第一篇：鑒定結(jié)論認(rèn)證中的能動(dòng)司法

鑒定結(jié)論認(rèn)證中的能動(dòng)司法

◇ 劉振紅 郝興軍

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審查判斷鑒定結(jié)論是否具備科學(xué)性，歷來是法官認(rèn)證工作的難點(diǎn)。司法實(shí)務(wù)中，由于法官一般缺乏審查判斷鑒定意見的專業(yè)知識，只對鑒定結(jié)論進(jìn)行形式化審查，并不涉及其證明力和科學(xué)性，使得法官難以切實(shí)履行科學(xué)證據(jù)守門人的職責(zé)，甚至使“垃圾科學(xué)”或“半吊子科學(xué)”被賦予不應(yīng)有的證明力。了解、掌握評判鑒定結(jié)論科學(xué)性的方法，加強(qiáng)鑒定結(jié)論認(rèn)證中的能動(dòng)司法，可使法官有效進(jìn)入專業(yè)知識織就的鑒定“迷宮”，揭開鑒定的神秘面紗而窺其真容?？梢哉f，法官只有掌握了評判方法，才能積極穩(wěn)妥地行使司法裁判職責(zé)。

審查判斷鑒定結(jié)論的科學(xué)性的方法，不是指技術(shù)層面的具體方法，因?yàn)榧夹g(shù)類方法由各門法庭科學(xué)所提供，如人體輕傷、重傷的評判方法由法醫(yī)學(xué)提供，筆跡比對方法由物證技術(shù)學(xué)提供，DNA的評判由生物醫(yī)學(xué)提供等，這是法庭科學(xué)與訴訟法學(xué)、證據(jù)法學(xué)在研究對象和任務(wù)上的不同所決定的。法官要遵循的審查判斷鑒定結(jié)論科學(xué)性之方法是抽象思維方法，主要包括專家咨詢法和矛盾分析法。

顧名思義，專家咨詢法就是法官在評判鑒定結(jié)論科學(xué)性時(shí)要咨詢相關(guān)領(lǐng)域的專家，聽取他們的意見。專家咨詢法是大多數(shù)國家采取的做法。對于專家咨詢法的正當(dāng)性，理論界和實(shí)務(wù)界幾乎不持異議，因?yàn)樵摲椒瓤紤]到法官和專家在知識類別、認(rèn)知方式方面的區(qū)別，又兼顧了二者在解決糾紛、認(rèn)定事實(shí)方面的分工和權(quán)力平衡。目前，專家咨詢法在各地法院主要有三種形式：一是法官依據(jù)最高人民法院2007年頒布的《技術(shù)咨詢、技術(shù)審核工作管理規(guī)定》，將鑒定結(jié)論的審查權(quán)讓渡給法院內(nèi)部設(shè)立的司法輔助工作部門技術(shù)人員。二是在合議庭中吸收專家人民陪審員參加，發(fā)揮他們的專業(yè)優(yōu)勢，協(xié)助法官控制、指揮當(dāng)事人在法庭上對鑒定結(jié)論的質(zhì)證，幫助法官理解鑒定結(jié)論。三是庭審活動(dòng)結(jié)束后，法官向?qū)＜易稍冋埥獭?/p>

筆者認(rèn)為，最高人民法院設(shè)立司法輔助工作部門的出發(fā)點(diǎn)是彌補(bǔ)法官專業(yè)知識的不足，為法官判斷鑒定結(jié)論的科學(xué)性增加一道保險(xiǎn)。雖然該管理規(guī)定第二十三條明確了司法輔助工作部門提出的審核意見書僅供法官參考，但實(shí)踐中，法官將審核意見書直接作為定案依據(jù)的情況并不少見?？梢哉f，輔助機(jī)構(gòu)的設(shè)置不僅沒有調(diào)動(dòng)法官審查判斷鑒定意見科學(xué)與否的積極性，反而增強(qiáng)了其依賴性，并為法官開脫責(zé)任提供了借口。第二種形式的弊端，在于案件類型復(fù)雜多樣，難以保證每類、每個(gè)案件都能找到相應(yīng)專家做人民陪審員。第三種形式除了具有第二種形式的弊端外，還缺乏制度的保障，因?yàn)樵撔问脚c法官個(gè)人社會交際面有關(guān)，且牽涉經(jīng)濟(jì)費(fèi)用等問題，靠法官個(gè)人熱情以及道德維系難以持久。

當(dāng)然，這三種形式有其各自的優(yōu)點(diǎn)，并且它們作為一個(gè)整體為法官提供了選擇的便利。但從完善制度的角度考慮，筆者傾向于在司法行政部門建立專家咨詢委員會作為法官咨詢的常設(shè)機(jī)構(gòu)。根據(jù)《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》，司法行政部門是司法鑒定機(jī)構(gòu)、司法鑒定人的主管部門，對鑒定人的能力水平以及職業(yè)道德情況有較為清晰的了解，具有對鑒定人進(jìn)行職業(yè)教育和懲處的職責(zé)，具有組建專家咨詢委員會的組織優(yōu)勢，所以，由其組建專家咨詢委員會作為法官咨詢的常設(shè)機(jī)構(gòu)，可以避免以上三種形式的弊端，也可以節(jié)約司法成本。

受事物多樣性、信息不對稱以及主客觀的局限性，證據(jù)矛盾的產(chǎn)生具有必然性。但證據(jù)矛盾并非僅僅指矛盾雙方你死我活式的緊張沖突，還包括雙方之間的差異、不同。后一種矛盾情形時(shí)常不被法官重視，甚至遭到忽視。一定意義上說，矛盾分析法是法官審查判斷鑒定結(jié)論科學(xué)性的根本方法。

法官運(yùn)用矛盾分析法審查鑒定結(jié)論的科學(xué)性，可以從三個(gè)角度切入：

第一，分析鑒定結(jié)論與其他證據(jù)種類之間的矛盾。鑒定結(jié)論具有二次生成性，與案件主要事實(shí)的聯(lián)系是間接的，屬于間接證據(jù)。在多數(shù)情況下，鑒定結(jié)論只有與其他證據(jù)形成證據(jù)鏈，才能發(fā)揮對案件主要事實(shí)的證明力。換言之，鑒定結(jié)論的科學(xué)性是在證據(jù)鏈條中顯現(xiàn)出來的。法官在對全案證據(jù)綜合審查時(shí)，就會發(fā)現(xiàn)鑒定結(jié)論有時(shí)會與其他證據(jù)相印證，有時(shí)會產(chǎn)生矛盾。在后一種情況發(fā)生時(shí)，法官要平等地對待矛盾雙方，不能先入為主地排除其他證據(jù)，比如，司法實(shí)踐中有的辦案人員形成一種思維定式：鑒定結(jié)論與人證發(fā)生矛盾，總是人證有誤，因?yàn)殍b定結(jié)論是科學(xué)證據(jù)。一些冤假錯(cuò)案就是法官預(yù)設(shè)鑒定結(jié)論具有較高證明力所導(dǎo)致的。

第二，分析鑒定結(jié)論相互之間的矛盾。由于我國鑒定管理體制方面的原因，司法實(shí)踐中“多頭鑒定”、“重復(fù)鑒定”現(xiàn)象比較嚴(yán)重。矛盾律告訴我們，具有矛盾關(guān)系或反對關(guān)系的判斷不能同真。在多份鑒定結(jié)論并存的情況下，法官不能簡單地根據(jù)鑒定機(jī)構(gòu)級別的高低、鑒定人名望的大小來評判鑒定結(jié)論的證明力，而要分析鑒定結(jié)論間的矛盾是影響事實(shí)認(rèn)定的主要矛盾還是非主要矛盾、矛盾產(chǎn)生的原因能否得到合理解釋等，在此基礎(chǔ)上作出采信與否的認(rèn)定。

第三，分析鑒定結(jié)論與經(jīng)驗(yàn)法則之間的矛盾。比如，在一起借款糾紛案件中，原告提供了被告簽名的借條，但借款金額、原因、還款時(shí)間等內(nèi)容由原告所寫，并且被告的簽名是倒簽的。經(jīng)筆跡鑒定，借條上的簽名為被告本人筆跡。這起案件中的證據(jù)與經(jīng)驗(yàn)法則存在著兩點(diǎn)不符：一是倒簽自己的姓名，二是在借款人識字并且能夠書寫的情況下，借條內(nèi)容和簽名由出借人、借款人分別完成。此時(shí)，法官就不能憑借鑒定結(jié)論推定借款關(guān)系的真實(shí)，而要進(jìn)一步分析證據(jù)與經(jīng)驗(yàn)法則產(chǎn)生矛盾的原因及其他關(guān)聯(lián)因素，比如被告借款的時(shí)間、地點(diǎn)，原告借出款項(xiàng)來源等。當(dāng)鑒定結(jié)論與經(jīng)驗(yàn)法則相沖突時(shí)，法官必須結(jié)合案件中的其他證據(jù)審慎地評判鑒定結(jié)論的科學(xué)性。

科學(xué)的飛速發(fā)展、司法實(shí)踐的不斷變化，決定了法官審查判斷鑒定結(jié)論科學(xué)性這一難題是動(dòng)態(tài)的，其在不同時(shí)期、不同國家有不同的表現(xiàn)。近年來，我國訴訟中需要鑒定的事項(xiàng)呈逐年增長態(tài)勢，法官要充分發(fā)揮能動(dòng)司法作用，勇于和善于擔(dān)當(dāng)審查判斷鑒定結(jié)論科學(xué)性的繁重任務(wù)，認(rèn)真做好鑒定結(jié)論的認(rèn)證工作，維護(hù)司法公正和司法權(quán)威。（作者單位：中國政法大學(xué)、河南省安陽市龍安區(qū)人民法院）

第二篇：廣西能動(dòng)司法匯報(bào)材料

關(guān)于廣西法院貫徹

“能動(dòng)司法”理念有關(guān)情況的材料

最高人民法院應(yīng)用法學(xué)研究所：

根據(jù)法（辦）明傳（2009）59號通知的要求，現(xiàn)將我區(qū)法院有關(guān)積極服務(wù)大局、貫徹落實(shí)“能動(dòng)司法”理念的有關(guān)情況報(bào)告如下：

