準制定。

第九條（制定主體）

市級行政機關(guān)制定的行政執(zhí)法自由裁量標準，在本機關(guān)適用。

區(qū)（市）縣政府所屬行政機關(guān)可以參照市級行政機關(guān)的行政執(zhí)法自由裁量標準自行制定。錦江、青羊、金牛、武侯、成華區(qū)政府，成都高新區(qū)管委會所屬行政機關(guān)可以不再制定，執(zhí)行市級行政機關(guān)制定的行政執(zhí)法自由裁量標準。

實行垂直管理的行政機關(guān)，適用本系統(tǒng)上級行政機關(guān)制定的行政執(zhí)法自由裁量標準。

第十條（標準備案）

市級行政機關(guān)制定的行政執(zhí)法自由裁量標準應(yīng)當(dāng)報市政府法制機構(gòu)備案。

區(qū)（市）縣政府所屬行政機關(guān)制定的行政執(zhí)法自由裁量標準應(yīng)當(dāng)報本級政府法制機構(gòu)備案。

法律、法規(guī)、規(guī)章修訂或者經(jīng)濟社會發(fā)展變化，需要調(diào)整行政執(zhí)法自由裁量標準的，按照本辦法第九條和本條前兩款規(guī)定進行。

第十一條（行政許可裁量標準）

法律、法規(guī)、規(guī)章對行政許可的規(guī)定存在裁量空間的，應(yīng)當(dāng)制定自由裁量標準：

（一）對行政許可條件有選擇性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出對應(yīng)的具體情形；

（二）對作出行政許可決定的方式?jīng)]有明確規(guī)定或者規(guī)定可以選擇的，應(yīng)當(dāng)列出作出行政許可決定的具體方式；

（三）對行政許可程序或者對變更、撤回、撤銷行政許可的程序只作原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出具體程序；

（四）對作出行政許可辦理時限只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出具體情形的辦理時限；

（五）對行政許可事項辦理過程中存在的其他自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)細化、量化裁量標準。

第十二條（行政處罰裁量標準）

法律、法規(guī)、規(guī)章對行政處罰的規(guī)定存在裁量空間的，應(yīng)當(dāng)細化、量化自由裁量標準：

（一）裁量標準應(yīng)當(dāng)劃分三個以上裁量階次。對同一違法行為設(shè)定了多種行政處罰的，從輕處罰適用于警告或較小數(shù)額的罰款，從重處罰適用于責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額罰款或者沒收違法所得、非法財物。

（二）罰款數(shù)額標準應(yīng)當(dāng)劃分為從輕、一般、從重。

1.罰款為一定金額的倍數(shù)的，應(yīng)當(dāng)在最高倍數(shù)與最低倍數(shù)之間劃分三個以上的階次，一般處罰按中間階次處罰，從輕處罰應(yīng)當(dāng)?shù)陀谥虚g階次，從重處罰不得低于中間階次；

2.罰款為一定幅度數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)在最高額與最低額之間劃分三個以上階次（最高額與最低額比值為四倍以上的，應(yīng)當(dāng)按倍數(shù)額劃分處罰階次）；

3.只規(guī)定最高罰款數(shù)額沒有規(guī)定最低罰款數(shù)額的，一般處罰按最高罰款數(shù)額的百分之四十至百分之六十確定，從輕處罰按最高罰款數(shù)額的百分之四十以下確定。

（三）不予處罰、從輕或減輕處罰、從重處罰的自由裁量標準，應(yīng)當(dāng)列出具體適用情形。從輕、從重處罰，應(yīng)當(dāng)在法定處罰種類或幅度以內(nèi)處罰。減輕處罰，應(yīng)當(dāng)在法定處罰種類或幅度以下處罰。同時具有兩個以上從輕或減輕情節(jié)，且不具有從重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)適用最低處罰額度或者減輕處罰。

第十三條（行政強制裁量標準）

法律、法規(guī)、規(guī)章對行政強制的規(guī)定存在裁量空間的，應(yīng)當(dāng)細化、量化自由裁量標準：

（一）對查封的涉案場所或者查封、扣押的設(shè)施和其他財物只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)作出明確界定；

（二）對限制公民人身自由的行政強制措施只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出適用的具體情形；

（三）對行政強制程序只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出具體程序；

（四）對需在夜間或者法定節(jié)假日實施行政強制執(zhí)行的緊急情況只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出緊急情況的具體情形；

（五）對實施行政強制過程中存在的其他裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)細化、量化自由裁量標準。

第十四條（行政征收裁量標準）

法律、法規(guī)、規(guī)章對行政征收的規(guī)定存在裁量空間的，應(yīng)當(dāng)制定自由裁量標準：

（一）行政征收數(shù)額存在一定幅度的，應(yīng)當(dāng)列出各種幅度對應(yīng)的具體情形；

（二）行政征收數(shù)額的計算方法可以選擇的，應(yīng)當(dāng)列出各種行政征收數(shù)額計算方法適用的具體情形；

（三）作出減免行政征收的條件只作原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出減免征收的具體條件；

（四）行政征收過程中存在的其他自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)細化、量化裁量標準。

第十五條（行政確認裁量標準）

法律、法規(guī)、規(guī)章對行政確認的規(guī)定存在裁量空間的，應(yīng)當(dāng)制定自由裁量標準：

（一）行政確認程序只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出具體程序；

（二）行政確認申請需提交的材料只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出申請材料清單；

（三）行政確認辦理時限只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出具體情形的辦理時限；

（四）行政確認事項辦理過程中存在的其他自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)細化、量化裁量標準。

第十六條（行政給付裁量標準）

法律、法規(guī)、規(guī)章對行政給付的規(guī)定存在裁量空間的，應(yīng)當(dāng)制定自由裁量標準：

（一）行政給付條件只作原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出給付的具體條件；

（二）行政給付方式只作原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出給付的具體程序、方式；

（三）行政給付數(shù)額存在一定幅度的，應(yīng)當(dāng)列出給付數(shù)額的具體標準；

（四）行政給付辦理時限沒有規(guī)定或者只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出具體情形的辦理時限；

（五）行政給付過程中存在的其他自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)細化、量化裁量標準。

第十七條（行政裁決裁量標準）

法律、法規(guī)、規(guī)章對行政裁決的規(guī)定存在裁量空間的，應(yīng)當(dāng)制定自由裁量標準：

（一）行政裁決立案、受理、決定等程序只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出具體程序；

（二）行政裁決標準只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出標準對應(yīng)的具體情形；

（三）行政裁決辦理時限只有原則性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)列出具體情形的辦理時限；

（四）行政裁決過程中存在的其他自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)細化、量化裁量標準。

第十八條（其他具體行政行為裁量標準）

法律、法規(guī)、規(guī)章對其他具體行政行為的規(guī)定存在裁量空間的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為類型分別制定自由裁量標準。

第十九條（行政許可裁量實施規(guī)范）

規(guī)范和行使行政許可自由裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）對有數(shù)量限制的行政許可，應(yīng)當(dāng)公布數(shù)量和遴選規(guī)則；

（二）法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定必須在項目核準之前辦理的行政許可事項，一律不作為核準前置條件；

（三）對實行核準制的企業(yè)投資項目，不再審查市場前景、經(jīng)濟效益、資金來源、產(chǎn)品技術(shù)方案等應(yīng)由企業(yè)自主決策的內(nèi)容；

（四）除法律、法規(guī)明確規(guī)定外，不得以任何形式實施年檢、年審和注冊，依法需要年檢、年審和注冊的，不得將參加培訓(xùn)、加入?yún)f(xié)會或者繳納費用等作為前置條件；

