第一篇：關(guān)于動產(chǎn)和不動產(chǎn)若干問題

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關(guān)于動產(chǎn)和不動產(chǎn)若干問題

公信原則是物權(quán)法中一項基本原則，動產(chǎn)和不動產(chǎn)是物權(quán)標的兩大分類。本文結(jié)合傳統(tǒng)理論和我國法律現(xiàn)況，對動產(chǎn)和不動產(chǎn)中公信原則的體現(xiàn)和重要作用進行分析，并認為在立法上應(yīng)建立規(guī)范和完善的不動產(chǎn)登記制度。

一、物權(quán)、動產(chǎn)、不動產(chǎn)的內(nèi)涵

(一)物權(quán)

物權(quán)是極其重要的法律概念。正如馬克思所指出的：“財產(chǎn)問題從來就隨著工業(yè)發(fā)展的不同階段而成為這個或那個階級的切身問題”我國并未建立《物權(quán)法》，在我國現(xiàn)行法律中，一般認為是指《民法通則》第七十一條財產(chǎn)所有權(quán)所指的所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。從而認為“財產(chǎn)所有權(quán)和與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)即是我國所認為的物權(quán)”。實際上，從法學史上看，自中世紀注釋派法學家提出物權(quán)概念，并認為其源頭可追及到羅馬法時代的對物之權(quán)后，才真正出現(xiàn)了物權(quán)這一法學名詞。但時至今日，法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 除《奧地利民法典》，尚無其他國家法律對物權(quán)的概念進行明確定義。歷史上形成了三種對物權(quán)進行定義的流派：一是對人關(guān)系說;二是對物關(guān)系說;三是權(quán)利歸屬說。在我國經(jīng)濟正在進行改革的今天，一個準確的物權(quán)定義無論從理論依據(jù)或?qū)嵺`支持或客觀條件都尚不成熟。

筆者認為，如果對我國物權(quán)定義，應(yīng)在傳統(tǒng)物權(quán)定義基礎(chǔ)上，結(jié)合對物、對人兩種學說對我國物權(quán)進行定義。首先，從經(jīng)濟基礎(chǔ)的角度上講，民法是經(jīng)濟活動的法律語言體現(xiàn)。而我國具有中國特色社會主義經(jīng)濟環(huán)境是社會主義理論指導下的經(jīng)濟。社會主義經(jīng)濟學認為“經(jīng)濟學研究的不是物，而是人的實物存在，同時也就是人為他人的存在，是他人對他人的人的關(guān)系，是人對人的社會關(guān)系。”這一理論決定了物權(quán)對人說的合理性。其次，必須認識到物權(quán)是一個法律性概念，就法律學術(shù)而言，所謂物權(quán)是與債權(quán)相對的概念，這就決定了物權(quán)概念對物說的合理性。

綜上分析，本文中筆者所指物權(quán)的概念為：民事主體對物絕對的控制，是各主體之間對物占有關(guān)系的法律體現(xiàn)。

(二)動產(chǎn)和不動產(chǎn)

物權(quán)的客體一般包括了不動產(chǎn)和動產(chǎn)。其劃分依據(jù)標準：一是依據(jù)物的價值大小，即不動產(chǎn)是重要的并能夠產(chǎn)生收益的物;二是依據(jù)

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 物理性質(zhì)，即不動產(chǎn)不能移動，若移動會變更其性質(zhì)并損害其原有價值。這一區(qū)分最早起源于羅馬法，大陸法系國家都采納了這個區(qū)分。對于動產(chǎn)和不動產(chǎn)的劃分來說，其價值極其重大。筆者認為，我國現(xiàn)行的物權(quán)體系就是動產(chǎn)與不動產(chǎn)的二元世界。兩者在我國法律上的區(qū)別主要有以下幾個方面：一是在物的取得上，不動產(chǎn)取得僅限于繼受取得，動產(chǎn)取得則包括原始取得和繼受取得;二是在物的流通上，不動產(chǎn)必須經(jīng)登記公示和采用書面形式，動產(chǎn)則直接依交付生效;三是在物的利用上，在不動產(chǎn)上設(shè)定了用益物權(quán)和抵押權(quán)，在動產(chǎn)上又設(shè)定了擔保物權(quán)。

二、公信原則在動產(chǎn)和不動產(chǎn)領(lǐng)域的作用

(一)公信原則是指物權(quán)在流通時，受讓人只要能證明其受讓時，出讓人依法進行了公示，則其受讓行為可擁有物權(quán)。當?shù)谌俗C明其對轉(zhuǎn)讓物擁有權(quán)利時，不能行使物上追及力(向受讓人要回原物)，只能行使其對轉(zhuǎn)讓人的債權(quán)。物權(quán)“凡依賴物權(quán)變動之征象，認為有其物權(quán)存在而有所作為者，縱令該征象與真實權(quán)利之存在不符，法律對于依賴該征象之人亦加以保護”。對于動產(chǎn)，其公示為占有;對于不動產(chǎn)，其公示為登記。

(二)理解公信原則對動產(chǎn)和不動產(chǎn)的重要性及其作用。首先要從物權(quán)法對物流通中兩種價值觀的沖突進行探析。馬克思曾指出：“商

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 品不能自己到市場上去，不能自己去交換，因此，我們必須尋找它的主人，商品所有者。”“必須要求承認對方是私有者”。也就是說物在流通中的安全性是物流通的前提。但同時，物在流通中的效率也影響了流通的價值。

為了強調(diào)物流通中的安全性，羅馬法規(guī)定了“物在呼叫主義”，理論上強調(diào)物權(quán)的優(yōu)先效力和追及效力。早期的《十二銅表法》中曾規(guī)定了繁瑣嚴格的儀式來確保交易的安全。反映出了羅馬法的低效率下極端保護靜態(tài)交易安全的物權(quán)變動的理論特色。羅馬法將此稱為：我知我物之所在，我可取回之。

為了強調(diào)物流通中的效率性，日爾曼法的“以手護手”，“任意與他人以占有者，除得向相對人請求返還外，對于第三人不得追回，唯得對相對人請求損害賠償”。由此可以看出，公信原則的意義就在于對物上追及力的對抗，以客觀標準來確定第三人對物的權(quán)利，從而保證物流通的效率。

(三)對于動產(chǎn)和不動產(chǎn)而言，公信原則的適用是不同的。動產(chǎn)的流通中，其公示的方法為占有。我國民法規(guī)定了動產(chǎn)應(yīng)當交付，不動產(chǎn)應(yīng)當?shù)怯浀囊?guī)則。所以，在我國司法實踐中，因信賴交付登記，從事交易的第三人，其取得物權(quán)得到保證。

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公信原則在現(xiàn)代各國立法例上，對于動產(chǎn)物權(quán)的交付是普遍適用的。而對于不動產(chǎn)物權(quán)的登記，《德國民法典》第892條、《瑞士民法典》第973條都賦予其公信力。但《法國民法典》和《日本民法典》對于不動產(chǎn)物權(quán)還未實行公信原則。在我國法律上，《土地管理法》第12條依法改變土地權(quán)屬和用途的，應(yīng)當辦理土地變更登記手續(xù)。第13條依法登記的土地的所有權(quán)和使用權(quán)受法律保護，任何單位和個人不得侵犯。體現(xiàn)出了公信原則。這是信賴利益大于歸屬利益的必然結(jié)果。