一、調(diào)查研究工作機(jī)制

1、調(diào)研工作量化管理機(jī)制。完善調(diào)研課題發(fā)布、管理、評審、驗(yàn)收制度和對下級法院調(diào)研工作的評價(jià)和激勵(lì)機(jī)制，建立健全優(yōu)秀調(diào)研成果的評選和表彰獎(jiǎng)勵(lì)制度，將調(diào)研工作納入業(yè)績考核、目標(biāo)管理之中，不斷完善激勵(lì)機(jī)制，對調(diào)研成績突出的單位或個(gè)人及時(shí)給予表彰。

2、重點(diǎn)調(diào)研課題管理制度。每年年初各中院和高院各部門根據(jù)工作需要申報(bào)重點(diǎn)調(diào)研課題、高院研究室組織篩選、論證，經(jīng)黨組審定下發(fā)，每一個(gè)課題要成立課題組，確定負(fù)責(zé)人，于規(guī)定時(shí)間上交調(diào)研報(bào)告。

3、調(diào)研成果的轉(zhuǎn)化和利用制度。研討、論證調(diào)研成果，及時(shí)將其轉(zhuǎn)化為司法決策結(jié)集出版或向有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)和上級法院上報(bào)調(diào)研成果，擴(kuò)大影響面。

4、調(diào)研成果的宣傳發(fā)布機(jī)制。充分利用信息化手段，研究建立調(diào)研成果發(fā)布制度，通過各種報(bào)刊、網(wǎng)絡(luò)或者書籍 1 等多種方式，及時(shí)將非涉密調(diào)研成果向社會發(fā)布。自治區(qū)高院充分利用《廣西審判》和廣西法院網(wǎng)等媒體全方位宣傳優(yōu)秀調(diào)研成果，中、基層法院也要極開拓調(diào)研成果宣傳發(fā)布渠道，切實(shí)將好的調(diào)研成果轉(zhuǎn)化為推動(dòng)人民法院各項(xiàng)工作的動(dòng)力，打開社會各界了解人民法院工作的窗口。

5、調(diào)研工作的保障機(jī)制。按照最高人民法院《關(guān)于加強(qiáng)人民法院調(diào)查研究工作的規(guī)定》和《人民法院調(diào)研工作管理辦法》的要求，加大調(diào)研經(jīng)費(fèi)的投入力度，建立調(diào)研專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)制度，徹底解決調(diào)研工作保障不足的問題。

6、加強(qiáng)對涉金融危機(jī)案件的研究。及時(shí)發(fā)現(xiàn)了解影響經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展或者容易引起矛盾激化的案件類型、數(shù)量和影響因素，研究提出對策，積極做好調(diào)研成果的轉(zhuǎn)化。各級法院審判委員會加大對與經(jīng)濟(jì)發(fā)展密切相關(guān)的新類型案件的總結(jié)指導(dǎo)，統(tǒng)一裁判標(biāo)準(zhǔn)，及時(shí)總結(jié)、推廣應(yīng)對金融危機(jī)、保障經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展的成功經(jīng)驗(yàn)和做法。

二、有關(guān)保增長、保民生、保穩(wěn)定和應(yīng)對金融危機(jī)過程中建立的制度和工作機(jī)制

1、為中國—東盟區(qū)域經(jīng)濟(jì)合作提供司法保障。為及時(shí)應(yīng)對中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)建設(shè)中，涉東盟各國商事海事及邊貿(mào)糾紛案件的逐年遞增，加強(qiáng)對東盟各國法律和制度的研究，努力掌握中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)相關(guān)的規(guī)定及貿(mào)易規(guī)則，平等保護(hù)中外當(dāng)事人合法權(quán)益。進(jìn)一步完善審判機(jī)制，除自治區(qū)高院外，全區(qū)法院確立了8個(gè)中院管轄一審涉東盟案件的審理，制定和完善了相關(guān)涉外案件的審理規(guī)定和制度。充分發(fā)揮廣西外商投訴中心的作用，做好涉東盟商事海事案件的調(diào)解工作。全區(qū)法院審理的涉東盟各國商事海事案件，連續(xù)多年無一被最高法院改判或發(fā)回重審，無一上訪鬧訪，服判率100％。積極開展區(qū)域法律合作，繼去年成功舉辦“中國－東盟自由貿(mào)易區(qū)地方法官研討會”之后，今年10月舉辦了“中國廣西與越南部分地方法官研討會”，研討中越邊境貿(mào)易關(guān)系和中國-東盟自由貿(mào)易區(qū)建設(shè)領(lǐng)域中的法律問題，進(jìn)一步加強(qiáng)了廣西與東盟國家法官的交流，提高了廣西法官為中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)建設(shè)提供法律保障的水平和能力。

2、不斷完善涉企、涉項(xiàng)目重大糾紛應(yīng)對工作機(jī)制。完善立案工作機(jī)制，關(guān)注項(xiàng)目建設(shè)中的熱點(diǎn)問題，慎重處理涉及重點(diǎn)項(xiàng)目建設(shè)的敏感案件的立案，做好群體性訴訟、集團(tuán)性訴訟的法律釋明、訴訟指導(dǎo)、立案審查、立案調(diào)解工作。完善案件協(xié)調(diào)工作機(jī)制，重大案件在上級法院的統(tǒng)一協(xié)調(diào)指導(dǎo)下，集中協(xié)調(diào)、統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)。完善大要案報(bào)告機(jī)制，對于在審理涉及企業(yè)發(fā)展和項(xiàng)目建設(shè)案件中遇到的重大疑難問題，全區(qū)各級法院加強(qiáng)溝通信息，及時(shí)請示報(bào)告，積極向黨委、人大匯報(bào)案件審理的重大情況，加強(qiáng)與政府相關(guān)部門 3 的配合和協(xié)調(diào)工作，做到案件的處理既符合法律又不與政策相沖突。

3、保持對突發(fā)事件的政治敏感性，制定快速反應(yīng)預(yù)案。對項(xiàng)目建設(shè)中可能涉及的征地拆遷、工程建設(shè)、勞動(dòng)爭議等矛盾突出的糾紛，充分考慮其矛盾易激化、難處理的特點(diǎn)，制定應(yīng)對突發(fā)事件的緊急預(yù)案，加強(qiáng)事關(guān)穩(wěn)定案件的排查和信息收集工作，及時(shí)掌握可能矛盾激化的事態(tài)，依靠當(dāng)?shù)攸h委、政府和社會各界力量，全力做好緩解、化解工作。

4、實(shí)行定期督查，完善考評機(jī)制，確保服務(wù)保障工作順利推進(jìn)。自治區(qū)高級法院和各中級法院建立督導(dǎo)檢查機(jī)制，成立檢查督促小組，及時(shí)深入基層，嚴(yán)明紀(jì)律要求，加強(qiáng)監(jiān)督檢查，建立定期通報(bào)制度，堅(jiān)決防止在司法環(huán)節(jié)發(fā)生梗阻企業(yè)發(fā)展和項(xiàng)目建設(shè)情況。把服務(wù)保障企業(yè)發(fā)展和項(xiàng)目建設(shè)的情況作為崗位目標(biāo)考評的重要內(nèi)容，對各級法院工作人員在服務(wù)保障企業(yè)發(fā)展和項(xiàng)目建設(shè)中的表現(xiàn)進(jìn)行及時(shí)評價(jià)和反饋，作為衡量業(yè)績的重要指標(biāo)；對服務(wù)質(zhì)量好的單位和個(gè)人進(jìn)行通報(bào)表彰，并及時(shí)總結(jié)推廣好的經(jīng)驗(yàn)和做法，確?！绊?xiàng)目建設(shè)年”和“服務(wù)企業(yè)年”活動(dòng)取得實(shí)效。

5、嚴(yán)格審判紀(jì)律，建立嚴(yán)格的工作監(jiān)督制度。結(jié)合落實(shí)最高人民法院“五個(gè)嚴(yán)禁”規(guī)定工作，開通司法監(jiān)督舉報(bào)專線，從嚴(yán)查處利用審判權(quán)、執(zhí)行權(quán)索賄受賄、徇私枉法、4 接受當(dāng)事人吃請、送禮等違紀(jì)違法行為，確保隊(duì)伍的清正廉潔，確保服務(wù)保障企業(yè)發(fā)展和項(xiàng)目建設(shè)司法工作的質(zhì)量。

6、健全報(bào)告制度。對因金融危機(jī)引發(fā)的特別重大民商事案件以及群體性或連鎖糾紛案件，實(shí)行專項(xiàng)案件報(bào)告制度。在立案工作中發(fā)現(xiàn)因資金鏈斷裂、投資者出走等經(jīng)營異常行為引發(fā)批量訴訟的，中、基層法院及時(shí)層報(bào)自治區(qū)高級法院，并主動(dòng)向當(dāng)?shù)攸h委匯報(bào)。對國有企業(yè)和在當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展中有重大影響企業(yè)的破產(chǎn)清算案件，在立案和處理前主動(dòng)向當(dāng)?shù)攸h委報(bào)告情況。

7、依法審理好涉企業(yè)糾紛，堅(jiān)持裁判與發(fā)展相結(jié)合，全力幫助困難企業(yè)渡過難關(guān)。今年以來永大公司借款擔(dān)保糾紛、憑祥自來水公司金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、左江美亞水電有限公司代位權(quán)糾紛、廣西中煙工業(yè)公司系列勞動(dòng)爭議糾紛、來賓金錢草公司企業(yè)改制糾紛，以及廣西首例上市公司破產(chǎn)重整案件——北海市北生藥業(yè)破產(chǎn)重組案件等適用法律難度大、影響全區(qū)社會穩(wěn)定的民商事案件得到妥善處理，僅處理破產(chǎn)案件就安置職工近萬名，為改善廣西金融環(huán)境和投資環(huán)境，促進(jìn)廣西經(jīng)濟(jì)又好又快發(fā)展和社會和諧穩(wěn)定起到了促進(jìn)作用。

