第一篇：論我國精神損害賠償制度及其完善

論我國精神損害賠償制度及其完善

[內(nèi)容摘要]：

隨著我國經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，社會(huì)文明不斷進(jìn)步，法律制度日臻完善，人民群眾法律意識(shí)不斷提高，對人權(quán)的尊重和保護(hù)越來越成為社會(huì)關(guān)注的問題。特別是人們對精神價(jià)值的高度重視。在司法實(shí)踐中精神損害賠償案件不斷增多。精神損害賠償對人們來說，經(jīng)歷了一個(gè)從陌生到認(rèn)可再到接受的過程。但是，關(guān)于精神損害賠償?shù)牧⒎ū容^滯后，立法不完善存在著種種缺乏與不足，造成在司法實(shí)踐中可操作性不強(qiáng)，特別是賠償原則、范圍和數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)，缺乏統(tǒng)一的，明確的規(guī)定。因此，建立和完善我國的精神損害賠償制度已勢在必行。

[關(guān)鍵詞]： 精神損害賠償 特征 缺陷 立法完善

近年來，關(guān)于精神損害賠償愈來愈成為人們關(guān)注的熱點(diǎn)，同時(shí)也成為司法實(shí)踐的難點(diǎn)，這除了社會(huì)因素外，關(guān)鍵是精神損害賠償法律依據(jù)不健全。在即將頒布《民法典》中定會(huì)為其注入新的內(nèi)容。筆者僅對我國的精神損害賠償制度發(fā)表一些粗淺的看法。

一、精神損害賠償?shù)母拍罴皻v史發(fā)展

1、關(guān)于精神損害賠償?shù)母拍?/p>

要想了解此概念，首先要準(zhǔn)確把握什么是精神損害。一提到精神損害，常被人們直觀地理解為因加害而導(dǎo)致的精神痛苦，即主觀感受上的痛苦。這種痛苦又直接與醫(yī)學(xué)上或心理學(xué)上的精神感受中的憤怒，恐懼、焦慮、沮喪、悲傷、抑郁、絕望等不良情感相結(jié)合①。在司法實(shí)踐中，也往往從精神痛苦的有無與程度作為判斷是否發(fā)生精神損害的直接證據(jù)。根據(jù)現(xiàn)代民法精神，筆者認(rèn)為不能僅以某人精神狀況，感受能力為唯一依據(jù)，還應(yīng)與人的利益，即精神權(quán)益法權(quán)化（人身權(quán)）加以保護(hù)。如果僅以精神痛苦作為是否為精神損害，必將會(huì)把無感知能力或感知不敏感的特殊主體的精神利 益排除在精神損害賠償制度保障之外。人們又怎能否認(rèn)植物人或死者所享有的名譽(yù)權(quán)和隱私權(quán)。世界大多數(shù)國家采用雙重標(biāo)準(zhǔn)。首先適用概括或列舉人身權(quán)侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，再輔之以精神痛苦標(biāo)準(zhǔn)。

《德國民法典》也沒有使用精神損害的概念，而使用了“非物質(zhì)損害”這一概念②。我國在民事立法中也沒有直接使用精神損害的概念，僅在一些司法解釋中提起。早有學(xué)者提出關(guān)于精神損害賠償?shù)母拍?，盡管在稱謂上并非嚴(yán)密科學(xué)，但無論法學(xué)界還是司法界對此已約定成俗，并在司法實(shí)踐中加以運(yùn)用。精神損害賠償是指民事主體因其人身權(quán)受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到損害或遭受精神痛苦，要求侵犯人通過財(cái)產(chǎn)賠償?shù)确椒ㄟM(jìn)行救濟(jì)和保護(hù)的民事法律制度③。

2、關(guān)于精神損害賠償?shù)难馗?/p>

精神損害賠償制度既是一個(gè)古老的話題，又是一個(gè)新鮮的話題。說其古老，是因?yàn)楣胖陀?；說其新鮮是因?yàn)殡S著社會(huì)發(fā)展，人類文明進(jìn)步，精神權(quán)益保護(hù)的核心并未改變，發(fā)生變化的是這一制度保護(hù)主體范圍以及采取的手段和方法。精神損害賠償制度來源于西方古代公法對“有身份”的公民的個(gè)人尊嚴(yán)保護(hù)。經(jīng)過羅馬私法逐漸融入平等主體間利益賠償形式，使之私法化④。在近代普遍人文主義精神以及發(fā)達(dá)資本主義商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)中得以完善，形成一種世界通行的民事權(quán)利救濟(jì)制度。無論是英美法系或大陸法系，都有關(guān)于人的精神損害賠償立法體例。1896年制定的《德國民法典》首先確認(rèn)了精神損害賠償制度。隨后《日本民法》也有立法規(guī)定，近代英美判例也大量涉及到非物質(zhì)損害賠償。國民黨時(shí)期的《民國民法》第195條規(guī)定：“不法侵害他人身體、健康、名譽(yù)或自由者，被在人員非財(cái)產(chǎn)之損害，變得請求賠償相當(dāng)之金額”⑤。由于我國長期受原蘇聯(lián)民法理論的影響，直到1987年《民法通則》才正式確立精神損害賠償這一制度。

二、精神損害賠償制度的價(jià)值特征（作用性）

精神損害賠償制度在不同的時(shí)代顯示出不同的價(jià)值特征。借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié) 合我國國情和大量司法實(shí)踐。筆者認(rèn)為精神損害賠償制度具有三大作用。

1、精神的撫慰性

同受害人遭受精神損害后所承受的痛苦是難以用等價(jià)的物質(zhì)來補(bǔ)償?shù)?。加害人的賠償數(shù)額可能大大小于受害人所受到的損失，但是正是這一點(diǎn)物質(zhì)補(bǔ)償，使受害人在精神上得到安慰，內(nèi)心的創(chuàng)傷得以平復(fù)，從而能使其重振精神，愉快地生活和工作。從獲取物質(zhì)利益的主觀愉悅滿足感來抵消或減輕所遭受的精神痛苦便是順理成章。這也正體現(xiàn)了這一立法目的和歸宿。

2、經(jīng)濟(jì)的補(bǔ)償性

由于遭受精神損害，精神是痛苦的，受害人要從損害中恢復(fù)身心健康，消除壓抑和痛苦，既要借助各種醫(yī)療手段，輔以營養(yǎng)及心理治療，所有這些都須支付一定的費(fèi)用。及于人們對物質(zhì)利益重要意義的認(rèn)識(shí)。人們發(fā)現(xiàn)，以一定金錢作為補(bǔ)償會(huì)比賠禮道歉，消除影響等非物質(zhì)措施更有效。其數(shù)額雖不能與實(shí)際損害相比，但它足以起到一種補(bǔ)償作用，足以撫慰受害者的心靈創(chuàng)傷。

3、懲戒預(yù)防性

侵權(quán)人在承擔(dān)精神上，禮儀上的補(bǔ)償以后，還要承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。這種經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)對侵權(quán)者來說，加大了此類侵權(quán)的實(shí)際成本，這比不需要任何成本的賠禮道歉手段更能起到懲戒和防范用作。

三、我國關(guān)于精神損害賠償?shù)牧⒎ìF(xiàn)狀

由于我國民法理論長期受原蘇聯(lián)民法理論影響，始終認(rèn)為精神損害造成非財(cái)產(chǎn)損失不能以財(cái)產(chǎn)方式加以補(bǔ)償，而是強(qiáng)調(diào)人格非商品化，人格無價(jià)，人的尊嚴(yán)是不能用金錢的尺度來衡量⑥。長期以來，在立法中一直未規(guī)定關(guān)于精神損害制度。直到1987年《民法通則》第120條規(guī)定：“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉并可要求賠償損失”。這一規(guī)定首次確認(rèn)了精神損害賠償制度。直到1995年最高人民法院作出《關(guān)于審理名譽(yù) 權(quán)案件若干問題的解答》（以下簡稱解答）首次使用了“精神損害賠償”一詞⑦。2001年最高人民法院公布了《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》（以下簡稱解釋）進(jìn)一步完善了我國的精神損害賠償制度。更值得稱贊的是在我國修改后的《婚姻法》中引入精神損害賠償。其他法律、法規(guī)以死亡賠償金、撫恤金、殘疾賠償金形式體現(xiàn)。雖然我國關(guān)于精神損害立法起步較晚，但我們應(yīng)看到我國在立法領(lǐng)域不斷發(fā)展和完善。