(四)公信原則強調(diào)善意第三人的適用。如甲從乙處購買一鉆石，丙訴到法院，認為其鉆石的物權(quán)應(yīng)歸屬于丙，乙的處分是非法的(如借用、保管或盜竊)。此時，根據(jù)公信原則，甲只要證明公示存在，則適用公信原則可不歸還原物。問題在于動產(chǎn)的公示僅是占有，如一味用客觀標準看，乙在交易時，確為占有，無論是非法占有或合法占有，只是其不擁有處分權(quán)。但甲的取得可分為善意取得和惡意取得兩種情況。對于惡意取得，如承認其物權(quán)，明顯違反了民法的帝王法則——誠信原則。也不利于形成誠實信用的流通環(huán)境?；谶@種考慮，對動產(chǎn)適用公信原則時，有兩個標準：一個是客觀標準，是否存在公示;一個是主觀標準，是否為善意。這也決定了本案中甲的舉證責任。

但對于不動產(chǎn)，是否要求善意取得為標準呢?筆者認為不應(yīng)在不動產(chǎn)上適用第三人善意取得。最根本的原因在于不動產(chǎn)的公示是登

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 記。受讓人只能相信國家機關(guān)進行登記的效力。如對不動產(chǎn)也要求善意取得，視登記的作用于何地呢?“基于物權(quán)登記的公信力，即使登記錯誤或有遺漏，因相信登記正確而與登記名義人進行交易的第三人，其所得利益仍受法律保護”。

三、我國物權(quán)立法尚存在的問題及出路

(一)物權(quán)立法中存在的問題

建立一個完善的物權(quán)法，是中國經(jīng)濟發(fā)展和社會文明進步的需要。王家福教授曾指出“時代和人民呼喚一部社會主義的、現(xiàn)代的、中國氣派的物權(quán)法?！惫P者希望能就公信原則對動產(chǎn)與不動產(chǎn)適用方面的一些問題談一些粗淺的認識，旨在能為建立中國的物權(quán)法做一點努力。

1、我國現(xiàn)行法律對不動產(chǎn)的登記缺乏統(tǒng)一、系統(tǒng)、規(guī)范的制度，無力解決實踐中的問題，使公信力的實現(xiàn)基礎(chǔ)薄弱。

2、行政機關(guān)掌握不動產(chǎn)登記的權(quán)利，卻不承擔相應(yīng)的后果。司法機關(guān)掌握裁判不動產(chǎn)合同、不動產(chǎn)權(quán)屬等案件的司法權(quán)利，卻無力解決登記的缺陷。

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第一個問題是行政方面的問題。認為登記是完全真實可信的，只能是閉門造車者的空談?，F(xiàn)行我國行政機關(guān)中，職能混亂，登記人員缺乏專業(yè)素質(zhì)，登記錯誤，權(quán)利轉(zhuǎn)移后未登記等情況屢見不鮮。還有亂收費、效率不高等問題，造成當事人對登記視若畏途，大量交易不能及時登記。如甲欺詐乙，將屬于乙的房屋登記到甲名下，后甲將此房賣給丙，根據(jù)公信原則，乙不得向丙要求物權(quán)追及力，其中，往往存在著登記機關(guān)的責任。如何減少權(quán)利人的安全風險?世界各國一般采取兩種方法：一是實質(zhì)審查;二是國家賠償。

第二個問題則是立法上未處理好司法與行政的配合關(guān)系。根據(jù)司法機關(guān)的職能，不可對行政機關(guān)的抽象行政行為進行審理。但登記機關(guān)不統(tǒng)一。根據(jù)不動產(chǎn)物權(quán)類型的不同，我國的不動產(chǎn)物權(quán)登記分為土地物權(quán)登記、房屋物權(quán)登記、礦產(chǎn)物權(quán)登記、水權(quán)登記、漁權(quán)登記和林權(quán)登記。相應(yīng)地，我國不動產(chǎn)物權(quán)登記的機關(guān)也有六家之多，分別是國土管理機關(guān)、房屋管理機關(guān)、礦產(chǎn)管理機關(guān)、水行政管理機關(guān)、漁政管理機關(guān)以及林業(yè)管理機關(guān)。而在實踐中如何登記?沒有完備的程序可依照。從而產(chǎn)生了許多問題。如在實踐中，出現(xiàn)過當事人要求對機器設(shè)備擔保進行登記，因無部門可受理的情況?！独^承法》第二條規(guī)定，繼承人從被繼承人死亡時起即取得被繼承人遺產(chǎn)房屋的所有權(quán)，而不是繼承人與房屋管理部門進行變更登記后才取得遺產(chǎn)房屋的所有權(quán)。司法部門和行政部門的依據(jù)相矛盾。

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(二)解決問題的幾點思路

1、立法上應(yīng)統(tǒng)一物權(quán)登記機關(guān)，構(gòu)建全國不動產(chǎn)登記部門。即將所有不動產(chǎn)登記納入一個部門實施，從中央到地方，縱向管理。其信息以真實全面系統(tǒng)的形式向全國、全世界公開，才有利于受讓人了解掌握全部信息，從而促進經(jīng)濟發(fā)展和開放力度。只有不動產(chǎn)登記信息的準確化、規(guī)范化、科學化，才能達到公信原則全部實現(xiàn)的價值目的，才能有利于保護受讓人的權(quán)利。

2、制定全國統(tǒng)一的《不動產(chǎn)登記法》，完備登記程序。即受理不動產(chǎn)登記機關(guān)，受理的時效、期限，受理的必備條件及形式要件，收費標準等，將不動產(chǎn)登記制度置于規(guī)范的管理之中。當行政機關(guān)登記等出現(xiàn)問題時，當事人有法可依。同時，也可提高轉(zhuǎn)讓人登記的自覺性和主動性，降低真正物權(quán)人的風險。

3、提高登記機關(guān)人員素質(zhì)?？蓮膬蓚€方面著手;第一，提高崗位要求，登記機關(guān)人員的業(yè)務(wù)水平要求應(yīng)和法官一樣，有全國統(tǒng)一的專業(yè)標準;第二，加大國家賠償力度，在國家賠償后，對責任人追究其民事賠償責任。只有登記的客觀真實性加強，才有助于不動產(chǎn)在流通中安全性的加強，從而減少公信原則適用時對安全性的影響，兼顧安全與效率。

