第一篇：試論對國有獨(dú)資公司監(jiān)管制度的立法完善

試論對國有獨(dú)資公司監(jiān)管制度的立法完善

一、我國國有獨(dú)資公司概念及其發(fā)展現(xiàn)狀

（一）概念及特征

國有獨(dú)資公司 指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。公司中國家對其各種形式的投資和所形成的權(quán)益，以及依法認(rèn)定為國家所有的其他權(quán)益為國有資產(chǎn)，所有權(quán)屬于國家，是中國特色社會主義社會的重要物質(zhì)基礎(chǔ)。主要特征如下：

1、國有獨(dú)資公司屬國有公司，是特殊的一人公司。

國有獨(dú)資公司由國家單獨(dú)投資設(shè)立，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)代表并行使股東會職權(quán)。國有獨(dú)資公司的股東為國家，是一個(gè)特殊的民事主體，公司經(jīng)營規(guī)模一般較大。不同于西方國家的一人公司，唯一股東既可以是法人，也可以是自然人，而且由于投資主體的有限，公司的規(guī)模一般不大。

2、國有獨(dú)資公司是特殊的有限責(zé)任公司。

國有獨(dú)資公司采取有限責(zé)任公司形式，因其股東的特殊性和唯一性，《公司法》對這種公司形式專門作了特別規(guī)定，其組織制度、股權(quán)行使等方面都不同于一般的有限責(zé)任公司。但其根本點(diǎn)與其他有限責(zé)任公司是一致的，公司以全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司與股東是相互獨(dú)立的實(shí)體。除特別規(guī)定外，《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司組織和行為的一般規(guī)定適用于國有獨(dú)資公司。

（二）國有獨(dú)資公司的法人治理結(jié)構(gòu)

現(xiàn)代公司，作為所有權(quán)與控制權(quán)、經(jīng)營權(quán)分離的典型企業(yè)組織形式，最大特點(diǎn)就是公司財(cái)產(chǎn)原始提供者遠(yuǎn)離公司運(yùn)營。由于股東不愿或不能直接經(jīng)營管理企業(yè)，需要通過建立公司內(nèi)部組織運(yùn)營結(jié)構(gòu)——法人治理結(jié)構(gòu)，并通過其有效運(yùn)行來代表、實(shí)現(xiàn)股東利益。國有獨(dú)資公司作為現(xiàn)代公司的重要組成部分，同樣需要通過規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)來實(shí)現(xiàn)國有股東利益。

從歷史演變來看，美英公司股東高度分散，流動性強(qiáng)，公司治理結(jié)構(gòu)依賴于企業(yè)運(yùn)作的高度透明和完善的立法及執(zhí)法機(jī)制。從企業(yè)利益相關(guān)者角度，如董事、經(jīng)理人員、勞動者、債權(quán)人，他們在追求自身利益最大化的時(shí)候，目標(biāo)經(jīng)常發(fā)生不一致甚至是沖突的情況。如汽車制造業(yè)高利潤時(shí)期，吸引了大量資本涌入，產(chǎn)能產(chǎn)量快速上升，銷量下降，惡意競爭，股東的預(yù)期利益無法實(shí)現(xiàn)，決策層、經(jīng)營層受到問責(zé)，勞動者的報(bào)酬難以實(shí)現(xiàn)甚至被裁員，增加社會失業(yè)，這種矛盾，也需要制度來協(xié)調(diào)。

規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)，通過合理的權(quán)利分配約束，力求建立公司內(nèi)部權(quán)力、決策、執(zhí)行、監(jiān)督機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理者、勞動者之間的組織制衡機(jī)制，是現(xiàn)代企業(yè)賴以生存和發(fā)展的體制制度保障，是推動公司發(fā)展的內(nèi)因。西方市場經(jīng)濟(jì)國家國有企業(yè)管理的一個(gè)共同特征就是遵從“經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）”的法人治理結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)，建立規(guī)范董事會等制度。

我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的法律基礎(chǔ)，股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層的設(shè)置和職權(quán)規(guī)定，始于1993年《公司法》，當(dāng)時(shí)規(guī)定國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，公司股東權(quán)利由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門行使，授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)。公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券必須由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門決定。董事會由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門委派或更換，成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。監(jiān)事會主要由國務(wù)院或國務(wù)院授權(quán)的機(jī)構(gòu)、部門委派的人員組成，并由職工代表參加。1999年黨的十五屆四中全會提出要形成“各負(fù)其職、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)、有效制衡”的法人治理結(jié)構(gòu)。2005年10月27日十屆全國人大十八次會議進(jìn)行了修訂。對國有獨(dú)資公司的概念、內(nèi)部法人治理結(jié)構(gòu)以及國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的法定地位作了進(jìn)一步明確規(guī)定。

（三）我國國有獨(dú)資公司發(fā)展現(xiàn)狀及其在國民經(jīng)濟(jì)中的地位

國有獨(dú)資公司這一形式規(guī)定，根本意圖旨在為國有企業(yè)徹底轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制，成為真正的市場主體提供一條出路。1993年黨的十四屆三中全會《關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》，就國有企業(yè)的改革和解決深層次矛盾的問題明確指出，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，是我國國有企業(yè)改革的方向；國有企業(yè)實(shí)行公司制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索，就國有企業(yè)采用的公司形式進(jìn)一步指出，具備條件的國有大中型企業(yè)，單一投資主體的可以依法改組為獨(dú)資公司；多個(gè)投資主體的可以依法改組為有限責(zé)任公司和股份有限公司；生產(chǎn)某些特殊產(chǎn)品的公司和軍工企業(yè)應(yīng)由國家獨(dú)資經(jīng)營。據(jù)此，《公司法》對國有獨(dú)資公司做出了專節(jié)規(guī)定?？梢?，無論是從法律還是在政策上，國有獨(dú)資公司都被作為一種根本不同于傳統(tǒng)的國有企業(yè)的企業(yè)組織形式并寄予厚望。截止2005年12月，僅國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會代表國家履行出資人職責(zé)的169家國有獨(dú)資、控股、參股中央企業(yè)的經(jīng)營性資產(chǎn)，全面清產(chǎn)核資后資產(chǎn)總額達(dá)10.06萬億元，銷售收入6.6萬億元，實(shí)現(xiàn)利潤6000億元。數(shù)據(jù)顯示中央企業(yè)占國有及國有控股工商企業(yè)上繳稅金的48％，國有獨(dú)資公司在其中所占有相當(dāng)比例，依據(jù)黨的十六大總體部署，主要分布于關(guān)系國民經(jīng)濟(jì)命脈和國家安全、基礎(chǔ)設(shè)施和重要自然資源等行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域。依法經(jīng)營，依法監(jiān)管，成為國家法治建設(shè)重點(diǎn)內(nèi)容之一。

二、當(dāng)前國有獨(dú)資公司監(jiān)管制度存在的缺陷及原因分析

（一）國有獨(dú)資公司監(jiān)管制度的現(xiàn)行規(guī)定

改革開放以來，隨著國有企業(yè)改革的不斷深化，國有資產(chǎn)管理體制改革在不斷推進(jìn)。但面臨的體制性障礙沒有真正解決，政府的社會公共管理職能與國有資產(chǎn)出資人職能沒有真正分開，一方面國有資產(chǎn)出資人不到位，國有資產(chǎn)監(jiān)管職能分散，權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不統(tǒng)一，管資產(chǎn)和管人、管事相脫節(jié)；另一方面政府對企業(yè)進(jìn)行行政干預(yù)，多頭管理，影響了政企分開，制約了國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度。2002年黨的十六大、2003年十六屆三中全會提出設(shè)立不同于行政機(jī)關(guān)的國資監(jiān)管部門，屬于政府特設(shè)機(jī)構(gòu)，對授權(quán)監(jiān)管的國有資本履行出資人職責(zé)。

2003年5月，國務(wù)院頒布《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（以下簡稱《暫行條例》），明確國有資產(chǎn)管理體制的基本框架。堅(jiān)持國有資產(chǎn)國家所有的前提下，由中央政府和地方政府分別代表國家履行出資人職責(zé)，在國務(wù)院，省級、地（市）級人民政府設(shè)立專門的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。實(shí)行政府社會公共管理職能與國有資產(chǎn)出資人職能分開。這些基本制度的確立和施行，為推進(jìn)國有資產(chǎn)管理體制改革，實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)管理制度創(chuàng)新，提供了法律依據(jù)。

《暫行條例》分八章四十七條，以行政法規(guī)對國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及對所出資企業(yè)負(fù)責(zé)人管理、企業(yè)重大事項(xiàng)管理、企業(yè)國有資產(chǎn)管理和監(jiān)督、法律責(zé)任等作出一系列制度性規(guī)定?！皣匈Y產(chǎn)監(jiān)督”作為專章列入，包括向國有獨(dú)資公司派出監(jiān)事會；對所出資企業(yè)財(cái)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督，建立和完善國有資產(chǎn)保值增值指標(biāo)體系，維護(hù)國有資產(chǎn)出資人權(quán)益；要求國有及國有控股企業(yè)加強(qiáng)內(nèi)部監(jiān)督和風(fēng)險(xiǎn)控制，依法依規(guī)建立健全財(cái)務(wù)、審計(jì)企業(yè)法律顧問和職工民主監(jiān)督等制度；定期向國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告財(cái)務(wù)、生產(chǎn)經(jīng)營和國有資產(chǎn)保值增值狀況。國有獨(dú)資公司以國有資產(chǎn)為資本，堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)這一重大原則在任何時(shí)候都不能動搖。黨委、紀(jì)委（監(jiān)察）的監(jiān)督始終屬于監(jiān)督制度中的重要組成部分。我國《公司法》第十九條規(guī)定，公司中根據(jù)中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定，設(shè)立黨組織，開展活動。實(shí)踐中形成了監(jiān)事會、財(cái)務(wù)、審計(jì)、法律顧問、職工民主監(jiān)督、紀(jì)檢監(jiān)察監(jiān)督與企業(yè)報(bào)告等七項(xiàng)制度，共同構(gòu)成國有公司監(jiān)督制度。與社會監(jiān)督、司法監(jiān)督等外部監(jiān)督一起，公共構(gòu)成了對國有獨(dú)資公司的監(jiān)督體系。本文將主要圍繞以國有資本為紐帶的內(nèi)部監(jiān)督展開論述。

新的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理體制下，國有資產(chǎn)監(jiān)管得到加強(qiáng)，國有獨(dú)資公司開展了清產(chǎn)核資、經(jīng)營業(yè)績考核，規(guī)范企業(yè)負(fù)責(zé)人薪酬、面向海內(nèi)外招聘高級經(jīng)營管理者等，國有資產(chǎn)保值增值責(zé)任初步得到落實(shí)。公司建立健全董事會試點(diǎn)、監(jiān)事會完善工作，企業(yè)財(cái)務(wù)監(jiān)督強(qiáng)化，推動了公司法人治理結(jié)構(gòu)的完善，防止了國有資產(chǎn)流失。但隨著國有經(jīng)濟(jì)的發(fā)展壯大，這種監(jiān)管制度也暴露出一些缺陷，需要在發(fā)展中進(jìn)行完善。

（二）國有公司內(nèi)部監(jiān)管制度在運(yùn)行過程中存在的問題

1、國有資產(chǎn)仍存在流失風(fēng)險(xiǎn)。

2003年3月國務(wù)院國資委成立至2004年底，中央企業(yè)僅法律糾紛案件方面報(bào)請協(xié)調(diào)的有146起，涉及中央企業(yè)131家，直接涉案金額199億元，間接涉案金額已超過450億元，敗訴的結(jié)果甚至導(dǎo)致公司辦公場所都被拍賣。法律糾紛案件和時(shí)有發(fā)生的國有資產(chǎn)被貪污、挪用、私分、失職犯罪等刑事案件共同造成國有資產(chǎn)的部分流失。問題產(chǎn)生的原因雖然錯(cuò)綜復(fù)雜，但企業(yè)內(nèi)部監(jiān)管不到位，法律審核把關(guān)不嚴(yán)，責(zé)任不清，決策草率，制度不健全，是其中的一個(gè)重要原因。筆者曾接觸過下列國有資產(chǎn)流失途徑。

假破產(chǎn)，真逃債。為了優(yōu)化國有資本結(jié)構(gòu)，解決國有企業(yè)整體脫困，國務(wù)院1994年下發(fā)了《關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)破產(chǎn)有關(guān)問題的通知》，對部分國有企業(yè)實(shí)行政策性破產(chǎn)，在土地使用權(quán)、財(cái)產(chǎn)處置、職工安置等方面賦予了一系列優(yōu)惠措施。好政策在解決問題的同時(shí)，也曾被違反適用，如欺詐適用“銀行因國有企業(yè)破產(chǎn)受到的貸款損失，經(jīng)批準(zhǔn)后在國家核定的呆壞賬準(zhǔn)備金內(nèi)核銷”規(guī)定，假破產(chǎn)真逃債。還出現(xiàn)過與資產(chǎn)管理公司、資產(chǎn)評估中介機(jī)構(gòu)極少數(shù)人勾結(jié)，在“不良資產(chǎn)”問題上做手腳，采取低估國有資產(chǎn)存量，擴(kuò)大不良資產(chǎn)范圍，賤賣給特定人員等方式，侵吞巨額國有資產(chǎn)問題。