（五）依法需要開展評價、評審、鑒定等中介服務(wù)的，不得指定中介服務(wù)機構(gòu)。

第二十條（行政處罰裁量實施規(guī)范）

規(guī)范和行使行政處罰裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）適用一般程序的行政處罰，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)行政機關(guān)負責(zé)人集體討論后作出決定：

1.擬處以較大數(shù)額罰款、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照，當(dāng)事人可以申請聽證而沒有申請的；

2.擬不予處罰、減輕處罰的；

3.實施聽證的；

4.行政處罰實施機關(guān)認為需要集體討論決定的。

（二）行政處罰決定書，除載明法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的事項外，還應(yīng)當(dāng)對是否采納當(dāng)事人的申辯意見，以及有關(guān)減輕、從輕、從重處罰的依據(jù)和理由予以說明。

（三）除法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定外，行政處罰適用一般程序的，應(yīng)當(dāng)自立案之日起六十日內(nèi)作出行政處罰決定，特殊情況經(jīng)本機關(guān)負責(zé)人批準可適當(dāng)延長，延長期限不超過三十日。實施機關(guān)在作出行政處罰決定前，依法需要公告、聽證、檢驗、檢測、檢疫、鑒定的，所需時間不計算在前款規(guī)定的期限內(nèi)。

（四）行政機關(guān)作出重大行政處罰決定，應(yīng)當(dāng)于作出決定之日起十五日內(nèi)報送本級政府法制部門和上一級主管部門備案。

（五）行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)實行行政處罰電子化管理，對行政處罰的各項數(shù)據(jù)、具體情況依法向社會公布。

第二十一條（行政征收裁量實施規(guī)范）

規(guī)范和行使行政征收裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）沒有法律、法規(guī)、規(guī)章及國家明確規(guī)定或者授權(quán)的，不得設(shè)立收費項目；

（二）擴大行政事業(yè)性收費范圍或者提高行政事業(yè)性收費標準，應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的權(quán)限和程序，并舉行聽證會。

第二十二條（行政確認裁量實施規(guī)范）

規(guī)范和行使行政確認裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）申請人因特殊情況無法親自到場確認的，應(yīng)當(dāng)列出特殊情況的具體情形，并在兼顧行政效率的情況下采取方便申請人的方式實施確認；

（二）確認事項直接關(guān)系他人利益的，應(yīng)當(dāng)告知該利害關(guān)系人。

第二十三條（行政給付裁量實施規(guī)范）

規(guī)范和行使行政給付裁量權(quán)，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）對擬給付對象情況進行調(diào)查，可以采取民主評議等方式聽取意見，必要時可以舉行聽證會；

（二）在一定范圍內(nèi)公示給付對象相關(guān)信息；

（三）決定不予給付的，應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人意見并說明理由。

第二十四條（執(zhí)法監(jiān)督）

行政執(zhí)法監(jiān)督機關(guān)應(yīng)當(dāng)通過以下方式加強對行政機關(guān)規(guī)范和行使行政執(zhí)法自由裁量權(quán)進行監(jiān)督：

（一）開展行政執(zhí)法案卷評查；

（二）實施日常監(jiān)督檢查或?qū)ｍ棛z查；

（三）受理公民、法人或者其他組織的投訴、舉報；

（四）對重大行政處罰決定、重大行政強制決定實施備案審查。

第二十五條（自行糾正）

行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)本機關(guān)作出的具體行政行為違反本辦法的，應(yīng)當(dāng)主動、及時自行糾正。

第二十六條（責(zé)任追究）

行政機關(guān)有下列情形之一的，由行政執(zhí)法監(jiān)督機關(guān)依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章處理或者提出意見，由任免機關(guān)或者監(jiān)察機關(guān)依法追究有關(guān)責(zé)任單位及責(zé)任人的行政責(zé)任：

（一）發(fā)現(xiàn)違反本辦法行使行政執(zhí)法自由裁量權(quán)行為，不自行糾正的；

（二）不執(zhí)行已公布生效的行政執(zhí)法自由裁量標準的；

（三）不當(dāng)行使行政執(zhí)法自由裁量權(quán)，造成重大損失或者惡劣影響的；

（四）其他違反本辦法行為的。

第二十七條（施行日期）

本辦法自2014年11月1日起施行。2010年6月24日成都市政府發(fā)布的《成都市規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)實施辦法》（市政府令第169號）同時廢止。

第三篇：試論稅務(wù)行政執(zhí)法自由裁量權(quán)

試論稅務(wù)行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的控制

隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展和法制化的進程，依法治國、依法行政已經(jīng)成為我國治國理政的基本方略。國家在對依法行政的要求中，提出行政行為不僅要合法，而且要合理。即行政機關(guān)實施行政行為，不僅要依法而行，有法律的依據(jù)，還應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正、合理的原則；行使行政自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律、法規(guī)的目的，所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)。國稅部門作為執(zhí)法部門和國家宏觀經(jīng)濟調(diào)控部門，擁有較大的行政自由裁量權(quán)，特別是較大的行政處罰自由裁量權(quán)，如果行政處罰自由裁量權(quán)得不到有效控制，就極易被濫用。因此，如何嚴格規(guī)范執(zhí)法，正確行使和控制稅務(wù)行政處罰自由裁量權(quán)，已經(jīng)成為當(dāng)務(wù)之急。下面就稅務(wù)行政執(zhí)法過程中如何規(guī)范行使稅務(wù)行政處罰自由載量權(quán)，防止自由載量權(quán)被濫用，充分保護納稅人合法權(quán)益，談?wù)勛约旱目捶ā?/p>

一、稅務(wù)行政處罰自由裁量權(quán)存在現(xiàn)實必要性。

首先，稅收征收管理涉及的問題面廣量大，而且還處于動態(tài)變化之中，特殊情況不斷涌現(xiàn)，為使各級稅務(wù)機關(guān)能夠?qū)Ω鞣N特殊、具體的涉稅個案問題進行靈活、果斷、迅速的處理和解決，在適用的方式、方法、額度等方面應(yīng)當(dāng)有一定主觀自由選擇的余地。

其次，稅收法律、法規(guī)不能概括完美，羅列窮盡，超前作出非常細致的規(guī)定。為使稅務(wù)行政機關(guān)的行政管理能夠高效運 1

轉(zhuǎn)，避免稅務(wù)機關(guān)在復(fù)雜多變的涉稅問題之前束手無策，失去良機，因此，有限的涉稅法律只能作出一些較原則的規(guī)定，作出可供選擇的措施和上下浮動的幅度，促使各級稅務(wù)機關(guān)靈活機動地因人因事作出更有成效的管理。

再次，現(xiàn)行在我國稅務(wù)行政處罰自由裁量只以法律、法規(guī)為依據(jù)。而立法者無法預(yù)見到某個涉稅具體情況，因而稅務(wù)機關(guān)在稅收執(zhí)法實踐中也就不可能做到案件事實與有關(guān)的法律、法規(guī)的條款均能完全對應(yīng)、絲絲入扣，易造成執(zhí)法者難以處理的情況。這樣就只能賦予稅務(wù)機關(guān)在法律、法規(guī)的規(guī)定范圍內(nèi)，依照法律、法規(guī)規(guī)定的原則和精神進行自由裁量的權(quán)力，以彌補立法的缺憾和滯后。

二、當(dāng)前稅務(wù)行政自由裁量權(quán)存在的主要問題

(一)、裁量權(quán)范圍過寬。稅務(wù)行政自由裁量權(quán)貫穿于整個稅收征收管理過程。作為我國稅收征收管理基本法律的《稅收征管法》，共六章九十四條，除“總則”和“附則”外，另有四章。這四章其中涉及到稅務(wù)機關(guān)自由裁量權(quán)的有五十八條，占到了總數(shù)的66%。每一管理層級、每一征收管理環(huán)節(jié)、每一涉稅事項幾乎都有自由裁量權(quán)存在。