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第二篇：論動產(chǎn)與不動產(chǎn)糾紛問題

論動產(chǎn)與不動產(chǎn)糾紛問題

摘要：

關(guān)鍵詞：動產(chǎn)，不動產(chǎn)，糾紛問題，善意取得，登記，動產(chǎn)抵押，不動產(chǎn)抵押，熱門話題，承租房裝潢

引言：

目前我國動產(chǎn)與不動產(chǎn)的糾紛問題此起彼伏，涉及范圍寬廣，內(nèi)容繁瑣細碎，嚴重的是大多數(shù)當事人不知所措，無法處理，他們對動產(chǎn)和不動產(chǎn)的理論基礎(chǔ)模糊不清，缺乏認識和實施經(jīng)驗。此外，由于我國長期奉行的計劃經(jīng)濟體制延緩了商品經(jīng)濟的發(fā)展，由此導致民事立法的相對落后，直到1986年我國才通過新中國第一個民事基本法《民法通則》，該法總計只有156條，看起來面面俱到，運用時則感“捉襟見肘”、“掛一漏萬”，對許多重大的問題僅限于淺嘗輒止。在動產(chǎn)與不動產(chǎn)的法律應(yīng)用上存在政出多門、各自為政的局面，也就難免出現(xiàn)重復、矛盾、不協(xié)調(diào)、不明確等現(xiàn)象，不夠科學甚至引起爭議。

引用如下常見的例子：甲有一個筆記本，被乙入室盜竊而去，乙委托二手家電丙寄售，丁以1000元從丙那購得該筆記本，后甲得知，向丁索要，問該筆記本歸誰所有？針對這一問題，首先要弄清動產(chǎn)與不動產(chǎn)的定義，何為動產(chǎn)？動產(chǎn)是指能夠移動而不損害其經(jīng)濟用途和經(jīng)濟價值的物，一般指金錢、器物等。何為不動產(chǎn)？不動產(chǎn)是指不能移動或者如果移動就會改變性質(zhì)、損害其價值的有形財產(chǎn)，包括土地及其定著物，包括物質(zhì)實體及其相關(guān)權(quán)益。得失變更上，動產(chǎn)是交付主義，不動產(chǎn)需登記，訴訟管轄及涉外法律適用上，動產(chǎn)是屬人主義，不動產(chǎn)是屬物主義。因此本例中的筆記本屬于動產(chǎn)，實行交付主義。其次要明白何為動產(chǎn)的善意取得，明白原所有人、占有人和第三人之間的關(guān)系。動產(chǎn)善意取得個古老而又年輕的法律話題，說其古老，是指早在日耳曼法就有之，說其年輕，是因為我國至今未能確立完整的動產(chǎn)善意取得的法律制度?！段餀?quán)法草案》（第三次審議稿）第110條規(guī)定了善意取得的要件：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回，但符合下列情形的，受讓人即時取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：

（一）在受讓時不知道或者不應(yīng)當知道轉(zhuǎn)讓人無處分權(quán)；

（二）以合理的價格有償轉(zhuǎn)讓；

（三）轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人；

（四）轉(zhuǎn)讓合同有效。

由于受讓人丁是以合理的價格有償取得的，因此丁即時取得該動產(chǎn)的所有權(quán)，及筆記本歸丁所有。善意取得制度保護了善意第三方的權(quán)益，同時所有權(quán)人對無處分權(quán)人享有追償權(quán)。動產(chǎn)與不動產(chǎn)抵押也是生活中常見問題，例如：甲由于經(jīng)濟緊缺將其房產(chǎn)登記抵押給乙，隨后甲又將該房產(chǎn)登記轉(zhuǎn)讓給丙，當甲無法償還債務(wù)時，乙是否可以收回該房產(chǎn)?丙是否可以以受害者的身份要求賠償？首先讓我們了解一下什么是抵押。抵押（Chattel Mortgage），也就是指債權(quán)人對于債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移占有而供作債務(wù)履行擔保的動產(chǎn)或不動產(chǎn)，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，予以變價出售并就其價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。設(shè)立抵押的目的在于以其交換價值作為融資擔保的需求，活躍金融、促進經(jīng)濟發(fā)展以及實現(xiàn)物盡其用、貨暢其流的目的。動產(chǎn)抵押的標的物范圍很廣泛，基本覆蓋了所有的動產(chǎn)。將這些財物設(shè)定抵押而非質(zhì)押的話，有時會得到更大的效益。比如工廠將機器設(shè)備抵押給銀行以擔保其債務(wù)，假如沒有動產(chǎn)抵押制度的話，那銀行就只能保有那些機器設(shè)備，不僅創(chuàng)造不了價值，而且銀行因為保管而要花費不少的精力和金錢、工廠也只能坐在那望器生嘆。這樣嚴重浪費了資源，不利于經(jīng)濟發(fā)展和違反物盡其用的準則。動產(chǎn)抵押制度的作用——最大限度的利用物的價值。物權(quán)的追及效力問題《擔保法》第49條規(guī)定：“抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。轉(zhuǎn)讓抵押物的價款明顯低于其價值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔保；抵押人不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。”資產(chǎn)設(shè)定抵押權(quán)，僅僅表明其有物權(quán)之負擔，抵押物的所有權(quán)人并不喪失其所有權(quán)，當然有權(quán)對抵押物進行轉(zhuǎn)讓。至于轉(zhuǎn)讓行為是否必須征得抵押權(quán)人之同意，這取決于轉(zhuǎn)讓行為對抵押權(quán)人的利益是否造成不利之影響。我們知道，抵押權(quán)是一種物權(quán)，而物權(quán)是對物的直接支配并排除他人干涉的一種支配權(quán)，正是基于物權(quán)的這種權(quán)利屬性，所有的物權(quán)均具有排他效力、優(yōu)先效力和追及效力，而抵押物的轉(zhuǎn)讓正是物權(quán)的追及效力所要解決的問題。所謂物權(quán)的追及效力，是指物權(quán)成立后不論標的物輾轉(zhuǎn)于何人之手，物權(quán)人均得追及物之所在，而直接支配其物之效力。

本例中由于甲乙之間的抵押權(quán)登記在先，甲丙之間的轉(zhuǎn)讓登記在后，基于物權(quán)的追及效力，可以預(yù)見，如果乙的債權(quán)沒有獲得清償，盡管該房產(chǎn)的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給丙，但乙仍可以追及該房產(chǎn)，對該房產(chǎn)依照法定程序進行拍賣并優(yōu)先獲得清償，同時由于抵押權(quán)已經(jīng)辦理了登記，丙在購買不動產(chǎn)時已經(jīng)確切地知道不動產(chǎn)上負有抵押權(quán)，這對丙而言也未造成不測之風險。

承租房裝潢問題引起的糾紛日益增多，成為當今一熱門話題。對承租房屋的裝潢行為是一種什么性質(zhì)的行為，對此，觀點并非完全一致。主流觀點是形成添附。通說認為添附是指不同所有人的財產(chǎn)、勞動產(chǎn)品合在一起形成一種不能分離的財產(chǎn)，如果要恢復原狀則在事實上不可能或者雖然有可能但在經(jīng)濟上不合理。對此類糾紛來說，首先應(yīng)明確裝潢是一種添附行為，但不必然產(chǎn)生物權(quán)變動的效果，應(yīng)分類考慮。