四、現(xiàn)階段我國精神損害賠償制度存在的缺陷及其完善

1、我國現(xiàn)有精神損害賠償立法保護(hù)客體范圍過窄

精神損害賠償應(yīng)當(dāng)確立一個(gè)賠償范圍，而這個(gè)范圍是指哪些權(quán)利受到侵犯可請求精神賠償，哪些不能請求精神賠償。從國外立法來看：一種規(guī)定是對所有精神損害均可請求賠償即非限制性規(guī)定；另一種規(guī)定僅僅及于某幾種侵權(quán)可請求賠償，即限制性規(guī)定。我國《民法通則》第120條規(guī)定了四種侵權(quán)，顯然是限制性原則。而對侵犯公民隱私權(quán)、自由權(quán)、貞操權(quán)等侵權(quán)造成精神損害卻未列入。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人民生活空間和生產(chǎn)領(lǐng)域不斷擴(kuò)大，精神損害逐年上升。關(guān)于精神損害的大量案例在司法實(shí)踐中不斷增多，為精神損害賠償立法注入了新的內(nèi)容，同時(shí)也提出了新的要求。無論是一般違法行為，還是嚴(yán)重的犯罪行為，都有可能對人身權(quán)、生命權(quán)、人格權(quán)造成精神損害。非法搜查公民身體的報(bào)道不斷出現(xiàn)，如某超市因懷疑女顧客偷東西，保安強(qiáng)迫其脫衣搜身以示清白。這種行為對公民的身體組織未受到傷害，但這種行為足以使受害人產(chǎn)生痛苦、憤懣、委屈、恐懼感等⑧。適應(yīng)形式的發(fā)展，2001年最高人民法院《解釋》進(jìn)一步擴(kuò)大了精神損害的適用范圍。它規(guī)定了（1）生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)；（2）姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)；（3）人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)及隱私權(quán)。盡管《解釋》擴(kuò)大了適用范圍，但隨著社會(huì)的發(fā)展，還不能適應(yīng)司法實(shí)踐的要求，因此，筆者依據(jù)我國國情和司法實(shí)踐的情況，建議還應(yīng)適用以下權(quán)利：

第一受教育權(quán)：憲法賦予每一個(gè)公民都有受教育的權(quán)利。這一權(quán)利是神圣不可侵 犯的。然而在現(xiàn)實(shí)生活中又有多少受教育權(quán)因各種因素而被侵犯。聞名全國的滕州薺玉玲（化名）——被冒名頂替上學(xué)一案，最后法院以侵犯了憲法中的受教育權(quán)而給予賠償，從而引出了憲法司法化的大討論⑨。筆者認(rèn)為如果將受教育權(quán)列入精神損害賠償適用范圍，是十分恰當(dāng)而又有法可依的。在現(xiàn)實(shí)生活中每年由于高考錄取通知書因各種原因耽誤，致使受害者無法升入大學(xué)的事件更是舉不勝舉。上述情況侵犯了受害人的受教育權(quán)，其危害是巨大的，或許受害人一生的命運(yùn)將被改變。這種精神權(quán)利的侵害往往造成無法挽回的后果，給受害人的一生中留下難以磨滅的陰影。在司法實(shí)踐中要求精神損害賠償，法院常以無法可依不予受理。顯然這種侵犯受害者權(quán)益的行為是存在的，然后受害者得不到任何精神權(quán)益的保護(hù)，這對受害者是顯失公正的。因此筆者認(rèn)為在精神損害賠償范圍中加入受教育權(quán)更有利于保護(hù)受害人（弱勢群體）的利益。

第二身份權(quán)：關(guān)于身份權(quán)，在我國法學(xué)界存在較大爭議，主要包括配偶權(quán)、親權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)等。在國外一些立法中，精神損害賠償是包括上述權(quán)利的。筆者認(rèn)為在我國現(xiàn)階段也應(yīng)將配偶權(quán)列入精神損害賠償適用范圍之列。在司法實(shí)踐中有這樣一宗案例：因好友與丈夫通奸，妻子怒討配偶權(quán)。蔡麗與丈夫周祥婚后感情很好并育有一子，且蔡麗為了孩子和丈夫事業(yè)，寧愿犧牲自己的事業(yè)，做了全職太太，蔡麗發(fā)現(xiàn)第三者與丈夫通奸后，第三者不但未有悔意，還公開表示與蔡麗搶老公。從而造成美滿家庭的破裂。蔡麗以第三者侵犯她的配偶權(quán)為由提起訴訟，請求法院判令第三者立即中斷與丈夫的關(guān)系，并適當(dāng)賠償其精神損失費(fèi)，南京市棲霞區(qū)法院受理并判決了此案。對精神損失費(fèi)訴訟請示不予支持，原因是《婚姻法》中并未規(guī)定配偶權(quán)[5]。在現(xiàn)實(shí)生活中又有多少類似這樣美滿幸福家庭因第三者的介入而破裂，導(dǎo)致夫離子散的悲劇。盡管在修改《婚姻法》時(shí)對“第三者”、“二奶”的聲討很強(qiáng)烈，也僅僅是道義上的譴責(zé)，在民事責(zé)任立法上仍是空白。也正是對無過錯(cuò)方保護(hù)力度不夠，從而助長了第三者和夫妻過錯(cuò)方的行為，從而形成一個(gè)嚴(yán)重的社會(huì)問題。無過錯(cuò)方為了家庭而犧牲自己的 青春和事業(yè)可到頭來換回的只是一張離婚書和人們無耐的同情。筆者認(rèn)為無過錯(cuò)方對合法婚姻，依法享有作為配偶在精神上的安寧與自由這一人格權(quán)利。受到傷害后，有權(quán)向第三者提出精神損害賠償。無過錯(cuò)方在物質(zhì)上得不到補(bǔ)償，在精神損害方面得不到慰籍，這也有失法律的公正。

第三婦女的貞操權(quán)（奸淫幼女）：無論是英美法系的大量判例，還是大陸法系的民法典，在精神損害賠償方面，都涉及到貞操權(quán)。而在我國立法仍是空白。盡管法學(xué)界、司法界對貞操權(quán)的討論爭議很大，然而司法實(shí)踐中大量強(qiáng)奸案件的發(fā)生，將婦女貞操權(quán)納入精神損害賠償范圍已成大勢所趨。提到婦女貞操權(quán)，不得不提起在2003年這一年中幾條令人震驚的新聞：一向平靜的中小學(xué)校卻暴出了一幕幕教師性侵犯事件，強(qiáng)奸15名女生的小學(xué)教師周杰被執(zhí)行搶決；吉林通化市猥褻和強(qiáng)奸19名女學(xué)生的小學(xué)教師栗鋒被搶決；甘肅省酒泉市強(qiáng)奸13名女學(xué)生小學(xué)教師任大清被判死緩；黑龍江賓縣一民辦教師在不到一年時(shí)間里摧殘了班上僅有的7名女生中的5名；重慶市渝北區(qū)某代課老師王幫文多次對9歲至10歲的17名女學(xué)生實(shí)施猥褻和強(qiáng)奸被判十四年零六個(gè)月。人們氣憤之余，拍手叫快，幾個(gè)色魔終被繩子以法，這些花季少女受到性侵犯后，大都會(huì)精神有些恍惚，學(xué)習(xí)成績下降，性格怪僻，無法堅(jiān)持學(xué)習(xí)，精神受到刺激?？捎钟姓l提出過精神損害賠償呢？原因是無法可依，筆者認(rèn)為對于強(qiáng)奸犯處以刑罰僅及于犯罪分子本人，而對于被害人心靈上和生理上的創(chuàng)傷，又拿什么去補(bǔ)償呢？被害人失去貞操后，會(huì)有一種羞恥感、無助感，甚至?xí)詺?。在心靈和精神上留下了終生難以磨滅的印象，直接影響其戀愛、婚姻和家庭生活。被害人遭受強(qiáng)奸后自我社會(huì)評(píng)價(jià)下降、就業(yè)、求學(xué)受到影響。既使在性解放已喚起四五百年的西方國家被害人都明顯感受到社會(huì)歧視，更何況在這個(gè)無比重視貞操，數(shù)千年來一直鼓勵(lì)婦女向樹貞潔牌坊者學(xué)習(xí)的中國呢？被害婦女的貞操權(quán)，為什么又不能得到法律的保護(hù)呢？

第四：近年來隨著高科技的發(fā)展，現(xiàn)代科技使人與人之間交際方式日趨多樣化，網(wǎng)絡(luò)在給人們帶來便利的同時(shí)，也為我們帶來了不少挑戰(zhàn)，手機(jī)短信的人身誹謗和一個(gè)個(gè)電話騷擾事件的發(fā)生，使人產(chǎn)生精神利益的損害，必將成為今后研究的客體，當(dāng)然，精神損害賠償?shù)姆秶膊皇侨我馊藶榈臄U(kuò)大的，它將隨著社會(huì)的發(fā)展，法律保護(hù)的客體得到社會(huì)認(rèn)可，上升到統(tǒng)治階級(jí)的意志時(shí)，才能列入法律的保護(hù)范圍，不可隨意擴(kuò)大范圍，否則導(dǎo)致其權(quán)利的濫用。