三、司法聯(lián)系企業(yè)機(jī)制

1、開展“傾聽企業(yè)呼聲、服務(wù)企業(yè)發(fā)展”專項(xiàng)活動(dòng)。各級法院定期到轄區(qū)重點(diǎn)企業(yè)和重點(diǎn)項(xiàng)目建設(shè)現(xiàn)場進(jìn)行走 訪，通過開展調(diào)查研究、召開座談會、提供法律咨詢等形式，了解企業(yè)存在的問題和困難及司法需求，暢通與企業(yè)的溝通渠道；進(jìn)一步健全企業(yè)法律糾紛防范機(jī)制，對在案件審理和執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)的企業(yè)管理機(jī)制等方面的法律漏洞和薄弱環(huán)節(jié)，及時(shí)提出司法建議。

2、建立各級法院領(lǐng)導(dǎo)與企業(yè)對口聯(lián)系制度。對生產(chǎn)經(jīng)營受宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化影響較大的企業(yè)、司法需求迫切的企業(yè)、對社會穩(wěn)定影響大的企業(yè)，尤其是我區(qū)食品、有色金屬、汽車、石化、冶金、機(jī)械、電力等七大千億元產(chǎn)業(yè)、百億元大企業(yè)，有針對性地設(shè)立法院領(lǐng)導(dǎo)服務(wù)企業(yè)聯(lián)系點(diǎn)，建立經(jīng)常性聯(lián)系制度。通過各級法院領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)常深入基層、深入企業(yè)、深入項(xiàng)目建設(shè)現(xiàn)場，準(zhǔn)確把握聯(lián)系點(diǎn)企業(yè)的發(fā)展態(tài)勢，了解企業(yè)對司法服務(wù)和保障工作的意見和建議，及時(shí)解決企業(yè)發(fā)展中面臨的突出困難，協(xié)調(diào)處理好重點(diǎn)個(gè)案和帶有共性的涉訴問題，幫助企業(yè)查漏補(bǔ)缺，規(guī)范經(jīng)營活動(dòng)，并以此帶動(dòng)全區(qū)法院形成服務(wù)企業(yè)、促進(jìn)發(fā)展的良好氛圍。

3、積極為重大項(xiàng)目和民生工程建設(shè)提供法律意見。及時(shí)了解當(dāng)?shù)刂卮蠡A(chǔ)設(shè)施建設(shè)，尤其是我區(qū)鋼鐵、有色金屬、汽車、石化、裝備制造重大產(chǎn)業(yè)基地建設(shè)過程中的法律需求，適度提前介入，著力加強(qiáng)影響項(xiàng)目建設(shè)的項(xiàng)目前期工作、項(xiàng)目用地、項(xiàng)目籌融資三個(gè)突出問題的法律服務(wù)工作，加強(qiáng)對工程涉及的土地、規(guī)劃、拆遷等方面的問題進(jìn)行合法性、合 理性審查工作，積極幫助解決工程中遇到的法律難題，努力預(yù)防、減少和有效化解影響工程項(xiàng)目建設(shè)的矛盾糾紛。

4、加大宣傳力度，樹立服務(wù)保障企業(yè)發(fā)展和項(xiàng)目建設(shè)司法工作的良好司法形象。各級法院采用各種形式，對在依法服務(wù)保障企業(yè)發(fā)展和項(xiàng)目建設(shè)司法工作中做出突出成績的典型人物和典型事跡進(jìn)行全方位、多角度宣傳，充分展示人民法院在保障企業(yè)發(fā)展和項(xiàng)目建設(shè)司法工作中的公正文明司法形象，為更多的企業(yè)、投資項(xiàng)目參與廣西經(jīng)濟(jì)建設(shè)營造良好的司法環(huán)境。

5、開辟涉企業(yè)、涉項(xiàng)目建設(shè)案件綠色通道。對涉及招商引資、投資環(huán)境、開發(fā)區(qū)建設(shè)、重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)、重大項(xiàng)目建設(shè)等案件，全區(qū)法院建立從立案到執(zhí)行的“綠色通道”，實(shí)行“快立案，快排期，快審理，快送達(dá)，快執(zhí)行”，使?fàn)幾h資金、物資或項(xiàng)目盡快周轉(zhuǎn)流通或開工建設(shè)，讓涉訴企業(yè)盡快把時(shí)間和精力投入到生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中去。基層法院積極推行速裁機(jī)制，提高即時(shí)履行率。

6、全力保障項(xiàng)目建設(shè)順利開展。審理涉及項(xiàng)目建設(shè)的案件，重點(diǎn)處理好建設(shè)用地、審批核準(zhǔn)、環(huán)評、地方配套資金等方面的法律與政策問題，凡是符合法律、符合國家政策、符合自治區(qū)有關(guān)規(guī)定、有利于加快項(xiàng)目建設(shè)的措施辦法都予以支持。對爭議問題盡量協(xié)調(diào)解決、當(dāng)場解決，通過加大司 7 法支持保障力度形成推進(jìn)項(xiàng)目建設(shè)順利開展的良好氛圍，努力促進(jìn)重大項(xiàng)目和民生工程早建設(shè)、早投產(chǎn)、早收益。

7、全面貫徹調(diào)解優(yōu)先原則。在涉及企業(yè)矛盾糾紛處理中盡可能地多適用調(diào)解、協(xié)調(diào)、和解等方式來處理，強(qiáng)化辨法析理等工作。特別是對于勞資、債務(wù)、合同等糾紛，引導(dǎo)當(dāng)事人在自愿互讓的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，減少對抗。

8、突出對具有自主知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)鍵核心技術(shù)的司法保護(hù)。關(guān)注我區(qū)中小企業(yè)發(fā)展，支持和促進(jìn)培育自主知識產(chǎn)權(quán)和自有品牌。加大對廣西經(jīng)濟(jì)增長有重大突破性帶動(dòng)作用、具有自主知識產(chǎn)權(quán)關(guān)鍵核心技術(shù)的保護(hù)力度，促進(jìn)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)與新興產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，提升企業(yè)自主創(chuàng)新能力和核心競爭力，為我區(qū)“千億元產(chǎn)業(yè)重大科技攻關(guān)工程”和建設(shè)千億元研發(fā)中心提供有力司法服務(wù)和司法保護(hù)。

9、突出對我區(qū)擴(kuò)大消費(fèi)需求、發(fā)展現(xiàn)代服務(wù)業(yè)的司法保護(hù)。擴(kuò)大司法保障網(wǎng)絡(luò)范圍，以服務(wù)業(yè)集聚區(qū)為重點(diǎn)服務(wù)對象，依法保障現(xiàn)代物流、物流外包、專業(yè)市場、金融保險(xiǎn)、會展、信息咨詢等生產(chǎn)性服務(wù)業(yè)和商貿(mào)、文化、市政公用、社區(qū)服務(wù)、中介等生活性服務(wù)業(yè)健康快速發(fā)展。

10、突出對我區(qū)加快內(nèi)聯(lián)外引、做大做強(qiáng)企業(yè)中的投融資行為的司法保護(hù)。對廣西企業(yè)加強(qiáng)與國內(nèi)企業(yè)的聯(lián)合和參與全球資源配置，特別是到東盟開發(fā)投資開展跨國合作、實(shí)施海外資產(chǎn)并購、建立生產(chǎn)基地和營銷網(wǎng)絡(luò)等投融資行為，從法律角度提出企業(yè)應(yīng)注意的問題，預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)，獲得共贏。

11、促進(jìn)依法行政，保障企業(yè)合法權(quán)益。依法審理好企業(yè)起訴有關(guān)行政職能機(jī)關(guān)涉及稅收、工商管理、質(zhì)量監(jiān)督、行政收費(fèi)等行政案件，認(rèn)真審查具體行政行為的合法性，依法制止對企業(yè)亂收費(fèi)、亂罰款、亂攤派、侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)以及其他有損企業(yè)合法權(quán)益的行為。對行政機(jī)關(guān)不履行保護(hù)企業(yè)合法權(quán)益的法定職責(zé)等行政糾紛，依法受理，果斷處理，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。加強(qiáng)對行政執(zhí)法活動(dòng)的監(jiān)督，加大對相關(guān)產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠政策的落實(shí)情況的司法審查，營造有利于推進(jìn)依法行政、促進(jìn)企業(yè)活力的政務(wù)環(huán)境。

四、執(zhí)行工作社會聯(lián)動(dòng)機(jī)制

1、建立執(zhí)行聯(lián)動(dòng)機(jī)制。公安機(jī)關(guān)、財(cái)政部門、銀行、邊檢部門通力協(xié)作，除采取查封、扣押、凍結(jié)、拍賣等常規(guī)措施外，注重拘留、限制出境及追究刑事責(zé)任，震懾違法行為人，執(zhí)行攻勢更強(qiáng)、更有效率，有效執(zhí)結(jié)一批涉及民生和穩(wěn)定的未結(jié)執(zhí)行案件。

2、進(jìn)一步健全和完善統(tǒng)一管理、統(tǒng)一協(xié)調(diào)的執(zhí)行工作運(yùn)行機(jī)制。采取指定執(zhí)行、聯(lián)合執(zhí)行等方法，充分發(fā)揮全區(qū)法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)的整體合力。健全和完善執(zhí)行權(quán)分權(quán)運(yùn)行機(jī)制，實(shí)行執(zhí)行裁判權(quán)和執(zhí)行實(shí)施權(quán)相分離。改進(jìn)執(zhí)行方式方法，健全和完善申請執(zhí)行登記備案制度，加強(qiáng)執(zhí)行工作制度建設(shè)，加強(qiáng)執(zhí)行案件信息管理工作，自治區(qū)高級法院制定下 發(fā)了涵蓋執(zhí)行工作各個(gè)環(huán)節(jié)的十項(xiàng)制度，推進(jìn)執(zhí)行聯(lián)動(dòng)威懾機(jī)制建設(shè)，推行執(zhí)行公開制度，以公開促公正。

3、注重審判與執(zhí)行的銜接互動(dòng)。克服就案辦案的思想，做到審執(zhí)兼顧，努力實(shí)現(xiàn)兩者的良性互動(dòng)。在審理過程中要求法官主動(dòng)提示有條件的當(dāng)事人提請財(cái)產(chǎn)保全，全力做好調(diào)解工作，并最大限度地實(shí)現(xiàn)當(dāng)庭履行，案結(jié)事了。對于裁判文書涉及財(cái)產(chǎn)給付的，必須表述明確便于執(zhí)行。當(dāng)事人申請執(zhí)行后，審理法官加強(qiáng)與執(zhí)行員的溝通聯(lián)系。通過審判環(huán)節(jié)向執(zhí)行環(huán)節(jié)的延伸，真正使審判與執(zhí)行工作統(tǒng)一起來，更好地保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)司法的權(quán)威。