境外國有資產(chǎn)潛在流失。商務(wù)部公布數(shù)據(jù)表明，中國企業(yè)海外業(yè)務(wù)現(xiàn)有超過1000億美元的欠款待收。從體系保障或絕對數(shù)額上看，1000億美元似乎并不足以構(gòu)成巨大的破壞性力量。但相當(dāng)比例的欠款屬于刻意為之，通過操縱海外應(yīng)收賬款科目，企業(yè)可以規(guī)避管制。決定對外投資時(shí)，企業(yè)可以用海外應(yīng)收賬款名義將出口收入留存境外，規(guī)避國內(nèi)審批過程；為了滿足境外子公司的資金需求，境內(nèi)企業(yè)也有可能借助出口應(yīng)收賬款名義向境外子公司提供資金；甚至利用東道國不正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)制裁，侵吞海外國有資產(chǎn)。上述多種手法復(fù)雜，往往符合程序，分析原因有市場風(fēng)險(xiǎn)的理由、政治的風(fēng)險(xiǎn)，因而問責(zé)難施。也有屬于監(jiān)管考核業(yè)績指標(biāo)體系缺陷所致，欠款則是出于業(yè)績壓力而被迫國際化的結(jié)果，擔(dān)心業(yè)績問題，對前任領(lǐng)導(dǎo)經(jīng)營中產(chǎn)生的逾期賬款，寧愿將其繼續(xù)作為應(yīng)收賬款保留在賬上，也不愿意去積極追收。

2、存在多重監(jiān)督情況。

根據(jù)現(xiàn)行國有獨(dú)資公司監(jiān)督體制，目前有七項(xiàng)內(nèi)部制度職能設(shè)置上有重復(fù)，職能行使中有瑕疵。

七項(xiàng)制度各有其職，監(jiān)事會檢查公司財(cái)務(wù)，對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督，當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正，提議召開臨時(shí)股東會。財(cái)務(wù)重點(diǎn)監(jiān)督公司是否建立和執(zhí)行國家財(cái)經(jīng)制度。審計(jì)負(fù)責(zé)公司的年度經(jīng)濟(jì)效益、國有資產(chǎn)保值增值真實(shí)性和對公司負(fù)責(zé)人的經(jīng)濟(jì)責(zé)任等評價(jià)。法律顧問從法律法規(guī)、公司章程角度把關(guān)公司重大經(jīng)營行為，通過審查公司合同，盡早介入訴訟，防范風(fēng)險(xiǎn)。職工民主監(jiān)督目前主要通過職工代表大會形式實(shí)現(xiàn)，涉及職工切身利益問題、企業(yè)重大戰(zhàn)略、發(fā)展規(guī)劃等事項(xiàng)提交討論。紀(jì)檢監(jiān)察部門監(jiān)督檢查黨和國家方針政策貫徹執(zhí)行，檢查處理企業(yè)黨組織和黨員違反黨紀(jì)政紀(jì)國有資產(chǎn)流失案件，對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營關(guān)鍵環(huán)節(jié)進(jìn)行效能監(jiān)察，查漏建制。

七部門職能設(shè)置方面有相似之處，如一個(gè)投資行為，七個(gè)監(jiān)督部門幾乎都可以檢查監(jiān)督，企業(yè)接受監(jiān)督是必要的，但實(shí)踐中一個(gè)公司有被重復(fù)檢查現(xiàn)象，易給企業(yè)帶來負(fù)擔(dān)。僅基礎(chǔ)財(cái)務(wù)資料、合同文本就需提供數(shù)次、匯報(bào)多次，除去時(shí)間、人力方面消耗，文件準(zhǔn)備亦造成資源浪費(fèi)，信息共享率低。

七項(xiàng)內(nèi)部監(jiān)督制度職能行使方面也存有瑕疵，以內(nèi)部審計(jì)工作現(xiàn)狀為例予以闡述。

國家政策法律促使國有公司成為市場的主體，在市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)營中做強(qiáng)、做大。公司與國家產(chǎn)生受托經(jīng)濟(jì)責(zé)任關(guān)系，審計(jì)監(jiān)督是明確受托經(jīng)濟(jì)責(zé)任關(guān)系的產(chǎn)物，內(nèi)部審計(jì)是并列于國家審計(jì)、社會審計(jì)的三種形式之一。首先審核資料來源真實(shí)性，有別于社會審計(jì)只對企業(yè)所提供的資料展開，往往最早發(fā)現(xiàn)問題。1984年，一些大中型國有企業(yè)開始內(nèi)部審計(jì)試點(diǎn)工作。二十年中，內(nèi)部審計(jì)在結(jié)果的真實(shí)性和發(fā)現(xiàn)問題的及時(shí)性方面發(fā)揮了重要的作用，但也存在一些問題。

（1）內(nèi)部審計(jì)機(jī)構(gòu)設(shè)置不夠規(guī)范。半數(shù)企業(yè)中內(nèi)審機(jī)構(gòu)與紀(jì)檢、監(jiān)察合署、法律企管部門合署辦公，或只安排一、二名內(nèi)部審計(jì)兼職人員依附在其他部門。（2）業(yè)務(wù)開展領(lǐng)域有待拓寬。內(nèi)部審計(jì)的功能主要反映在企業(yè)的增收節(jié)支，資金的立法任務(wù)、原則、方向真實(shí)合法檢查方面，經(jīng)濟(jì)責(zé)任、效益評價(jià)方面功能欠缺。（3）董事會中審計(jì)委員會制度處于初創(chuàng)階段。

3、現(xiàn)行法律法規(guī)賦予監(jiān)管部門監(jiān)督權(quán)能較小，難擔(dān)責(zé)任。

《公司法》及《暫行條例》規(guī)定了七大內(nèi)部監(jiān)管部門有著不同的職能。出資人監(jiān)督實(shí)行管資產(chǎn)和管人、管事相結(jié)合，面上包括對國有企業(yè)改制、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、清產(chǎn)核資、關(guān)閉破產(chǎn)法規(guī)規(guī)章的制定和檢查，向國有公司派出監(jiān)事會等等，但是對違反規(guī)定的行為法律責(zé)任追究方面，國資監(jiān)管部門卻缺少法定的處罰權(quán)限，從法律條文構(gòu)成方面，有“假定和處理”但是缺少“制裁”，不完整的法律規(guī)定，限制了職能的發(fā)揮，也使監(jiān)督主體職責(zé)難擔(dān)。

公司內(nèi)部，經(jīng)營者作為最熟悉企業(yè)人員，其對國有資本的保護(hù)缺乏“話語權(quán)”，受制于外部司法、社會監(jiān)督部門對爭議行為的不同認(rèn)識。如常見的合同詐騙和商業(yè)糾紛、挪用公司公款問題，同一行為過程，往往會出現(xiàn)站在不同的角度，加之立法的滯后和刑法“從舊兼從輕”原則限制得出不同結(jié)論的現(xiàn)象，從而采取不同的民事訴訟或刑事案件調(diào)查的救濟(jì)途徑，公司付出的成本大不相同，效果差別較大，限制了對國有資產(chǎn)的有效保護(hù)。

4、尚未確立對被監(jiān)督行為的合理性審查原則，經(jīng)營者自由裁量權(quán)空間較大，部分國有資產(chǎn)流失無責(zé)可究。

現(xiàn)有法規(guī)存在部分領(lǐng)域施之于寬，法律空白、執(zhí)行不力問題。對經(jīng)營者行為只有合法性審查，缺少合理性要求，導(dǎo)致國有資產(chǎn)某些流失無法追究責(zé)任者，資產(chǎn)無法挽回。某國有獨(dú)資公司十年間形成不良資產(chǎn)數(shù)億元，多因投資、擔(dān)保、貸款所致。追究主要行為者責(zé)任時(shí)卻很難，因行為過程多經(jīng)所謂民主決策程序，而法律規(guī)定了“董事長是公司法定代表人”，至于“法定代表人”的職務(wù)權(quán)限沒有細(xì)化，“法無明文規(guī)定者不為罪，法無明文規(guī)定者不處罰”，決策責(zé)任制、責(zé)任追究制無法“依法”執(zhí)行，嚴(yán)重制約法律懲處功能的發(fā)揮。

5、少部分公司法人治理結(jié)構(gòu)的監(jiān)督機(jī)制沒有得到有效發(fā)揮。

國有獨(dú)資公司多由國有獨(dú)資企業(yè)改制組建，由于歷史等原因，少部分國有公司尚未真正建立現(xiàn)代企業(yè)管理制度，所有者、經(jīng)營者和生產(chǎn)者間的責(zé)權(quán)利不夠清晰，公司內(nèi)部決策、執(zhí)行、監(jiān)督三權(quán)分立相互制衡不夠，內(nèi)部人控制，決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)合一現(xiàn)象還存在，直接影響到經(jīng)濟(jì)效益。還有部分已經(jīng)建立起公司法人治理結(jié)構(gòu)的股東、董事會、監(jiān)事會職能沒有得到很好發(fā)揮，內(nèi)部監(jiān)督不到位。如監(jiān)事會制度對重要子公司及二級、三級公司監(jiān)事會作用有待加強(qiáng)。隨著國家對國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)的調(diào)整，通過重組改制，出現(xiàn)了國有有效資產(chǎn)向二級三級及重要子公司流動情況。相應(yīng)的公司監(jiān)事會監(jiān)管沒有同步，原因之一監(jiān)事會成員方面多由本公司上一級公司領(lǐng)導(dǎo)兼任，他們在上級公司工作任務(wù)已很重，時(shí)間精力上難以保證對兼任監(jiān)事公司的了解，日常監(jiān)督職能很難正常發(fā)揮。之二經(jīng)費(fèi)不獨(dú)立，公司監(jiān)事會行使職權(quán)所須費(fèi)用，往往受制于經(jīng)營管理人員，這也嚴(yán)重影響了監(jiān)事行使職權(quán)。之三職工監(jiān)事與公司的經(jīng)營管理者是上下級關(guān)系，加之信息掌握上的不對等，不敢不能進(jìn)行監(jiān)督。另外，我國公司普遍缺乏一種對監(jiān)事業(yè)績的評估體系，監(jiān)事人員只有“盡職、廉潔、守紀(jì)”的要求，沒有一種對監(jiān)事監(jiān)督權(quán)的激勵(lì)約束措施。

三、完善國有獨(dú)資公司監(jiān)管制度的立法建議

我國目前尚未頒布國有資產(chǎn)監(jiān)管基本法。監(jiān)管依據(jù)散見于《公司法》及相關(guān)行政法規(guī)和規(guī)章，這顯然與國有資產(chǎn)在國家的地位不太協(xié)調(diào)，規(guī)制力度偏小。《暫行條例》屬于目前適用的最高位階專項(xiàng)立法，但僅從條文數(shù)目上看就極少，其中許多還只是原則性規(guī)定，各監(jiān)督部門的職責(zé)和權(quán)限，部門之間如何協(xié)調(diào)配合未作規(guī)定。

綜上，本文將國有獨(dú)資公司視作一個(gè)自然的生命過程，從公司設(shè)立、組織、運(yùn)營、退出等角度，以現(xiàn)行法律制度為基礎(chǔ)，提出立法完善建議。