2、關(guān)于精神損害賠償數(shù)額的確定

確定了精神損害賠償以后，面臨的問題就是其數(shù)額的確定。現(xiàn)有立法均未系統(tǒng)具體規(guī)定。散見于法律、行政法規(guī)，司法解決及地方規(guī)定之中。這些遠(yuǎn)不能行之有效，適應(yīng)司法審判對精神損害賠償?shù)囊?。最高人民法院?001年《解釋》中也僅作了原則性規(guī)定很不具體，可操作性差。在司法實(shí)踐上，法官一般依據(jù)地方規(guī)定數(shù)額來解決。由于我國地域遼闊，經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，要統(tǒng)一數(shù)額搞一刀切也是不現(xiàn)實(shí)的。各地方又由于缺少一個(gè)具體操作規(guī)則，規(guī)定可謂五花八門。在數(shù)額方面，廣東省有關(guān)法規(guī)規(guī)定，精神損失費(fèi)不低于5萬元，而上海市則規(guī)定精神損失費(fèi)不高于5萬元⑩。如此差距讓人費(fèi)解。因?yàn)椴僮餍圆粡?qiáng)，導(dǎo)致法官自由裁量權(quán)范圍過大，在審案時(shí)無論案件如何，法官先大打一折，然后再判。據(jù)載，福建一6歲女孩將子宮當(dāng)作闌尾切除，女孩要求賠償精神損害費(fèi)50萬元，但一審判決支持5萬元，二審法院改判15萬元。無獨(dú)有偶，大學(xué)生錢某在超市購物，被搜身而起訴上?！扒际稀本駬p害賠償案，原告訴請50萬元，一審判決25萬元；二審改判1萬元。賠償數(shù)額隨意性和伸宿性，將有損法的威信和尊嚴(yán)。在司法實(shí)踐中，受害人動(dòng)輒提起精神賠償幾十萬。特別是演藝圈名人，提出幾百萬、幾千萬精神損失費(fèi)的請求，而普通人無法得到僅幾千元的賠償，如此之差距，人們似乎也易于接受。這種由于計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一造成法律上的不平等。其實(shí)是法官未將名人的減少的物質(zhì)損失和精神損害區(qū)別開來。無論名人還是普通百姓在法律面前一律平等。精神損害賠償范圍和計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)均是統(tǒng)一的。眾所周知，二戰(zhàn)期間中國慰安婦和殘留化學(xué)武器至人損害的訴訟之艱難。很大原因是如依國際私法規(guī) 則，沖突規(guī)范導(dǎo)致適用我國法律，而我國關(guān)于精神損害數(shù)額難以計(jì)算。對于精神損害賠償數(shù)額的確定標(biāo)準(zhǔn)是一個(gè)長期以來很難解決的問題，很難找到一個(gè)科學(xué)、合理的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。筆者僅就此提出自己的一些建議，將它概括為“三步曲”方法：

第一步：在全國組建一個(gè)由權(quán)威、心理學(xué)家、社會(huì)學(xué)家、醫(yī)學(xué)家、法學(xué)家等共同組成的委員會(huì)，借鑒傷殘級(jí)別鑒定經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)精神損害的特征（一般人的感受）制定精神損害的幾個(gè)不同級(jí)別，并與相應(yīng)賠償額度掛鉤，使賠償定型化，以最高人民法院解釋的形式下發(fā)全國。

第二步：為避免一刀切造成不公正，在全國規(guī)定的額度范圍內(nèi)各地因地制宜地制定更為具體的賠償額度即各省、市依本地區(qū)經(jīng)濟(jì)狀況，在全國額度范圍內(nèi)制定本地區(qū)執(zhí)行的較細(xì)的幾個(gè)小檔次，兼顧了原則性和靈活性。

第三步：依據(jù)確立精神賠償原則，確定具體數(shù)額。當(dāng)一個(gè)侵權(quán)行為卡在全國幾級(jí)損害，即確立了大體的額度，再由第二步依法院地具體的小額度，最后依據(jù)最高人民法院《解釋》第十條考慮以下因素：（1）侵權(quán)人過錯(cuò)程度；（2）侵害手段，場合行為方式，具體情節(jié)；（3）侵權(quán)行為造成的后果；（4）侵權(quán)人的獲利情況。（5）侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任經(jīng)濟(jì)能力；（6）受訴法院地平均生活水平。最后來較科學(xué)地確定具體的數(shù)額。

結(jié)束語：

筆者僅對我國當(dāng)前有關(guān)精神損害賠償制度作了較為膚淺的回顧與分析，希望能起到拋磚引玉的效果。盡管這一制度還不健全和完善，存在著一些不足和缺陷，也是再所難免的。我想，隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，人民法律意識(shí)提高及新民法典的頒布實(shí)施，這一制度定會(huì)得到完善，給廣大人民群眾帶來新的、有力的保障。注釋：

①楊立新著《人身權(quán)論》中國人民檢察出版社, 1996年出版第249頁；

②鄭沖、賈紅梅譯《德國民法典》，法律出版社，1999年5月版第51頁；

③楊立新著《人身權(quán)論》中國人民檢察出版社, 1996年出版第51頁； ④參見古羅馬《十二銅表法》八表“私犯”第1條規(guī)定； ⑤《民國民法》第195條規(guī)定，⑥張俊潔主編《民法學(xué)原理》中國政法大學(xué)出版社，第221頁；

⑦2001年最高人民法院公布了《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》；

⑧山東道路與法制欄目第2001年第351期； ⑨《法制日報(bào)》2000年第2期，論憲法司法化； ⑩中國律師2000年大會(huì)論文集。

主要參考書目：

1、《中國民法通則》

2、《德國民法典》

3、最高人民法院《關(guān)于審理譽(yù)權(quán)案件若干問題解答》

4、《中華人民共和國婚姻法解釋一》

5、《山東法制報(bào)》2003年3124期第版

6、楊立新《如何理解精神損害賠償制度以及如何計(jì)算損害賠償金》

第二篇：論我國離婚精神損害賠償制度探析

論我國離婚精神損害賠償制度探析

摘要： 本文從婚姻法律制度入手對離婚損害賠償概念、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件、離婚損害賠償?shù)墓δ苋矫孀隽溯^為詳細(xì)的論述。實(shí)行離婚損害賠償，使有過錯(cuò)一方受到經(jīng)濟(jì)上的制裁，使無過錯(cuò)方得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償精神撫慰，有利于有效地維護(hù)無過錯(cuò)方的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞： 精神損害；配偶權(quán)； 過錯(cuò)

隨著經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展、城市化的興起，生活環(huán)境的變化，人們的觀念、欲望和追求也在不斷變化之中。戀愛自由的提倡，給婚姻帶來了自由的選擇。由于愛情中情感因素的增加，婚姻中的不穩(wěn)定因素比較明顯，在此種情形下，婚姻在不同程度上受到了影響。近年來，我國離婚率呈逐年上升的趨勢。離婚的產(chǎn)生，勢必給無過錯(cuò)當(dāng)事人帶來巨大的損失。婚姻的本質(zhì)是一種契約，但婚姻契約又不同于一般的民商事契約，它既具有財(cái)產(chǎn)要素，又具有人身要素，由此決定了帶給無過錯(cuò)方的包括財(cái)產(chǎn)損害和精神損害，這就需要法律來制定對無過錯(cuò)方的財(cái)產(chǎn)損失和精神損失，給予物質(zhì)賠償，從而體現(xiàn)懲罰、保護(hù)、補(bǔ)償與補(bǔ)助的功效。

一、離婚損害賠償概念

離婚損害賠償，是指配偶一方違法侵害配偶方的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，離婚時(shí)對無錯(cuò)配偶所受的損害，過錯(cuò)配偶應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)實(shí)行離婚損害賠償，使有過錯(cuò)一方受到經(jīng)濟(jì)上的裁，使無過錯(cuò)方得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰，有利有效地維護(hù)無過錯(cuò)方的合法權(quán)益。

二、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

1．有違法行為存在違法行為的存在是承擔(dān)法律責(zé)任的基礎(chǔ)，根據(jù)新《 婚姻法》 第４６條規(guī)定只有實(shí)施了“ 重婚； 有配偶者與他人同居； 實(shí)施家庭暴力； 虐待、遺棄家庭成員”四種行為之一的，配偶一方才有可能依法承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任。

重婚，是指有配偶者而與他人結(jié)婚或者明知他人有配偶而與其結(jié)婚的行為。重婚是破壞一夫一妻制的行為，嚴(yán)重地侵犯了配偶一方的人格尊嚴(yán)、配

偶身份權(quán)。

有配偶者與他人同居，《 解釋》 第２條規(guī)定：“ 有配偶者與他人同居的情形，是指有配偶者與婚外異性，而以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住?！?/p>

此種表述包含了以下三層意思： 一是將那些有配偶 者與同性之間形成的同居關(guān)系排除在《 婚姻法》 調(diào) 整的范圍之外。二是此種表述排除了偶爾的、隱蔽 的婚外性行為。三是持續(xù)一定的時(shí)間、穩(wěn)定地共同居住。

家庭暴力，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神方面造成一定傷害后果的行為。《 解釋》 第１條將家庭暴力限定

1為一種作為的方式，即毆打、捆綁等傷害到家庭成員和精神的行為。其實(shí)家庭暴力還有不作為的方式，如言辭侮辱、不給予適當(dāng)衣食、患病不給治療、居住上的歧視性待遇、幾個(gè)月不理不睬等。實(shí)施家庭暴力行為侵害的客體也不單純是配偶權(quán)，同時(shí)侵害的還可能是健康權(quán)或者身體權(quán)。

虐待和遺棄，《 解釋》 第１條還明確界定了 虐待”的情形，即“ 持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待”。即經(jīng)常性、持續(xù)性地以積極作為的形式傷害家庭成員的行為。遺棄，是指對需要贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)的家庭成員不履行物質(zhì)上的供養(yǎng)行為。

2． 行為人的過錯(cuò)