五、便民訴訟機(jī)制

1、為農(nóng)業(yè)、農(nóng)村、農(nóng)民工作提供司法保障。堅(jiān)持“以農(nóng)為本”，及時(shí)制定關(guān)于為農(nóng)村改革發(fā)展提供司法保障的指導(dǎo)意見，為農(nóng)民群眾辦實(shí)事、謀利益，促進(jìn)農(nóng)村社會經(jīng)濟(jì)和諧發(fā)展。對農(nóng)民工特別是返鄉(xiāng)農(nóng)民工維權(quán)案件優(yōu)先立案、優(yōu)先審理、優(yōu)先執(zhí)行，切實(shí)維護(hù)其合法權(quán)益。廣泛開展法制宣傳，通過巡回辦案、公開審理、以案釋法，提高村民的民主意識、法制觀念。加強(qiáng)涉農(nóng)案件審判，針對新農(nóng)村建設(shè)中普遍出現(xiàn)的新動(dòng)向、新問題，特別是涉及土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)等關(guān)系農(nóng)民切身利益問題，發(fā)揮鄉(xiāng)村善良風(fēng)俗習(xí)慣在化解社會矛盾中的積極作用，調(diào)解強(qiáng)制相結(jié)合，依法維護(hù)農(nóng)民權(quán)益，保護(hù)農(nóng)業(yè)、農(nóng)村發(fā)展。嚴(yán)厲打擊制售假農(nóng)藥、假化肥、假種子等 坑農(nóng)害農(nóng)行為，維護(hù)農(nóng)村市場經(jīng)濟(jì)秩序。

2、落實(shí)便民利民的和諧司法舉措。突出立案、信訪窗口大廳在法律咨詢、訴前調(diào)解、立案、信訪接待等方面的職能，加大立案、信訪兩個(gè)“精神文明窗口”建設(shè)力度。創(chuàng)立并實(shí)施多項(xiàng)更加文明、更加人性化的便民利民措施，建立“立案110”制度、設(shè)立流動(dòng)立案點(diǎn)和導(dǎo)訴臺、實(shí)行節(jié)假日立案、開辟立案綠色通道、建立便民服務(wù)速裁小組和預(yù)先登記立案制度。大力弘揚(yáng)馬錫五審判方式，立足農(nóng)村實(shí)際和群眾需求開展巡回審判，設(shè)立假日法庭，將法庭搬進(jìn)社區(qū)，搬進(jìn)村組。

3、注重維護(hù)弱勢群體的權(quán)益。完善司法救助機(jī)制，高度關(guān)注進(jìn)下崗職工、城務(wù)工人員、孤寡老人、殘疾人等特殊困難群體的司法需求，對經(jīng)濟(jì)確有困難的當(dāng)事人依法緩減免訴訟費(fèi)用，直至提供經(jīng)濟(jì)援助，幫助其渡過生產(chǎn)生活的難關(guān)。積極爭取地方財(cái)政的支持，設(shè)立執(zhí)行救助基金，對生活極度困難的申請執(zhí)行人進(jìn)行適當(dāng)救助。

4、努力化解信訪難題。把妥善處理好涉訴信訪案件作為維護(hù)社會大局穩(wěn)定的大事，“事要解決、息訴罷訪”。抓好一審案件服判息訴、調(diào)解和判后釋明工作，從源頭上預(yù)防涉訴信訪的發(fā)生。加強(qiáng)信訪工作制度建設(shè)，推行申訴聽證制度，制定重大、群體糾紛立案報(bào)告制度，堅(jiān)持“院長接待日”制度和重點(diǎn)信訪案件院領(lǐng)導(dǎo)包案等“四定一包”工作職責(zé)，有效疏通申訴上訪渠道，引導(dǎo)群眾理性表達(dá)訴求。改進(jìn)信訪工作方 法，實(shí)行接訪與下訪相結(jié)合，化被動(dòng)為主動(dòng)，開展“信訪積案化解年”活動(dòng)，集中處理和化解信訪案件，認(rèn)真解決群眾反應(yīng)強(qiáng)烈的突出問題。

六、民意溝通機(jī)制

1、加強(qiáng)與婦聯(lián)溝通互動(dòng)，建立共同維權(quán)機(jī)制，設(shè)立老人、婦女、兒童合法權(quán)益合議庭。充分維護(hù)青少年的合法權(quán)益，全區(qū)少年刑事審判工作走在全國前列。

2、完善領(lǐng)導(dǎo)干部調(diào)查研究和群眾來訪接待制度，了解民情，聽取民意。

3、規(guī)范人民陪審員制度，依法擴(kuò)大人民陪審員參與審理案件的范圍。

4、深化網(wǎng)上審務(wù)公開，改版廣西法院網(wǎng)，進(jìn)行網(wǎng)上庭審直播、院領(lǐng)導(dǎo)與網(wǎng)民直接交流、開通網(wǎng)上舉報(bào)信箱，及時(shí)向社會公布法院工作重大部署和重大案件辦理情況，建立新聞發(fā)言人制度，擴(kuò)大信息發(fā)布范圍，增加審判工作透明度，保障人民群眾的知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)。

5、認(rèn)真執(zhí)行修訂后的律師法，聯(lián)合自治區(qū)司法廳對我區(qū)執(zhí)業(yè)律師刑事代理工作現(xiàn)狀展開調(diào)研，完善和落實(shí)保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的措施，注意聽取律師意見，促進(jìn)自身公正執(zhí)法。自治區(qū)高院一年來共召開各種形式座談會20余次，走訪人大代表、政協(xié)委員、廉政監(jiān)督員、律師、案件當(dāng)事人和社會各界人士300余人，當(dāng)面聽取對法院工作的意見、建議或批 評。

七、司法建議機(jī)制

建立金融危機(jī)背景下的專項(xiàng)司法建議制度。密切關(guān)注經(jīng)濟(jì)形勢變化可能引發(fā)的糾紛案件及發(fā)展態(tài)勢，認(rèn)真研究保增長系列政策措施實(shí)施中的法律問題，向黨委政府或相關(guān)部門提出司法建議，提供決策依據(jù)。對我區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和運(yùn)行可能產(chǎn)生重大影響的動(dòng)向，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向有關(guān)方面發(fā)出預(yù)警，以便做好應(yīng)對。配合有關(guān)職能部門共同排查金融、勞資等領(lǐng)域的不確定不穩(wěn)定因素，為經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展提供支持。同時(shí)以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展中的典型案例宣傳報(bào)道為主導(dǎo)，加強(qiáng)與新聞媒體的溝通與合作。

八、隊(duì)伍建設(shè)工作

1、轉(zhuǎn)變司法理念。在新的形勢下，人民法院服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展大局，必須調(diào)整理念，增強(qiáng)能動(dòng)司法的自覺性。通過開展學(xué)習(xí)實(shí)踐科學(xué)發(fā)展觀活動(dòng)和“人民法官為人民”主題實(shí)踐活動(dòng)以及“大學(xué)習(xí)大討論”回頭看等活動(dòng)，牢固樹立“三個(gè)至上”的指導(dǎo)思想，確保法院工作正確的政治方向。把能動(dòng)司法作為司法運(yùn)行規(guī)律的本質(zhì)所在，在遵循司法工作規(guī)律和基本要求的前提下，充分發(fā)揮司法自覺為大局服務(wù)、為人民司法的職能作用，為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會又好又快發(fā)展，維護(hù)社會穩(wěn)定和諧，保護(hù)人民群眾合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)社會公平正義提供有力的司法保障。強(qiáng)化宗旨意識，旗幟鮮明地堅(jiān)持司法的人民性、大眾性，不斷提高群眾滿意度，更加自覺主動(dòng)地接受人大、政協(xié)及社會各界的監(jiān)督。

2、提高司法能力。加強(qiáng)教育培訓(xùn)工作，加強(qiáng)對外學(xué)習(xí)交流，全面提高法官的整體素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平。安排201名初任法官分批分階段分步驟下法庭、下基層鍛煉，加快新任法官實(shí)際工作能力的提高和工作經(jīng)驗(yàn)的積累。自治區(qū)高院利用法院三級專網(wǎng)系統(tǒng)開展遠(yuǎn)程視頻業(yè)務(wù)培訓(xùn)，每月定期舉辦“法官周末論壇”，開辦調(diào)解方法與技巧培訓(xùn)等多個(gè)培訓(xùn)班，培訓(xùn)4000多人次，法官化解社會矛盾糾紛的能力顯著提高。

3、加強(qiáng)法院文化建設(shè)。積極探索法院文化建設(shè)新路子，提高法院、法官的品位和層次，推動(dòng)法院工作全面發(fā)展。加強(qiáng)物質(zhì)文化建設(shè)、制度文化建設(shè)、廉政文化建設(shè)、法官行為文化建設(shè)、人文文化建設(shè)，潛移默化地提高干警綜合素質(zhì)，公正、高效、廉潔司法的文化環(huán)境和氛圍日漸濃厚。

4、加強(qiáng)基層基礎(chǔ)建設(shè)。完善和落實(shí)上級法院領(lǐng)導(dǎo)聯(lián)系基層等制度，自治區(qū)高院領(lǐng)導(dǎo)帶頭下基層蹲點(diǎn)調(diào)研，認(rèn)真研究解決影響基層法院工作的突出困難和問題。積極爭取有關(guān)部門支持，加大對貧困地區(qū)法院院經(jīng)費(fèi)、裝備、人才的支持力度，基層司法條件得到改善。加快信息化應(yīng)用推進(jìn)步伐。充分利用信息化手段促進(jìn)各項(xiàng)工作的開展，進(jìn)一步完善案件信息管理系統(tǒng)、辦公自動(dòng)化系統(tǒng)。