(二)、可供裁量的空間過大。一方面，行政處罰倍數(shù)相差太大。如《征管法》第六十三條規(guī)定：“對納稅人偷稅的，由稅務(wù)機關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款。”倍數(shù)相差高達十倍。另一方面，金額相差懸殊。如《征管法》第73條規(guī)定：“對

開戶銀行拒絕執(zhí)行稅務(wù)機關(guān)作出的凍結(jié)稅款決定的，造成稅款流失的，稅務(wù)機關(guān)可依法對其處10萬元以上50萬元以下的罰款?！绷P款差額高達40萬元，可供裁量的幅度過大。

(三)、罰與不罰缺乏操作性。如納稅人未按照規(guī)定期限申報辦理稅務(wù)登記的，根據(jù)《征管法》第六十條規(guī)定稅務(wù)機關(guān)可以處二千元以下罰款。這種規(guī)定只有上限，而無下限即可罰可不罰。何種行為可以不予處罰？何種行為按上限處罰？《征管法》及其實施細則都未作出明確規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)難以把握。

(四)、對情節(jié)的衡量缺乏明確界限?！墩鞴芊ā贩韶?zé)任部分很多條款都規(guī)定了對“情節(jié)嚴重”的行為，應(yīng)如何處理，但是，怎樣才算“情節(jié)嚴重”，除《細則》列舉了個別行為外，其余的均都沒有規(guī)定明確的界限。因此，也只能由稅務(wù)執(zhí)法人員憑經(jīng)驗、憑理解自由裁量認定。

(五)、稅務(wù)行政處罰自由裁量權(quán)行使不當(dāng)。自由裁量權(quán)的正確運用既可以保障納稅人的合法權(quán)益又可以體現(xiàn)稅法的嚴肅性。但是在稅務(wù)行政執(zhí)法過程中，部分執(zhí)法人員違背法律法規(guī)授予自由裁量權(quán)的目的，利用自由裁量權(quán)的“彈性空間”，使具體稅收執(zhí)法行為背離所適用的法律、法規(guī)的初衷，導(dǎo)致自由裁量權(quán)適用不當(dāng)，造成情節(jié)認定不準確，行政處罰顯失公正的問題。自由裁量權(quán)的濫用損害了稅務(wù)機關(guān)的信用，削弱了稅法的權(quán)威性，破壞了統(tǒng)一、公平、有序的市場競爭環(huán)境，同時助長特權(quán)思想，容易形成權(quán)力腐敗。

(六)、稅務(wù)行政執(zhí)法行為避重就輕。執(zhí)行難是稅務(wù)行政執(zhí)法過程中的一個突出問題，這需要稅務(wù)機關(guān)充分利用法律所賦予的管理手段，制定行之有效的管理措施，加大對納稅人的管理。但是實際工作中，部分執(zhí)法人員為了避免執(zhí)行難問題的發(fā)生，在執(zhí)法過程中，避重就輕，協(xié)商處罰額度，把大問題簡單化，小問題無害化處理，嚴重損害了稅法的尊嚴，破壞了稅務(wù)機關(guān)的在納稅人中的形象。

二、規(guī)范稅務(wù)行政自由裁量權(quán)行使的建議

（一）建立整套標準體系，實現(xiàn)源頭控制。源頭控制是規(guī)范自由裁量權(quán)的第一道關(guān)卡。稅務(wù)自由裁量權(quán)的范圍很廣，它不僅僅指最常見的稅務(wù)行政處罰自由裁量權(quán)，而且還包括應(yīng)納稅額核定、稅務(wù)行政期限選擇及稅務(wù)行政行為選擇等自由裁量權(quán)。建議研究制定上述自由裁量權(quán)執(zhí)行標準的規(guī)范性文件，形成一套囊括所有形式的稅務(wù)行政自由裁量權(quán)的標準制度，為執(zhí)法人員提供一套可操作性強的標準體系，使其在行使稅務(wù)行政自由裁量權(quán)時有章可循，實現(xiàn)自由裁量權(quán)的源頭控制。

（二）明確執(zhí)行基準，實現(xiàn)基準控制。建議在法律法規(guī)規(guī)定的幅度范圍內(nèi)對自由裁量權(quán)進一步的細化、分解，制定執(zhí)行基準。

1、科學(xué)劃分不同違法情形。將違反稅務(wù)行政法規(guī)行為的要件進行分解和歸類，按照違法性質(zhì)、情節(jié)和占有違法要件的數(shù)量加以界定，做出相應(yīng)的處罰標準。

2.設(shè)立多階次裁量檔。建議上級部門在法律、法規(guī)的規(guī)定

范圍內(nèi)，按照處罰種類及金額大小設(shè)立不少于三個階次的裁量檔。

（三）完善報備制度，實現(xiàn)規(guī)則控制?；鶞适窃瓌t，實踐中具體事件有其復(fù)雜性、特殊性，稅務(wù)機關(guān)若生搬硬套地執(zhí)行基準可能造成新的執(zhí)法不公，因此建立并完善報備制度十分必要，即稅務(wù)機關(guān)低于、高于基準規(guī)定或者頂格處罰的，必須向上一級稅務(wù)機關(guān)報告?zhèn)浒?。完善報備制度，需要明確三個關(guān)系：首先要明確報備與執(zhí)法處理決定生效時間的關(guān)系，報備不是一種事后監(jiān)督行為，只有經(jīng)過上級機關(guān)審查并作出同意意見的，執(zhí)法行為才能生效；其次要明確上級稅務(wù)機關(guān)完成備案審查工作的期限，防止審查被拖延而使備案流于形式；最后要明確上級機關(guān)對報送備案的處罰決定書不審查所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，接受報備機關(guān)不認真審查則追究其相應(yīng)責(zé)任并對相關(guān)人員進行處罰。

（四）建立分級權(quán)限裁定制，實現(xiàn)程序控制。依法行政是法制化國家的具體體現(xiàn)，依程序執(zhí)法是依法行政的基本線條。為解決裁量權(quán)過于集中的問題，可以采取實行分級審核制，如可對不同額度的罰款由不同的層級審定，減少執(zhí)法風(fēng)險。

（五）發(fā)布案例指導(dǎo)，實現(xiàn)案例控制。先例原則是行政法的一項重要原則，典型案例指導(dǎo)制度則是解決“同案不同罰”問題的有效途徑之一。建議對本系統(tǒng)辦結(jié)的典型行政處罰案件，進行收集、分類，建立指導(dǎo)性案例電子庫，對違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)、社會危害程度相同或者基本相同的案例錄入電子

庫。然后從實體和程序等方面進行嚴格的初選、審核，形成指導(dǎo)性案例，通過工作內(nèi)網(wǎng)形式公布（案件涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私等除外），作為本系統(tǒng)今后一定時間對同類違法行為進行行政處罰的參考。參考指導(dǎo)性案例作出的行政處罰，在處罰的種類、幅度以及程序等方面與指導(dǎo)性案例一致或基本一致，實現(xiàn)同案同罰。

（六）加強程序教育，規(guī)范程序設(shè)置。一要加強對稅務(wù)執(zhí)法人員的程序培訓(xùn)，通過培訓(xùn)使執(zhí)法人員對于執(zhí)法程序有一個系統(tǒng)的理解。二要理順現(xiàn)行的一些不規(guī)范的程序設(shè)置，避免因程序設(shè)置本身的不科學(xué)、不規(guī)范而產(chǎn)生的問題。三要完善信息公開制度，凡涉及納稅人的權(quán)利義務(wù)的，除法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)該保密的，都要向社會公開，依法允許查閱，加大外部監(jiān)督的力度。

第四篇：淺議行政執(zhí)法中的自由裁量權(quán)