（一）制定《國有資產(chǎn)法》，加強(qiáng)對國有獨(dú)資公司監(jiān)管。

1、廣義的國有資產(chǎn)法

我國《憲法》第九條規(guī)定，國有經(jīng)濟(jì)是國民經(jīng)濟(jì)中的主導(dǎo)力量，國家保障國有經(jīng)濟(jì)的鞏固和發(fā)展。現(xiàn)行國資監(jiān)管體制下，國有資本參與平等的民商事活動。監(jiān)管由行政公權(quán)力管理變成了所有者股權(quán)管理，立法亦應(yīng)從行政權(quán)力型轉(zhuǎn)向所有者和出資人權(quán)能型，從行政立法為主轉(zhuǎn)向以民商立法為主，側(cè)重調(diào)整層層委托代理關(guān)系、企業(yè)依法運(yùn)營關(guān)系。國有資產(chǎn)法規(guī)體系將以規(guī)范平等主體之間的民商事活動的民商法體系為主，主要涉及兩部分，一是國有資產(chǎn)出資人股東權(quán)與企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)關(guān)系立法，實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值；另一是企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)管立法，維護(hù)國家統(tǒng)一所有權(quán)，維護(hù)國有資產(chǎn)安全，防止國有資產(chǎn)流失。國有資產(chǎn)法是調(diào)整國有資產(chǎn)運(yùn)營和監(jiān)管關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，屬于財(cái)產(chǎn)法與監(jiān)管法相結(jié)合的法律制度。它確認(rèn)國有資產(chǎn)權(quán)屬，明確國有資產(chǎn)所有權(quán)的主體和客體,屬于財(cái)產(chǎn)法；又基于社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要，明確國有資產(chǎn)的運(yùn)營、監(jiān)督與管理等內(nèi)容，屬于宏觀調(diào)控法范疇。廣義的國有資產(chǎn)法，包括現(xiàn)行《公司法》、《破產(chǎn)法》、《暫行條例》、《監(jiān)事會工作暫行條例》等眾多散見的相關(guān)法律法規(guī)，圍繞國有資本設(shè)立公司的市場準(zhǔn)入、組織和行為設(shè)置、運(yùn)營及退出等環(huán)節(jié)，以《國有資產(chǎn)法》為主線，自成體系。法律淵源應(yīng)包括憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章以及我國參與和承認(rèn)的國際公約、條約等。

2、狹義的《國有資產(chǎn)法》

狹義的國有資產(chǎn)法，指《國有資產(chǎn)法》單行法規(guī)。該法應(yīng)涉及國有資本在國有獨(dú)資、控股和參股公司等公司形態(tài)中問題，本文中僅從國有獨(dú)資公司角度加以論述。

（1）立法目的

筆者以為該法將利用法律的規(guī)范功能，借鑒吸收英美法系、大陸法系經(jīng)驗(yàn)，平衡出資人、經(jīng)營者、勞動者等相關(guān)利益，保證企業(yè)和監(jiān)督部門依法進(jìn)行經(jīng)營和監(jiān)督，維護(hù)社會和諧發(fā)展。

依據(jù)國有經(jīng)濟(jì)在國家的地位和作用，立法目的中應(yīng)包含，一是發(fā)展壯大國有經(jīng)濟(jì)，鞏固國有經(jīng)濟(jì)的主導(dǎo)地位，發(fā)揮國有經(jīng)濟(jì)主導(dǎo)作用；二是調(diào)整國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)，促進(jìn)國有資產(chǎn)合理流動和優(yōu)化配置；三是深化國有企業(yè)改革，實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值；四是維護(hù)國有公司企業(yè)、國有資產(chǎn)所有者在內(nèi)的股東及債權(quán)人合法利益，防止國有資產(chǎn)流失。

（2）調(diào)整范圍

調(diào)整國有經(jīng)營性、行政事業(yè)性、資源性三類國有資產(chǎn)，側(cè)重于經(jīng)營性資產(chǎn)。經(jīng)營性資產(chǎn)需超出《暫行條例》規(guī)定的企業(yè)國有資產(chǎn)范圍。

理由之一國有資產(chǎn)法作為國有資產(chǎn)管理的基本法，調(diào)整范圍應(yīng)包括全部國有資產(chǎn)。現(xiàn)行對行政事業(yè)性、資源性資產(chǎn)監(jiān)管的法律法規(guī)立法層次較低，存在需要修改的問題，國有資產(chǎn)法必須為國有資本監(jiān)管提供原則性規(guī)定。理由之二，依法三類資產(chǎn)可以相互轉(zhuǎn)化，我國公司法關(guān)于現(xiàn)物出資方式中就將“土地”劃入其中；三是經(jīng)營性資產(chǎn)數(shù)量大，創(chuàng)造力強(qiáng)，是國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要支柱，其監(jiān)管與經(jīng)營當(dāng)屬重點(diǎn)。

（3）關(guān)于國有資產(chǎn)基礎(chǔ)管理的相關(guān)規(guī)定

市場經(jīng)濟(jì)體制下，國有資產(chǎn)不應(yīng)是一種靜態(tài)的所有權(quán)保護(hù)，而是需要通過國有資產(chǎn)在一定經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的流轉(zhuǎn)，獲得數(shù)量上的增長和質(zhì)量上的提高。利用國有資產(chǎn)的過程中，首先要明確國有資產(chǎn)的基本情況，需要對國有資產(chǎn)進(jìn)行清產(chǎn)核資，運(yùn)用物權(quán)法原則確定財(cái)產(chǎn)權(quán)屬與登記，資產(chǎn)的評估與統(tǒng)計(jì)等，在此過程中所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，簡稱國有資產(chǎn)基礎(chǔ)管理關(guān)系。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理體制改革，重要目標(biāo)就是要實(shí)行政資分開，改變國有資產(chǎn)出資人缺位問題，到位而不越位。對于經(jīng)營性國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理立法中應(yīng)注意：第一，經(jīng)營性國有資產(chǎn)的監(jiān)管不是公共管理，而是基于出資人股東權(quán)和國家所有權(quán)，對出資人股東設(shè)立的法定權(quán)利、義務(wù)與法律責(zé)任應(yīng)多采用民商法內(nèi)容。第二，國家所有權(quán)的監(jiān)管既包括宏觀的對面上企業(yè)國有資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)、清產(chǎn)核資、國有產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處等基礎(chǔ)管理工作，也包括微觀的對某一國有獨(dú)資公司國家股東身份的出資監(jiān)管，如何結(jié)合，是一個(gè)需解決的課題。制定中的《國有資產(chǎn)法》應(yīng)涉及劃定國有資產(chǎn)范圍，明確國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)和國有公司對國有運(yùn)營資產(chǎn)的保值增值責(zé)任，規(guī)范國有企業(yè)改制和企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，企業(yè)經(jīng)營業(yè)績考核制度和企業(yè)負(fù)責(zé)人薪酬制度，國有資產(chǎn)保值增值指標(biāo)體系等內(nèi)容。

（4）關(guān)于國有資產(chǎn)監(jiān)督的相關(guān)規(guī)定

國有資產(chǎn)的運(yùn)營者為一定的自然人，而人的利益和機(jī)會本性的存在，使國有資產(chǎn)面臨尋租風(fēng)險(xiǎn)，只依賴道德力量、個(gè)人良好素質(zhì)是不夠的，對國有資產(chǎn)的運(yùn)營必須進(jìn)行監(jiān)督。國有資產(chǎn)管理法，一需明確監(jiān)督職能行使主體和監(jiān)督范圍，建議規(guī)定國有資產(chǎn)出資人代表機(jī)構(gòu)和被授權(quán)經(jīng)營組織為監(jiān)督主體。二需規(guī)定監(jiān)管的范圍和責(zé)任，應(yīng)從國有產(chǎn)權(quán)角度界定，不應(yīng)局限于國有獨(dú)資還是控股參股的企業(yè)性質(zhì)方面，國有資本運(yùn)營到哪，監(jiān)管應(yīng)該到哪。二是設(shè)立“監(jiān)督”一章，規(guī)范監(jiān)督權(quán)行使主體及職責(zé)分工。將現(xiàn)行監(jiān)事會、財(cái)務(wù)監(jiān)督、審計(jì)監(jiān)督、法律顧問監(jiān)督、職工民主監(jiān)督、紀(jì)檢監(jiān)察監(jiān)督、企業(yè)報(bào)告等內(nèi)部監(jiān)督制度作出明確的職能界定，與外部社會監(jiān)督、司法監(jiān)督等建立工作上互相配合協(xié)調(diào)機(jī)制。對于一個(gè)監(jiān)督檢查機(jī)構(gòu)已經(jīng)做出的監(jiān)督檢查結(jié)論，其他監(jiān)督部門確認(rèn)利用制度，如建立經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)為中心，企業(yè)財(cái)務(wù)收支與監(jiān)事會、紀(jì)檢監(jiān)察案件審計(jì)相結(jié)合，全面檢查企業(yè)財(cái)務(wù)狀況，核實(shí)國有資產(chǎn)保值增值率，防止流失。

（5）關(guān)于國有獨(dú)資公司的監(jiān)督機(jī)制

第一，堅(jiān)持國有公司內(nèi)部監(jiān)督資源整合，內(nèi)部與外部監(jiān)督資源銜接原則，建立高效監(jiān)督機(jī)制。整合現(xiàn)有內(nèi)部七項(xiàng)監(jiān)督制度。將現(xiàn)行的紀(jì)檢監(jiān)察的組織協(xié)調(diào)，審計(jì)、監(jiān)事會、職工監(jiān)督等一體化的制度寫入法條，由外部監(jiān)督為主轉(zhuǎn)變?yōu)閮?nèi)部監(jiān)督為主，增強(qiáng)內(nèi)部制衡能力。規(guī)范與外部司法等監(jiān)督途徑銜接，建立民事、刑事案件辦理協(xié)調(diào)制度。第二，堅(jiān)持重視事前事中監(jiān)督與事后監(jiān)督相結(jié)合原則。現(xiàn)行企業(yè)內(nèi)部七種監(jiān)督制度，監(jiān)督方式上多以事后監(jiān)督為主。事件發(fā)生損失造成了，再行監(jiān)督追究，成本很高。建議采取監(jiān)督前置，關(guān)口前移的方式，將現(xiàn)行規(guī)定的事后監(jiān)督為主，改變?yōu)槭虑?、事中與事后監(jiān)督追究責(zé)任并行，節(jié)約成本，提高監(jiān)督效率。如合同是企業(yè)經(jīng)營行為中最基本的法律文本，加強(qiáng)合同管理是防范企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)性工作，對重大投資合同，建議公司內(nèi)部實(shí)行法律部門、財(cái)務(wù)部門早期介入制度，紀(jì)檢監(jiān)察部門的效能監(jiān)察制度法定化等。

（二）完善《公司法》，加強(qiáng)國有獨(dú)資公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)對公司行為的制約

國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對國有獨(dú)資公司的監(jiān)督屬于外因，公司法人治理結(jié)構(gòu)應(yīng)屬推動公司發(fā)展的內(nèi)因。有效的公司治理結(jié)構(gòu)一方面要給經(jīng)營者以充分的自由經(jīng)營管理公司，股東不能做過多的干涉；另一方面又要保證公司治理者從股東利益而非個(gè)人利益出發(fā)使用控制權(quán)，在公司經(jīng)營中做出正確的經(jīng)營決策。為此建議完善股東會、董事會、監(jiān)事會職能，從源頭上控制風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生。

1、細(xì)化國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)的內(nèi)涵，明確責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)。

我國《公司法》規(guī)定國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會。由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)，也可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，須由國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)決定。其中重要的國有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)，在審核后報(bào)本級政府批準(zhǔn)。由此可見，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作為國有資產(chǎn)出資人代表，履行出資人職責(zé)可分為兩個(gè)方面。一是宏觀職責(zé)，把監(jiān)管范圍內(nèi)的全部國有資產(chǎn)作為一個(gè)整體，統(tǒng)一進(jìn)行監(jiān)督管理，制定一些如企業(yè)負(fù)責(zé)人薪酬等共性的制度。另一方面是微觀職責(zé)，以國有獨(dú)資公司個(gè)體為對象，分別行使股東權(quán)力。職能應(yīng)細(xì)化，如對參與設(shè)立、變更、退出行為，注冊登記、出資方式等做出明確規(guī)定，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)經(jīng)營等。

2、國有獨(dú)資公司董事會中引入獨(dú)立（外部）董事制度。

董事會是代表股東與經(jīng)營者銜接的中間環(huán)節(jié)，也是規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵。為了完善國有獨(dú)資公司治理，適應(yīng)新的國有資產(chǎn)管理體制要求，依法規(guī)范地行使出資人權(quán)利，建議《公司法》在國有獨(dú)資公司董事會中引進(jìn)上市公司中設(shè)立的獨(dú)立董事制度。

20世紀(jì)40年代，公司控股股東多半操縱董事會，監(jiān)督經(jīng)營者的職權(quán)陷于缺位，為防止內(nèi)部人控制，建立有效公司治理結(jié)構(gòu)，美國提出在董事會中引入獨(dú)立董事，該項(xiàng)制度開始萌芽。60年代后該制度逐漸形成，盛行于美英法國。90 年代發(fā)展中國家開始推廣。各國上市公司監(jiān)管機(jī)構(gòu)對獨(dú)立董事制度基本持肯定態(tài)度，認(rèn)為其是彌補(bǔ)現(xiàn)有公司治理結(jié)構(gòu)不足、控制和平衡董事和經(jīng)理層權(quán)力的有效措施。