5、加強(qiáng)司法管理機(jī)制建設(shè)。創(chuàng)新管理機(jī)制，高院和大 部分中級法院設(shè)置了專門的審判管理部門。在全區(qū)法院實(shí)施統(tǒng)一的《法院綜合信息管理軟件》。加強(qiáng)案件管理，重點(diǎn)評查上級法院發(fā)回重審、改判的案件并及時(shí)處理發(fā)現(xiàn)的違法審判線索和審判作風(fēng)問題。調(diào)整完善考核辦法，健全法官業(yè)績考核評價(jià)和激勵(lì)機(jī)制，基本建成法院、部門和個(gè)人的三級審判績效評估體系。

6、加強(qiáng)黨風(fēng)廉政建設(shè)。開展形式多樣的黨風(fēng)廉政教育活動(dòng)，堅(jiān)持正面典型引路，運(yùn)用反面典型案例加強(qiáng)警示教育。健全權(quán)力運(yùn)行制約和監(jiān)督機(jī)制，制定《關(guān)于廣西法院各級領(lǐng)導(dǎo)干部的配偶、子女從事有償法律服務(wù)活動(dòng)和商務(wù)活動(dòng)的若干規(guī)定》，全面貫徹落實(shí)最高法院“五個(gè)嚴(yán)禁”規(guī)定，推行督察和巡視制度，高級法院和中級法院通過明察暗訪等形式，對法院和工作人員履行職責(zé)、遵章守紀(jì)、院風(fēng)院容等情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。

二oo九年十一月十五日

第三篇：司法鑒定結(jié)論(意見)質(zhì)證中的律師實(shí)務(wù)

司法鑒定結(jié)論（意見）質(zhì)證中的律師實(shí)務(wù)

[轉(zhuǎn)載]司法鑒定結(jié)論（意見）質(zhì)證中的律師實(shí)務(wù)

原文地址：司法鑒定結(jié)論（意見）質(zhì)證中的律師實(shí)務(wù)作者：(2012-07-18)朱美聰

內(nèi)容提要：司法鑒定在民事訴訟司法實(shí)踐中的運(yùn)用日益廣泛，許多類型案件的解決需要通過鑒定，鑒定結(jié)論對案件的處理具有決定性作用。羅馬法的古老法彥“鑒定人是事實(shí)的法官”也說明了司法鑒定在訴訟活動(dòng)中的重要作用。律師在代理民事訴訟案件過程中，是否重視對司法鑒定結(jié)論的質(zhì)證、能否熟練運(yùn)用相關(guān)法律規(guī)定，充分行使代理人對鑒定結(jié)論的質(zhì)證權(quán)往往決定了案件結(jié)果的成敗。本文擬從律師的視覺對我國司法鑒定結(jié)論質(zhì)證的現(xiàn)狀、成因、意義、及質(zhì)證的方法進(jìn)行論述，探討如何在民事訴訟司法鑒定質(zhì)證活動(dòng)中為當(dāng)事人提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。

關(guān)鍵詞：司法鑒定結(jié)論

質(zhì)證

程序正義

專家輔助人

一、司法鑒定結(jié)論質(zhì)證的現(xiàn)狀及成因

我國的民事訴訟法及相關(guān)的司法解釋雖然對鑒定人出庭及詢問鑒定人等司法鑒定結(jié)論質(zhì)證制度作了規(guī)定，但司法實(shí)踐中，當(dāng)事人及其代理人對司法鑒定結(jié)論的質(zhì)證往往流于形式，難以觸及鑒定結(jié)論的實(shí)質(zhì)，其結(jié)果就是使大量‘假冒的科學(xué)’、“假冒的科學(xué)家’堂而皇之進(jìn)入法庭并作為證據(jù)采信?！薄?】嚴(yán)重影響了當(dāng)事人和社會公眾對司法鑒定工作的信任，并進(jìn)而影響對相關(guān)訴訟過程和判決結(jié)果的可接受性，影響社會的和諧穩(wěn)定。造成上述現(xiàn)狀，其原因主要有：

1、法律規(guī)定過于原則，民事訴訟法和相關(guān)司法解釋對“鑒定人出庭”制度、“專家輔助人”等制度只有原則性規(guī)定，沒有明確的實(shí)施細(xì)則，規(guī)定不完善且可操作性差。

2、未規(guī)定鑒定結(jié)論開示程序。許多法院在開庭前沒有將鑒定結(jié)論送達(dá)當(dāng)事人，到庭審時(shí)才出示或宣讀鑒定結(jié)論，當(dāng)事人顯然難以當(dāng)庭對鑒定結(jié)論發(fā)表充分和準(zhǔn)確的質(zhì)證意見。

3、相關(guān)人員（包括當(dāng)事人和律師）對司法鑒定結(jié)論質(zhì)證的重要性認(rèn)識不足。認(rèn)為司法鑒定是由法院委托的鑒定人作出的，對鑒定結(jié)論盲目的“崇拜”，認(rèn)為“鑒定都有結(jié)論了，當(dāng)事人說什么都沒有用”，不重視對鑒定結(jié)論的質(zhì)證和審查判斷。[2]

二、對司法鑒定結(jié)論（意見）進(jìn)行質(zhì)證的意義

1、但鑒定結(jié)論也存在失真的可能性。鑒定活動(dòng)受鑒定儀器設(shè)備先進(jìn)程度、鑒定人鑒定水平經(jīng)驗(yàn)高低、鑒定人職業(yè)道德水平參差不齊和鑒定科學(xué)理論與實(shí)踐不斷發(fā)展等眾多因素影響，鑒定意見并非完全絕對正確無誤。

2、鑒定結(jié)論不是當(dāng)然的定案依據(jù)。對訴訟中的專門性問題申請鑒定是當(dāng)事人收集證據(jù)的活動(dòng)，根據(jù)法律規(guī)定，鑒定結(jié)論也只是證據(jù)形式的一種，未經(jīng)質(zhì)證不能作為裁判的基礎(chǔ)。

3、對鑒定結(jié)論進(jìn)行質(zhì)證是程序正義的必然要求?！俺绦蛘x理論認(rèn)為,法律程序不僅是為尋求公正的結(jié)果而設(shè)計(jì),也是為保障一些獨(dú)立于判決結(jié)果的程序價(jià)值而設(shè)計(jì)的?！盵3]鑒定結(jié)論只有經(jīng)過雙方當(dāng)事人的質(zhì)證,才能從程序上保障當(dāng)事人的詢問權(quán)、異議權(quán)等訴訟權(quán)利的實(shí)現(xiàn),從而以程序正義來保障實(shí)體正義的實(shí)現(xiàn)。

三、律師如何對司法鑒定結(jié)論進(jìn)行質(zhì)證

（一）律師在庭審?fù)鈱λ痉ㄨb定結(jié)論質(zhì)證應(yīng)采取的措施

1、提供送檢材料并對對方提供的送檢材料進(jìn)行質(zhì)證。向鑒定機(jī)構(gòu)提供真實(shí)、完整、充分的送檢材料，就對方當(dāng)事人提供的送檢材料是否真實(shí)、與鑒定的事實(shí)的關(guān)聯(lián)性、是否應(yīng)納入鑒定材料范圍等提出質(zhì)證意見，以保證送檢材料本身的真實(shí)性及其與案件事實(shí)聯(lián)系的客觀性。另外，當(dāng)鑒定材料因客觀原因無法取得時(shí)，申請人民法院予以調(diào)取。

法律依據(jù)：司法部《司法鑒定程序通則》第13條規(guī)定：委托人應(yīng)當(dāng)向司法鑒定機(jī)構(gòu)提供真實(shí)、完整、充分的鑒定材料，并對鑒定材料的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（下稱《民事證據(jù)規(guī)定》）第17條：符合下列條件之一的，當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)：……

（三）當(dāng)事人及其訴訟代理人卻因客觀原因不能自行收集的其他材料。

2、及時(shí)向法院獲取司法鑒定報(bào)告。在相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)人司法鑒定程序后，與法院負(fù)責(zé)司法鑒定工作的經(jīng)辦人員保持工作聯(lián)系，在得知司法鑒定報(bào)告作出后，及時(shí)向人民法院獲取鑒定報(bào)告，并將鑒定結(jié)論告知委托人，與委托人共同對鑒定報(bào)告內(nèi)容進(jìn)行審查并做好質(zhì)證準(zhǔn)備。

法律依據(jù)：目前法律沒有明確規(guī)定包括鑒定結(jié)論在內(nèi)的證據(jù)應(yīng)在開庭前送達(dá)給當(dāng)事人，但《民事證據(jù)規(guī)定》第34條規(guī)定的舉證時(shí)限、第37條規(guī)定了審前交換證據(jù)制度等均體現(xiàn)了當(dāng)事人有在開庭前獲取證據(jù)的權(quán)利。

3、提交鑒定人出庭申請。律師應(yīng)當(dāng)在收到鑒定報(bào)告后開庭前適時(shí)向法院提交要求鑒定人出庭的書面申請。司法實(shí)踐中，由于鑒定機(jī)構(gòu)都是有法院委托的，大部分法官對鑒定結(jié)論持高度信任狀態(tài)，在當(dāng)事人不提出要求的情況下，法官一般不會通知鑒定人出庭參與質(zhì)證。而鑒定結(jié)論本身無法直接回答任何質(zhì)證和疑問，鑒定人不出庭在實(shí)質(zhì)上就剝奪了當(dāng)事人和代理人的質(zhì)證權(quán)，對鑒定結(jié)論存在的疑惑無法消除，因此，在對鑒定結(jié)論存在疑慮的情況下，律師應(yīng)當(dāng)提出書面申請，要求鑒定人出庭參與質(zhì)證。

法律依據(jù)：《民事訴訟法》第125條規(guī)定：在開庭審理中，“當(dāng)事人經(jīng)法庭許可，可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問”?！睹袷伦C據(jù)規(guī)定》第59條規(guī)定：鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人的質(zhì)詢，鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以書面答復(fù)當(dāng)事人的質(zhì)詢。