過錯(cuò)是支配行為人從事侵權(quán)行為的故意和過失的心理態(tài)度。過錯(cuò)表現(xiàn)為受行為人主觀意志支配的外在行為，行為人的主觀意志外化為行為時(shí)，才具

有法律上的意義。行為人實(shí)施違法行為在主觀上必須是出于故意的心理狀態(tài)。正是由于行為人主觀上具有侵害其合法配偶的身份利益的故意，并在客觀上又實(shí)施了違反婚姻法的行為，最終導(dǎo)致其配偶的利益受到損害。需要指出的是，這里的過錯(cuò)是特定，并非指任何過錯(cuò)，而是有導(dǎo)致新《 婚姻法》 第４６條規(guī)定的重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待和遺棄的行為的故意。實(shí)踐中如何判斷行為人是否具有主觀故意呢？ 筆者認(rèn)為，從新《 婚姻法》 第４６條規(guī)定的情形看，只要存在法定的四種情形之一的即可認(rèn)定具有主觀故意。

3． 有損害事實(shí)

損害事實(shí)是侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成的前提。損害，僅指由于《 婚姻法》 第４６條所列舉的四種情形導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)損害和非財(cái)產(chǎn)損害。財(cái)產(chǎn)損害，是指違法行為人的行為導(dǎo)致受害人既得財(cái)產(chǎn)和應(yīng)得財(cái)產(chǎn)利益的損失。非財(cái)產(chǎn)損害，包括人身損害和精神損害。人身損害，如身體機(jī)能毀損、器質(zhì)改變等。精神損害就是指對民事主體精神活動(dòng)的損害，最終導(dǎo)致精神痛苦和精神利益喪失或減損。精神損害與人身損害侵害的客體不同，人身損害侵害的客體是人的生命健康權(quán)； 精神損害侵害的客體是人的人格權(quán)和身份權(quán)。對于財(cái)產(chǎn)損害和人身損害，應(yīng)當(dāng)全部賠償；而對精神損害，可參照最高人民法院《 關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)予以賠償。． 因果關(guān)系

這里討論的因果關(guān)系，是指夫妻一方的過錯(cuò)行為是導(dǎo)致另一方受到損害的直接原因，不是間接原因，也不僅僅是造成損害發(fā)生的條件。在司法實(shí)踐中，物質(zhì)利益的損失，必須有充分的證據(jù)證明，才能認(rèn)定有因果關(guān)系。對于精神利益的損害，只要配偶一方實(shí)施了《 婚姻法》 第４６條規(guī)定的四種違法行為之一，就可以認(rèn)定受害方遭受的精神損害與其配偶的過錯(cuò)行為之間存在因果關(guān)系。． 因違法行為而導(dǎo)致離婚

這是婚姻關(guān)系中的侵權(quán)責(zé)任的特殊要件。離婚過錯(cuò)方的精神損害賠償責(zé)任的構(gòu)成還須有離婚事件的發(fā)生。按照《 解釋》 第２９條的規(guī)定，有權(quán)依據(jù)離

婚損害賠償制度提出賠償請求的人，即合法婚姻關(guān)系中的無過錯(cuò)行為方只有在提出離婚請求時(shí)才能提出離婚損害賠償請求，如果不起訴離婚而單獨(dú)提起

損害賠償訴訟的，受理案件的機(jī)關(guān)不予支持。這就是說，我國法律不提倡“ 婚內(nèi)賠償”，因?yàn)榘凑瘴覈?婚姻法》 規(guī)定的夫妻財(cái)產(chǎn)制度，婚內(nèi)賠償沒有實(shí)際意義。

三、離婚損害賠償?shù)墓δ?/p>

1． 具有填補(bǔ)損害的功能

填補(bǔ)損害，是損害賠償制度中的基本救濟(jì)手段。其最基本的功能就是填補(bǔ)受害人所受的損害。通過補(bǔ)償損失，使受害方的權(quán)益得到救濟(jì)和補(bǔ)償。離婚財(cái)產(chǎn)損害賠償，目的在于彌補(bǔ)財(cái)產(chǎn)損失，其賠償范圍應(yīng)以因離婚所受的損失（包括直接損失和間接損失）為限。對無過錯(cuò)方的精神損害，雖然不能直接用財(cái)產(chǎn)衡量，但是，以財(cái)產(chǎn)方式補(bǔ)償受害人所遭受的精神損害，對受害人的精神利益和精神痛苦的賠償，也具有明顯的填補(bǔ)損害的作用。

2． 具有精神補(bǔ)償與撫慰的功能

離婚精神損害賠償?shù)膿嵛拷?，是一種特殊賠償金，兼具精神補(bǔ)償和精神撫慰雙重功能，具有撫慰受害方的心靈，減輕其痛苦的作用。夫妻本來就是特定人身關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)主體，具有親密的感情關(guān)系，一旦一方受到對方的外遇傷害，其精神打擊較大，內(nèi)心創(chuàng)傷更重，由過錯(cuò)方賠償受害人遭受的精神損害，是對受害人感情和精神損害的一種安慰，有助于受害人恢復(fù)身心健康。所以離婚損害賠償主要是精神損害賠償。雖然人的精神損害是難以用財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償?shù)?，但是?cái)產(chǎn)畢竟是有價(jià)值的，在一定程度上可以滿足人的需要，至少可以保證其在正常的婚姻生活遭到解體后，有足夠的物質(zhì)條件去調(diào)整和緩和因此遭受的打擊，并重新為自己設(shè)定人生的目標(biāo)。

3． 具有制裁過錯(cuò)方的功能

根據(jù)我國民法理論，損害賠償具有制裁違法行為的功能。應(yīng)該說，讓過錯(cuò)方承擔(dān)財(cái)產(chǎn)損害和精神損害的賠償責(zé)任，是婚姻法對漠視配偶利益、違反婚姻義務(wù)和婚姻行為準(zhǔn)則的行為的譴責(zé)和懲戒。只要過錯(cuò)方的行為侵害了配偶他方的權(quán)益，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，否則就有違法律上的公平原則和理念。通過責(zé)令過錯(cuò)方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，使其不僅未因其行為獲益，而且對其過錯(cuò)行為的損害后果承擔(dān)損害賠償責(zé)任，這本身就是對過錯(cuò)行為的制裁與懲罰。這種制裁不僅是對過錯(cuò)方的懲罰，而且對他人也起到警示和預(yù)防作用，使行為人能夠預(yù)見自己的過錯(cuò)行為將產(chǎn)生的不利后果，以減少這類行為的發(fā)生，從而維護(hù)社會(huì)的婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定。．具有保護(hù)無過錯(cuò)方的功能

實(shí)行離婚損害賠償，還可以保障離婚后無過錯(cuò)方及其子女的生活，對于單親家庭的生活保障，特別是子女的健康成長，也會(huì)起積極作用。筆者認(rèn)為，通過離婚損害賠償，在一定程度上能夠減少離婚后配偶一方及其子女的生活困難，有利于提高單親家庭的生活水平。

從以上要件不難看出損害的構(gòu)成條件非常嚴(yán)格，在實(shí)踐中認(rèn)定損害事實(shí)存在比較困難。由于現(xiàn)在民事訴訟中適用“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯(cuò)方舉證比較困難，甚至還要冒著侵犯隱私權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，有時(shí)即使獲得了證據(jù)，因證據(jù)形式或者渠道存在問題，也很難被法院認(rèn)定，這必然造成離婚損害賠償這一規(guī)定被現(xiàn)實(shí)虛置而難以真正實(shí)現(xiàn)其應(yīng)有的作用和價(jià)值。對此，有人主張司法權(quán)力的介入。筆者認(rèn)為這類過錯(cuò)行為一般都涉及當(dāng)事人的個(gè)人隱私問題，公權(quán)力不宜介入。故此，應(yīng)在舉證責(zé)任的分配上減輕無過錯(cuò)方的舉證責(zé)任，實(shí)行過錯(cuò)

推定原則。將民事責(zé)任的主觀要件的舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)以否定的形式分配給加害人一方，從而避免了受害人因不能證明對方的過錯(cuò)而無法獲得賠償?shù)那樾巍０凑者^錯(cuò)推定原則，如果被告不能證明自己沒有過錯(cuò)，法律就推定他有過錯(cuò)并確認(rèn)他應(yīng)負(fù)民事責(zé)任。若能采用過錯(cuò)推定原則，則能實(shí)現(xiàn)對無過錯(cuò)方的有效保護(hù)和救濟(jì)。