借鑒英美法系國家獨(dú)立董事制度，2004年6月起在我國國有獨(dú)資公司董事會中引入外部董事制度。獨(dú)立董事主要是獨(dú)立于主要股東，我國國有獨(dú)資公司只有一個(gè)國有股東，所以采用“外部董事” 稱謂，是指由非本公司員工的外部人員擔(dān)任的董事，其不在公司擔(dān)任董事和董事專門委員會以外的其他職務(wù)，不負(fù)責(zé)執(zhí)行層事務(wù)。法律性質(zhì)上外部董事是董事會組成部分，但在監(jiān)督制約方面他們又是外部董事。由于不依附或受制于任何利益集團(tuán)，他們可以在監(jiān)督公司經(jīng)營管理、提高公司績效、保護(hù)股東權(quán)益等方面發(fā)揮一定的作用。一是實(shí)現(xiàn)國有獨(dú)資公司內(nèi)部決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)分開。二是防止重大決策的“內(nèi)部人控制”，外部董事達(dá)到一定比例時(shí)可以制衡內(nèi)部人，而且外部董事是通過選聘具有高水準(zhǔn)專業(yè)人才擔(dān)任，為董事會帶來的是更加豐富的專業(yè)知識和外企業(yè)的管理經(jīng)驗(yàn)，這種制衡客觀增加了企業(yè)“重大投資、重大項(xiàng)目、重要人事安排和大額度資金使用”決策的科學(xué)性，屬于從源頭上建立的監(jiān)管措施。三是為董事會管理經(jīng)理人員創(chuàng)造必要條件。外部董事進(jìn)入董事會且占多數(shù)時(shí)，能夠避免董事與經(jīng)理高度重合，便于董事會對經(jīng)理人員的管理。

作為企業(yè)現(xiàn)代管理制度的一個(gè)組成部分，獨(dú)立董事制度并非十分完美，中西方國家均存在著這樣那樣的問題。第一、由于獨(dú)立董事選聘、薪酬不完全獨(dú)立，他們?nèi)绾螌蓶|負(fù)責(zé)，股東如何對他們進(jìn)行監(jiān)督或制約難度較大。第二、董事會中外部董事少于內(nèi)部董事時(shí)，制衡效果不明顯。第三，獨(dú)立董事不坐班，他們往往沒有時(shí)間來完全了解所供職的產(chǎn)業(yè)和公司的情況，獲取主要靠董事會辦公室提供，信息量有限，影響全面判斷，需要表決專業(yè)技術(shù)等情況復(fù)雜，難發(fā)表意見。

筆者認(rèn)為，《公司法》修改中對國有獨(dú)資公司引入外部董事制度應(yīng)為強(qiáng)制性規(guī)范，設(shè)立外部董事應(yīng)注意如下幾點(diǎn)。

（1）外部董事的職能定位問題。

我國公司的治理結(jié)構(gòu)沿用了大陸法系的二元模式，在公司內(nèi)部存在一個(gè)常設(shè)的專門監(jiān)督機(jī)構(gòu)——監(jiān)事會。因此，在引入外部董事時(shí)，其監(jiān)督的內(nèi)容與方式應(yīng)與英美國家有所不同，要注意兩個(gè)監(jiān)督機(jī)制間的職權(quán)劃分與協(xié)調(diào)。外部董事的監(jiān)督應(yīng)在法律層面，在董事會內(nèi)部，對董事會決策的合法性、公正性以及戰(zhàn)略、人事、薪酬等重大問題的決策進(jìn)行監(jiān)督；而監(jiān)事會應(yīng)在公司內(nèi)部的治理層面，重點(diǎn)在財(cái)務(wù)方面予以審查監(jiān)督。

（2）外部董事的獨(dú)立性問題。

外部董事當(dāng)選后，如何保持獨(dú)立性，可從以下兩方面著手：一是用規(guī)定任期解決被同化問題，如規(guī)定外部董事在一家公司只能擔(dān)任一屆，與董事會的三年任期一致，不得連任。二是合理解決報(bào)酬與激勵(lì)，尊重外部董事的智慧，讓其因珍惜職位而發(fā)自內(nèi)心的盡職盡責(zé)。三是解決信息獲取渠道問題。要保證獨(dú)立董事在發(fā)表意見時(shí)實(shí)質(zhì)上的獨(dú)立，那么其所掌握的信息就不應(yīng)當(dāng)僅僅是董事會辦公室提供的，還應(yīng)當(dāng)與企業(yè)員工等進(jìn)行充分的溝通和其它渠道獲取所需信息，可以設(shè)立獨(dú)立董事信箱。

（3）外部董事的義務(wù)和責(zé)任細(xì)化問題。

我國《公司法》中對董事的義務(wù)和責(zé)任規(guī)定較為簡單，就賠償責(zé)任和接受質(zhì)詢方面，均存在細(xì)化問題，便于實(shí)踐中操作。

3、完善監(jiān)事會制度,加強(qiáng)對二三級公司及重要子公司監(jiān)督。

《公司法》中規(guī)定了監(jiān)事及監(jiān)事會作為我國公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制。結(jié)合前面分析，建議加強(qiáng)國有二級三級公司及重要子公司監(jiān)事會作用，規(guī)范外派監(jiān)事會轉(zhuǎn)換到國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)直接持股的國有獨(dú)資公司的行為。

（三）修改《破產(chǎn)法》，規(guī)定國有獨(dú)資公司依法破產(chǎn)制度，完善國有資本退出機(jī)制

1、規(guī)范國有獨(dú)資公司依法破產(chǎn)，減少國有資產(chǎn)流失機(jī)會。

國有獨(dú)資公司作為法人和其他經(jīng)濟(jì)組織一樣，有著產(chǎn)生、發(fā)展到消亡的自然過程，依法破產(chǎn)應(yīng)被視為為正常程序。法律規(guī)定其自然消亡，國有資本保值增值考核體系中包括此項(xiàng)指標(biāo)，一定程度上可以減緩經(jīng)營者盲目追求業(yè)績的驅(qū)動力，減少生產(chǎn)經(jīng)營中盲目投資、擔(dān)保和貸款的決策機(jī)會，減少不良資產(chǎn)的形成。

國有公司依法破產(chǎn)，可以減少政府財(cái)政或金融機(jī)構(gòu)的再投入，減少軟預(yù)算約束。長期虧損的國有企業(yè)仍能到政府財(cái)政或金融機(jī)構(gòu)的補(bǔ)貼，使之不被破產(chǎn)，稱為軟預(yù)算約束。一般認(rèn)為，當(dāng)一個(gè)企業(yè)資不抵債時(shí)，不被清算破產(chǎn)，并仍能得到再融資，即稱為該企業(yè)有軟預(yù)算約束。

國有公司依法破產(chǎn)，可以促進(jìn)國有公司真正自主經(jīng)營，加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)責(zé)任制。國有公司在內(nèi)的不同市場經(jīng)濟(jì)主體平等依法，沒有了優(yōu)惠條件，才能體現(xiàn)公平，營造公平競爭的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境。

2、現(xiàn)行破產(chǎn)制度法律規(guī)定的完善

1986年頒布的《企業(yè)破產(chǎn)法》適用于“全民所有制企業(yè)”，即“國有企業(yè)”。1992年最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的意見》規(guī)定，聯(lián)營企業(yè)中的聯(lián)營各方均為全民所有制企業(yè)的，該聯(lián)營企業(yè)的破產(chǎn)適用《企業(yè)破產(chǎn)法》。1993年《公司法》規(guī)定，公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)的，對公司進(jìn)行破產(chǎn)清算?？梢?，現(xiàn)行破產(chǎn)法律在適用主體及構(gòu)成破產(chǎn)條件方面因歷史的原因，受限較多?！敖?jīng)營不善、嚴(yán)重虧損、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，這樣的規(guī)定，存在定性定量上的難題，多少為“嚴(yán)重”虧損，何為“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的法定條件？新《公司法》第一百九十一條規(guī)定，“公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實(shí)施破產(chǎn)清算”，其中仍存在條件細(xì)化問題。為此，筆者建議將散見在上述法律及司法解釋中關(guān)于“破產(chǎn)”的內(nèi)容，結(jié)合加入WTO等情況，修改《破產(chǎn)法》，規(guī)范國有獨(dú)資公司依法破產(chǎn)制度。

（1）細(xì)化《破產(chǎn)法》對國有獨(dú)資公司破產(chǎn)的運(yùn)行規(guī)則。

從法學(xué)原理學(xué)來說，破產(chǎn)法既是程序法，又是實(shí)體法。1986年破產(chǎn)法的適用范圍為全民所有制企業(yè)，1991年公布的《民事訴訟法》專設(shè)第十九章：“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”，將破產(chǎn)還債程序的適用范圍擴(kuò)大到了所有企業(yè)法人。但是民事訴訟法這一章總共只有8條，不足800字，不可能對企業(yè)破產(chǎn)問題做出應(yīng)有的較為詳細(xì)的規(guī)定。國有公司依據(jù)公司法設(shè)立，與依據(jù)企業(yè)法設(shè)立企業(yè)區(qū)別較大，很難僅僅用現(xiàn)行破產(chǎn)程序來包容。如“上級主管部門”與“國有資產(chǎn)出資人代表”分屬于行政法和民法范疇，責(zé)任不同，國有股權(quán)在破產(chǎn)中如何處理？不良資產(chǎn)如何評估？與資產(chǎn)處置機(jī)構(gòu)如何銜接？有待細(xì)化。

確定對國有獨(dú)資公司特殊政策的實(shí)施期限，不宜過長。國有獨(dú)資公司在我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展和改革開放中發(fā)揮了重要作用，承擔(dān)了巨大的改革成本和社會責(zé)任，由于國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)調(diào)整等方面原因，當(dāng)出現(xiàn)經(jīng)營困難、資不抵債，關(guān)閉破產(chǎn)時(shí)，需處理的法律關(guān)系較復(fù)雜，如資源枯竭型企業(yè)，實(shí)施關(guān)閉破產(chǎn)大量職工勞動關(guān)系解除問題。為此，破產(chǎn)運(yùn)行規(guī)則方面，國家仍應(yīng)對這部分國有企業(yè)制定的一些優(yōu)惠政策，通過財(cái)政、保險(xiǎn)及社會保障體系解決工人失業(yè)安置問題，新法要確定特殊政策的實(shí)施期限，不宜過長，期限屆滿后，所有國有公司的破產(chǎn)應(yīng)完全依照新《破產(chǎn)法》執(zhí)行。

（2）細(xì)化適用破產(chǎn)的條件

關(guān)于“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，除了規(guī)定三個(gè)條件，清償期限屆滿、債權(quán)人提出要求、債務(wù)人明顯缺乏清償能力外，可以設(shè)定“缺乏清償能力”標(biāo)準(zhǔn)，如部分債權(quán)經(jīng)歷了訴訟、強(qiáng)制執(zhí)行未實(shí)現(xiàn)等程序，沒有歧義，才便于操作。

(3)明確對破產(chǎn)公司原董事、監(jiān)事、經(jīng)理等人員的責(zé)任追究。

明確規(guī)定應(yīng)該追究的范圍，劃分正常企業(yè)行為與失職、破產(chǎn)欺詐導(dǎo)致的破產(chǎn)情形中，公司原董事、監(jiān)事、經(jīng)理等人員應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任及不同法律責(zé)任形式，使該法具有激勵(lì)性和抑制性。如破產(chǎn)法既應(yīng)規(guī)定對失職董事的懲罰，使受損的當(dāng)事人得到賠償，也應(yīng)規(guī)定盡職董事免責(zé)條款，使其能夠大膽工作。責(zé)任權(quán)行使主體方面，1986年《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》規(guī)定，企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，由政府監(jiān)察部門和審計(jì)部門負(fù)責(zé)查明企業(yè)破產(chǎn)的責(zé)任。破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有主要責(zé)任的，給予行政處分，直致追究刑事責(zé)任。新法應(yīng)增設(shè)國資監(jiān)督機(jī)構(gòu)的責(zé)任追究權(quán)能和權(quán)職，賦予其法定的處罰功能，如管理層對導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)的經(jīng)營失敗所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任追究方面。筆者贊同2004年6月破產(chǎn)法草案 的相關(guān)規(guī)定，“企業(yè)董事、經(jīng)理或者其他負(fù)責(zé)人違反對忠于職守、勤勉盡責(zé)義務(wù)，致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；因?yàn)楣室饣蛘咧卮筮^失致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶民事賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

小結(jié)：綜上所述，制定統(tǒng)一的國有資產(chǎn)法可以明確國有資產(chǎn)范圍及保值增值責(zé)任主體，完善公司法可以解決公司組織對國有獨(dú)資公司行為的內(nèi)部制約，修改破產(chǎn)法能夠解決國有獨(dú)資公司的法定退出機(jī)制，為債權(quán)人提供在公司破產(chǎn)情況下的監(jiān)督權(quán)力。以上立法的逐漸完善，將構(gòu)成對國有獨(dú)資公司監(jiān)管的強(qiáng)大的制度力量，這也將促使國有公司管理層以更高的忠實(shí)和勤勉履行職責(zé)，保證國有資本的保值增值