4、提交專家輔助人書面說明或申請專家輔助人出庭。由于有些鑒定事項(xiàng)涉及到高深的科學(xué)理論或某些特定的專門知識，當(dāng)事人和代理人無法對鑒定結(jié)論進(jìn)行有效的質(zhì)詢。在此情況下，代理人應(yīng)當(dāng)借助聘請“專家輔助人”完成對鑒定結(jié)論的質(zhì)證。專家輔助人可以對鑒定報(bào)告進(jìn)行研究，并要求法官允許其詢問接受鑒定的人及考查被鑒定的物品和地點(diǎn)等。（4）律師可以根據(jù)案件需要向法院提交專家輔助人的書面說明，或者向法院申請準(zhǔn)許專家輔助人出庭參加司法鑒定的質(zhì)證活動(dòng)。

法律依據(jù)：《民事證據(jù)規(guī)定》第61條規(guī)定：“當(dāng)事人可以向人民法院申請一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進(jìn)行說明。人民法院準(zhǔn)許其申請的，有關(guān)費(fèi)用由提出申請的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)?！?/p>

5、提交書面補(bǔ)充鑒定或重新鑒定申請。代理人應(yīng)提出書面補(bǔ)充鑒定申請的情況有：(1)原鑒定結(jié)論措辭有錯(cuò)誤，或者表述不確切；(2)原鑒定書對鑒定要求的答復(fù)不完備；(3)原鑒定結(jié)論作出后，委托機(jī)關(guān)又獲得了新的可能影響原鑒定結(jié)論的鑒定資料；(4)初次鑒定時(shí)提出的鑒定要求有疏漏（5）。代理人應(yīng)提出書面重新鑒定申請的情況有：(1)鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；(2)鑒定程序嚴(yán)重違法的；(3)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；(4)經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形、（5）有證據(jù)足以反駁對方當(dāng)事人自行委托所作出的鑒定結(jié)論的。

法律依據(jù)：《民事證據(jù)規(guī)定》第27條規(guī)定： 當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：(一)鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；(二)鑒定程序嚴(yán)重違法的；(三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；(四)經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。第28條規(guī)定：一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

（二）律師在庭審過程中對司法鑒定結(jié)論進(jìn)行質(zhì)證的內(nèi)容 《證據(jù)規(guī)定》第50條規(guī)定：質(zhì)證時(shí)當(dāng)事人應(yīng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁。因此，律師在庭上對鑒定結(jié)論進(jìn)行質(zhì)證的內(nèi)容，也應(yīng)圍繞其合法性、真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性展開。

1、對鑒定結(jié)論的合法性進(jìn)行質(zhì)證，可以從以下幾個(gè)方面入手。

（1）對鑒定主體是否合法進(jìn)行質(zhì)證，具體包括鑒定人是否具有鑒定人資格、是否有解決這些專門性問題所應(yīng)具備的知識、技能和經(jīng)驗(yàn)；是否有對專門事項(xiàng)和特定事項(xiàng)進(jìn)行鑒定的資格。

（2）對鑒定結(jié)論的形式和內(nèi)容是否符合法律的規(guī)定進(jìn)行質(zhì)證。如根據(jù)一些法律、法規(guī)的規(guī)定，進(jìn)行某項(xiàng)鑒定活動(dòng)，鑒定人必須達(dá)到一定人數(shù)，如若鑒定人未達(dá)到法定人數(shù)而作出的鑒定結(jié)論是不具有證據(jù)能力的。

（3）對鑒定程序是否合法進(jìn)行質(zhì)證，具體有鑒定委托、受理、實(shí)施等程序是否符合法律規(guī)定；鑒定人是否具有我國訴訟法上所規(guī)定的法定回避情形；如鑒定人是否為本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬，是否與本案有利害關(guān)系等。

2、對鑒定結(jié)論的客觀性進(jìn)行質(zhì)證，應(yīng)采用推定的方式從以下幾個(gè)方面來進(jìn)行：（1）對送檢材料的收集、保管、提供環(huán)節(jié)的操作情況進(jìn)行質(zhì)證。（2）對鑒定人的專業(yè)技術(shù)水平進(jìn)行質(zhì)證，如鑒定人的專業(yè)知識水平、學(xué)歷、專業(yè)技術(shù)職稱、專業(yè)職業(yè)資格;鑒定人運(yùn)用專門知識解決實(shí)體問題的能力,包括工作業(yè)績、專業(yè)技術(shù)職稱、從事相應(yīng)專業(yè)技術(shù)工作的年限、專業(yè)資格;鑒定人從事該領(lǐng)域鑒定的經(jīng)歷；鑒定人處理類似個(gè)案的記錄。（3）對鑒定人在鑒定過程中檢驗(yàn)、試驗(yàn)的程序規(guī)范或者在檢驗(yàn)方法上是否符合國家有關(guān)法定標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的要求進(jìn)行質(zhì)證。（4）對鑒定人所使用的儀器設(shè)備是否經(jīng)過國家有關(guān)部門的計(jì)量認(rèn)證、是否先進(jìn)、完善可靠，其技術(shù)手段是否先進(jìn)、有效和可靠，所使用的儀器設(shè)備靈敏度如何其所獲結(jié)果的穩(wěn)定性和準(zhǔn)確性如何等進(jìn)行質(zhì)證。（5）對鑒定結(jié)論是否有科學(xué)根據(jù)，論據(jù)是否充分，推論是否合理，論據(jù)與結(jié)論之間是否有矛盾進(jìn)行質(zhì)證。

3、對鑒定結(jié)論的關(guān)聯(lián)性進(jìn)行質(zhì)證。質(zhì)證鑒定結(jié)論的關(guān)聯(lián)性,也就是質(zhì)疑鑒定結(jié)論是否充分地證明其所要證明的案件事實(shí),即鑒定結(jié)論的證明價(jià)值。在質(zhì)證鑒定結(jié)論的證明價(jià)值時(shí),要具體看鑒定結(jié)論針對的專門性問題與待證事實(shí)之間關(guān)聯(lián)的形式是直接的還是間接的,關(guān)聯(lián)的性質(zhì)是必然的還是偶然的。如果鑒定結(jié)論與案件事實(shí)關(guān)聯(lián)的形式是間接的,并且關(guān)聯(lián)的性質(zhì)是偶然的,那么鑒定結(jié)論的證明價(jià)值就比較小,律師可以申請法官拒絕采信此鑒定結(jié)論。反之亦然。

第四篇：在能動(dòng)司法中實(shí)現(xiàn)社會管理創(chuàng)新

在能動(dòng)執(zhí)法中實(shí)現(xiàn)社會管理創(chuàng)新

***在中央政法委第十次全體會議上強(qiáng)調(diào)，各級政法機(jī)關(guān)要認(rèn)真貫徹落實(shí)中央有關(guān)文件和全國政法工作電視電話會議精神，進(jìn)一步提高認(rèn)識，細(xì)化實(shí)化各項(xiàng)部署要求，扎實(shí)推進(jìn)社會矛盾化解、社會管理創(chuàng)新、公正廉潔執(zhí)法三項(xiàng)重點(diǎn)工作，確保取得實(shí)實(shí)在在的成效，為實(shí)現(xiàn)國家長治久安奠定堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。三項(xiàng)重點(diǎn)工作的提出，為公安工作全面發(fā)展指明了具體方向，也對公安進(jìn)一步堅(jiān)持能動(dòng)執(zhí)法提出了新的要求和任務(wù)。三項(xiàng)重點(diǎn)工作，社會管理創(chuàng)新是動(dòng)力，是解決影響社會和諧穩(wěn)定的源頭性、根本性、基礎(chǔ)性問題的重要措施，基層公安機(jī)關(guān)在社會管理創(chuàng)新工作中，要把提高社會管理效益、促進(jìn)社會穩(wěn)定和諧、保障人民安居樂業(yè)作為創(chuàng)新工作的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，切實(shí)履行和發(fā)揮公安機(jī)關(guān)的職能作用，立足實(shí)際，著眼長遠(yuǎn)，革故鼎新，轉(zhuǎn)變觀念，忠于法律，敢試敢闖，找準(zhǔn)突破口，抓住關(guān)節(jié)點(diǎn)，突出實(shí)效性。

一、以政策法律為準(zhǔn)繩，為社會管理創(chuàng)新打牢基礎(chǔ)

執(zhí)法自身的規(guī)律性決定了能動(dòng)執(zhí)法的必然性，執(zhí)法的基本任務(wù)是充分運(yùn)用其職能，根據(jù)政策和法律，明是非、斷責(zé)任、解糾紛，打擊違法犯罪。公安行政管理和社會管理工作是憑借國家賦予公安機(jī)關(guān)的特殊行政權(quán)力去實(shí)現(xiàn)依法管理的目的，因此公安行政管理和社會管理活動(dòng)具有法律的嚴(yán)肅性、強(qiáng)制性和法制性。公安社會管理創(chuàng)新工作必須在忠實(shí)地貫徹執(zhí)行黨的路線、方針、政策和國家法律法規(guī)的大前提和大原則下進(jìn)行，做到有法可依、有法必依，不能一味地追求所謂的創(chuàng)新而忽視或背離黨的路線、方針、政策，以及國家的法律法規(guī)。正因?yàn)楣残姓芾砗蜕鐣芾砭哂袕?qiáng)烈的法制性，所以，就必須遵守法律、維護(hù)法律、執(zhí)行法律，堅(jiān)決依法進(jìn)行管理。在社會管理創(chuàng)新工

作中，首先要認(rèn)真學(xué)習(xí)和掌握黨的路線、方針、政策和國家的法律法規(guī)，把學(xué)好法律用好法律作為行動(dòng)創(chuàng)新的先決條件。在公安社會管理創(chuàng)新工作中，領(lǐng)導(dǎo)者是關(guān)鍵，起著領(lǐng)導(dǎo)、組織、決策的重要作用。因此，領(lǐng)導(dǎo)干部要帶頭認(rèn)真學(xué)習(xí)和掌握黨的各項(xiàng)方針政策和國家法律法規(guī)，吃透精神實(shí)質(zhì)，樹立正確的創(chuàng)新工作法制理念，并切實(shí)運(yùn)用好法律。公安民警要認(rèn)真研讀涉及公安工作的法律法規(guī)，練好社會管理工作執(zhí)法基本功。其次，要遵守法律法規(guī)，以法律法規(guī)作為創(chuàng)新工作的有力支撐。無論是對社會治安面的管理，還是對行業(yè)場所的管理等，都只能在法律法規(guī)的大原則下講工作創(chuàng)新，決不能以超越或凌駕于法律之上搞創(chuàng)新工作。再次，要依法管理、依法開拓創(chuàng)新。創(chuàng)新是一項(xiàng)活動(dòng)，也是一場革命，必須依法抓創(chuàng)新，在社會管理創(chuàng)新的實(shí)踐工作中，要用好法律這個(gè)武器，活學(xué)活用，講法律、講政策、講實(shí)效。