淺議行政執(zhí)法中的自由裁量權(quán)

實現(xiàn)依法治國的關(guān)鍵是要依法行政，而行政執(zhí)法是依法行政的一個重要環(huán)節(jié)。要達到有效執(zhí)法，就必須要給予行政機關(guān)一定的自由裁量權(quán)。如何正確行使自由裁量權(quán)，已成為行政執(zhí)法過程中所應(yīng)把握的關(guān)鍵問題，這一問題與行政相對人的利益直接相關(guān)，執(zhí)法過程中自由裁量權(quán)的濫用，會侵害相對人的合法權(quán)益，使原本的依法執(zhí)法變性為違法執(zhí)法，法律的公平、公正蕩然無存。本文就行政執(zhí)法中自由裁量權(quán)的行使進行論證，分析濫用自由裁量權(quán)的原因及表現(xiàn)形式，并提出正確把握自由裁量權(quán)所應(yīng)注意的問題，以推動我國行政執(zhí)法隊伍的建設(shè)。

一、行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的概述

何謂行政執(zhí)法中的自由裁量權(quán)呢？首先，我們必須是在行政執(zhí)法這個平臺上談?wù)撟杂刹昧繖?quán)。所謂行政執(zhí)法是指行政主體執(zhí)行法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件的活動。這是廣義理解上的行政執(zhí)法。而從狹義上理解，行政執(zhí)法是指行政主體按照法律、法規(guī)等的規(guī)定，在行政管理活動中，對行政相對人采取的直接影響其權(quán)利義務(wù)的具體行政行為。在行政執(zhí)法活動中，行政主體為一方，作為被管理的行政相對人為另一方.雙方作為當(dāng)事人發(fā)生行政管理法律關(guān)系。本文所涉及的行政執(zhí)法為狹義的行政執(zhí)法。而行政執(zhí)法自由裁量權(quán)則是指行政機關(guān)在法定的權(quán)限范圍內(nèi)，基于行政目的，根據(jù)自己的判斷，選擇適當(dāng)?shù)姆绞健r間、地點及種類等作出具有法律效力的行政行為的權(quán)力。它可以包括對事實要件認定的自由裁量權(quán)、選擇處罰的種類和幅度的自由裁量權(quán)、判定情節(jié)輕重的自由裁量權(quán)和選擇行為時限的自由裁量權(quán)等。

行政執(zhí)法中自由裁量權(quán)的存在是現(xiàn)代行政的必然要求。行政執(zhí)法人員在行使行政職權(quán)時充分發(fā)揮能動性與創(chuàng)造性，把法律法規(guī)準確地、高質(zhì)量地適用于各種法律事實，作出合理的行政行為，在保證行政管理最佳效率的同時，最大限度地保護相對人的合法權(quán)益。更且，行政執(zhí)法自由裁量權(quán) 1 的存在彌補了法制本身的不足，解決了法律的穩(wěn)定性、滯后性與社會變化的快速性、行政管理活動的廣泛性與復(fù)雜性所帶來的矛盾。

行政執(zhí)法自由裁量權(quán)是對法治的一個補充，其本身并不破壞法治，“事物的本性就是如此，任何一個有道義的生物，任何一個機關(guān)，任何一個人都有自己的意志，當(dāng)他們握有大權(quán)的時候，尤其當(dāng)這種權(quán)力不服從于一種不斷地使它回復(fù)到已確定的秩序和法律的更高權(quán)力的時候，他們就會不斷

①地力求使其意志取得統(tǒng)治地位?！弊杂刹昧繖?quán)的濫用是因為擁有自由裁量權(quán)的行政執(zhí)法者在某種情況下所作出的裁量并不是依據(jù)對事實的合理判斷，而是摻入了個人感情。歷史的經(jīng)驗告訴我們，“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力。”②

二、行政執(zhí)法自由裁量權(quán)存在的必要性

行政執(zhí)法中的自由裁量權(quán)是現(xiàn)代法治行政法的核心內(nèi)容，舍棄行政執(zhí)法的自由裁量權(quán)會因為其行政活動的機械性而無法全面實施對社會的管理，維護正常的社會秩序。所以，行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的存在不僅是合理的而且也是必須的，其必要性主要有以下幾點：

（一）行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的存在是市場經(jīng)濟發(fā)展的需要

行政執(zhí)法的根本目的是維護社會秩序，推動社會發(fā)展，為市場經(jīng)濟發(fā)展保駕護航。而現(xiàn)代社會瞬息萬變、變遷迅速，行政事務(wù)繁雜，“積極行政”要求現(xiàn)代行政增加職能，兼顧民主和效率，對社會進行干預(yù)，以有效調(diào)整社會生活，維持正常秩序。基于社會發(fā)展背景及行政執(zhí)法目的，必然要依靠行政權(quán)這樣一種強制手段為有效執(zhí)行國家意志提供保證。隨著經(jīng)濟的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)的進步，社會生活日漸復(fù)雜，行政職能也日趨擴大。行政權(quán)涉及的范圍不僅只是傳統(tǒng)行政所涉及的治安、刑事，而且擴展到生產(chǎn)、生活等領(lǐng)域。行政權(quán)涉及的范圍不斷擴大，行政執(zhí)法的專業(yè)性和技術(shù)性不斷加強，使得越來越多的行政事務(wù)需要行政執(zhí)法人員根據(jù)客觀實際情況和自己的經(jīng)驗判斷進行靈活處理。行政權(quán)的目的也不再僅限于對社會的 ①② 【法】羅伯斯比爾，趙函輿譯．革命法制和審判［M］．北京：商務(wù)印書館，1986。

孟德斯鳩．論法的精神［M］．北京：商務(wù)印書館，1961。

管理控制，而要主動為公眾謀福利。由“最好政府管最少事”轉(zhuǎn)變到“最

①好政府行最多服務(wù)”。在此行政權(quán)擴展的基礎(chǔ)上，行政執(zhí)法自由裁量權(quán)必然隨之不斷擴大，以適應(yīng)行政執(zhí)法活動的新需要。

（二）行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的存在是完善行政法律的需要

行政執(zhí)法的發(fā)展經(jīng)歷了從人治到法治的過程，然而反對人治并不是排除行政機關(guān)行使自由裁量權(quán)，只是反對人治中的任性、專橫、自私自利等因素。正常的自由裁量權(quán)也是人治的一種形式，但是卻是任何政治制度和法律體系所不可缺少的。這種人治源于法律的授權(quán)而不是對法律的破壞，是法治的一個補充形式。法律的穩(wěn)定性使得其在現(xiàn)實面前永遠具有滯后性，在面對復(fù)雜多變的行政事務(wù)時顯得呆滯。隨著現(xiàn)代行政范圍的不斷擴大，要求法律對現(xiàn)代社會關(guān)系的變化反應(yīng)快速，面對這種狀況，必然要求行政機關(guān)具有自由裁量權(quán)，在法律尚未規(guī)范的新的社會關(guān)系出現(xiàn)時進行管理。而由于行政工作的特殊性，立法機關(guān)不可能制定出詳細周密的法律來滿足行政對社會各個方面的管理全部需要，所以就需要有行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的存在，給行政機關(guān)留下自由活動的空間，使其靈活機動行事，讓其所作出的決定能更好的適應(yīng)客觀實際情況的變化。

（三）行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的存在是提高行政效率的需要

行政執(zhí)法的范圍非常廣泛，這就要求行政機關(guān)所擁有的行政權(quán)必須適應(yīng)發(fā)展變化、紛繁復(fù)雜的各種具體情況。為了使行政機關(guān)能夠權(quán)衡輕重，不會在復(fù)雜多變的問題面前束手無策，法律法規(guī)必須賦予行政機關(guān)在規(guī)定的原則和范圍內(nèi)行使自由裁量權(quán)，從而靈活果斷地解決問題，提高行政效率。