一：在雙方達成協(xié)議，或者不動產(chǎn)所有人允可的情況下方可成就添附。在此情況下，被告人的求償權(quán)應(yīng)運而生。

（1）房屋所有人與承租人就裝潢相關(guān)事項達成了一致意見，則是房屋所有人行使其物的權(quán)利的表現(xiàn)，同樣道理，也是承租人行使對其動產(chǎn)權(quán)利的表現(xiàn)。

（2）房屋所有人同意了承租人的裝潢意見，但對于有關(guān)事項沒有達成合議，此時應(yīng)適用添附理論來解決裝潢的法律后果。

（3）違約情況下，對這類糾紛的處理，則根據(jù)當事人的違約責任，由違約方對租賃房屋的損害和裝修損失承擔全部或部分責任，雙方都違約的，根據(jù)責任大小分擔。同時，應(yīng)考慮到是否存在強迫得利，對于強迫得利應(yīng)在確定數(shù)額上有所斟酌。

二、在不動產(chǎn)人不同意的情況下，裝潢是一種侵權(quán)行為，應(yīng)適用侵權(quán)法理論進行解決。對物權(quán)的保護形式有多種，包括返還原物、排除妨害、恢復原狀等。如果動產(chǎn)所有人拆除裝潢構(gòu)成對房屋毀損或不便利使用，則動產(chǎn)所有人應(yīng)對不動產(chǎn)所有人負賠償責任，但僅是賠償不動產(chǎn)所有人房屋毀損的損失，對于拆除裝潢部分的損失不動產(chǎn)所有人無權(quán)要求賠償，因為此裝潢本來非其所有，清除裝潢物正是恢復出租房原狀的需要，而不是對其所有物權(quán)益的損害。

動產(chǎn)與不動產(chǎn)的糾紛問題還有很多，在這里只是列舉了一些常見的典型范例。但是理論之樹常青，學會相關(guān)法律與法規(guī)，在動產(chǎn)與不動產(chǎn)的糾紛問題上我們就可以做到游刃有余。

參考文獻：

1、王明華：“論添附的法律效果”，載于《研究生》創(chuàng)刊號

2、《擔保法》第49條規(guī)定

3、《物權(quán)法草案》（第三次審議稿）第110條規(guī)定

4、《擔保法》第41條規(guī)定，《擔保法》第42條規(guī)定

5、《法國民法典》第2279條規(guī)定

6、《德國民法典》第929條規(guī)定《德國民法典》第932條規(guī)定

第三篇：不動產(chǎn)問題

1：不動產(chǎn)登記操作規(guī)范9.2.1第五條規(guī)定：同一權(quán)利人分割或者合并不動產(chǎn)的，應(yīng)當按照有關(guān)規(guī)定提交相關(guān)部門同意分割或者合并的批準文件。9.3.3第六條也規(guī)定：實體分割或者合并的，還應(yīng)提交有權(quán)部門同意實體分割或合并的批準文件。這里的相關(guān)部門具體指的哪些部門？哪些具體批準文件？（比如過去收取的是備案證，如果現(xiàn)在不要求提供備案證，那么應(yīng)收取哪些材料?最好能具體告知批準文件名稱）

2：9.1.3第五條規(guī)定首次登記的需要提交房屋已經(jīng)竣工的材料。實際操作中具體應(yīng)該收取哪些部門出具的哪些具體竣工驗收材料？

3：在過去房屋所有權(quán)申請登記中，依據(jù)不同的情況需要申請人提交不同的身份證明。比如結(jié)婚以后購買房屋申請登記的需要夫妻雙方提供結(jié)婚證、雙方身份證共同申請。如果要申請為其中一方的單獨產(chǎn)權(quán)，另一方要寫表示同意申請為另一方單獨產(chǎn)權(quán)的聲明書。又比如過去很多房屋雖然登記在一個人的名下，但是如果是在婚姻存續(xù)期間申請登記確權(quán)的，也需要提交結(jié)婚證、戶口本及身份證夫妻雙方共同申請。規(guī)范3.4.1詢問內(nèi)容第二條規(guī)定：申請登記的不動產(chǎn)是否存在共有人。對這一點是否可以理解為，在今后的實際操作中（比如上述情況），我們一切都依據(jù)詢問是否有共有人及其詢問的結(jié)果來要求申請人提供身份證明？如果申請人說沒有共有人，則只需要提供申請人身份證即可？

4：規(guī)范1.8.6.1第三條：所有繼承人或受遺贈人與被繼承人

或遺贈人之間的親屬關(guān)系證明……我們知道遺囑繼承只能在法定繼承人范圍以內(nèi)的人，而受遺贈人是法定繼承人意外的公民，也可以是國家或者集體或者其他組織。我們的理解是受遺贈人是不需要提供親屬關(guān)系證明的，不知道對上面這一條應(yīng)該如何理解？

第四篇：淺談動產(chǎn)與不動產(chǎn)的善意取得

淺談動產(chǎn)與不動產(chǎn)的善意取得

雷瑞甫 高晶

一、善意取得制度的概念和淵源

善意取得制度，是民法物權(quán)中的一項重要制度，指動產(chǎn)占有人以動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移或其他物權(quán)的設(shè)定為目的，移轉(zhuǎn)占有于善意第三人時，即使動產(chǎn)占有人無處分動產(chǎn)的權(quán)利，善意受讓人仍可取得動產(chǎn)所有權(quán)或其他物權(quán)的制度。原動產(chǎn)所有人不得請求第三人返還，而只能要求讓與人返還不當?shù)美蛸r償損失。依照通說，善意取得制度起源于日耳曼法“以手護手”原則，即后手為前手權(quán)利的唯一保障。正如日耳曼法諺曰：“汝授予汝之信賴，汝僅得對受信賴者為要求也?！鄙埔馊〉弥贫葘τ诜€(wěn)定社會經(jīng)濟秩序、保護交易安全、維護善意第三人利益和社會公共利益起到了重要的作用。但是我國現(xiàn)行民事立法尚未在整體上實現(xiàn)善意取得制度的立法化。對于哪些物能夠適用善意取得，動產(chǎn)是否能夠適用善意取得?