第二篇：國有獨(dú)資公司董事會議事規(guī)則

XX集團(tuán)有限公司 董事會議事規(guī)則

（XX辦〔201 〕 號）

第一章 總則

第一條 為進(jìn)一步健全和規(guī)范XX集團(tuán)有限公司（下稱：集團(tuán)）董事會的議事方式和決策程序，促進(jìn)董事會有效履行職責(zé)，充分維護(hù)公司利益，根據(jù)《中華人民共和國公司法》(下稱：公司法)、《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《廣東省省屬國有獨(dú)資公司規(guī)范董事會建設(shè)的意見》（下稱：《規(guī)范意見》）、《XX集團(tuán)有限公司章程》（下稱：公司章程）以及其他有關(guān)法律法規(guī)和規(guī)范性文件，制定本規(guī)則。

第二條 集團(tuán)系依法成立的國有獨(dú)資公司。集團(tuán)不設(shè)股東會，董事會按照法律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及《公司章程》的規(guī)定和XX省國資委的授權(quán)履行職責(zé)，并對出資者負(fù)責(zé)。

第三條 集團(tuán)設(shè)立董事會辦公室作為董事會常設(shè)工作機(jī)構(gòu)，主要負(fù)責(zé)籌備董事會會議、辦理董事會日常事務(wù)、負(fù)責(zé)與董事、監(jiān)事的信息溝通，為董事工作提供服務(wù)等事項(xiàng)。

集團(tuán)設(shè)董事會秘書，董事會辦公室的工作由董事會秘書負(fù)責(zé)。第四條 董事會應(yīng)根據(jù)集團(tuán)實(shí)際需要設(shè)立戰(zhàn)略與投資委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會、審計(jì)與風(fēng)險(xiǎn)控制委員會等專門委員會，各專門委員會至少應(yīng)有三名委員。董事會各專門委員會為董事會內(nèi)設(shè)工作機(jī)構(gòu)，為董事會重大決策提供意見、建議。各專門委員會經(jīng)董事會授權(quán)可聘請中介機(jī)構(gòu)為其提供專業(yè)意見，費(fèi)用由集團(tuán)承擔(dān)。

第二章 董事會職權(quán)

第五條 董事會對出資者負(fù)責(zé)，按國家法律法規(guī)、國有資產(chǎn)及國有企業(yè)監(jiān)管的有關(guān)規(guī)定和程序行使下列職權(quán)：

(一)制訂集團(tuán)章程草案和章程修改方案；(二)制訂集團(tuán)發(fā)展戰(zhàn)略及中長期發(fā)展規(guī)劃；(三)制訂集團(tuán)財(cái)務(wù)預(yù)算方案和決算方案；(四)制訂集團(tuán)利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

(五)制訂集團(tuán)增加或減少注冊資本以及發(fā)行公司債券方案；(六)制訂集團(tuán)合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

(七)審定全資、控股企業(yè)合并、分立、解散或者變更公司形式、申請破產(chǎn)的方案；

(八)擬定集團(tuán)高級管理人員職數(shù)；按照有關(guān)規(guī)定，聘任或解聘公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總經(jīng)濟(jì)師、總會計(jì)師、總工程師、總法律顧問、董事會秘書等高級管理人員以及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定其報(bào)酬事項(xiàng)；

(九)制定集團(tuán)的基本管理制度；

(十)決定集團(tuán)內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)臵，決定集團(tuán)分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立或撤銷；

（十一）審定集團(tuán)經(jīng)營計(jì)劃以及投資、融資、資產(chǎn)處臵等計(jì)劃和重大項(xiàng)目方案，并對其實(shí)施進(jìn)行監(jiān)控。

（十二）決定集團(tuán)的風(fēng)險(xiǎn)管理體系，包括風(fēng)險(xiǎn)評估、財(cái)務(wù)控制、內(nèi)部審計(jì)、法律風(fēng)險(xiǎn)控制，并對其實(shí)施監(jiān)控；

（十三）審定全資、控股企業(yè)的公司章程，審定全資、控股企業(yè)增加或減少注冊資本方案，審定全資、控股企業(yè)董事、監(jiān)事、高級管理人員的業(yè)績考核方案；

（十四）審定全資、控股企業(yè)的經(jīng)營計(jì)劃以及投資、融資、資產(chǎn)處臵計(jì)劃和方案；審定全資、控股企業(yè)的財(cái)務(wù)預(yù)算方案和決算方案；審定全資、控股企業(yè)的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（十五）根據(jù)省國資委授權(quán)，決定權(quán)限內(nèi)委托理財(cái)、關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)損失核銷、產(chǎn)權(quán)變動以及捐贈或贊助等事項(xiàng)；

（十六）聽取集團(tuán)總經(jīng)理工作匯報(bào)并檢查其工作；（十七）聘任或更換對集團(tuán)進(jìn)行審計(jì)的會計(jì)師事務(wù)所；（十八）法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章規(guī)定的其他職權(quán)以及省國資委授權(quán)或集團(tuán)章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第六條 董事會按照規(guī)范與效率兼顧的原則，建立相應(yīng)的授權(quán)機(jī)制，明確董事會、經(jīng)理層之間的權(quán)責(zé)邊界。

第七條

對于經(jīng)理層審批權(quán)限內(nèi)的事項(xiàng)，根據(jù)貸款人、國土、房管或工商等政府相關(guān)部門的規(guī)定要求，需要出具董事會決議的，董事會根據(jù)總經(jīng)理的提請，簽署并出具有關(guān)決議。

第三章 會議制度

第八條 董事會會議包括定期會議和臨時(shí)會議，按照集團(tuán)章程規(guī)定召開。第九條 董事會定期會議每至少召開四次，分為季度、半和會議。

第十條 有下列情形之一的，董事會應(yīng)召開臨時(shí)會議：

（一）1/3以上董事聯(lián)名提議時(shí)；

（二）監(jiān)事會提議時(shí)；

（三）董事長認(rèn)為必要時(shí)；

（四）省國資委認(rèn)為必要時(shí)。

董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)召集董事會臨時(shí)會議并主持會議。特殊情況下，經(jīng)三分之二（含）以上董事聯(lián)名同意或省國資委要求的，可隨時(shí)召開董事會臨時(shí)會議。

第十一條 董事會會議應(yīng)以現(xiàn)場會議形式舉行。

如遇特殊情況召開的董事會臨時(shí)會議，可采用現(xiàn)場會議、視頻會議、電話會議等形式舉行；當(dāng)遇到緊急事項(xiàng)且董事能夠掌握足夠信息進(jìn)行表決時(shí)，可采用電話會議或者制成書面材料由董事分別審議的形式，對議案作出決議。

第十二條 董事會會議由董事長召集并主持。董事長因特殊原因不能召集、主持時(shí)，按照廣東省省屬企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人管理的有關(guān)規(guī)定，由董事長從董事會成員中指定一名董事召集和主持。

第十三條 董事會會議至少有三分之二以上董事（含受托代表，下同）出席方可舉行。但董事會表決事項(xiàng)與某董事有關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行。

第十四條 監(jiān)事應(yīng)當(dāng)列席董事會會議；集團(tuán)副總經(jīng)理、總經(jīng)濟(jì)師、總會計(jì)師、總工程師、總法律顧問、董事會秘書應(yīng)當(dāng)列席董事會會議；根據(jù)需要可要求與所議議題相關(guān)的集團(tuán)其他人員列席董事會會議。

第十五條 董事會做出決議，必須經(jīng)全體董事的半數(shù)以上通過，但以下重大事項(xiàng)必須經(jīng)全體董事的三分之二（含）以上通過：

（一）集團(tuán)合并、分立、變更公司形式、解散、申請破產(chǎn)、修改集團(tuán)章程、增減注冊資本、發(fā)行公司債券及子公司的改制方案、實(shí)施主輔分離企業(yè)改制方案。

（二）集團(tuán)的企業(yè)定位、產(chǎn)業(yè)分工和發(fā)展主業(yè)，公司發(fā)展戰(zhàn)略與規(guī)劃。

（三）集團(tuán)的投資計(jì)劃；重大投資項(xiàng)目，包括：投資額5000萬元人民幣(或等值外幣，下同)及以上的主業(yè)投資項(xiàng)目；投資額1000萬元人民幣及以上的非主業(yè)投資項(xiàng)目；投資額占公司所有者權(quán)益5％及以上的投資項(xiàng)目；境外投資項(xiàng)目(包括以個(gè)人名義持股設(shè)立公司)。

（四）集團(tuán)及重要子公司產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、劃轉(zhuǎn)、評估及股份公司國有股權(quán)管理事項(xiàng)。

（五）集團(tuán)稅后利潤分配方案、虧損彌補(bǔ)方案、財(cái)務(wù)預(yù)算和決算報(bào)表及說明，集團(tuán)會計(jì)報(bào)表合并范圍的變化，集團(tuán)以前的虧損、掛帳損失，需要核銷盈余公積金、資本公積金、實(shí)收資本，以及用公積金彌補(bǔ)虧損或者轉(zhuǎn)增資本。

（六）集團(tuán)融資計(jì)劃；為子公司提供單項(xiàng)超過公司凈資產(chǎn)1%或1000萬元人民幣的擔(dān)保、超出其持股比例對所參股企業(yè)提供的擔(dān)保以及對所投資企業(yè)外的企業(yè)提供的擔(dān)保。

（七）集團(tuán)的股權(quán)期權(quán)激勵(lì)方案，集團(tuán)及子公司工效掛鉤方案或工資總額管理計(jì)劃。

（八）集團(tuán)擬從事股票、期貨、證券、保險(xiǎn)等高風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)以及變更主營業(yè)務(wù)（含與企業(yè)主營業(yè)務(wù)相關(guān)的各種資質(zhì)的轉(zhuǎn)移）、轉(zhuǎn)讓核心技術(shù)和著名品牌。

（九）集團(tuán)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)臵，財(cái)務(wù)管理制度、薪酬分配制度、資產(chǎn)管理制度。

（十）集團(tuán)確需變更的會計(jì)政策與會計(jì)估計(jì)，財(cái)務(wù)快報(bào)、中介機(jī)構(gòu)對財(cái)務(wù)決算的審計(jì)報(bào)告、內(nèi)部審計(jì)工作計(jì)劃及內(nèi)部審計(jì)工作結(jié)果。

（十一）省國資委要求的其他事項(xiàng)。

第十六條 董事會表決事項(xiàng)與某董事有關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，該董事不得對該事項(xiàng)行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。董事會會議就關(guān)聯(lián)事項(xiàng)所作決議須超過集團(tuán)全體董事的半數(shù)以上通過，其中本規(guī)則第十五條所列重大事項(xiàng)須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的三分之二（含）以上通過。

第四章 會議議案

第十七條 董事、總經(jīng)理及各專門委員會可以提出董事會會議的議案。按照黨委參與企業(yè)重大問題決策的相關(guān)規(guī)定，涉及提案應(yīng)按規(guī)定程序征求并取得黨委的書面意見和建議。

涉及到集團(tuán)勞動用工、薪酬制度、勞動保護(hù)、休息休假、安全生產(chǎn)、培訓(xùn)教育和生活福利等基本管理制度的制定及修改的提案，職工董事應(yīng)參與提案的擬定，并將征集的職工有關(guān)意見或合理訴求在議案中予以體現(xiàn)。

第十八條 提案內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于《章程》規(guī)定的董事會職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)，與提案有關(guān)的材料應(yīng)當(dāng)一并提交。

第十九條 提案提出后，按照本規(guī)則的有關(guān)規(guī)定提議召開董事會臨時(shí)會議的，應(yīng)當(dāng)通過董事會秘書或者直接向董事長提交經(jīng)提議人簽字的書面提議。書面提議中應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）提議人的姓名或者名稱；

（二）提議理由或者提議所基于的客觀事由；

（三）提議會議召開的時(shí)間或者時(shí)限、地點(diǎn)和方式；

（四）明確和具體的提案；

（五）提議人的聯(lián)系方式和提議日期等。

第二十條 董事會秘書收到上述書面提議和有關(guān)材料后，應(yīng)于當(dāng)日轉(zhuǎn)交董事長。董事長認(rèn)為提議內(nèi)容不明確、不具體或者有關(guān)材料不充分的，可以要求提議人修改或者補(bǔ)充。

第五章 會議的召開

第二十一條 董事會會議應(yīng)當(dāng)在召開前向集團(tuán)全體董事、監(jiān)事會及其他列席人員送達(dá)會議通知。會議通知的主要內(nèi)容包括：