（四）行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的存在是我國立法技術(shù)局限性的需要 我國是一個幅員遼闊、人口眾多的大國，各個地區(qū)的政治、經(jīng)濟和文化發(fā)展很不平衡，生活方式、社會習(xí)俗也有很大差別，法律法規(guī)所調(diào)整的各種社會關(guān)系在不同地區(qū)有不同程度的區(qū)別，對各種情況也不可能概括完善，羅列窮盡。從立法技術(shù)來看，立法機關(guān)無法作出細致的規(guī)定，而只能規(guī)定一些原則和一些彈性條文，可供選擇的措施，可供上下活動的幅度，使得行政機關(guān)有靈活機動的余地，從而有利于行政機關(guān)有區(qū)別有判斷地進 ① 郭道輝．依法行政與行政權(quán)的發(fā)展［M］．北京：現(xiàn)代法學(xué)，1999。

行行政執(zhí)法。

三、行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的濫用

行政執(zhí)法是行政機關(guān)行使行政權(quán)的核心，約80％的法律，90％的地方性法規(guī)和幾乎所有的行政法規(guī)及規(guī)章都是靠行政機關(guān)執(zhí)行的。①行政機關(guān)在行政執(zhí)法過程中所享有的自由裁量權(quán)與公眾利益直接相關(guān)，基于行政執(zhí)法自由裁量權(quán)本身的特點，其也最容易被濫用。

（一）行政執(zhí)法自由裁量權(quán)濫用的原因

1、從行政執(zhí)法自由裁量權(quán)自身來看

（1）行政執(zhí)法自由裁量權(quán)具有一般權(quán)力的共性即腐蝕性

行政執(zhí)法自由裁量權(quán)是行政機關(guān)執(zhí)行國家意志、管理公共事務(wù)的行政權(quán)之一，具有一般權(quán)力的所有特性，如公共性、工具性、強制性等等，同時也難以避免一般權(quán)力的所有缺陷，即行政執(zhí)法自由裁量權(quán)具有一般權(quán)力的腐蝕性。“權(quán)力導(dǎo)致腐敗，絕對權(quán)力導(dǎo)致絕對腐敗”。②行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的腐敗特性是它本身存在的“惡”。行政機關(guān)是社會的強制機構(gòu)，對社會資源具有壟斷性，不僅掌握著社會的有形的物質(zhì)資源如資金、土地、外匯儲備等，還掌握著各種抽象的、非物質(zhì)資源如權(quán)力、機會等。市場經(jīng)濟發(fā)展形成了利益主體的多元化和物質(zhì)生活、精神生活領(lǐng)域的多層次。各個利益主體希望盡一切方式追逐資源，但社會資源是有限的。追逐利潤是市場經(jīng)濟主體的動機和目的，如果把市場的“利潤至上”引入政府的日常執(zhí)法工作中，政府執(zhí)法人員和市場主體投機鉆營，尋租創(chuàng)租，雙方的需要和私利在博弈過程中有供有需、一拍即合。原河北省國稅局貪官局長李真說過:“你在商界需要權(quán)力支持，我在官場需要經(jīng)濟支持，我支持你賺錢，你支持我從政。我官作得越大，你錢賺的原多”。③

亨廷頓說過，腐敗就是權(quán)力和金錢的交易。那么行政執(zhí)法主體以擁有執(zhí)法權(quán)將自己塑造成社會的“主人”，為追逐私人利益，偏離公共職責(zé)，濫用行政執(zhí)法自由裁量權(quán)，將其異化為提供“私人物品”的私權(quán)，把行政 ①② 轉(zhuǎn)引自：《全面推進依法行政實施綱要問答》，雞西政府法制網(wǎng)。

轉(zhuǎn)引自：《權(quán)力腐敗與權(quán)力制約》［M］法律出版社，1997年第342頁。③ 轉(zhuǎn)引自《中國官員“幽默”語錄》，http://004km.cn.4 相對人當(dāng)做任意驅(qū)使的對象，對行政相對人亂罰款、亂攤派、亂集，依靠這種手段向行政相對人攫取非法利益，為個人創(chuàng)收。

（2）行政執(zhí)法自由裁量權(quán)與生俱來的“自由”空間

“自由”的特征是行政執(zhí)法裁量權(quán)的屬性特征，行政執(zhí)法裁量權(quán)因其而特別。它依附于行政自由裁量權(quán)，以其為載體，同生同滅。只要存在著行政執(zhí)法自由裁量就存在著“自由”的空間，沒有行政執(zhí)法自由裁量權(quán)也無所謂“自由”，正所謂“皮之不存，毛將焉附”。行政執(zhí)法自由裁量權(quán)無法擺脫自身的兩難悖論，“自由”空間的客觀存在潛伏了權(quán)力濫用的危險。

由于主體認識的非至上性和認識客體的無限性，法律不可能詳盡完備，涵蓋現(xiàn)實和預(yù)見未來所有的事務(wù)，使所有的行政裁量行為都能有法可依。即便完全的有法可依，有案可循，對立法的目的、對法律的精神、對條文的解釋、對事實的認定、對情節(jié)輕重的判斷以及對行為方式的選擇等，都離不開行政主體的主觀判斷。行政執(zhí)法自由裁量權(quán)是為了適應(yīng)客觀形勢的需要，由歷史選擇的結(jié)果。法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰，在沒有法律明文規(guī)定的條件下，只要沒有違備法律的原則精神，就認為是適當(dāng)?shù)?。因?“當(dāng)行政行為人濫用自由裁量權(quán)時，我們無法對其糾正，①原因是他們并未超越法律字面規(guī)定的權(quán)限”。這種不確定的行政目的和客觀情理為行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的濫用提供縫隙。行政執(zhí)法自由裁量權(quán)“自由”空間的存在為行政執(zhí)法主體尋租提供了更隱蔽的遮蓋，增加了行政執(zhí)法自由裁量失信的便利，使行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的濫用具有外在的欺騙性和虛偽性，容易逃脫法律的追究。

“自由”是行政執(zhí)法裁量權(quán)與生俱來的，我們無法消滅它，我們最需要自由裁量，而它又最容易滑向自由無度，我們只能在窮其心志的平衡過程中尋找最佳途徑。

2、從行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的主體來看

行政執(zhí)法自由裁量權(quán)掌握在“非完美”的行政執(zhí)法主體手中。權(quán)力本來就有腐敗的危險，我們很難想象有缺陷的行政執(zhí)法主體，在掌握著自由裁量權(quán)的同時，能夠始終如

一、旁無雜念、盡職盡責(zé)地維護社會秩序和公民利益。新政治經(jīng)濟學(xué)理論和公共選擇理論都承認人是“理性經(jīng)濟人”，① 司久貴：《行政自由裁量權(quán)若干問題探討》，《行政法學(xué)研究》［J］中央編譯出版社，2002。

人類所做的一起活動都是自身目的考慮，追求經(jīng)濟利益最大化。這種觀念在政治領(lǐng)域同樣適用，政治領(lǐng)域中權(quán)力和物質(zhì)交換的腐敗行徑正好說明了這一點。行政執(zhí)法人員是復(fù)雜人，既有理性和正直的一面，也有欲望和情感的一面?！俺Ｈ思炔荒芡耆F性，雖最好的人們(賢良)也難免有熱情。”①