四、離婚精神損害賠償?shù)倪m用程序和民事責(zé)任方式

關(guān)于離婚精神損害賠償?shù)某绦?，新《婚姻法》未作出?guī)定。筆者認(rèn)為既可適用行政離婚登記程序，亦可適用民事離婚訴訟程序。因?yàn)?，民法屬于私法，在夫妻雙方就離婚精神損害賠償已達(dá)成協(xié)議的情況下，夫妻雙方又同意通過行政登記離婚，法律應(yīng)尊重當(dāng)事人的意愿，不予干預(yù)。如果當(dāng)事人達(dá)不成離婚精神損害賠償協(xié)議，則可通過訴訟離婚，由人民法院依法判決。至于離婚精神損害賠償?shù)呢?zé)任形式，國外的立法，大多規(guī)定了撫慰金制度，如瑞士、日本等國。筆者認(rèn)為，離婚精神損害賠償，重在慰撫受害人的精神創(chuàng)傷，建議我國在制定民法典時(shí)，在民事責(zé)任中增設(shè)撫慰金制度。根據(jù)民法通則第119條、120條的規(guī)定，侵害名譽(yù)權(quán)等人格權(quán)的民事責(zé)任包括停止侵害、賠禮道歉等非財(cái)產(chǎn)責(zé)任和賠償損失的財(cái)產(chǎn)責(zé)任兩種方式。筆者認(rèn)為，離婚精神損害賠償?shù)呢?zé)任形式，也可適用非財(cái)產(chǎn)責(zé)任和財(cái)產(chǎn)責(zé)任兩種方式。過錯(cuò)配偶的違法行為造成無過錯(cuò)配偶的精神創(chuàng)傷的，可以請求給付撫慰金。無過錯(cuò)配偶的名譽(yù)權(quán)等如受損害的，有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉等形式。

有學(xué)者主張離婚精神損害賠償可在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，以適當(dāng)側(cè)重?zé)o過錯(cuò)方的利益，實(shí)現(xiàn)精神損害賠償。筆者認(rèn)為，此做法不妥，因?yàn)殡x婚精神損害賠償具有慰撫無過錯(cuò)方、制裁和預(yù)防違法行為的功能，如果以側(cè)重財(cái)產(chǎn)分割的方式實(shí)現(xiàn)，則不利于設(shè)置這一損害賠償制度的目的，尤其是制裁和預(yù)防目的的實(shí)現(xiàn)，而且我國也沒有建立起夫妻財(cái)產(chǎn)清算制度，在司法實(shí)踐中不好操作。

五、關(guān)于請求離婚損害賠償?shù)耐緩胶蜁r(shí)效

關(guān)于請求賠償?shù)耐緩?，婚姻法第四十六條沒有明確的規(guī)定，“解釋”也未作出解釋。實(shí)踐中對此問題有兩種觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，離婚損害賠償僅適用于訴訟離婚；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,既可適用于訴訟離婚，也可適用于登記離婚。筆者贊同第二種觀點(diǎn)，因?yàn)殡x婚損害賠償請求權(quán)是一項(xiàng)實(shí)體權(quán)利，應(yīng)該由當(dāng)事人選擇適用。如果當(dāng)事人選擇登記離婚方式，“無過錯(cuò)方”提出請求的，當(dāng)事人雙方可以就賠償問題和財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等一并協(xié)商，如果達(dá)成協(xié)議，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予登記；如不能達(dá)成協(xié)議，“無過錯(cuò)方”仍堅(jiān)持賠償要求的，登記機(jī)關(guān)應(yīng)告知當(dāng)事人通過訴訟程序解決。當(dāng)事人選擇訴訟程序離婚的，由法院依法裁判。

關(guān)于時(shí)效問題，婚姻法第四十六條也沒有明確的規(guī)定，以致“解釋”起草過程中有兩種意見，一種認(rèn)為不必要求與離婚訴訟同時(shí)提出，可以作為一個(gè)獨(dú)立訴訟在離婚后單獨(dú)提起。理由是立法規(guī)定該項(xiàng)損害賠償?shù)哪康募丛谟诒Ｗo(hù)無過錯(cuò)方的合法權(quán)益。為了更好更徹底地實(shí)現(xiàn)立法目的，不應(yīng)該對是否與離婚訴訟同時(shí)提出進(jìn)行規(guī)定，可以由當(dāng)事人自行選擇。無過錯(cuò)方可以選擇在離婚訴訟的同時(shí)提出，也可以選擇作為獨(dú)立訴訟單獨(dú)提起。另一種意見認(rèn)為，該項(xiàng)損害賠償請求應(yīng)當(dāng)與離婚訴訟同時(shí)提出，其理由是與離婚案件一并審理有利于賠償數(shù)額的確定和保證判決能得到切實(shí)的執(zhí)行，對于離婚后再提出此項(xiàng)請求的，依法不予保護(hù)。⑩雖然“解釋”最終原則采納了第二種意見，在第三十條分別情況作了規(guī)定，但筆者仍持不同意

見，理由是：第一、離婚之訴雖是一個(gè)合并之訴，離婚損害賠償之訴是其牽連之訴，屬從屬地位，只要解除婚姻關(guān)系之訴訟請求得到支持，就不影響離婚損害賠償訴訟獨(dú)立提起；第二、在“解釋”起草過程中，否定第一種意見的理由是：“這種事后提起訴訟的，給當(dāng)事人舉證增加了難度，而且一旦判決后，執(zhí)行也是問題，因?yàn)樵缭陔x婚時(shí)就財(cái)產(chǎn)問題已經(jīng)處理完畢，再執(zhí)行有過錯(cuò)方的財(cái)產(chǎn)，難以保證權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)?！雹瞎P者認(rèn)為，正是因?yàn)榕e證難，才有可能在離婚時(shí)無法取得有效證據(jù)，況且實(shí)踐中還存在這樣的情況，即一方當(dāng)事人并不知曉，離婚后才發(fā)現(xiàn)，也才有了證據(jù)，如果不允許其提出賠償請求，顯然有失公平，而且因?yàn)榕e證難而剝奪當(dāng)事人的訴權(quán)，也有公允。再說執(zhí)行問題，法院的執(zhí)行案件如交通事故損害賠償案，申請執(zhí)行人與被告執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)本就無瓜葛，不是同樣需要執(zhí)行？難道說可以因?yàn)殡y以保證權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)而放棄判決、執(zhí)行？這種觀點(diǎn)顯然站不住腳；第三、婚姻法在性質(zhì)上屬于民法，離婚損害賠償請求權(quán)屬人身受到侵害的請求權(quán)，亦應(yīng)遵循民法訴訟時(shí)效標(biāo)準(zhǔn)。因此，從保護(hù)受害方利益和法律的統(tǒng)一角度出發(fā)，離婚損害賠償請求應(yīng)允許離婚后提出，但應(yīng)遵守民法的時(shí)效規(guī)定，即離婚時(shí)未提出的，應(yīng)當(dāng)在離婚判決生效后，無過錯(cuò)方自知道或應(yīng)當(dāng)知道原配偶有“法定過錯(cuò)”行為之日起一年內(nèi)提起。

六、完善離婚損害賠償制度的建議

1．應(yīng)擴(kuò)大損害賠償?shù)姆秶?/p>

新《婚姻法》第46條列出了四種情形應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。從立法本意上看,這四種情形是將損害情形的具體化,從而便于法院受理和審理案件。但在現(xiàn)實(shí)生活中,情況是復(fù)雜的,重大的過錯(cuò)行為絕對不僅僅是條文中列舉的四種情形。如與他人發(fā)生婚外性行為未達(dá)到同居程度的；使他方欺詐性撫養(yǎng)子女的；因犯強(qiáng)奸罪被判入獄的等等。即便增加上述情形，也難免有疏漏，故從立法技術(shù)上考慮,還需在具體情形之后設(shè)一個(gè)兜底條款,即“其他導(dǎo)致離婚的重大情形”。

2．明確“家庭成員”的含義

關(guān)于家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員中的“家庭成員”應(yīng)作限縮解釋,不應(yīng)當(dāng)把配偶之外的家庭成員包括在內(nèi)。離婚損害賠償應(yīng)僅對配偶進(jìn)行救濟(jì),其他家庭成員則可以通過侵權(quán)行為法來救濟(jì),另行提起訴訟。

3．關(guān)于證據(jù)問題

《婚姻法》規(guī)定了夫妻一方有法定的嚴(yán)重過錯(cuò)時(shí)，另一方有請求賠償?shù)臋?quán)利。在現(xiàn)實(shí)生活中,要得到法律支持，主要是證據(jù)的問題。特別是對于重婚的和有配偶者與他人同居的情形，無過錯(cuò)方要獲得證據(jù)可以說是相當(dāng)困難的。法律應(yīng)對以什么途徑獲取的證據(jù)才能作為法定證據(jù)使用作出明確規(guī)定。對采用非法手段和侵犯人權(quán)的方法獲取的證據(jù)應(yīng)宣布無效,并規(guī)定依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。同時(shí)為使人們能夠擁有獲得證據(jù)的合法途徑,可以考慮規(guī)定派出所、居委會(huì)、村委會(huì)、物業(yè)管理部門等應(yīng)有義務(wù)向法定機(jī)關(guān)出具共同居住事實(shí)的證明。當(dāng)事人可以向人民法院申請向以上部門調(diào)取相關(guān)證據(jù),以解決取證難的問題,并遏制因獲取證據(jù)而引發(fā)的“捉奸”、拍裸照等違法行為的泛濫。

離婚損害賠償制度的設(shè)立在中國的現(xiàn)階段是十分必要的，它是２００１年《 婚姻法》 修正案的重要成果。設(shè)立離婚損害賠償制度，使無過錯(cuò)方在離婚時(shí)得到物質(zhì)上的補(bǔ)償，充