（一）會議時(shí)間和地點(diǎn)；

（二）會議的召開方式；

（三）擬審議的事項(xiàng)（會議提案）；

（四）會議召集人和主持人、臨時(shí)會議的提議人及其書面提案；

（五）董事表決所必需的會議材料；

（六）董事應(yīng)當(dāng)親自出席或委托其他董事代為出席會議的要求；

（七）聯(lián)系人和聯(lián)系方式；

（八）發(fā)出通知的日期。

口頭會議通知至少應(yīng)包括上述第（一）、（二）項(xiàng)內(nèi)容，以及情況緊急需要盡快召開董事會臨時(shí)會議的說明。

第二十二條 董事會召開定期會議的通知應(yīng)當(dāng)在會議召開十日以前以書面方式送達(dá)；董事會召開臨時(shí)會議應(yīng)當(dāng)于會議召開五日以前以書面或本規(guī)則規(guī)定的其他方式送達(dá)。

董事會會議的通知方式包括專人送達(dá)、傳真、電傳、電報(bào)或郵件、口頭通知等。非直接送達(dá)的，還應(yīng)當(dāng)通過電話進(jìn)行確認(rèn)并做相應(yīng)記錄。

若遇情況緊急，需要盡快召開董事會臨時(shí)會議的，可以隨時(shí)通過電話或者其他口頭方式發(fā)出會議通知，但召集人應(yīng)當(dāng)在會議上作出說明。

董事如已出席會議，并且未在到會前或到會時(shí)提出未收到會議通知異議的，應(yīng)視作已向其發(fā)出會議通知。

第二十三條 董事會定期會議的書面會議通知發(fā)出后，因特殊情況如果需要變更會議的時(shí)間、地點(diǎn)等事項(xiàng)或者增加、變更、取消會議議案的，應(yīng)當(dāng)在原定會議召開日之前五日發(fā)出書面變更通知，說明情況和提交新議案的有關(guān)內(nèi)容及相關(guān)材料。不足五日的，會議日期應(yīng)當(dāng)相應(yīng)順延或者在取得全體與會董事的認(rèn)可后按期召開。

董事會臨時(shí)會議的會議通知發(fā)出后，如果需要變更會議的時(shí)間、地點(diǎn)等事項(xiàng)或者增加、變更、取消會議議案的，應(yīng)當(dāng)事先取得全體與會董事的認(rèn)可并做好相應(yīng)記錄。

第二十四條 會議通知發(fā)出至?xí)h召開前，董事會秘書負(fù)責(zé)或組織安排與所有董事，尤其是外部董事的溝通和聯(lián)絡(luò)，獲得董事關(guān)于有關(guān)議案的意見或建議，并將該等意見或建議及時(shí)轉(zhuǎn)達(dá)議案提出人，以完善其提出的有關(guān)提案及補(bǔ)充董事對議案內(nèi)容作出相應(yīng)決策所需的資料，包括會議議題的相關(guān)背景材料和其他有助于董事作出決策的資料。

三分之一以上的與會董事或兩名以上外部董事認(rèn)為議案不明確、不具體，或者因會議材料不充分等其他事由導(dǎo)致其無法對有關(guān)事項(xiàng)作出判斷時(shí)，可聯(lián)名提出緩開董事會會議，董事會應(yīng)予采納。提議緩開會議的董事應(yīng)當(dāng)對議案再次提交審議應(yīng)滿足的條件提出明確要求。

第二十五條 董事應(yīng)當(dāng)親自出席董事會會議。因故不能出席會議的，應(yīng)當(dāng)事4 先審閱會議材料，形成明確的意見，書面委托其他董事代為出席。受托董事應(yīng)當(dāng)向會議主持人提交書面委托書，在會議簽到簿上說明受托出席的情況。董事未出席董事會會議，亦未委托代表出席的，視為放棄在該次會議上的表決權(quán)。

委托書應(yīng)當(dāng)載明：

（一）委托人和受托人的姓名；

（二）委托人不能出席會議的原因；

（三）委托人對每項(xiàng)提案的簡要意見；

（四）委托人的授權(quán)范圍和對提案表決意向的指示；

（五）委托人的簽字或蓋章、日期。

第二十六條 董事不得在未說明其本人對議案的個(gè)人意見和表決意向的情況下全權(quán)委托其他董事代為出席，有關(guān)董事也不得接受全權(quán)委托和授權(quán)不明確的委托。受托董事不得代表委托董事對未包括在會議通知中的提案進(jìn)行表決。

委托其他董事對上報(bào)省國資委的定期報(bào)告代為發(fā)表意見和簽署書面確認(rèn)意見的，或者外部董事委托其他董事對其應(yīng)發(fā)表的獨(dú)立意見代為發(fā)表意見和簽署書面確認(rèn)意見的，應(yīng)當(dāng)在委托書中進(jìn)行專門授權(quán)。

在審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，非關(guān)聯(lián)董事不得委托關(guān)聯(lián)董事代為出席，關(guān)聯(lián)董事也不得接受非關(guān)聯(lián)董事的委托。

第六章 審議和表決

第二十七條 會議對每個(gè)議案逐項(xiàng)審議，首先由議案提出者或議案提出者委托他人向董事會匯報(bào)工作或作議案說明。在審議有關(guān)方案、議案和報(bào)告時(shí)，為了詳盡了解其要點(diǎn)和過程情況，董事可向承辦部門負(fù)責(zé)人詢問有關(guān)情況；也可以在會前向董事會秘書、會議召集人、總經(jīng)理和其他高級管理人員等有關(guān)人員和機(jī)構(gòu)了解決策所需要的信息。

除董事長緊急提議且三分之二以上董事同意以外，董事會會議不得審議未包括在會議通知中的議案。

第二十八條 會議主持人應(yīng)當(dāng)提請與會董事對各項(xiàng)議案發(fā)表明確意見。董事應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀有關(guān)會議材料，在充分了解情況的基礎(chǔ)上獨(dú)立、審慎地發(fā)表意見。所有與會董事須發(fā)表同意、反對或棄權(quán)的意見。代為出席會議的董事應(yīng)在授權(quán)范圍內(nèi)代表委托人行使權(quán)利。

第二十九條 外部董事應(yīng)對以下事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見：

（一）對集團(tuán)重大投資、關(guān)聯(lián)交易、聘用或者解聘會計(jì)師事務(wù)所等事項(xiàng)進(jìn)行審核并發(fā)表獨(dú)立意見；

（二）對集團(tuán)董事及高級管理人員的薪酬、考核事項(xiàng)以及其認(rèn)為可能損害國有資產(chǎn)權(quán)益的事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見。

第三十條 職工董事應(yīng)將征集的職工有關(guān)意見或合理訴求在董事會會議決議過程中反映、說明或提出建議意見。在董事會會議研究決定涉及職工切身利益的決議程序中，職工董事應(yīng)將該決議事項(xiàng)需要特別說明的調(diào)查材料或資料向董事會提交，并就該事項(xiàng)的決議發(fā)表意見。

第三十一條 每項(xiàng)議案經(jīng)過充分討論后，主持人應(yīng)當(dāng)適時(shí)提請與會董事進(jìn)行表決。三分之一以上的與會董事或兩名以上外部董事認(rèn)為議案不明確、不具體，或者因會議材料不充分等其他事由導(dǎo)致其無法對有關(guān)事項(xiàng)做出判斷時(shí)，可聯(lián)名提出對該議題進(jìn)行暫緩表決，會議主持人應(yīng)予采納。提議緩開會議或暫緩表決的董事應(yīng)當(dāng)對議案再次提交審議應(yīng)滿足的條件提出明確要求。

第三十二條 董事會會議的表決實(shí)行一人一票，以記名投票方式表決。第三十三條

董事會秘書負(fù)責(zé)組織制作表決票。表決票應(yīng)包括如下內(nèi)容：

（一）董事會會議屆次、召開方式、時(shí)間及地點(diǎn)；

（二）董事姓名；

（三）審議表決的事項(xiàng)；

（四）投同意、反對、棄權(quán)票的方式指示；

（五）其他需要記載的事項(xiàng)。

第三十四條 表決票由董事會秘書負(fù)責(zé)分發(fā)給出席會議的董事，并在表決完成后負(fù)責(zé)收回。

受其他董事委托代為投票的董事，除自己持有一張表決票外，應(yīng)代委托董事持有一張表決票，并在該表決票上的董事姓名一欄中注明“受某某董事委托投票”。

第三十五條

每一審議事項(xiàng)的投票，應(yīng)當(dāng)在董事會秘書的監(jiān)督下進(jìn)行清點(diǎn)，并由董事長當(dāng)場公布表決結(jié)果和宣布決議是否通過。

第三十六條 出席會議的董事對表決結(jié)果有異議的，有權(quán)請求立即驗(yàn)票，董事長應(yīng)當(dāng)及時(shí)驗(yàn)票。

第三十七條 對于非現(xiàn)場方式召開董事會會議的表決，參加會議的董事應(yīng)在送達(dá)的表決票上明確寫明投同意、反對或棄權(quán)票。投反對票或棄權(quán)票的董事應(yīng)以文字形式說明理由。

第三十八條 董事對董事會會議決議承擔(dān)責(zé)任。董事會會議決議違反法律、行政法規(guī)、《公司章程》或者省國資委的決定，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對集團(tuán)負(fù)相關(guān)責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可免除責(zé)任。對在討論中明確提出異議但在表決中未明確投反對票的董事，不得免除責(zé)任。董事無正當(dāng)理由，為免除責(zé)任對董事會表決事項(xiàng)故意投反對票或棄權(quán)票，以致喪失時(shí)機(jī)造成集團(tuán)遭受重大損失的，承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。

第三十九條 董事應(yīng)在董事會決議上簽字。對于未出席會議的董事，或以非現(xiàn)場方式召開董事會會議的，董事會秘書應(yīng)負(fù)責(zé)在會議結(jié)束后的3個(gè)工作日內(nèi)將董事會會議決議送達(dá)每位董事。每位董事應(yīng)在收到?jīng)Q議后的3個(gè)工作日內(nèi)在決議上簽字，并將簽字后的決議送交董事會秘書。

第四十條 董事會秘書應(yīng)當(dāng)安排專人對董事會會議做好記錄。董事會會議現(xiàn)場召開和以視頻、電話等方式召開的，可視需要進(jìn)行全程錄音、錄像。董事會會議記錄應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

（一）會議屆次和召開的時(shí)間、地點(diǎn)、方式；

（二）會議通知的發(fā)出情況；

（三）會議召集人和主持人姓名；

（四）董事親自出席和受托出席的情況；

（五）會議議程；

（六）董事發(fā)言要點(diǎn)；

（七）每項(xiàng)議案的表決方式和表決結(jié)果（表決結(jié)果應(yīng)載明同意、反對或棄權(quán)的票數(shù)）；

（八）與會董事認(rèn)為應(yīng)當(dāng)記載的其他事項(xiàng)；

（九）董事簽署。

第四十一條 董事會秘書負(fù)責(zé)在會議結(jié)束后3個(gè)工作日內(nèi)整理完畢會議記錄并形成會議紀(jì)要，送達(dá)出席會議的董事。董事應(yīng)在收到會議紀(jì)要后3個(gè)工作日內(nèi)在會議紀(jì)要上簽字，并將簽字后的會議紀(jì)要送交董事會秘書。若董事對會議紀(jì)6 要有任何意見或異議，可不予簽字，但應(yīng)將其書面意見按照前述規(guī)定的時(shí)間送交董事會秘書。若確屬記錄錯(cuò)誤或遺漏，董事會秘書應(yīng)做出修改，董事應(yīng)在修改后的會議紀(jì)要上簽名。

董事既不按照前款規(guī)定進(jìn)行簽字確認(rèn)，又不將其書面意見按照前述規(guī)定的時(shí)間送交董事會秘書的，視為完全同意會議記錄和會議紀(jì)要的內(nèi)容。

第四十二條 根據(jù)省國資委的有關(guān)規(guī)定，對于應(yīng)由省國資委審核、備案的事項(xiàng)，董事會應(yīng)對該等事項(xiàng)做出決議，在董事會審議通過后五個(gè)工作日內(nèi)上報(bào)省國資委審批或在董事會審議通過后十個(gè)工作日內(nèi)上報(bào)省國資委備案。

第四十三條 董事會會議檔案，包括會議通知、會議材料、會議簽到簿、董事代為出席的授權(quán)委托書、會議錄音資料、表決票、經(jīng)與會董事簽字確認(rèn)的會議記錄、會議紀(jì)要、決議等，是公司重要檔案的組成部分，由董事會秘書收集整理，移交公司檔案管理部門保存，保存期限為20年以上。

第七章 決議的組織實(shí)施

第四十四條 董事會決議事項(xiàng)，由總經(jīng)理組織貫徹實(shí)施，總經(jīng)理應(yīng)在下次的董事會定期會議上通報(bào)有關(guān)決議的執(zhí)行情況。