追求經(jīng)濟利益最大化是主體的理想目標和終極目的，中國也有“鳥為食亡，人為財死”的俗語。經(jīng)濟學(xué)理論認為，人類的一切行動都是基于利益的需要而做出的策略選擇。行政執(zhí)法自由裁量權(quán)同樣出于此目的。行政執(zhí)法人員擔(dān)任公職，具有雙重性格，即個人利益的追求者和公共利益的代表者。他們首先是一個自然人，無法避免人性共同的弱點，況且有人性弱點的人與公共權(quán)力結(jié)合。權(quán)力并不等于真理和良知，掌握權(quán)力的人，并不必然具有超人的智慧，面對自我利益的事，總不免要在一定程度上傾于自我利益的保護，他們的性格特點和政治表現(xiàn)會直接影響到民眾的信任。行政執(zhí)法主體是行政權(quán)力的掌控者，行政執(zhí)法自由裁量權(quán)本身帶有濫用的傾向，掌握在有人格弱點的權(quán)力承擔(dān)者手中，會使其濫用變本加厲。正如戴維斯所說的“裁量權(quán)就像斧子一樣，當(dāng)正確使用的時是一件工具，但它也可能是作為傷害或謀殺的武器?！雹?/p>

由于行政主體的主觀能動性以及人性的弱點，行政執(zhí)法人員為了某些私欲，將“公權(quán)”當(dāng)做“私權(quán)”來用，將手中的自由裁量權(quán)視為任意裁量權(quán)。法律雖然可以限制人的弱點，但法律是由有人性弱點的人來行使的。在依照嚴格的法律執(zhí)行裁量權(quán)的過程中，都要費盡心機尋求自私自肥的空間，更何況還有“自由”執(zhí)法的權(quán)利。雖然行政執(zhí)法中不乏道德崇高者，但這些也絕非危言聳聽，自由裁量中部分執(zhí)法者的徇私舞弊、濫用職權(quán)、設(shè)租自肥如“污水定律”一般，使很多人自愿非自愿地陷入腐敗的泥淖中，積淀成為一種極深的政治文化心理，由于行政相對人一方處于劣勢地位，毫無抵抗能力，這些非法行為很容易成為一種現(xiàn)象，一種“司空見慣”的現(xiàn)象。

（二）行政執(zhí)法自由裁量權(quán)濫用的表現(xiàn)

①② 亞里士多德：《政治學(xué)》［M］商務(wù)出版社，1983。

Kenneth Kulp Davis, Dictionary Justice: A Preliminary Inquiry, Baton Rouge: Louisiana State University Press, 1969.6

1、基于相關(guān)及不相關(guān)因素的考慮濫用行政處罰權(quán)

行政機關(guān)在行使自由裁量權(quán)的時候，對于相關(guān)因素不考慮，而對于不相關(guān)的因素又加以考慮，會造成自由裁量權(quán)的濫用，表現(xiàn)在行政執(zhí)法的實踐中就是濫用行政處罰權(quán)，這是行政機關(guān)不正確地行使自由裁量權(quán)的最典型表現(xiàn)。濫用行政處罰權(quán)就是指行政機關(guān)在使行政處罰自由裁量權(quán)時不符合法律授權(quán)目的，適用自由裁量權(quán)時考慮了不相關(guān)因素(如,某交警在處理一違章超速行駛的小轎車時，發(fā)現(xiàn)該車是一高級領(lǐng)導(dǎo)的車輛而放棄處罰，就是考慮了不相關(guān)的因素)，或者適用自由裁量權(quán)時沒有考慮相關(guān)因素(如在作出處罰決定時，不考慮當(dāng)事人的過錯是否嚴重、財產(chǎn)情況以及法律規(guī)定的減輕或從輕的情節(jié)等)。它主要表現(xiàn)為行政執(zhí)法人員假公濟私、公報私仇、以權(quán)謀私以及種種不廉潔的動機。比如有些法律規(guī)范只規(guī)定對違法的相對人可以根據(jù)情節(jié)給予行政處罰，但卻沒有明確規(guī)定處罰的種類，執(zhí)法人員受利益驅(qū)動，不論違法行為人的情節(jié)輕重一律是罰款處罰。在司法實踐中，判斷行政行為是否構(gòu)成濫用行政處罰權(quán)，其實際操作是十分困難的。

判斷濫用行政處罰權(quán)的標準，首先是確定所適用的法律、法規(guī)的目的；其次是確定具體行政行為的目的，然后將二者相對照，以便確定是否濫用職權(quán)。由于濫用職權(quán)是一種目的違法，確定法律目的和具體行政行為目的方面難度較大，特別是對行使職權(quán)的目的難以取證。因此，應(yīng)當(dāng)從行政執(zhí)法的全過程，與案件有關(guān)的各種情節(jié)、因素和行政執(zhí)法的社會效果等方面來推定具體行政行為的目的是否違法。

2、行政處罰因超越合理性而顯失公正

所謂顯失公正是指行政處罰的實施明顯違反了公正、合理的原則，表現(xiàn)出明顯不適當(dāng)、不合理。如行政處罰嚴厲程度與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度不相當(dāng)，表現(xiàn)出畸輕畸重；沒有正確行使自由裁量權(quán)，沒有充分考慮一切相關(guān)因素和排除不相關(guān)考慮，以反復(fù)無常、有悖常理、明顯的不公正或不一致以及任意延遲或不作為消極地濫用自由裁量權(quán)；執(zhí)法人員對處罰者帶有偏見，不一視同仁、公正對待等。立法的一條重要原則就是合理和公正的原則。這里的合理和公正已不是一般意義上的合理和公正，而是通過法律形式固定下來的合理和公正，即注入了國家意 7 志的、成為法定的合理和公正。如果行政處罰顯失公正，就是違背了國家意志,即不符合立法本意，這實質(zhì)上是濫用自由裁量權(quán)的又一表現(xiàn)形式。

3、處罰程序不作為或故意延遲作為

由于有不少法律、法規(guī)未規(guī)定行政機關(guān)履行法定職責(zé)的期限，因而何時履行法定職責(zé)，行政機關(guān)便可以自由裁量。但從保護公共利益出發(fā)，行政機關(guān)應(yīng)積極主動地去履行職責(zé)，如由于行政機關(guān)對一些錄像、網(wǎng)吧以及娛樂場所等公共場所疏于管理，致使許多人特別是一些青少年在這些場所接觸了不健康的內(nèi)容，造成十分嚴重的危害后果。另外，在執(zhí)法程序上，由于我國是一個長期的“重實體輕程序”的國家，行政機關(guān)常常在程序上對自由裁量權(quán)的使用上表現(xiàn)出拖延。如《行政處罰法》中的聽證程序，僅在42條的第2項中規(guī)定了“行政機關(guān)在舉行聽證前7天通知當(dāng)事人舉行聽證的時間、地點”，但對在多長時間內(nèi)要舉行聽證卻沒有明確的規(guī)定。這就導(dǎo)致行政機關(guān)在行政相對人提起聽證后會拖延舉行聽證。

四、行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的正確把握

由于現(xiàn)代社會經(jīng)濟的發(fā)展，行政管理內(nèi)容日益豐富和廣泛，行政權(quán)力不斷擴張已是歷史的必然，但自由裁量權(quán)絕對不是一種無限制的權(quán)力。英國著名的法官霍爾斯伯勛爵在一個案件中提出：“自由裁量是指任何事情應(yīng)在當(dāng)局自由裁量權(quán)范圍內(nèi)去行使，而不是按照個人觀點行事，應(yīng)按照法律行事，而不是隨心所欲。它應(yīng)該是法定的和固定的，而不是獨斷的、模糊的、幻想的，它必須在所限制的范圍內(nèi)行使?！雹僭诂F(xiàn)代法治社會中，一切權(quán)力都是要受到法律限制的，自由裁量權(quán)也不例外。它只能是一定范圍內(nèi)選擇行為的權(quán)力，超出了法定限度就是濫用。同時，從行政權(quán)的創(chuàng)設(shè)主旨來看，任何行政權(quán)的存在都是以行使國家管理職責(zé)與保護相對人合法權(quán)利相統(tǒng)一為目的的。從行政管理的實質(zhì)看，最終目的是要創(chuàng)造良好的社會秩序，保障社會成員合法權(quán)益的實現(xiàn)。因而，決不能以犧牲公民的權(quán)利為代價換取行政管理的實現(xiàn)，這樣的實現(xiàn)是沒有意義的，也是不符合立法精神的。