分體現(xiàn)了新《 婚姻法》 對受害一方的關(guān)注和保護(hù)。

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第三篇：論我國離婚損害賠償制度

論我國離婚損害賠償制度

離婚損害賠償是修訂后的《婚姻法》最引人關(guān)注的規(guī)定之一，它的制定使法律對婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益的保護(hù)更加有力，使司法機(jī)關(guān)對相關(guān)案件的審理和判決有了更為清晰的法律依據(jù)。筆者就婚姻法損害賠償制度的概念、內(nèi)容、應(yīng)用及主要存在的問題等方面進(jìn)行了分析和闡述，提出一些個(gè)人的建議和看法。

一、離婚損害賠償制度的內(nèi)容

《婚姻法》在第五章救助措施與法律責(zé)任中第46條規(guī)定：“有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶與他人同居的；

（三）實(shí)施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的?！笨梢?，我國離婚損害賠償制度是夫妻一方的過錯(cuò)行為導(dǎo)致雙方離婚時(shí)發(fā)生的賠償，而非僅因離婚造成損害的賠償，夫妻一方在婚姻存續(xù)期間的婚姻過錯(cuò)行為與雙方離婚之間有著必然的因果關(guān)系。該條規(guī)定還明確了下列問題：第一，享有賠償請求權(quán)的主體僅限于夫妻中無過錯(cuò)的一方；第二，無過錯(cuò)方提起損害賠償請求，必須以離婚為條件；第三，提起離婚損害賠償，僅限于上述法定事由。因其他事由導(dǎo)致離婚的，如，一方有婚外性行為并未達(dá)到同居程度的，不屬賠償范圍。

二、離婚損害賠償制度的意義

1、離婚損害賠償制度維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益。

從我國近現(xiàn)狀看，近年來離婚案件頻頻發(fā)生，婚內(nèi)侵權(quán)行為更是有上升趨勢。而且侵權(quán)手段更加惡劣，因夫妻一方有婚外情、通奸、姘居、及家庭暴力的有增無減。這給無過錯(cuò)方的財(cái)產(chǎn)和身心都帶來巨大的傷害。離婚損害賠償制度的確立，給離婚受害方提供了保護(hù)其合法權(quán)益的法律依據(jù)。

2、離婚損害賠償制度體現(xiàn)了離婚自由原則。

有人擔(dān)心，離婚損害賠償制度的設(shè)立，無論從主觀或客觀上都會(huì)對離婚造成一定的限制，這是違背婚姻自由原則的。如果僅說“制度”本身而言，這種擔(dān)心是多余的，離婚損害賠償最初建立的目的，恰是為了確保自由離婚原則能順利實(shí)行的一種補(bǔ)救措施。

離婚不僅使夫妻雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止，既解除了婚姻契約，而且也必將使無過錯(cuò)一方處于弱勢狀態(tài)。處于弱勢狀態(tài)的無過錯(cuò)方因?yàn)榛橐龅慕獬?，往往?huì)引發(fā)心理傷感和精神顧慮，甚至連物質(zhì)生活都得不到保證。在這種情況下，無過錯(cuò)方寧愿勉強(qiáng)維持脆弱不堪的婚姻，也不會(huì)輕易去選擇離婚，因?yàn)殡x婚就意味著精神依托和物質(zhì)都得不到保障。這樣離婚自由原則便得不到體現(xiàn)。離婚損害賠償?shù)奶岢觯谀撤N角度來講為受害者提供了物質(zhì)上的賠償，具有救濟(jì)、補(bǔ)償、和安慰作用，為受害者因?yàn)榻獬橐銎跫s而消除了許多顧慮，從而拓展和深化了婚姻的解除自由空間，體現(xiàn)了婚姻自由原則。

3、離婚損害賠償制度回應(yīng)了婚姻司法實(shí)踐的呼喚。

在為確立離婚損害賠償制度之前，婚姻司法實(shí)踐中遇到的無過錯(cuò)方的損害通常無法得到賠償。這種損害往往包括財(cái)產(chǎn)損害和精神損害，由于沒有相應(yīng)的法律依據(jù)，受害人在受到損害后卻無法得到救濟(jì)或補(bǔ)償，法律失去了契約的公正性。離婚損害賠償制度的提出，是對夫妻雙方忠誠義務(wù)的有力保障。對無過錯(cuò)方給予相應(yīng)的保護(hù)和補(bǔ)償，有利于消釋和平衡無過錯(cuò)方感情上的沖撞及財(cái)產(chǎn)上的損失。

三、婚姻損害賠償制度在舉證責(zé)任方面存在的問題

根據(jù)婚姻法第四十六條的規(guī)定，有權(quán)主張損害賠償?shù)氖?無過錯(cuò)方?。其意味著婚姻法中的損害賠償制度的歸責(zé)原則是過錯(cuò)責(zé)任原則，以過錯(cuò)為歸責(zé)的最終要件。這樣舉證的責(zé)任就落在了無過錯(cuò)的受害一方。在單純的適用過錯(cuò)責(zé)任原則的情形下，對提出損害賠償請求者要求其承擔(dān)舉證責(zé)任，對這一證據(jù)的采集要求在婚姻家庭領(lǐng)域存有相當(dāng)?shù)碾y度?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》（以下簡稱為若干解釋）第二條規(guī)定：?婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規(guī)定的‘有配偶者與他人同居’的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。?權(quán)利主張者如何來證明配偶與婚外異性該種關(guān)系的持續(xù)性、穩(wěn)定性呢？有些權(quán)利主張者在束手無策的情況下，雇傭私家偵探或干脆自己充當(dāng)起私家偵探的角色，期望借助這些手段來實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利請求。但往往會(huì)由于收集證據(jù)材料及運(yùn)用證據(jù)不當(dāng)而引發(fā)權(quán)益之間的沖突。譬如，將捉奸照公布于眾，可能引發(fā)配偶一方損害賠償請求權(quán)的法律保護(hù)與第三者隱私權(quán)的法律保護(hù)的沖突；將同居的事實(shí)大肆渲染，可能引發(fā)配偶一方損害賠償請求權(quán)的法律保護(hù)與第三者名譽(yù)權(quán)的法律保護(hù)的沖突等等。當(dāng)然，有相當(dāng)一部分權(quán)利主張者根本無法提供此方面的證據(jù)材料。在種種狀況下，一味地實(shí)行誰主張誰舉證，便可能導(dǎo)致該種局面：由于證據(jù)的不足或缺乏證據(jù)，權(quán)利主張方的請求權(quán)實(shí)現(xiàn)不了，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的一方則可逃脫法律的懲處。法院的法官明知存有侵權(quán)的事實(shí)卻苦于證據(jù)的缺乏而無法對被侵犯的民事權(quán)益給予相應(yīng)的民事救濟(jì)。在該種局面下，損害賠償制度確立的立法價(jià)值，其所透析的立法精神便蕩然無存。

我個(gè)人認(rèn)為：適當(dāng)適時(shí)適地地采用過錯(cuò)推定，實(shí)行舉證責(zé)任倒置，會(huì)加大受害方合法權(quán)益的保護(hù)力度。

如果可以這樣操作，那么有相當(dāng)一些問題可以得到解決。?我們主張，無過錯(cuò)責(zé)任或者特殊侵權(quán)場合，我國民法應(yīng)借鑒法國的經(jīng)驗(yàn)，侵權(quán)人侵害自然人物質(zhì)性人格權(quán)，無論侵權(quán)人

有無過錯(cuò)，均應(yīng)承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。?換言之，在受害人之物質(zhì)性人格權(quán)遭受侵害，受害人請求精神損害賠償場合，可以適用過錯(cuò)責(zé)任，也可以適用無過錯(cuò)責(zé)任。正由于過錯(cuò)推定是從保護(hù)受害人利益考慮而產(chǎn)生的，其主要目的是對受害人提供救濟(jì)，因此我個(gè)人認(rèn)為可以也應(yīng)該將過錯(cuò)推定原則引入到婚姻家庭領(lǐng)域中的損害賠償制度中。例如在重婚、與婚外異性同居等情況下，無過錯(cuò)方要求給予精神損害賠償，應(yīng)采用過錯(cuò)推定的原則，由過錯(cuò)方對其對精神損害的后果沒有過錯(cuò)進(jìn)行舉證。

正如本文前面所述，?法律視婚姻僅為民事契約?，確立婚姻法的損害賠償制度源于婚姻的?契約?本質(zhì)，更何況婚姻家庭關(guān)系是感情色彩非常濃厚的民事法律關(guān)系，它具有強(qiáng)烈的倫理道德性，復(fù)雜性，會(huì)使婚姻家庭領(lǐng)域隨時(shí)可能出現(xiàn)法律所預(yù)料未及的新情況、新問題。過錯(cuò)推定原則也會(huì)有助于對此類婚姻家庭的新情況、新問題進(jìn)行及時(shí)的調(diào)整。同時(shí)，也加大了對無過錯(cuò)受害方的保護(hù)力度。

綜合前六方面的論述，我個(gè)人在婚姻損害賠償制度方面存在了以下的看法及建議：婚姻損害賠償制度的建立源于婚姻的?契約?本質(zhì)；確立這項(xiàng)制度是我國目前婚姻家庭觀念?世風(fēng)日下?，恢復(fù)道德倫理的公序良俗的需要；對于婚姻法中的精神損害應(yīng)理解為?名義的精神損害?為宜；損害賠償不應(yīng)局限在離婚條件之下，亦應(yīng)及于婚姻持續(xù)的過程中；損害賠償?shù)牧x務(wù)人應(yīng)包括有過錯(cuò)的配偶一方和第三人（權(quán)利主張者以何名義訴之在所不問）；適當(dāng)適時(shí)適地的采用過錯(cuò)推定原則來加大無過錯(cuò)受害方的保護(hù)力度。