第四十五條 董事長應(yīng)當(dāng)督促有關(guān)人員落實(shí)董事會決議，檢查決議的實(shí)施情況，在檢查中發(fā)現(xiàn)有違反決議的事項(xiàng)或決議未認(rèn)真落實(shí)時(shí)，應(yīng)要求和督促總經(jīng)理予以糾正。

第八章 董事會經(jīng)費(fèi)

第四十六條 董事會秘書負(fù)責(zé)制訂董事會經(jīng)費(fèi)預(yù)算，由董事長批準(zhǔn)，納入當(dāng)年財(cái)務(wù)預(yù)算，計(jì)入管理費(fèi)用。

第四十七條 董事會經(jīng)費(fèi)用途：

（一）董事的津貼；

（二）董事會會議的費(fèi)用；

（三）中介機(jī)構(gòu)咨詢費(fèi)、顧問費(fèi)；

（四）以董事會名義組織的各項(xiàng)活動經(jīng)費(fèi)；

（五）董事會其他支出。

第四十八條 董事會經(jīng)費(fèi)由公司財(cái)務(wù)會計(jì)部門具體管理，各項(xiàng)支出由董事長審批決定。

第九章 附則

第四十九條 本規(guī)則未盡事宜，按照國家有關(guān)法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定執(zhí)行。本規(guī)則如與國家日后頒布的法律、法規(guī)、省國資委的有關(guān)規(guī)定或經(jīng)合法程序修改后的公司章程相抵觸時(shí)，執(zhí)行國家法律、法規(guī)、省國資委的有關(guān)規(guī)定和公司章程的規(guī)定。

第五十條

本議事規(guī)則及其修改須經(jīng)全體董事三分之二以上通過后生效。第五十一條 本規(guī)則自生效之日起實(shí)施，《XX公司董事會會議制度》（XX辦【2008】057號）同時(shí)廢止。

第五十二條 本規(guī)則由董事會負(fù)責(zé)解釋。

第三篇：有限責(zé)任公司(國有獨(dú)資)章程參考文本

（有限責(zé)任公司（國有獨(dú)資）章程參考文本）

廈門××國有投資有限公司章程

第一章 總

則

第一條 為規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)出資人、公司和債權(quán)人的合法權(quán)益，根據(jù)《廈門經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記條例》及其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，制訂本章程。

第二條 ××市××國有投資有限公司（以下簡稱公司），是經(jīng)××市人民政府批準(zhǔn)設(shè)立、授權(quán)××市××××（注：被授權(quán)單位名稱）履行出資人職責(zé)的國有獨(dú)資有限責(zé)任公司。

第三條 公司依法注冊登記后即成為獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法人，以其全部法人財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，依法經(jīng)營、自負(fù)盈虧。出資人以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

第二章 公司名稱和住所

第四條 公司名稱：廈門××國有投資有限公司

第五條 住所：廈門市思明區(qū)××路100號。

第六條 公司以住所作為法律文書送達(dá)地址。公司經(jīng)營場所如與住所不一致，應(yīng)按相關(guān)規(guī)定及時(shí)辦理經(jīng)營場所備案或申請分支機(jī)構(gòu)登記。

第三章 公司經(jīng)營范圍

第七條 公司經(jīng)營范圍：

1、投資與資產(chǎn)管理；

2、房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營。第八條 公司應(yīng)當(dāng)在章程規(guī)定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。公司可以改變經(jīng)營范圍，但應(yīng)辦理備案登記。

第九條 公司經(jīng)營范圍中包含屬于法律、法規(guī)規(guī)定須取得相關(guān)許可證件方可從事經(jīng)營活動的，應(yīng)當(dāng)在取得相關(guān)許可證件后從事經(jīng)營活動。

第四章 公司注冊資本

第十條 公司注冊資本：人民幣100000萬元。第十一條 公司注冊資本為在商事登記機(jī)關(guān)登記的出資人認(rèn)繳的出資額，出資人以其認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)責(zé)任。

第十二條 公司變更注冊資本，應(yīng)當(dāng)自變更決定作出之日起三十日內(nèi)向商事登記機(jī)關(guān)申請變更登記。

第十三條 公司可以向商事登記機(jī)關(guān)申請實(shí)收資本備案，申請備案應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的驗(yàn)資證明。

第五章

出資人

第十四條 ××市××××（注：指被授權(quán)單位）根據(jù)××市人民政府授權(quán)，對公司履行出資人職責(zé)，依法對公司的國有資產(chǎn)進(jìn)行監(jiān)督管理。

出資人： ×××× 認(rèn)繳出資額： 100000 萬元 出資比例： 100 % 出資方式： 以貨幣出資

出資期限：所認(rèn)繳的注冊資本分期于公司成立之日起Ｘ年內(nèi)繳足。

（備注：認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限可自行約定）第十五條 公司不設(shè)股東會，由出資人依法行使下列職權(quán)：

（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；

（二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

（三）審議批準(zhǔn)董事會的報(bào)告；

（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報(bào)告；

（五）審議批準(zhǔn)公司的財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

（八）對發(fā)行公司債券作出決議；

（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（十）制定或修改公司章程。

第六章

公司的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)及職權(quán) 第一節(jié) 董事會

第十六條 公司設(shè)立董事會，董事會依本章程行使職權(quán)。

第十七條

董事會的組成和任期

（一）董事會成員5名，設(shè)董事長1名，副董事長1名，其中4名董事會成員由出資人按任期委派，1名董事會成員由公司職工代表大會民主選舉產(chǎn)生；

（二）董事長、副董事長由出資人在董事成員中指定；

（三）董事經(jīng)出資人批準(zhǔn)可兼任經(jīng)理；

（四）董事會每屆任期三年。任期屆滿，可連選連任。董事在任期屆滿前，不得無故解除其職務(wù)。

董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。

第十八條

董事會的召開和議事規(guī)則

（一）董事會會議每年召開2次。董事會由董事長召集并主持。董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由副董事長召集和主持，副董事長不能履行職務(wù)時(shí)，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。經(jīng)三分之一以上的董事提議可以召開董事會會議，并應(yīng)于會議召開十日前通知全體董事。

（二）董事會必須有三分之二以上的董事出席方為有效，董事因故不能親自出席董事會會議時(shí)，必須書面委托他人參加，由被委托人履行委托書中載明的權(quán)力。對所議事項(xiàng)作出的決定應(yīng)由占全體董事三分之二以上的董事表決通過方為有效，并應(yīng)作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

（三）董事會決議的表決，實(shí)行一人一票。

第十九條

董事會行使以下職權(quán)：

（一）執(zhí)行出資人的決議；

（二）審定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案;

（三）制訂公司的財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（四）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（五）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（六）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

（七）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（八）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；

（九）制定公司的基本管理制度；

第二節(jié) 監(jiān)事會

第二十條

公司設(shè)立監(jiān)事會，行使監(jiān)督職能，對公司董事、高級管理人員進(jìn)行監(jiān)督，防止其濫用職權(quán)，侵犯公司及職工的利益。公司董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

監(jiān)事會工作向出資人負(fù)責(zé)。

監(jiān)事會成員的報(bào)酬由出資人決定。

第二十一條

監(jiān)事會的組成和任期：

（一）監(jiān)事會成員5名，設(shè)監(jiān)事會主席1名，其中3名監(jiān)事會成員由出資人按任期委派，2名監(jiān)事會成員由公司職工代表大會民主選舉產(chǎn)生。

（二）監(jiān)事會主席由出資人在監(jiān)事會成員中指定；

（三）監(jiān)事會每屆任期三年。任期屆滿，可連選連任。

監(jiān)事任期屆滿未及時(shí)改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。

第二十二條

監(jiān)事會每至少召開一次會議，由監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會會議。

監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。

監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

第二十三條

監(jiān)事會行使下列職權(quán)：

（一）檢查公司財(cái)務(wù)；

（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者出資人會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；

（三）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級管理人員予以糾正；

（四）法律、法規(guī)規(guī)定的其他職權(quán)。

監(jiān)事列席董事會會議。

第三節(jié)

經(jīng)理

第二十四條

在公司董事會的領(lǐng)導(dǎo)下，設(shè)經(jīng)理（也稱“總經(jīng)理”，下同）一名，副經(jīng)理若干名；經(jīng)理由董事會聘任，可連聘連任。

第二十五條

公司經(jīng)理的主要職權(quán)：

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；

（二）組織實(shí)施公司經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

（三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（四）擬訂公司的基本管理制度；

（五）制定公司的具體規(guī)章；

（六）提出公司籌資、融資及資金投向的可行性研究報(bào)告；

（七）提名公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及企業(yè)的產(chǎn)權(quán)代表、董事、監(jiān)事，并根據(jù)公司董事會的決定，做出任命；

（八）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；

（九）董事會授予的其他職權(quán)。

經(jīng)理列席董事會會議。

第四節(jié) 任職限制

第二十六條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

（四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；

（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

第七章

公司的法定代表人

第二十七條

公司的法定代表人由董事長擔(dān)任。

第二十八條 法定代表人是代表公司行使職權(quán)的簽字人。法定代表人在國家法律、法規(guī)以及公司章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)、履行義務(wù)，代表公司參加民事活動，對公司的生產(chǎn)經(jīng)營和管理全面負(fù)責(zé)，并接受出資人和有關(guān)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

第二十九條 公司法定代表人出現(xiàn)法律、法規(guī)、國務(wù)院規(guī)定或其他有關(guān)禁止擔(dān)任法定代表人的情形的，出資人應(yīng)當(dāng)免去其職務(wù)。

法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起三十日內(nèi)申請變更登記。

第八章 財(cái)務(wù)、會計(jì)、利潤分配及勞動用工制度

第三十條 公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會計(jì)制度。公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定制作。

第三十一條 公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)商事登記機(jī)關(guān)規(guī)定的格式和時(shí)間，通過信用平臺如實(shí)公示上一年報(bào)告。

第三十二條 公司對企業(yè)實(shí)行內(nèi)部審計(jì)制度，配備內(nèi)部審計(jì)人員，受董事會的指派定期或不定期對資產(chǎn)營運(yùn)企業(yè)進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)、經(jīng)濟(jì)效益審計(jì)、投資項(xiàng)目審計(jì)和經(jīng)理離任審計(jì)等。

第三十三條 公司利潤分配按照及有關(guān)法律、法規(guī)及國務(wù)院財(cái)政主管部門的規(guī)定執(zhí)行。

第三十四條 勞動用工制度按國家有關(guān)法律、法規(guī)及國務(wù)院勞動部門的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。公司應(yīng)當(dāng)采用多種形式，加強(qiáng)公司職工的職業(yè)教育和崗位培訓(xùn)，提高職工素質(zhì)。

第八章 公司解散事由與清算辦法

第三十五條 公司的營業(yè)期限為50年。公司營業(yè)期限屆滿，可以通過修改公司章程而存續(xù)。

第三十六條 公司因下列原因解散：

（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿；

（二）出資人決定解散；

（三）因公司合并、分立需要解散；

（四）依法被責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

（五）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第三十七條 公司因以上原因而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算，公司的清算組由出資人委派的人員組成。

逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。

公司清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向公司登記機(jī)關(guān)備案。

第三十八條 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。第三十九條 清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會或者人民法院確認(rèn)。

公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)后，按照股東的出資比例分配。

清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財(cái)產(chǎn)在未依照規(guī)定清償前，不得分配給股東。

清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

第四十條 公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)出資人或者人民法院確認(rèn)，并應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原商事登記機(jī)關(guān)申請注銷登記，公告公司終止。

第九章

附則

第四十一條 公司應(yīng)當(dāng)指定聯(lián)絡(luò)人，負(fù)責(zé)向社會披露應(yīng)當(dāng)公開的公司信息，接受有關(guān)行政部門詢問調(diào)查。聯(lián)絡(luò)人信息應(yīng)當(dāng)向商事登記機(jī)關(guān)備案，聯(lián)絡(luò)人變動的，應(yīng)向商事登記機(jī)關(guān)重新備案。

第四十二條 公司章程或者章程修正案經(jīng)出資人通過后生效。出資人通過的章程或者章程修正案，應(yīng)當(dāng)報(bào)商事登記機(jī)關(guān)備案。

第四十三條 公司章程未規(guī)定的其他事項(xiàng)，適用有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定。

（出資人蓋公章）

二〇一四年一月一日

第四篇：有限責(zé)任公司章程(國有獨(dú)資公司)

第一章　總則

第一條　為了建立現(xiàn)代企業(yè)制度，實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增值，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，依照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，制定本公司章程。

第二條　公司名稱：（以下簡稱公司）

第三條　公司住所：

第四條　公司營業(yè)期限：永久存續(xù)（或：自公司設(shè)立登記之日起至年月日）。

第五條　董事長為公司的法定代表人（或：經(jīng)理為公司的法定代表人）。

第六條　公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。出資人以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。公司以全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