① 威廉·韋德．行政法［M］．北京：中國大百科全書出版社，1997。

行使行政自由裁量權(quán)應(yīng)遵循五個原則：(1)必須符合立法目的；(2)必須依法進行，即只能在法律、法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)行使；(3)行使自由裁量權(quán)必須合理公正；(4)不能超越行政機關(guān)的職權(quán)；(5)必須符合法定程序。只有遵照這些原則，才能使行政自由裁量權(quán)的行使在不影響行政管理目標實現(xiàn)的前提下，最大限度地保護公民權(quán)利，達到立法的本來意圖。

正確行使行政自由裁量權(quán)需采取的五項措施是： 1．加強立法控制

從行政法律規(guī)范的內(nèi)容上說，在立法時，就應(yīng)對自由裁量權(quán)的法定幅度、運用的范圍、事實要件的確定標準等做科學(xué)的規(guī)定，盡量縮小范圍，明確標準，防止彈性太大，操作起來不易適度把握。把由自由裁量權(quán)調(diào)整的已經(jīng)趨向穩(wěn)定的社會關(guān)系及時納入法律調(diào)整范圍，對不適應(yīng)實際需要的自由裁量權(quán)及時調(diào)整或取消。另一方面需要盡快完善行政程序立法，行政程序是行政行為的法定規(guī)則，是行政執(zhí)法公正合理的必要前提。大量行政違法和行政不當(dāng)都與行政程序不健全或不遵守程序有關(guān)。所以，加快程序立法乃是有效抑制自由裁量權(quán)、提高執(zhí)法質(zhì)量的重要途徑之一。

國家行政立法的存在，首先是國家行政執(zhí)法活動的客觀需要，其目的是為了更加有效地進行行政執(zhí)法。我國的行政立法由于受傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟的影響，行政執(zhí)法的法律、法規(guī)主要是為相對人設(shè)定義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范，這樣會使自由裁量權(quán)更加膨脹。為適應(yīng)市場經(jīng)濟的需要，應(yīng)當(dāng)提高立法質(zhì)量，改變立法思路，減少自由裁量權(quán)的廣度和幅度。自由裁量權(quán)來自于立法授權(quán)，所以授權(quán)法的目的應(yīng)盡可能地明確、具體，并且立法授權(quán)的種類、幅度應(yīng)盡可能具體、明確，不宜過寬，否則既給濫用者提供機會和借口，也不便于執(zhí)法人員正確選擇適用。

地方上立法限制行政自由裁量權(quán)的立法,典型的有浙江金華市行政局于2003年2月4日制發(fā)《全面推行行政處罰自由裁量基準制度的意見》指導(dǎo)全市行政工作，要求各地按照市局意見，結(jié)合本地實際制訂具體的裁量標準。其內(nèi)容主要有，根據(jù)過罰相當(dāng)原則并結(jié)合本地經(jīng)濟發(fā)展和社會治安實際情況，將法律規(guī)定的行政處罰自由裁量空間理性分割為若干裁量格次，確保處罰種類、量罰幅度與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)、社會危害程度相當(dāng)；重點在于防止輕錯重罰、重錯輕罰，明確規(guī)定了對違法行為人 9 處以勞教、拘留的違法行為所達到的程度和具備的嚴重情節(jié)，對輕微違法行為不能處以較高數(shù)額罰款，防止執(zhí)法受利益驅(qū)動。該項制度的推行有效地確保了不同執(zhí)法人員對相同或相似案件的量罰一致，防止了各種人情關(guān)系對自由裁量的影響，是對行政執(zhí)法中自由裁量權(quán)的限制及規(guī)范，在遵循“行政處罰合法性原則”的基礎(chǔ)上，實現(xiàn)向“行政處罰合理性原則”(即行政處罰“過罰相當(dāng)”原則)的延伸,可以有效防止行政自由裁量權(quán)的濫用。

2．深化體制改革，強化執(zhí)法職能

第一，精簡機構(gòu)、提高執(zhí)法水平。應(yīng)盡快進行政治體制改革，把重復(fù)設(shè)臵的機構(gòu)和無所事事的冗員堅決精簡，使執(zhí)法部門分工明確，職責(zé)清晰，人員精千，方能有效依法行政，防止自由裁量權(quán)的濫用，提高執(zhí)法水平。

第二，改革體制，理順關(guān)系。堅決杜絕執(zhí)法部門與經(jīng)濟利益掛鉤的現(xiàn)象，把政企分開，不允許政府搞經(jīng)濟實體。政府的職能是進行宏觀經(jīng)濟管理，不是去當(dāng)經(jīng)濟實體的小老板、董事長。權(quán)力一旦與利益相結(jié)合則必然導(dǎo)致執(zhí)法的走樣，侵害公民利益或國家利益。因而政企必須分開，政府與經(jīng)濟實體堅決脫鉤。只有如此，執(zhí)法部門才能無私執(zhí)法，公正執(zhí)法。

3．加強程序方面的控制

行政執(zhí)法自由裁量行為機動、靈活，其規(guī)定要避免形式化、僵硬化，但同時必須符合公正標準且兼顧效率性。硬性規(guī)定簡單和一致的自由裁量權(quán)是不切實際的，但各授權(quán)法可以就特定行政執(zhí)法領(lǐng)域的行政自由裁量權(quán)設(shè)定公正的程序。立法可以根據(jù)法律目的和行政自由裁量權(quán)所要實現(xiàn)的效果，規(guī)定一個與之相適應(yīng)的、合理的程序，以行為程序來規(guī)范行政自由裁量行為。

《行政機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》于2004年1月1日開始實施。這是一部完整的、統(tǒng)一的行政機關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定。這一規(guī)定是行政執(zhí)法程序規(guī)范化建設(shè)的重大舉措，將與行政機關(guān)辦理刑事案件和行政復(fù)議案件程序規(guī)定一起構(gòu)成完整的行政機關(guān)執(zhí)法辦案程序體系,使行政機關(guān)在行政處罰過程中有一個統(tǒng)一的行為規(guī)范。由于我國還沒有制定出統(tǒng)一的《行政程序法》,這使得我國的行政程序不統(tǒng)一,很多重要的執(zhí)法領(lǐng)域尚缺乏程序規(guī)范,使得行政行為人根本不重視行政程序。這樣無疑表明少了一項重要措施對自由裁量權(quán)進行控制。因此,制定一部完整的《行政程序法》 10 已經(jīng)成為時代的需要,成為當(dāng)前亟待解決的問題。