本文根據(jù)我國的國情，參酌其他國家和地區(qū)的現(xiàn)行立法以及學者的觀點，對此提出一些看法。

二、動產(chǎn)的善意取得

物可以根據(jù)不同的分類標準而有不同的分類，比如根據(jù)物是否能移動并且移動是否會損害其價值為標準，可以分為動產(chǎn)和不動產(chǎn);根據(jù)物的流通性，可以分為流通物、限制流通物和禁止流通物。分析闡述如下：

動產(chǎn)的公示以占有為原則，登記為例外。采占有為公示方法的動產(chǎn)，始有善意取得制度的適用。對于動產(chǎn)中的一些特殊情況，則應(yīng)區(qū)別對待。

(一)須經(jīng)登記才能轉(zhuǎn)讓所有權(quán)的動產(chǎn)

對于采登記對抗主義的動產(chǎn)，如汽車、輪船、飛機等，因其價值較大，對社會經(jīng)濟生活具有相當重要性，有的還涉及公共安全問題，法律對此類動產(chǎn)規(guī)定了較嚴格的流通登記制度，而不以占有為公示方法，無適用善意取得制度的余地，善意第三人誤信動產(chǎn)占有人為有處分權(quán)人缺乏合法依據(jù)。

(二)禁止和限制流通的動產(chǎn)

動產(chǎn)中國家禁止流通物，如毒品、軍用武器、淫穢書畫和音像制品及其他非法出版物等，因其流通違反法律，也顯然有悖于善意取得之社會目的，故不得適用善意取得。限制流通物，如國家 保護的珍稀動物及重點文物等，國家只允許在特定主體之間進行流通，而不能在社會上廣泛流通，因此國家對其流通作了較為嚴格的規(guī)定，一般也不會發(fā)生受讓人不知情的問題，原則上不應(yīng)適用善意取得。被國家司法機關(guān)、行政機關(guān)依法采取查封、扣押、凍結(jié)等強制措施的財產(chǎn)，實則是對其流通進行了禁止或限制，通常不得隨意處分，否則會影響司法、行政機關(guān)的正?；顒蛹捌渫?，同樣，不適用善意取得。

(三)贓物和遺失物

贓物、遺失物等非因權(quán)利人意思而脫離其占有的動產(chǎn)能否適用善意取得制度，值得研究。通常各國在立法上都對贓物與遺失物作了區(qū)分。所謂贓物，指“以竊盜、搶奪或強盜等行為奪取之物”，不包括欺詐、脅迫等手段取得的物和侵占所得之物。贓物能否適用善意取得，我國理論界有兩種不同的觀點。一種觀點認為贓物不適用善意取得制度，我國司法實踐即采這一觀點，只要是贓物，不論轉(zhuǎn)讓幾手，所有人均可要求善意第三人返還。另一種觀點認為贓物作為物，與其他商品沒有什么區(qū)別，且贓物多為動產(chǎn)，應(yīng)適用善意取得制度。筆者認為贓物應(yīng)該適

用善意取得制度。隨著社會的進步和市場經(jīng)濟的發(fā)展，社會資源越來越豐富，物質(zhì)流動更為頻繁。而善意取得制度的根本目的就在于保護善意第三人的利益，維護動態(tài)的交易安全，促進商品流通的迅速進行，以創(chuàng)造更大的社會生產(chǎn)力和更多的財富，促進市場的進一步繁榮。并且在市場經(jīng)濟條件下，商品是高速度流轉(zhuǎn)的，在不同的交易主體之間互相流通，善意受讓人所受讓的物很可能是經(jīng)過多次轉(zhuǎn)手從無權(quán)處分人那里獲取。不適用善意取得，會使大量人力、物力陷于無休止的糾紛之中，使社會關(guān)系處于不穩(wěn)定狀態(tài);適用善意取得，既可避免無休止的追奪而造成的糾紛，又穩(wěn)定了現(xiàn)有的經(jīng)濟秩序，從而有利于社會的安定。況且善意第三人許多情況下是由拍賣、公共市場、販賣同種之物商人處買得，判斷財產(chǎn)是否屬于贓物，確實不易，因為這類財產(chǎn)無論從其性質(zhì)或外形，受讓人根本無法辨明其來源。要求買受人區(qū)分贓物是不公平的，不現(xiàn)實的，這也與善意取得制度的根本目的相悖。司法實踐中，追贓后對善意占有人的利益損害無任何補救，也是不符合善意取得制度的宗旨的。因此我國在未來立法中應(yīng)承認贓物可以適用善意取得。遺失物，指非基于占有人之意思而喪失占有，現(xiàn)又無人占有，且非無主的動產(chǎn)。對于遺失物，我國《民法通則》第79條規(guī)定“拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物，應(yīng)當歸還失主，因此支出的費用由失主償還。”按照《物權(quán)法》第107條的規(guī)定，“所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物”，這也就是說，遺失物丟失之后，第三人不能基于善意取得制度取得所有權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》第114條的規(guī)定：“拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物的，參照拾得遺失物的有關(guān)規(guī)定。文物保護法等法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”根據(jù)以上規(guī)定，遺失物可以排除善意取得制度的適用。但現(xiàn)實生活中，應(yīng)歸還失主而不歸還，仍有無權(quán)處分行為發(fā)生的可能。筆者認為，對于前述幾種類型的物，發(fā)生無權(quán)處分行為，對善意第三人來說，都可以比照贓物適用善意取得制度。

(四)動產(chǎn)擔保物權(quán)和債權(quán)

動產(chǎn)物權(quán)除動產(chǎn)所有權(quán)外，尚有動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、動產(chǎn)抵押權(quán)和留置權(quán)，這三種動產(chǎn)物權(quán)屬擔保物權(quán)，能否適用善意取得?對于動產(chǎn)抵押，依我國《擔保法》第42條、第43條的規(guī)定，或采登記成立主義，或采登記對抗主義，故無善意取得制度的適用。以動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)定為目的，而善意受讓該動產(chǎn)的占有，縱出質(zhì)人無處分其質(zhì)物的權(quán)利，質(zhì)權(quán)人仍取得質(zhì)權(quán)，且此時動產(chǎn)的所有權(quán)因動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的善意取得而受限制，原權(quán)利人要等到擔保的債權(quán)清償后，始能請求返還。就留置權(quán)而言，留置權(quán)的產(chǎn)生不僅僅在于維護債權(quán)人與債務(wù)人之間的公平，它也是交易安全所必需的。只要在留置權(quán)人眼中能確信所留置的動產(chǎn)確為債務(wù)人所客觀占有，至于是否為債務(wù)人所有，則無必要，也不可能審查，此時斷不可否認債務(wù)人動產(chǎn)占有的公信力的存在。日本民法第145條、瑞士民法第895條3款均規(guī)定此情況下成立留置權(quán)。如果動產(chǎn)所有權(quán)尚可發(fā)生善意取得的話，對留置權(quán)，更沒有理由否定其對善意取得的適用。

債權(quán)能否適用善意取得，向有爭議，爭議的核心是債權(quán)能否適用占有公信力原則。一般認為，債權(quán)因其相對性原則所限，無以也無須表彰于外，一般不得對抗第三人，故無占有制度的適用，也不得適用善意取得。但隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，債權(quán)的流轉(zhuǎn)日益頻繁、活躍，出現(xiàn)了證券化的債權(quán)，如公司債券、大額可轉(zhuǎn)讓存單及各種票據(jù)，這些證券化的債權(quán)在民法上一般視為動產(chǎn)，其中無記名或無須辦理登記手續(xù)的，可適用占有的公信力原則，從而可適用善意取得制度。

(五)某些具有特殊性質(zhì)的動產(chǎn)