二、以維護(hù)穩(wěn)定為目標(biāo)，找準(zhǔn)創(chuàng)新工作的突破口。

維護(hù)社會穩(wěn)定、促進(jìn)社會和諧、保障人民安居樂業(yè)是公安機(jī)關(guān)的重要政治責(zé)任。在推進(jìn)社會管理創(chuàng)新中，如何有效地著眼全局、正視現(xiàn)狀、謀劃發(fā)展、找準(zhǔn)突破口，是創(chuàng)新工作的關(guān)鍵所在。其目的在于使社會能夠形成更為良好的秩序，產(chǎn)生更為理想的政治、經(jīng)濟(jì)和社會效益。深入推進(jìn)社會管理創(chuàng)新，是各級黨委、政府及政法等部門的共同任務(wù)?；鶎庸矙C(jī)關(guān)在社會管理創(chuàng)新中要與時(shí)俱進(jìn)，從維護(hù)社會持續(xù)穩(wěn)定的目標(biāo)中，極力尋求和突破社會管理方式方法的創(chuàng)新。因此，基層公安機(jī)關(guān)應(yīng)從社會管理的規(guī)律性中尋找工作的突破口。而公安社會管理創(chuàng)新的突破口在于：一是從現(xiàn)有公安機(jī)關(guān)社會管理的整體機(jī)制和制度創(chuàng)新上求突破，全面而客觀準(zhǔn)確地掌握社會治安以及社會成員的具體狀況為基礎(chǔ)和前提，用改革的精神和科學(xué)發(fā)展的理念，大膽廢

棄不適應(yīng)社會發(fā)展所需要的社會管理陳舊機(jī)制，切實(shí)建立健全管用的新機(jī)制。二是從創(chuàng)新工作的實(shí)效性上求突破，充分依托于信息化管理技術(shù)和機(jī)制的支撐，不斷豐富和完善信息化管理機(jī)制，切實(shí)加強(qiáng)對社會面的管理，尤其是加強(qiáng)有流動(dòng)人口、特殊人群、重點(diǎn)部位、行業(yè)場所以及網(wǎng)絡(luò)安全等精細(xì)化管理。三是從社會管理創(chuàng)新的理念上求突破，充分依托基層公安機(jī)關(guān)的職能，組織民警和發(fā)動(dòng)社會各方面的力量，創(chuàng)新管理工作手段，實(shí)現(xiàn)由單一的行政手段向綜合運(yùn)用法律、政策、經(jīng)濟(jì)、行政、教育等手段轉(zhuǎn)變。

三、以職能延伸推動(dòng)社會管理，為社會管理創(chuàng)新提供抓手

隨著我國經(jīng)濟(jì)社會的飛速發(fā)展，社會結(jié)構(gòu)發(fā)生了深刻變化，社會建設(shè)滯后于經(jīng)濟(jì)建設(shè)，社會管理又滯后于社會建設(shè)，由此帶來了很多社會矛盾和問題。如沿海經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)人口規(guī)模大、流動(dòng)快、范圍廣，城市化進(jìn)程快，人員管理和社會治安形勢嚴(yán)峻；精神病患者、刑釋人員、社會閑散青少年、吸毒人員等特殊人群數(shù)量大、管控難，惡性報(bào)復(fù)社會事件接連發(fā)生，人民群眾安全感下降；外貿(mào)、互聯(lián)網(wǎng)、通訊、交通等技術(shù)的進(jìn)步發(fā)展，與貿(mào)易、網(wǎng)絡(luò)、信息、交通道路相關(guān)的新類型案件比例不斷上升，不穩(wěn)定的社會隱患不斷增多。公安機(jī)關(guān)是社會管理的重要主體，既是社會管理的參與者，又是社會管理的推動(dòng)者，面對社會管理面臨的新問題、新挑戰(zhàn)，公安機(jī)關(guān)更應(yīng)勇于擔(dān)責(zé)，主動(dòng)應(yīng)對。

以能動(dòng)執(zhí)法為社會管理創(chuàng)新提供著力點(diǎn)，一是要加大參與社會治安綜合治理和平安建設(shè)力度。在辦案中注意區(qū)分案件類型對案件情況進(jìn)行綜合研究，以對社會穩(wěn)定與治安狀況作出準(zhǔn)確判斷；積極參與治安重點(diǎn)地區(qū)的矛盾糾紛排查化解工作，加大法制宣傳、以案說法，做

到“查處一案、解決一串、教育一片”，從而達(dá)到處罰的最大社會化效果。二是探索建立特殊人群管理機(jī)制。規(guī)范減刑假釋工作，加強(qiáng)緩刑人員幫教工作，完善社區(qū)矯正對接機(jī)制，加強(qiáng)青少年犯罪的思想引導(dǎo)，從源頭上預(yù)防和減少再犯罪率。四是加強(qiáng)執(zhí)法建議。針對辦案中發(fā)現(xiàn)的社會管理中存在的問題，尤其是苗頭性、典型性、源頭性問題，及時(shí)提出對策建議，供黨委政府參考。社會管理創(chuàng)新是一項(xiàng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程。公安行政管理和社會管理活動(dòng)具有法律的嚴(yán)肅性、強(qiáng)制性和法制性。公安社會管理創(chuàng)新工作必須在忠實(shí)地貫徹執(zhí)行黨的路線、方針、政策和國家法律法規(guī)的大前提和大原則下進(jìn)行?；鶎庸矙C(jī)關(guān)在能動(dòng)執(zhí)法中，應(yīng)從社會管理的規(guī)律性中尋找工作的突破口，在整體機(jī)制和制度創(chuàng)新上求突破，在實(shí)效性上求突破，在理念上求突破。

第五篇：能動(dòng)司法和大調(diào)解制度的己見

對能動(dòng)司法和大調(diào)解制度之己見

如果要評選近兩年法律理論與實(shí)踐中的熱點(diǎn)問題,“能動(dòng)司法”一定可以算作熱點(diǎn)之一。這一思想一經(jīng)提出,即成為各種研討會與各種法律刊物討論的主題。在諸多研討之中,“能動(dòng)司法”的境遇可謂 “冰火兩重天”:一邊是法律實(shí)務(wù)界的熱烈追捧,一些法律實(shí)踐者將“能動(dòng)司法”看成是解決實(shí)際的社會經(jīng)濟(jì)問題的靈丹妙藥;另一邊是法律理論界冷靜的擔(dān)憂,一些學(xué)者們擔(dān)心如此的“全民能動(dòng)”會發(fā)展成為“司法盲動(dòng)”或“亂動(dòng)”,有些學(xué)者甚至還提出了尖銳的批評?！澳軇?dòng)司法”是像其支持者所鼓吹的那樣精妙,還是如其批評者所批判的那樣不堪呢?要準(zhǔn)確地評判這一點(diǎn),非得弄清楚人們所說的“能動(dòng)司法”是什么不可!

一、概念

雖然“能動(dòng)司法”“司法能動(dòng)”乃至“司法能動(dòng)主義”這些概念以及以之為基礎(chǔ)的司法哲學(xué)在西方已有很長的歷史,但這些概念在我國的密集出現(xiàn)是近幾年的事情。

最高人民法院院長王勝俊是“能動(dòng)司法”這一理論的積極倡導(dǎo)者,在某種程度上說,正是由于他的推動(dòng),這一概念才成為人們熱議的對象,并受到理論研究者與實(shí)踐工作者們的重視。王勝俊認(rèn)為,能動(dòng)司法就是要發(fā)揮司法的主觀能動(dòng)性,積極主動(dòng)地為黨和國家工作大局服務(wù),為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展服務(wù)。

當(dāng)代中國法院系統(tǒng)倡導(dǎo)和踐行的能動(dòng)司法, 是指司法主體為實(shí)現(xiàn)法律效果和社會效果的有機(jī)統(tǒng)一, 積極行使司法權(quán), 主動(dòng)采取多種手段解決法律糾紛的一系列司法活動(dòng)的總稱。能動(dòng)司法具有主體、內(nèi)容和客體三要素。法院及代表其行使權(quán)力的法官是能動(dòng)司法的主體, 能動(dòng)立法、積極司法、主動(dòng)司法和有效司法則構(gòu)成能動(dòng)司法的內(nèi)容。能動(dòng)司法的客體是指能動(dòng)司法適用的案件范圍, 主要包括疑難案件、社會廣泛關(guān)注案件和普通案件。

（二）特征

1、能動(dòng)性

第一、由法律規(guī)范的特點(diǎn)決定的。無論法律規(guī)定如何細(xì)密,也不可能涵括社會生活的所有方面,特別是無法預(yù)知未來的所有可能情形,因此,在實(shí)踐中總會出現(xiàn)法律未規(guī)定的情形。第二,這是由司法過程的性質(zhì)決定的。司法過程無非是一個(gè)法律推理或法律論證過程,在這一過程的每一個(gè)環(huán)節(jié)中,法官都需要發(fā)揮自己的主觀能動(dòng)性。第三,這是由司法主體的特性決定的。每一個(gè)司法主體都是生活在一定社會中的人,都具有自己的價(jià)值判斷。

2、服務(wù)性

我認(rèn)為,那應(yīng)是司法的題中應(yīng)有之義。因?yàn)樵谌魏紊鐣?司法的目的都是為了維護(hù)一定社會的穩(wěn)定、服務(wù)于某一社會的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、保障社會的和諧。也就是說,在任何社會里,司法都具有服務(wù)性功能,而不惟社會主義司法或我國的司法才如此。

3、“主動(dòng)性”

主動(dòng)司法是指法院及其法官在行使職權(quán)時(shí), 在奉行審判職能被動(dòng)性的前提下, 充分發(fā)揮主觀能動(dòng)性, 不將解決糾紛的場域局限于法庭, 而是主動(dòng)地走向社會, 促進(jìn)糾紛的解決, 引導(dǎo)秩序構(gòu)建。具體而言, 就是法官代表法院, 走出法庭, 走向社會, 服務(wù)人民, 服務(wù)社會, 在更廣闊的領(lǐng)域彰顯公平和正義。