四、完善我國離婚損害制度的若干建議

當(dāng)前，需對離婚損害賠償制度做進(jìn)一步的“完善”，以充分實(shí)現(xiàn)該制度保護(hù)無過錯(cuò)方利益的功能。

首先，需要擴(kuò)大它的適用范圍，增加如下情形作為無過錯(cuò)方提起損害賠償?shù)睦碛桑?，他人發(fā)生婚外性行為未達(dá)到同居程度的；2，使他方欺詐性撫養(yǎng)子女的；3，因犯強(qiáng)奸罪被判入獄的。即便增加上述情形，也難免有疏漏，故從立法技術(shù)上考慮，還需在具體情形之后設(shè)一個(gè)兜底條款：“其他導(dǎo)致離婚的重大情形”。

其次，適當(dāng)放寬無過錯(cuò)方舉證責(zé)任的條件，或者在特定情況下適用舉證責(zé)任倒置的規(guī)則。因?yàn)?，絕大多數(shù)婚姻過錯(cuò)行為發(fā)生時(shí)多處在隱秘狀態(tài)，很難有第三人在場，無過錯(cuò)的配偶一方更是不知情。離婚時(shí)，當(dāng)無過錯(cuò)方提出損害賠償訴求時(shí)，按照民事訴訟法“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯(cuò)方要承擔(dān)全部舉證責(zé)任，而他們往往難以收集到充分確鑿的證據(jù)。

因此，需從證據(jù)規(guī)則入手，針對具體情況，作一些變通規(guī)定。例如，當(dāng)無過錯(cuò)方收集的證據(jù)表明對方有過錯(cuò)，但尚不充分時(shí)，可以考慮舉證責(zé)任倒置。

第四篇：論我國精神損害賠償制度的適用范圍

論我國精神損害賠償制度的適用范圍

民商法08級(jí)8班黃揚(yáng)（20080440832）指導(dǎo)老師：趙琳青

摘要：社會(huì)實(shí)踐中要求精神損害賠償?shù)陌讣找嬖龆?，立法保護(hù)的范圍也在不斷的擴(kuò)展，為了深入了解我國的精神損害賠償制度，在此對我國精神損害賠償制度的范圍進(jìn)行分類總結(jié)概括。并就此提出一些我自己的觀點(diǎn)和看法，以便更加深入的學(xué)習(xí)研究。

關(guān)鍵詞：精神損害賠償、適用范圍、人格權(quán)利、特定的身份權(quán)利

正文：

在社會(huì)生活中，人類個(gè)體之間對生存資源的不和秩序的競爭，以及人們?yōu)樯婧蜕疃鴱氖赂鞣N活動(dòng)，經(jīng)常導(dǎo)致偶然或必然的他人損害的發(fā)生。在這些損害中財(cái)產(chǎn)損害為常見情形，包括受害人現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的損失和可得利益的喪失等，在人身損害發(fā)生的同時(shí)，還往往伴隨無形之精神損害。精神損害賠償是民事主體因其民事權(quán)利受到不法行為或不當(dāng)行為的侵害而造成精神痛苦或精神利益的損害,要求行為人通過財(cái)產(chǎn)賠償?shù)确绞竭M(jìn)行救濟(jì)和保護(hù)的民事法律制度。精神損害賠償兼具經(jīng)濟(jì)賠償和精神撫慰的性質(zhì)。我國的精神損害賠償具有填補(bǔ)損害、精神撫慰和制裁違法三種功能。

作為精神活動(dòng)為中心的智力高度發(fā)達(dá)的生物，人類亦經(jīng)常遭受精神上的的損害而近代法對此的態(tài)度是：非財(cái)產(chǎn)損害，除法律明確規(guī)定的極少數(shù)情形外，概不予以賠償。這是對人類尊嚴(yán)的極大漠視，在新的法律政策重視人的具體的真實(shí)的需求這一背景下非財(cái)產(chǎn)損害賠償逐漸得到承認(rèn)。法國很早就通過判例將損害的概念擴(kuò)展到非財(cái)產(chǎn)損害，并適用到廣泛的領(lǐng)域，包括合同領(lǐng)域。德國亦增加了非財(cái)產(chǎn)損害賠償?shù)那樾?。事?shí)說明，當(dāng)立法政策關(guān)注到具體的個(gè)人及其損害救濟(jì)時(shí)，必然會(huì)發(fā)現(xiàn)造成人精神痛苦或肉體痛苦的損害在很多時(shí)候并非轉(zhuǎn)瞬即逝的一時(shí)氣憤，而是對人及人的尊嚴(yán)的嚴(yán)重?fù)p害，關(guān)乎人的幸福，對其予以保護(hù)更能體現(xiàn)對人的平等保護(hù)。

按照學(xué)術(shù)界的觀點(diǎn)，我國精神損害賠償制度是隨著《民法通則》的頒布而確立的。該法第120條第1款規(guī)定，公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。但其規(guī)定的還不夠明確，為了補(bǔ)充立法的不足，在司法領(lǐng)域內(nèi)正確確定精神損害賠償責(zé)任，最高人民法院于2001年3月1日頒發(fā)了《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》。該解釋對精神損害賠償?shù)倪m用范圍、適用排除、適用原則、撫慰金方式、數(shù)額確定依據(jù)等作出了具體規(guī)定。

以下就來具體談?wù)勎覈駬p害賠償制度的適用范圍，由于我國的法律規(guī)定精神損害賠償?shù)倪m用范圍僅限于民事侵權(quán)，則就談?wù)勎覈駬p害賠償制度在民事侵權(quán)方面的適用范圍。根據(jù)《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的內(nèi)容，我國精神損害賠償制度在民事侵權(quán)方面適用范圍包括以下幾個(gè)方面：

第一，自然人因人格權(quán)利遭受非法侵害，可以向人民法院起訴請求賠償精神損害。

該司法解釋第1條規(guī)定的人格權(quán)內(nèi)容，一共分為三個(gè)層次；生命權(quán)、健康 權(quán)、身體權(quán)是一個(gè)層次；姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)是第二個(gè)層次；人格尊嚴(yán)

權(quán) 和人身自由權(quán)是第三個(gè)層次。這種區(qū)分，有立法的根據(jù)，就是第一次層次是

《民法通則》規(guī) 定的物質(zhì)性人格權(quán)，第二個(gè)層次是《民法通則》規(guī)定的精神性

人格權(quán)，第三個(gè)層次是其他法 律規(guī)定的人格權(quán)。通常我們對精神損害賠償中的賠償范圍都以《民法通則》中第120條中所規(guī)定的人格權(quán)為依據(jù)，在《解釋》中

對人格權(quán)的保護(hù)作了較大的完善，從人格的自然屬性和社會(huì)屬性上進(jìn)行了全面的保護(hù)?！督忉尅分械谝粭l第一款第二、三項(xiàng)中的名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)、肖象

權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)表現(xiàn)為人格的社會(huì)屬性，而物質(zhì)性人格權(quán)是它們賴

以存在的前提和基礎(chǔ)，它一旦受到損害往往是難以補(bǔ)救的。在《解釋》中對人格

權(quán)作了擴(kuò)張，其將身體權(quán)作為一獨(dú)立的人格權(quán)利，對于身體權(quán)的保護(hù)，與其他物

質(zhì)性人格權(quán)的保護(hù)有所區(qū)別。因?yàn)榍趾ι眢w權(quán)，主要損害不 是人體的損傷（因

為造成人體損傷行為侵害的是健康權(quán)），而是精神痛苦。因此，救濟(jì)的主要 方法

是精神損害賠償，以及其他賠禮道歉等救濟(jì)方法，主要的不是對造成的財(cái)產(chǎn)損失

給予賠 償。因此，確定精神撫慰金賠償在保護(hù)身體權(quán)中，從以往的民法中的生

命健康權(quán)中單獨(dú)提取出來，使得一些在健康權(quán)中難以確定的侵害行為得以制裁就

顯得非常必要。

第二，違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德侵害他人隱私或者其他人格利益的侵權(quán)

行為。

這一點(diǎn)是基于《民法通則》第5條規(guī)定：“公民、法人合法的民事權(quán)益受到

法律保護(hù)，任何組織和個(gè)人不得侵犯”。在這個(gè)司法解釋當(dāng)中，關(guān)于隱私權(quán)的措辭與其他權(quán)利的措辭有所不同。按照司法解釋起草 者的意思，這種不同的措

辭是想?yún)^(qū)別隱私權(quán)還不是一個(gè)正式的人格權(quán)，因?yàn)樵诂F(xiàn)行法律當(dāng)中 還沒有規(guī)定

隱私權(quán)是一個(gè)具體人格權(quán)，因而采用依照公序良俗原則作為一種人格利益的方法

加以保護(hù)，不是作為對人格權(quán)的保護(hù)。民事權(quán)益包括了公民的權(quán)利和利益。若需

確定其侵犯了公民的隱私權(quán)，這要從侵害方是否違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德并