某些因無權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生爭議的財產(chǎn)，具有特殊人身性質(zhì)、重大感情色彩或特殊紀念意義，如獎?wù)隆⑹指?、結(jié)婚戒指、祖?zhèn)骷o念物、親人的相片以及特定環(huán)境下形成的具有重大意義的財物，這些財產(chǎn)在適用善意取得時應(yīng)謹慎對待。忽視這類財產(chǎn)所聯(lián)系的特定的人和特定的感情，僅就財產(chǎn)的使用價值或物理屬性，判斷其歸屬，并不能合乎情理地解決問題，達不到定分止爭的目 的。因為有些財產(chǎn)，在他人看來似乎價值不大，但在特定人看來卻是不可或缺的，具有其它財產(chǎn)不可替代的性質(zhì)，除非返還，否則無法彌補其損失。對這類財產(chǎn)，不可一味地適用善意取得制度，應(yīng)視具體情況由特定身份或特定感情聯(lián)系的一方所有，另一方則可通過獲得賠償或替換有關(guān)財產(chǎn)，達到物質(zhì)上的滿足。

三、不動產(chǎn)的善意取得

善意取得制度是否亦適用于不動產(chǎn)領(lǐng)域，各國立法規(guī)定不一，并且在理論研究方面，學者亦存不同見解。但是許多國家法律已規(guī)定了不動產(chǎn)善意取得制度。

我國對不動產(chǎn)登記實行實質(zhì)審查主義，賦予不動產(chǎn)登記以公信力。依公示公信原則，只要無異議登記，即使登記所記載的權(quán)利與真實的權(quán)利狀態(tài)不符，因相信登記正確而與登記名義人進行交易的善意第三人，其所得利益仍受法律保護。我國雖然在《民法通則》中沒有確定不動產(chǎn)善意取得制度，但《最高法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第89條明確規(guī)定了共同共有財產(chǎn)的善意取得。此條解釋中的“共有財產(chǎn)”顯然既包括動產(chǎn)也包括不動產(chǎn)，而且就此司法解釋演變生成的歷程而言，其“實質(zhì)是指共同共有的不動產(chǎn)，而且主要是指共同共有的房屋?！?。《物權(quán)法》第106條規(guī)定：“ 無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的;(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓;(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定?！边@是我國法律首次對善意取得制度作出明確規(guī)定，該條規(guī)定正式確立了我國物權(quán)法上的善意取得制度。

在傳統(tǒng)的善意取得的理論中，善意取得的財產(chǎn)僅限于動產(chǎn)，而以登記作為公示的不動產(chǎn)的取得，則不適用此制度。由于我國正處在向市場經(jīng)濟過渡的轉(zhuǎn)軌時期，許多不動產(chǎn)登記制度尚未完善，如在房屋預(yù)售的過程中，存在“一房二賣”，甚至“一房多賣”的情況，導致許多購房人的權(quán)利得不到保障。因此，將善意取得制度適用于不動產(chǎn)交易的領(lǐng)域，可最大限度的保護善意第三人的利益，從而促進社會主義市場經(jīng)濟有序的發(fā)展。這是我國物權(quán)法制度的一個特色。

我國有學者反對目前在我國建立不動產(chǎn)善意取得制度，理由在于“我國因國情所限，尚未建立起健全的不動產(chǎn)登記體系?！蔽覈壳啊吧形唇⑵鸾∪牟粍赢a(chǎn)登記體系”，確屬真實，但這并不影響我國建立不動產(chǎn)善意取得制度。不動產(chǎn)公示登記的方法，為各國通例。不動產(chǎn)善意取得系借助登記的公信力原則來達到維護交易安全的目的。善意第三人因信賴登記而與登記名義人進行交易，縱使存在登記與本權(quán)分離的現(xiàn)象，善意第三人亦因其信賴登記的公信力而獲其利益。如不動產(chǎn)未予登記，即因缺乏登記的公信力，而第三人仍與無權(quán)處分人進行交易，則可推定第三人存在過失，不能適用善意取得。我國尚未建立起健全的不動產(chǎn)登記體系，主要指存在大量應(yīng)登記而未登記的不動產(chǎn)的現(xiàn)象。但因未登記的不動產(chǎn)不能依公示公信原則而適用不動產(chǎn)善意取得，那么我國尚未健全的不動產(chǎn)登記體系對不動產(chǎn)善意取得制度并無實質(zhì)影響。況且，我國《城市房地產(chǎn)管理法》第37條第6項規(guī)定，未依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書的房地產(chǎn)，不得轉(zhuǎn)讓。此規(guī)定排除了未登記的房地產(chǎn)適用不動產(chǎn)善意取得的可能。因此，我國尚未健全的不動產(chǎn)登記體系并不影響不動產(chǎn)善意取得制度存在的根基。當然，不動產(chǎn)適用善意取得，我們可區(qū)分登記機關(guān)對產(chǎn)權(quán)登記有誤的不動產(chǎn)、違章建筑不動產(chǎn)、部分共有人擅自處分已登記的不動產(chǎn)等情況來具體分析。

第五篇：動產(chǎn)抵押執(zhí)行相關(guān)問題

動產(chǎn)抵押執(zhí)行相關(guān)問題研究

來源： 作者： 日期：08-11-29

【內(nèi)容提要】

《物權(quán)法》是我國具有劃時代意義的一部法律，它的頒布實施已對社會生活和人們的法律意識產(chǎn)生巨大沖擊，因此，法院執(zhí)行人員認真學習研究《物權(quán)法》，深入探討物權(quán)語境下的法院執(zhí)行工作，調(diào)整執(zhí)行思路、改革執(zhí)行模式、豐富執(zhí)行方法，更好地維護當事人合法權(quán)益，具有很強的現(xiàn)實意義。動產(chǎn)抵押是在法院執(zhí)行工作中經(jīng)常遇到的問題，通過研究《物權(quán)法》中動產(chǎn)抵押的規(guī)定，進一步規(guī)范法院執(zhí)行工作。

【關(guān)鍵詞】動產(chǎn)抵押執(zhí)行工作執(zhí)行理念

《物權(quán)法》第二條規(guī)定，本法所指的物權(quán)指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他權(quán)利，包括所有權(quán)、抵押權(quán)和用益物權(quán)。民事強制執(zhí)行當中，這三個物權(quán)都涉及，存在的形態(tài)有各種變化，所有財產(chǎn)都涉及到，最多的是擔保物權(quán)，擔保物權(quán)中最多的是抵押權(quán)。在法院執(zhí)行工作中涉及很多抵押權(quán)問題。通過本文的對動產(chǎn)抵押權(quán)的研究，探討規(guī)范法院執(zhí)行工作問題。

一、動產(chǎn)抵押及對執(zhí)行工作的要求

（一）動產(chǎn)抵押的概念

動產(chǎn)抵押，也就是指債權(quán)人對于債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移占有而供作債務(wù)履行擔保的動產(chǎn)，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，予以變價出售并就其價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。動產(chǎn)抵押基本上具備了不動產(chǎn)抵押所具有的一切屬性。但動產(chǎn)與不動產(chǎn)相比可知動產(chǎn)是可自由移動的物，是比不動產(chǎn)豐富多樣而其價值又不亞于不動產(chǎn)的物。