二、國外現(xiàn)狀

（一）美國司法能動(dòng)主義

“司法能動(dòng)主義，司法審查階段，90％的案件被調(diào)解解決。

（二）國內(nèi)現(xiàn)狀

1、積極倡導(dǎo)能動(dòng)司法。最高人民法院院長王勝俊站在全局高度, 多次要求在法院系統(tǒng)踐行能動(dòng)司法。他強(qiáng)調(diào): 能動(dòng)司法是新形勢下人民法院服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展大局的必然選擇。最高人民法院常務(wù)副院長沈德詠用發(fā)展的眼光闡釋能動(dòng)司法, 他指出: 人民法院應(yīng)對金融危機(jī)的行動(dòng), 也是能動(dòng)司法的生動(dòng)實(shí)踐。司法能動(dòng)作用的加強(qiáng), 是當(dāng)代司法的重要發(fā)展趨勢。最高人民法院副院長江必新強(qiáng)調(diào)能動(dòng)司法的人民性和時(shí)代性。他認(rèn)為, 堅(jiān)持能動(dòng)司法是我國司法的社會主義性質(zhì)和我國所處的特殊歷史階段所決定的, 是時(shí)代對司法的新要求、人民對司法的新期待, 是司法權(quán)的本質(zhì)屬性以及司法權(quán)運(yùn)作規(guī)律所決定的。堅(jiān)持能動(dòng)司法既意義重大、前途光明, 又大有作為、使命光榮。最高人民法院副院長奚曉明充分認(rèn)識到能動(dòng)司法的社會性, 指出法院在處理經(jīng)濟(jì)糾紛等案件時(shí)運(yùn)用能動(dòng)司法, 有效地化解了矛盾, 對維護(hù)社會穩(wěn)定起到了重要促進(jìn)作用, 落實(shí)了司法為民原則。地方各級人民法院積極倡導(dǎo)能動(dòng)司法, 法院領(lǐng)導(dǎo)及廣大法官紛紛就能動(dòng)司法的積極作用發(fā)表講話或文章。例如, 江蘇省高級人民法院院長公丕祥就曾撰文強(qiáng)調(diào)

2、普遍踐行能動(dòng)司法。各級人民法院特別是中級和基層人民法院在司法一線, 以司法為民為宗旨, 有效踐行能動(dòng)司法。例如, 江蘇省各級人民法院堅(jiān)持能動(dòng)司法, 服務(wù)大局, 為“保增長保民生保穩(wěn)定”提供了有力的司法保障；山東省棗莊市薛城區(qū)人民法院牢固樹立“三個(gè)至上”的指導(dǎo)思想, 堅(jiān)持“為大局服務(wù)、為人民司法”的工作主題, 堅(jiān)持能動(dòng)司法。陜西省隴縣人民法院“能動(dòng)司法八四模式”及其倡導(dǎo)的“一村一法官”工作機(jī)制?？傊? 能動(dòng)司法在全國各級人民法院已蔚然成風(fēng)。

三、原因分析

（一）中國本土文化

這是因?yàn)橹袊奈幕瘋鹘y(tǒng)和國情。重人際、和為貴是中國文化的傳統(tǒng),有人稱中國的傳統(tǒng)文化是 “和合文化”。在以和為貴的傳統(tǒng)文化影響下,我們的糾紛解決也形成了注重調(diào)解的中國特色。通過調(diào)解實(shí)現(xiàn)既解決糾紛,又維持人際關(guān)系的雙重目的。鄉(xiāng)土經(jīng)濟(jì)，熟人社會。

（二）實(shí)用主義工具

這是一種實(shí)用主義司法哲學(xué)。王勝俊在《致“人民法院能動(dòng)司法論壇”的信》中就透露了這一點(diǎn):“去年以來,各級人民法院堅(jiān)持‘三個(gè)至上’工作指導(dǎo)思想和‘為大局服務(wù),為人民司法’工作主題,緊緊圍繞‘保增長、保民生、保穩(wěn)定’,充分發(fā)揮能動(dòng)司法的作用,認(rèn)真履行審判職責(zé),為有效應(yīng)對國際金融危機(jī)做出了積極貢獻(xiàn)。”。

（三）中國轉(zhuǎn)型期構(gòu)建和諧社會的需求

我國當(dāng)前處于社會轉(zhuǎn)型時(shí)期,由于社會利益格局調(diào)整,社會矛盾較為突出。同時(shí),由于社會規(guī)制方式不完善、規(guī)制能力不足,糾紛的發(fā)生具有廣泛性。社會糾紛尤其是非常規(guī)的、群體性的糾紛的發(fā)生,呈普遍增長趨勢。如企業(yè)改制、農(nóng)村征地、城市拆遷、山林土地水利權(quán)益糾紛以及各種利益群體為實(shí)現(xiàn)利益訴求引起的糾紛等等,表現(xiàn)出發(fā)生數(shù)量大、參與人員多、行為比較激烈以及負(fù)面影響較為嚴(yán)重等特點(diǎn),需要我們高度重視。

（四）中國法治資源與司法能力的有限性

人員緊張，司法效率。

四、個(gè)人觀點(diǎn)

第一,應(yīng)當(dāng)充分注意我國社會轉(zhuǎn)型的法治需求,通過解決糾紛的司法活動(dòng)建立規(guī)則,促進(jìn)法治。我國社會正在轉(zhuǎn)型,其中包括由鄉(xiāng)土經(jīng)濟(jì)與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)與市場經(jīng)濟(jì);由傳統(tǒng)的熟人社會、鄉(xiāng)土社會轉(zhuǎn)型為陌生的,主要靠規(guī)則來維系的現(xiàn)代社會。城市里的小區(qū),樓上、樓下甚至對面住了誰,甚至相處幾年都不清楚。社會日益陌生化,靠人情已經(jīng)不能維持社會的正常運(yùn)轉(zhuǎn),只能靠規(guī)則,靠一種共同遵守的,具有可預(yù)期性的規(guī)則,來維持我們之間的相互交往,來實(shí)現(xiàn)商品的生產(chǎn)與交換并維系社會的生存與發(fā)展。社會由封閉變?yōu)殚_放,以及在經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易及規(guī)則方面的全球一體化,更提升了對法治的需求。

第二,應(yīng)當(dāng)注意法院活動(dòng)的獨(dú)立性,以司法權(quán)實(shí)現(xiàn)對行政權(quán)力的法律制約。不能擴(kuò)大行政調(diào)解權(quán)力。

第三,應(yīng)當(dāng)注意司法程序的正當(dāng)性,維系和發(fā)展這些年司法改革的成果。如果不能正確理解和適用調(diào)解手段,就會損害這些年司法改革尤其是審判方式改革的成果,使法院走回頭路,減弱法院審判行為的正當(dāng)性。這些年的司法改革,應(yīng)當(dāng)說取得了相當(dāng)?shù)某晒?。例如在司法理念?無論是檢察機(jī)關(guān)還是法院,都初步確立了程序與實(shí)體并重,(在刑事司法中)打擊犯罪與保障人權(quán)并重的理念。

第四,應(yīng)當(dāng)注意區(qū)別情況,采用不同的應(yīng)對方式

一是司法管轄區(qū)的區(qū)別。即城市與鄉(xiāng)村有所區(qū)別。就現(xiàn)實(shí)而言，判決一般更適用于陌生人之間的糾紛，而調(diào)解等方式更適用于熟人之間的糾紛。當(dāng)代中國目前仍有大約50%以上的人口生活在農(nóng)村。農(nóng)村的人際關(guān)系不僅復(fù)雜，最重要的是這種人際關(guān)系在糾紛解決后往往還要繼續(xù)維系下去。在這樣的生活世界中，從國內(nèi)外的研究來看，調(diào)解一般說來都比判決更好。即使在一些小城鎮(zhèn)，在大城市的一些社區(qū)，在家庭中，甚至在商界，也存在這種值得保護(hù)的長期穩(wěn)定的熟人關(guān)系，同樣對調(diào)解有需求。

二是法院層級的區(qū)別?；鶎臃ㄔ嚎梢愿噙m用調(diào)解，事實(shí)也趨于如此，但高層級法院則應(yīng)更多關(guān)注判決。省高院、最高法院的業(yè)務(wù)則應(yīng)集中關(guān)注判決的案件，因?yàn)橐粋€(gè)判決可能產(chǎn)生的確認(rèn)規(guī)則的指導(dǎo)意義會非常重大，也就是社會收益很大。甚至在同一法院，對不同的法官也應(yīng)允許不同。對于一位更擅長審判且效果良好的法官也許讓他更多判決就是好的，不僅社會效果好，也是對他的審判技能的充分發(fā)揮和有效利用，你要他達(dá)到一個(gè)他很難達(dá)到的調(diào)解比例，其實(shí)是浪費(fèi)人才，浪費(fèi)他的才能，就是資源使用不當(dāng);而對一位擅長調(diào)解的法官，即使沒有很高學(xué)歷，也予以尊重，也充分發(fā)揮他的能力。擅長調(diào)解的金桂蘭是好法官，但公正審理案件的刑庭法官也可以是優(yōu)秀法官，盡管后者只有判決。

三是案件類型的區(qū)別。從案件類型上講,強(qiáng)調(diào)調(diào)解,以及“大調(diào)解”機(jī)制的應(yīng)用,更多地適用于普通的民事法律關(guān)系的調(diào)整,以及涉及群體性糾紛的案件,或因改革措施引出的、不太適合作簡單法律評價(jià)的案件。例如因某些行業(yè)提前下崗的職工起訴單位的案件等。而在其他訴訟領(lǐng)域,則應(yīng)當(dāng)比較慎重地使用調(diào)解或者注意使用的限度。一是在刑事訴訟中,目前雖然貫徹恢復(fù)性司法的理念,主張刑事和解,允許一部分案件進(jìn)行刑事調(diào)解,但其只能限制于某些具備條件的輕微刑事案件,而不能擴(kuò)大其適用范圍。