4．加強司法控制

自由裁量權(quán)的授予不是允許行政機關(guān)及其工作人員把它作為獨斷專橫的庇護傘，因此應(yīng)對其實行有效的控制。正如詹姆士〃密爾在《政府論文集》中所說的：“凡主張授予政權(quán)的一切理由亦即主張設(shè)立保障以防止①濫用政權(quán)的理由?！睂τ谛姓杂刹昧啃袨榈膶彶闃藴?，我國存在兩種不同觀點。一種觀點認為以合理性原則為標準，一種觀點認為以合法性原則為標準。合理原則觀點的學(xué)者認為，行政自由裁量行為是行政機關(guān)的一種選擇性行為，不會發(fā)生違法的問題，只存在當(dāng)與不當(dāng)?shù)膯栴}，由此必須依合理性原則為標準審查該類行為。筆者認為，這種觀點為把所有的行政自由裁量行為視為行政不當(dāng)行為，從而主張對該類行為以合理性原則為審查標準是不恰當(dāng)?shù)?。實際上行政機關(guān)濫用自由裁量權(quán)的行為已經(jīng)不再是一個行政不當(dāng)?shù)男袨榱耍D(zhuǎn)化為了違法的行政行為。對于一般的行政不當(dāng)行為，在我國法院是無權(quán)審查的。根據(jù)我國《行政訴訟法》的規(guī)定：“人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查?！边@個規(guī)定也就決定了在我國司法審查的標準是合法性審查。對于行政機關(guān)作出的任何不違法、僅存在合理性問題的行政行為，人民法院不享有司法審查權(quán)。從審查原則來看，在我國對行政自由裁量權(quán)的司法控制應(yīng)堅持合法性審查為原則。對于行政機關(guān)的自由裁量行為，法院沒有司法審查權(quán)。法院之所以可以審查行政機關(guān)的行政自由裁量行為，就是因為該行為失去了自由裁量行為本身的性質(zhì)而轉(zhuǎn)化成為違法行為。這看起來好像矛盾，其實并不矛盾。正如美國《聯(lián)邦行政程序法》第701節(jié)和第706節(jié)的規(guī)定一樣，行政自由裁量行為被排除在司法審查之外，而法院又有權(quán)取消專橫、反復(fù)無常、濫用自由裁量權(quán)的或其他的不符合法律的行為。由此可見，法院對自由裁量行為司法審查的界限就在于該行為是否違法。也就是說，只有對于違法的自由裁量行為，法院才有監(jiān)督的權(quán)力，對于不當(dāng)?shù)淖杂刹昧啃袨椋ㄔ簞t不具有監(jiān)督的權(quán)力。當(dāng)然這里所提的自由裁量的違法，不但包括對具體法律規(guī)定的違反,也包括對法的原則和法的精神，公平、正義觀念的違反。

5．提高執(zhí)法隊伍的整體素質(zhì)

① 龔祥瑞．比較憲法與行政法［M］．北京：法律出版社，1985。

隨著行政法制的不斷完善，行政人員的行政執(zhí)法水平也有了很大的進步，但時代的要求相比還存在著一定距離。因此，加強行政執(zhí)法隊伍建設(shè),提高執(zhí)法水平，是當(dāng)前比較艱巨的一項任務(wù)。行政執(zhí)法人員要樹立正確的人生觀和世界觀，高舉鄧小平理論偉大旗臶，全面貫徹“三個代表”重要思想,進一步加強職業(yè)道德教育，提高執(zhí)法人員自身修養(yǎng)素質(zhì)。要提高執(zhí)法隊伍的素質(zhì)可以從以下幾個方面入手：

首先，采取公平人才竟?fàn)帣C制，嚴格按公務(wù)員條件錄用執(zhí)法人員。把那些有文化、思想好、才德兼?zhèn)涞男滦蜕鐣髁x現(xiàn)代管理人才納入執(zhí)法隊伍。對于政治素質(zhì)低、業(yè)務(wù)水平差，確實不適合執(zhí)法工作的人員應(yīng)堅決調(diào)離或下崗，對以不正當(dāng)途徑進入執(zhí)法隊伍的不符合條件人員堅決清除。把住進口，打開出口，保證行政執(zhí)法隊伍的高質(zhì)高能。

其次，加強執(zhí)法崗位培訓(xùn)。對在崗的行政執(zhí)法人員進行有計劃的培訓(xùn)。通過學(xué)習(xí)法律知識、管理知識、專業(yè)知識及執(zhí)法技術(shù)，使執(zhí)法人員素質(zhì)得到全面提升，使之在行使自由裁量權(quán)時能夠正確選擇行為程序，準確認定事實要件，適當(dāng)掌握執(zhí)法幅度，熟練依據(jù)法律法規(guī)作出公正、合理的行政行為，保證行政執(zhí)法的高質(zhì)量。

最后，進一步完善以行政執(zhí)法巡查、責(zé)任追究、檢查監(jiān)督、行政人員考核、獎懲辦法為主要內(nèi)容的行政監(jiān)察制度，嚴肅紀律，強化監(jiān)督，認真做好行政復(fù)議、訴訟等事宜，建立起行政部門的內(nèi)部管理機制，更新原有不配套的管理模式，建立一支廉潔、文明、高效、政府滿意、群眾歡迎的新世紀行政執(zhí)法隊伍。

第五篇：規(guī)范行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的幾點體會

在推進依法治國進程中,規(guī)范行政執(zhí)法自由裁量權(quán),我們認為是依法規(guī)范和制約行政權(quán)和執(zhí)法權(quán),維護公民、法人和其他組織合法權(quán)益的重要舉措，是加強行政執(zhí)法隊伍建設(shè)、黨風(fēng)廉政建設(shè)的迫切需要，更重要的是行政執(zhí)法機關(guān)要加強制度建設(shè)，并以完善的制度作為依法行政的保障。今年7月份，我局制定了行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的具體標準，進一步完善了行政執(zhí)法的各項制度，在自行對外公示的基礎(chǔ)上將上述資料送縣法制辦上網(wǎng)公示。

首先，要完善行政案件集體審理制度。近年來，我局一直堅持案件集體審理，以確保辦案質(zhì)量。因為行政自由裁量權(quán)實質(zhì)上就是行政機關(guān)的自由決定權(quán)，即行政行為的方式、范圍、種類、幅度等的選擇權(quán)。僅以價格行政處罰為例，《價格違法行為行政處罰規(guī)定》第四條規(guī)定，經(jīng)營者相互串通，操縱市場價格，損害其他經(jīng)營者或者消費者的合法權(quán)益的，責(zé)令改正，沒收非法所得，可以并處違法所得5倍以下的罰款；沒有違法所得的，給予警告，可以并處3萬元以上30萬元以下的罰款。如此大的行政處罰決定權(quán)，只有通過集體依法審理，才能夠做到定性準確，處罰確當(dāng)，公正合法。

其次，要完善行政執(zhí)法程序。我們一直堅持主辦責(zé)任制、查審分離制、集體定案制、執(zhí)法評議制和錯案追究制，強化行政執(zhí)法人員依法行政的責(zé)任。在行政法律法規(guī)不斷完善的今天，當(dāng)前行政執(zhí)法中普遍存在的重實體、輕程序的做法必須引起高度重視。行政管理、行政執(zhí)法中的諸多程序，法律法規(guī)規(guī)定十分明確，即使實體方面是正確的，因為某一程序上操作違法，同樣會導(dǎo)致行政執(zhí)法錯誤而被推上被告席。在價格行政執(zhí)法中，行政執(zhí)法只有嚴格依照法定程序進行，才能正確行使自由裁量權(quán)。

再次，要強化行政執(zhí)法隊伍的黨風(fēng)廉政建設(shè)。我們堅持強化執(zhí)法隊伍的思想建設(shè)，不斷地反腐倡廉，努力保持共產(chǎn)黨員的先進性。我們感到，由于法律法規(guī)對違法行為處罰的界定彈性太大，行政執(zhí)法人員直接面對行政管理相對人，如果政治思想素質(zhì)不高，那么絕對的權(quán)力就會滋生出絕對的腐敗，很容易利用行政處罰職權(quán)，以權(quán)謀私，違紀違法。為此，規(guī)范行政執(zhí)法自由裁量權(quán)，必須首先強化行政執(zhí)法隊伍的黨風(fēng)廉政建設(shè)，建立有效的監(jiān)督制約機制，防止執(zhí)法人員徇私舞弊、濫用職權(quán)，侵害公民、法人和其他組織的合法權(quán)利。（縣物價局）

《規(guī)范行政執(zhí)法自由裁量權(quán)的幾點體會》