第七條　本章程自生效之日起，即對公司、出資人、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

第二章　經(jīng)營范圍

第八條　公司的經(jīng)營范圍：

（以上經(jīng)營范圍以公司登記機(jī)關(guān)核定為準(zhǔn)）。

第九條　公司根據(jù)實(shí)際情況，改變經(jīng)營范圍的，須經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記。

第三章　公司注冊資本

第十條　公司由單獨(dú)出資組建。公司注冊資本為人民幣萬元，出資方式為。

（注：出資方式應(yīng)注明為貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等）

出資人以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的帳戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)并依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

第十一條　出資人應(yīng)當(dāng)按期足額繳納所認(rèn)繳的出資額，并在繳納出資后，經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

第十二條　公司注冊資本由出資人分次繳納。首次出資應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記以前足額繳納。（注：出資人出資采取一次到位的，不需要填寫下表）。

股東繳納出資情況如下：

（一）首次出資情況：

┌─────┬────────┬──────┬─────────┬───────────┐

│　出資人　│出資額│　出資方式　│出資比例│出資時(shí)間│

││（萬元）││（%）││

├─────┼────────┼──────┼─────────┼───────────┤

││││││

└─────┴────────┴──────┴─────────┴───────────┘

（二）第二次出資情況：

┌─────┬────────┬──────┬─────────┬───────────┐

│　出資人　│ 出資額（萬元）│　出資方式　│出資比例│出資時(shí)間│

││││（%）││

├─────┼────────┼──────┼─────────┼───────────┤

││││││

└─────┴────────┴──────┴─────────┴───────────┘

第二十三條　董事會會議應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體董事。經(jīng)全體董事一致同意，可以調(diào)整通知時(shí)間。

董事會會議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

第二十四條　公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)出資人批準(zhǔn)，董事可以兼任經(jīng)理。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使以下職權(quán)：

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；

（二）組織實(shí)施公司經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

（三）擬定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案；

（四）擬定公司基本管理制度；

（五）制定公司的具體規(guī)章；

（六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

（七）聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員。

（八）公司章程或董事會授予的其他職權(quán)。

第二十五條　公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員未經(jīng)出資人同意不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或其他經(jīng)營組織的兼職。

第二十六條　公司設(shè)立監(jiān)事會，由人組成。（注：監(jiān)事人數(shù)不得少于五人）監(jiān)事由出資人委派或更換，但是監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉或更換。每屆監(jiān)事會的職工代表比例由出資人決定，但不得低于監(jiān)事人數(shù)的三分之一。

監(jiān)事任期每屆為三年。

董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

第二十七條　監(jiān)事會主席由出資人在監(jiān)事中指定。

第二十八條　監(jiān)事會主席負(fù)責(zé)召集和主持監(jiān)事會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上的監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。

第二十九條　監(jiān)事會會議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的監(jiān)事出席方可舉行。監(jiān)事會形成決議須經(jīng)半數(shù)以上的監(jiān)事通過方才有效。

第三十條　監(jiān)事會行使以下職權(quán)：

（一）檢查公司財(cái)務(wù)；

（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者出資人決定的董事、高級管理人員提出罷免的建議；

（三）當(dāng)董事和高級管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級管理人員予以糾正；

（四）國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。

第六章　公司財(cái)務(wù)、會計(jì)

第三十一條　公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會計(jì)制度，并應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)于每一會計(jì)終了后的三個(gè)月內(nèi)送交出資人。

第三十二條　公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。

公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。

公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。

公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，應(yīng)依法分配紅利。

第七章　公司解散和清算

第三十三條　公司有下列情形之一的，可以解散：

（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿；

（二）出資人決定解散；

（三）因公司合并或者分立需要解散；

（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。

公司有前款第（一）項(xiàng)情形的，可以通過修改公司章程而存續(xù)。

第三十四條　公司因章程前條第（一）、（二）、（四）項(xiàng)的規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)依法組建清算組并進(jìn)行清算；公司清算結(jié)束后，清算組制作清算報(bào)告，報(bào)出資人確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。

第三十五條　清算組由出資人組成，依照《公司法》及相關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定行使職權(quán)和承擔(dān)義務(wù)。

第九章　附則

第三十六條　本章程所稱公司高級管理人員指經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。

第三十七條　公司章程由出資人（或：董事會）解釋。本章程如與國家法律、法規(guī)相抵觸的，以國家法律、法規(guī)為準(zhǔn)。

第三十八條　本章程所稱“以上”含本數(shù)；“過半數(shù)”不含本數(shù)。

第三十九條　公司根據(jù)需要或因公司登記事項(xiàng)變更的而修改公司章程的，修改后的公司章程應(yīng)送公司原登記機(jī)關(guān)備案。

第四十條　本公司章程由出資人制定。（或：由公司董事會制定報(bào)出資人批準(zhǔn)），公司設(shè)立登記后生效。

出資人簽名（蓋章）：

年月日

備　注：

一、制定公司章程前，出資人、董事、監(jiān)事、高級管理人員及出資人委托的公司登記代理人應(yīng)當(dāng)閱讀過《公司法》并確知其享有的權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。

二、本章程樣本是公司登記機(jī)關(guān)為方便申請人辦理公司登記而擬訂的，僅供申請人參考，并非強(qiáng)制使用。申請人可以依法另行制定本公司章程。

三、申請人借鑒本章程樣本時(shí)，除《公司法》第二十五條所規(guī)定的絕對必要記載事項(xiàng)外，其余條款可以根據(jù)情況增加或刪減；公司也可以根據(jù)情況對本章程樣本的有關(guān)條款進(jìn)行修改及增加任意記載事項(xiàng)。但是，所增加的條款或者修改的內(nèi)容不得與《公司法》及其他法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸。

四、本章程樣本中帶有下劃線處，申請人可以根據(jù)情況對有關(guān)的比例或者人數(shù)進(jìn)行調(diào)整，但不得低于本章程樣本所設(shè)定的比例或者人數(shù)。

五、本章程樣本中凡加“括號”的地方，可根據(jù)公司的實(shí)際情況選擇，然后去掉括號。

六、本章程樣本中凡加“注”的地方，可根據(jù)公司的實(shí)際情況確定，然后去掉所“注”內(nèi)容。

第五篇：杭州市國有獨(dú)資公司監(jiān)事會工作報(bào)告制度(試行)

杭州市國有獨(dú)資公司監(jiān)事會工作報(bào)告制度（試行）

第一章總則

第一條根據(jù)《杭州市市屬國有獨(dú)資公司監(jiān)事會暫行辦法》，為進(jìn)一步完善市屬國有獨(dú)資公司監(jiān)事會工作制度，規(guī)范監(jiān)事會工作報(bào)告行為，提高國有資產(chǎn)監(jiān)督工作的有效運(yùn)行與管理，特制定本制度。

第二條本制度適用于杭州市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱市國資委）履行出資人職責(zé)的市屬國有獨(dú)資公司（以下簡稱公司）的監(jiān)事會及其成員。

第三條監(jiān)事會及其成員應(yīng)認(rèn)真履行監(jiān)督檢查職責(zé),對需報(bào)告的有關(guān)事項(xiàng)及時(shí)提交市國資委。工作報(bào)告以防止國有資產(chǎn)流失，實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值為目的，堅(jiān)持實(shí)事求是、客觀公正、及時(shí)準(zhǔn)確的原則。監(jiān)事會工作報(bào)告分為定期報(bào)告和專項(xiàng)報(bào)告。

第四條工作報(bào)告由市國資委董事監(jiān)事管理處（以下簡稱董監(jiān)管理處）統(tǒng)一受理。執(zhí)行工作報(bào)告制度情況作為監(jiān)事會或監(jiān)事會成員業(yè)績考核評價(jià)的重要依據(jù)。

第五條監(jiān)事會及其成員對報(bào)告事項(xiàng)要確保真實(shí)，相關(guān)內(nèi)容可以要求公司予以核實(shí)。工作報(bào)告按照保密工作要求設(shè)密級，有關(guān)分析評價(jià)、意見建議等涉及保密要求的內(nèi)容不得對公司和外界透露。

第二章定期報(bào)告

第六條定期報(bào)告指監(jiān)事會的監(jiān)管報(bào)告。監(jiān)管報(bào)告于公司決算審計(jì)報(bào)告完成后的30天內(nèi)提交。

第七條定期報(bào)告的主要內(nèi)容：

（一）監(jiān)事會開展監(jiān)督工作的基本情況；

（二）公司執(zhí)行有關(guān)法律法規(guī)、市國資委和董事會決議或決定的情況；

（三）對公司財(cái)務(wù)和經(jīng)營管理行為進(jìn)行檢查的情況，以及評價(jià)和建議；

（四）從監(jiān)管角度，對公司董事、高級管理人員的經(jīng)營管理業(yè)績進(jìn)行評價(jià)，提出獎(jiǎng)懲建議；

（五）監(jiān)督工作中發(fā)現(xiàn)的其他需要報(bào)告的問題和事項(xiàng)。

第八條上述內(nèi)容可以按照性質(zhì)分單項(xiàng)上報(bào)，也可綜合分析上報(bào)。

第三章專項(xiàng)報(bào)告

第九條專項(xiàng)報(bào)告一般為一事一報(bào)，及時(shí)報(bào)送。對緊急、突發(fā)的重大事項(xiàng)，可以先口頭報(bào)告，再書面報(bào)告。

第十條專項(xiàng)報(bào)告的主要內(nèi)容：

（一）公司董事、經(jīng)理人員履行職務(wù)過程中發(fā)生或可能發(fā)生的重大損失和違法違規(guī)行為；

（二）開展專項(xiàng)調(diào)查、檢查工作的情況；

（三）在監(jiān)督檢查工作實(shí)踐中就某一問題形成的意見、建議；

（四）監(jiān)事會對董事會、經(jīng)理層決議持不同意見的事項(xiàng)；

（五）監(jiān)事會認(rèn)為需要報(bào)告的其他事項(xiàng)。

第十一條重大損失指在企業(yè)法人資產(chǎn)范圍內(nèi)、單項(xiàng)資產(chǎn)損失達(dá)100萬元以上的或后果嚴(yán)重的各類資產(chǎn)損失，主要包括：

（一）企業(yè)改制、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、置換等交易過程中造成的損失；

（二）對外投資和工程項(xiàng)目遭受的損失；

（三）因擔(dān)保等須承擔(dān)連帶賠償責(zé)任而造成的損失；

（四）因證券、期貨等投資造成的重大損失；

（五）不良資產(chǎn)造成的損失；

（六）因產(chǎn)權(quán)糾紛經(jīng)有關(guān)部門裁決后發(fā)生的損失；

（七）因被詐騙、盜竊等原因造成的損失；

（八）因其他原因造成的重大損失。

第十二條違法違規(guī)行為主要包括：

（一）因侵犯國家或其他主體的權(quán)益，受到司法機(jī)關(guān)追究的行為；

（二）違反國家財(cái)務(wù)會計(jì)規(guī)定，財(cái)務(wù)會計(jì)工作中有重大弄虛作假的行為；

（三）違法違規(guī)實(shí)施企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為；

（四）違規(guī)從事證券、期貨、外匯買賣等高風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目的行為；

（五）董事、高級管理人員違反決策程序和決策權(quán)限的行為；

（六）未按照規(guī)定建立內(nèi)控制度，或雖建立了制度，但未按照制度規(guī)定進(jìn)行操作的行為；

（七）董事、高級管理人員隱瞞事實(shí)，阻撓監(jiān)事會及其成員履行職責(zé)的行為；

（八）其他違法違規(guī)行為。

第四章報(bào)告處理

第十三條定期報(bào)告處理。董監(jiān)管理處收到報(bào)告后負(fù)責(zé)登記并進(jìn)行審核、匯總，報(bào)經(jīng)市國資委領(lǐng)導(dǎo)閱示，供有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和部門參閱。

第十四條專項(xiàng)報(bào)告處理。董監(jiān)管理處收到報(bào)告后負(fù)責(zé)登記編號并提出處理意見送市國資委領(lǐng)導(dǎo)閱示。相關(guān)處室根據(jù)市國資委領(lǐng)導(dǎo)的批示具體辦理，辦理結(jié)果及時(shí)反饋董監(jiān)管理處，必要時(shí)由董監(jiān)管理處負(fù)責(zé)反饋給監(jiān)事會或監(jiān)事會成員。需要上報(bào)上級領(lǐng)導(dǎo)部門的，按規(guī)定報(bào)送。

第十五條董監(jiān)管理處和相關(guān)處室應(yīng)做好工作報(bào)告的保密工作，不得泄露需保密的內(nèi)容。

第五章附則

第十六條本制度由市國資委負(fù)責(zé)解釋。

第十七條本制度自發(fā)文之日起施行。