（二）設(shè)立動產(chǎn)抵押的目的設(shè)立動產(chǎn)抵押的目的在于以其交換價值作為融資擔保的需求，活躍金融、促進經(jīng)濟發(fā)展以及實現(xiàn)物盡其用、貨暢其流的目的。動產(chǎn)抵押的標的物范圍很廣泛，基本覆蓋了所有的動產(chǎn)，將這些財物設(shè)定抵押而非質(zhì)押的話，有時會得到更大的效益。這樣做對交易雙方都有益，這就是動產(chǎn)抵押制度的作用——最大限度的利用物的價值。

（三）我國物權(quán)法對動產(chǎn)抵押的相關(guān)規(guī)定

1、動產(chǎn)抵押物的范圍

我國的動產(chǎn)抵押制度除《物權(quán)法》第184條規(guī)定的不可抵押的財產(chǎn)外并沒有一般性限制條件，也就是說我國的動產(chǎn)抵押的標的物范圍很廣，有如下幾類：

第一，船舶、航空器、機動車等特殊動產(chǎn)。這類動產(chǎn)的特殊性在于我國物權(quán)法采用了以合同生效為物權(quán)變動的生效時間的原則，同時采用了對抗主義，即把登記僅僅作為對抗善意第三人的條件，而不是物權(quán)變動的條件。對這類動產(chǎn)在抵押合同簽署生效后就已經(jīng)設(shè)立了，未登記只是不能對抗善意第三方。

第二，生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品。一是物權(quán)法第180條第一款第四項規(guī)定內(nèi)容，二是第181條動產(chǎn)浮動抵押財產(chǎn)范圍。作為可以設(shè)定抵押的動產(chǎn)的時候，也就是生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品時候，在辦理抵押登記時候在這個財產(chǎn)上設(shè)定抵押權(quán)，浮動抵押登記時候不可以，是個概括性的抵押登記，說你企業(yè)的設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品要浮動給抵押權(quán)人，過一段期限，債權(quán)到期要實現(xiàn)浮動抵押權(quán)時候再確定四類財產(chǎn)客體的存在，在實踐中要注意區(qū)分。

2、動產(chǎn)抵押權(quán)的實現(xiàn)順序在同一抵押財產(chǎn)上可以設(shè)立多個抵押，其清償?shù)捻樞虮仨毎凑盏盅簷?quán)是否登記以及登記的順序來確定。根據(jù)第一百九十九條的規(guī)定：抵押權(quán)已登記，按照登記的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償；抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

3、《物權(quán)法》對動產(chǎn)抵押的最新規(guī)定

物權(quán)法第195條第二款規(guī)定，抵押權(quán)人與抵押人未就抵押券實現(xiàn)方式達成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)。這個規(guī)定是這個法律最亮的亮點，這一條規(guī)定抵押權(quán)和抵押人雙方協(xié)議不成的，抵押權(quán)人要向法院申請拍賣、變賣抵押物，這就是我們立法上將私權(quán)憑證作為執(zhí)行依據(jù)的一條立法規(guī)定。就是抵押權(quán)人可以用抵押權(quán)證直接申請執(zhí)行，這就帶來一個問題，有很多值得我們在執(zhí)行工作中注意的問題。一是申請執(zhí)行必須有執(zhí)行依據(jù)，即人民法院依據(jù)當事人之間的抵押憑證做出裁定；二是審查應(yīng)當有執(zhí)行機構(gòu)做出?！段餀?quán)法》出臺后，第一百九十五條第二款規(guī)定，抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實現(xiàn)方式達成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)。該條表明，在無法就抵押權(quán)實現(xiàn)方式達成協(xié)議的條件下，抵押權(quán)人可以直接請求法院拍賣或變賣抵押財產(chǎn)，無須經(jīng)過訴訟全過程，這一特點符合物權(quán)法關(guān)于簡化抵押權(quán)實現(xiàn)程序的立法本意，屬于非訴訟程序。其次，適用《物權(quán)法》第一百九十五條第二款規(guī)定的抵押權(quán)強制實現(xiàn)過程中，法院作出民事裁定的行為，屬于執(zhí)行階段中的裁判事項，應(yīng)當由法院的執(zhí)行機構(gòu)來審查。最后，民事訴訟法第二百一十七條、二百一十八條也賦予人民法院執(zhí)行機構(gòu)對賴以執(zhí)行的法律文書審查義務(wù)。

（四）物權(quán)法動產(chǎn)抵押規(guī)定對法院執(zhí)行工作的影響

第一，為法院執(zhí)行工作的順利開展提供了法律依據(jù)?！段餀?quán)法》對動產(chǎn)抵押的規(guī)定較之《物權(quán)法》生效前的法律有更明確的法律規(guī)定和依據(jù)。

第二，給執(zhí)行人員提出了更嚴格的要求?！段餀?quán)法》的實施，給法院執(zhí)行工作帶來了新的挑戰(zhàn)。一是要求執(zhí)行人員及時對《物權(quán)法》關(guān)于動產(chǎn)抵押的規(guī)定作深入的學習和理解，并與相關(guān)的法律規(guī)定融會貫通，只有這樣才能在執(zhí)行中及時調(diào)整執(zhí)行思路，改變執(zhí)行方式，增強執(zhí)行技巧，做到依法執(zhí)行，維護債權(quán)人合法權(quán)益；二

是要求執(zhí)行人員改變執(zhí)行理念。

二、《物權(quán)法》生效前在動產(chǎn)抵押執(zhí)行工作中存在的問題

（一）法理上存在的問題

第一，在《物權(quán)法》生效前，登記要件主義和對抗主義兼采的作法，是我國法律規(guī)定上的弊端，《擔保法》中對船舶、航空器采用的是登記要件主義，而在《擔保法》生效前的《海商法》和在其后頒布的《民用航空法》上，對20噸位以上的機動船舶和民用航空器的抵押，采用的為登記對抗主義。這一直接沖突的規(guī)定不利用法院執(zhí)行工作的開展

第二，動產(chǎn)抵押權(quán)優(yōu)先受償規(guī)則不明確，抵押權(quán)人無法確定在自己同一擔保物上債權(quán)的優(yōu)先受償順序，從而易使動產(chǎn)抵押債權(quán)懸空，導致金融機構(gòu)信貸萎縮，經(jīng)濟發(fā)展缺乏動力。

（二）執(zhí)行實踐中存在的問題

第一，我國沒有集中統(tǒng)一的抵押登記系統(tǒng)，不同抵押物須在不同部門登記。根據(jù)有關(guān)調(diào)查，我國現(xiàn)有的抵押登記機關(guān)達15家之多。十多個行政部門分別登記，相互之間甚至同一部門內(nèi)部各地區(qū)之間互不聯(lián)網(wǎng)，登記系統(tǒng)電子化程低，登記信息處于相對分散、隔離狀態(tài)，且缺乏透明度，增加執(zhí)行人員查詢、檢索的難度，不利于信息的充分和有效利用，降低了執(zhí)行工作的效率。

第二，對“第三人”沒有明確的規(guī)定。我國《擔保法》第43條規(guī)定：“當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人?！痹摋l文對所謂的“第三人”卻未作出任何界定。對于第三人的范圍，學界有不同的認識。有的學者認為第三人應(yīng)指對同一標的物享有物權(quán)的人，而享有債權(quán)的一般債權(quán)人并不包括在內(nèi)。理由在于動產(chǎn)抵押權(quán)若已成立，則無論登記與否，由于其是物權(quán)，效力恒優(yōu)于債務(wù)人之一般債權(quán)人的債權(quán)，否則動產(chǎn)抵押權(quán)是否具有物權(quán)性，將因有無登記而不同，勢將混淆法律體系。（1）有的學者則認為第三人指對于動產(chǎn)有權(quán)利要求的任何第三人，包括但不限于對該動產(chǎn)享有物權(quán)或者一般債權(quán)的人。（2）

第三．我國動產(chǎn)抵押登記對抗力制度的規(guī)定、登記效力的時間限制未明確。就登記對抗力而言，《擔保法》規(guī)定“當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人”，但其并未明確動產(chǎn)抵押未辦理登記不得對抗的第三人為善意抑或惡意，未對第三人的范圍作出限制，也未明確當事人如已辦理動產(chǎn)抵押登記，得否對抗任何第三人。而針對“登記效力的時間限制”，我國《擔保法》沒有相關(guān)內(nèi)容。

三、深入研究《物權(quán)法》關(guān)于動產(chǎn)抵押相關(guān)規(guī)定規(guī)范執(zhí)行工作

《物權(quán)法》針對以前動產(chǎn)抵押規(guī)定中存在的問題進行了完善，對沖突規(guī)定、第三人等都有了明確的規(guī)定。法院執(zhí)行工作人員要以物權(quán)法為指導開展執(zhí)行工作。

第一，執(zhí)行工作中充分尊重雙方當事人的意思自治?！段餀?quán)法》充分體現(xiàn)了意思自治原則，物權(quán)法第186條、191條、194條、195條、203條、205條、206條等規(guī)定的禁止留押、轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)、附隨轉(zhuǎn)讓等都明確規(guī)定了當事人的意思自治原則，執(zhí)行人員在執(zhí)行工作中也要遵循這一原則。

第二，審慎處理采取登記對抗主義動產(chǎn)的強制執(zhí)行工作?！段餀?quán)法》實施之后，執(zhí)行人員對被執(zhí)行人采取登記對抗主義動產(chǎn)的查找應(yīng)更加細致，采取強制執(zhí)行措施時應(yīng)更加謹慎。既要及時準確地執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)，又要切實地維護他人合法的私有財產(chǎn)權(quán)。

第三，理解把握執(zhí)行程序中抵押物的優(yōu)先受償權(quán)。抵押權(quán)又稱他物權(quán)、限制物權(quán)。它是在他人之物的所有權(quán)上，設(shè)立自己的權(quán)利。這種權(quán)利的目的，不是為了實現(xiàn)抵押物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，而是通過防止抵押人非法出讓或減少抵押物的價值，來保護抵押權(quán)人的債權(quán)，在債權(quán)得不到滿足時，最終以抵押物的價值獲得清償。抵押權(quán)的核心是優(yōu)先受償權(quán)，在清償順序上優(yōu)于一般債權(quán)。作為物的擔保方式，抵押不以人的信用為基礎(chǔ)，抵押人可以是債務(wù)人，也可以是債務(wù)人之外的任何第三人。因此抵押物本身不是債務(wù)關(guān)系中的履行標的。債務(wù)履行期滿后，如果債務(wù)人履行了義務(wù)，抵押權(quán)隨之消滅。從這一意義上說，抵押權(quán)是一種期待權(quán)。即使在債務(wù)未予清償?shù)那闆r下，債權(quán)人仍可根據(jù)債務(wù)人的履行能力、抵押物價值實現(xiàn)的可能程度，來確定是要求債務(wù)人以其所有的任何財產(chǎn)來履行義務(wù)，還是以抵押物的價值來實現(xiàn)自己的債權(quán)。既然債權(quán)的實現(xiàn)方式不限于抵押權(quán)，這表明，抵押權(quán)僅僅是債權(quán)的權(quán)利補充形式。盡管抵押權(quán)的行使，必須以擁有債權(quán)為前提，但債權(quán)的行使，則完全不必依賴于抵押權(quán)。同時法院的司法權(quán)是一種消極權(quán)力，它不能對當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系進行主動干預(yù)。沒有當事人的請求，便沒有法院相應(yīng)的司法活動。債權(quán)是給付之訴，抵押權(quán)是確認之訴。如當事人未就抵押物主張優(yōu)先受償權(quán)，這意味著確認之訴尚未成立，法院也沒有形成司法審查的結(jié)果。法院在執(zhí)行過程中，不得直接確認當事人對抵押物享有優(yōu)先受償權(quán)。第四，繼續(xù)深化執(zhí)行工作改革，提高執(zhí)行工作的質(zhì)量和效率。

一要理順審執(zhí)關(guān)系，做到審執(zhí)并重且相互促進。審判應(yīng)兼顧執(zhí)行，法官對案件情況和法律適用都有著比執(zhí)行人員更深刻的了解。因此，法官在審理案件時應(yīng)樹立執(zhí)行意識，對在審判階段可能轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)的案件，應(yīng)及時采取必要的財產(chǎn)保全措施；對涉及《物權(quán)法》的相關(guān)問題應(yīng)及時與執(zhí)行人員溝通，使案件在進入執(zhí)行程序后，執(zhí)行人員能夠做到心中有數(shù)。二要轉(zhuǎn)變執(zhí)行理念，創(chuàng)新執(zhí)行方式方法。樹立為債權(quán)人服務(wù)、側(cè)重保護申請執(zhí)行人合法權(quán)益并兼顧被執(zhí)行人合法權(quán)益的執(zhí)行工作理念。繼續(xù)推行公開曝光、強制審計、公開聽證、執(zhí)行合議制度，進一步強化執(zhí)行分權(quán)制度，真正落實執(zhí)行裁決權(quán)、實施權(quán)和監(jiān)督權(quán)分離。三要規(guī)范執(zhí)行程序，嚴格文明執(zhí)法，切實保護當事人合法權(quán)益。

《物權(quán)法》的實施，為一般動產(chǎn)的執(zhí)行提供了明確的法律依據(jù)和強有力的理論支撐，能夠為執(zhí)行工作提供堅實的理論基礎(chǔ)和法律依據(jù)，更好地推進執(zhí)行工作的開展。作為法院執(zhí)行工作人員要深入研究《物權(quán)法》相關(guān)內(nèi)容，改變執(zhí)行方法和執(zhí)行理念，最大限度的維護債權(quán)人的合法權(quán)益和社會穩(wěn)定。

注釋：

（1）王澤鑒，民法學說與判例研究（第一冊），中國政法大學出版社，1997年第243頁．

（2）梁慧星，《中國物權(quán)法草案建議稿》，社會科學文獻出版社，2000年3月第615頁（山東省東營市河口區(qū)人民法院·王強）

來源：中國法院網(wǎng)