對他人進(jìn)行里侵害，造成他人的精神或肉體上的痛苦等方面給予考慮。通常我們

可以從侵害人的行為是否有違反公序良俗這方面給予衡量。至于其他人格利益指的是一切應(yīng)當(dāng)保護(hù)的人格利益。

第三，特定的身份權(quán)利受到侵害，可以請求精神損害賠償。

根據(jù)該《解釋》第2條規(guī)定，非法使被監(jiān)護(hù)人脫離監(jiān)護(hù)，導(dǎo)致親子關(guān)系或者

近親屬間的親屬關(guān)系遭受嚴(yán)重?fù)p害的，監(jiān)護(hù)人可以請求精神損害賠償。在我們的民事法律體系中，身份權(quán)利包含有特定的人格和精神利益。這一種特定的人格和

精神利益通常表在婚姻、家庭關(guān)系中。如夫妻關(guān)系、母子關(guān)系、父子關(guān)系等等。

而對這一種親子關(guān)系或者近親屬關(guān)系造成嚴(yán)重傷害，同樣是一種精神傷害，其監(jiān)

護(hù)人有權(quán)對這種非法侵害提起訴訟，并請求給予精神損害賠償，這是從單純的人

格權(quán)利向特定人格和精神利益的特定身份權(quán)利的延伸，這對于保護(hù)親屬法上 的身份權(quán)具有重要的意義。

第四，自然人死亡后，其近親屬因侵權(quán)行為遭受精神痛苦，可以請求賠償精

神損害。

《解釋》第三條對死者人格利益進(jìn)行了保護(hù)，規(guī)定有以下三種情形的，可以

請求精神損害賠償:(一)以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會(huì)公共利益、社會(huì)

公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)；

（二）非法披露、利用死

者隱私，或者以違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德的其他方式侵害死者隱私；

（三）非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德的其他方式侵

害遺體遺骨。

《民法通則》中規(guī)定，自然人的權(quán)利能力始于出生，終于死亡。自然人死亡后，其主體資格就隨之消亡，不再具有民事主體資格，不享有民事權(quán)利，所以他的人格權(quán)也就無載體了。但由于此人有其近親屬存于世上，由于近親屬間特定的身份關(guān)系，自然人死亡以后，其人格要素對其仍然生存著的配偶、父母、子女和其他近親屬會(huì)發(fā)生影響，并構(gòu)成生者利益的重要內(nèi)容，這體現(xiàn)在其近親屬對死者的崇敬、懷念及敬仰等一系列的精神寄托。這種精神利益所體現(xiàn)出的人性光輝，有助于社會(huì)的團(tuán)結(jié)和睦，有利于維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。因此對死者的聲譽(yù)、名聲等人格的詆毀，實(shí)際上是對其在生的近親屬造成的痛苦，對這類特定的人造成侵害。對死者的人格侵害實(shí)際上是對其仍生活著的近親屬的一種人格尊嚴(yán)及精神利益的侵害。這類案件判侵權(quán)方敗訴，實(shí)質(zhì)上也是通過法律手段來維護(hù)良俗的體現(xiàn).該《解釋》將其擴(kuò)大到自然人的其他人格要素，包括保護(hù)姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)、隱私、遺體、遺骨。其真正的目的，應(yīng)是保護(hù)生者的人格尊嚴(yán)還有精神利益。

第五，侵犯具有精神利益的特定物品，有權(quán)要求精神損害賠償。

從《解釋》第4條的規(guī)定可見，我國現(xiàn)行法對于財(cái)產(chǎn)權(quán)受損時(shí)產(chǎn)生的精神損害賠償問題持肯定態(tài)度，但僅限于“具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品”。我國法律規(guī)定，具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品，因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權(quán)為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。這就突破了精神損害賠償限于人身權(quán)利遭受損害的界限，有條件地?cái)U(kuò)展到了 侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)的場合。這是一個(gè)很大的突破。侵害特定紀(jì)念物品，不能認(rèn)為是對人格權(quán)的侵害。在各國立法中，一般都將精神損害賠償限制在侵害人格權(quán)和身份權(quán)的場合之中，不擴(kuò)展到 侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)的場合。但是在日本等國，對有特定紀(jì)念意義的物品進(jìn)行侵害，造成精神損害的，也可以請求精神損害賠償。在一些具有重要紀(jì)念意義的紀(jì)念物品上，體現(xiàn)了人格利益，對 這些物品的侵害有可能損害財(cái)產(chǎn)所有人的精神利益，造成不可彌補(bǔ)的精神痛苦。精神損害賠 償司法解釋采納這種司法經(jīng)驗(yàn)，對這種侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為如果受害人“以侵權(quán)為由”起訴請求精神損害賠償，可以確定侵害人承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。

第六，我國《婚姻法》規(guī)定在下列情形中，也可以請求精神損害賠償。

我國《婚姻法》第46條規(guī)定，因一方重婚或有配偶者與他人同居嚴(yán)重違反一夫一妻制，給婚姻另一方造成相當(dāng)程度的精神負(fù)擔(dān)，因此導(dǎo)致離婚的，主要涉及對精神損害的賠償。實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員不僅會(huì)造成人身上傷害，而且給受害人產(chǎn)生心理傷害，還可能發(fā)生財(cái)產(chǎn)傷害，因此導(dǎo)致離婚的，受害人可以依法請求物質(zhì)及精神賠償。需要注意的是這些賠償請求只有在因?yàn)樯鲜銮樾螌?dǎo)致離婚時(shí)才可以主張，對于婚內(nèi)的損害賠償我國尚未規(guī)定。

以上就是我總結(jié)的我國法律中規(guī)定的精神損害賠償?shù)倪m用范圍，下面就跟據(jù)我的理解和學(xué)習(xí)來談?wù)勎覍Α督忉尅返恼J(rèn)識(shí)和一些想法。

第一，我國的法律規(guī)定，精神損害賠償制度僅適用于民事侵權(quán)范圍，并不適

用于刑法和行政法。

首先，來說說精神損害賠償制度應(yīng)不應(yīng)該推廣到刑法范圍，我在網(wǎng)上看到過很多關(guān)于這樣的文章。對于因犯罪行為而遭受精神損害的被害人是否有權(quán)要求精神損害賠償，法學(xué)理論界向來有兩種不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)為否定說，認(rèn)為受害人無此權(quán)利，其理由主要是刑事訴訟法第77條規(guī)定：“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟?！彼麄冋J(rèn)為刑事案件不存在精神損害賠償?shù)膯栴}。因?yàn)?，刑事?zé)任中沒有精神損害賠償?shù)囊?guī)定，精神損害賠償案件又不能提起附帶民事訴訟。另一種觀點(diǎn)為肯定說，認(rèn)為受害人有此權(quán)利，理由是刑事訴訟法第77條的規(guī)定不能作為否定刑事案件受害人精神損害賠償權(quán)利的依據(jù)。根據(jù)該條規(guī)定，只能說明受害人不能通過提起附帶民事訴訟的方式獲得精神損害賠償，并不能說明他不能通過其他途徑獲得精神損害賠償。

我認(rèn)同后一種觀點(diǎn)，王兵老師在一次訪談節(jié)目上說過：因犯罪行為而導(dǎo)致的被害人精神損害的情況大量存在，有損害后果發(fā)生，就應(yīng)當(dāng)有司法上的救濟(jì)。對犯罪分子追究刑事責(zé)任和要求犯罪分子對受害人進(jìn)行精神損害賠償，是兩種性質(zhì)不同的責(zé)任。前者是犯罪分子對國家承擔(dān)的公法責(zé)任，后者則是犯罪分子對受害人承擔(dān)的私法責(zé)任。刑事責(zé)任的追究并不能替代民事上的精神損害賠償。從程序法的性質(zhì)來講，刑事附帶民事訴訟只是受害人通過對程序權(quán)利的行使，使其遭受侵害的實(shí)體權(quán)利得以保護(hù)的一個(gè)途徑。因此，刑事訴訟法第77條的規(guī)定不能作為否定刑事案件受害人精神損害賠償權(quán)利的依據(jù)。我認(rèn)為民法和刑法是兩個(gè)緊密相關(guān)的法學(xué)部門，兩者之間有其共通的地方。民事權(quán)利是國家法律賦予的，通過民法的立法確定，任何機(jī)關(guān)和個(gè)人都不能予以剝奪，凡是關(guān)于民事權(quán)利內(nèi)容和民事權(quán)利保護(hù)的問題，都必須依據(jù)民法的規(guī)定處理。因此，刑法中犯罪分子的民事權(quán)利應(yīng)該而且必須得到有效的保護(hù)，凡是最高法院精神損害賠償司法解釋規(guī)定范圍內(nèi)的民事權(quán)利受到損害，即使是由于刑事犯罪所引起的，受害人也有權(quán)得到精神損害賠償救濟(jì)，而不管它是通過民事訴訟程序還是通過刑事附帶民事訴訟程序進(jìn)行。

其次，再來說說精神損害賠償制度能不能適用行政法范疇。行政法與其他部門法有很大的不同，最重要的特點(diǎn)就是行政訴訟的主體一方是國家。精神損失是指由于加害人的侵權(quán)行為給受害人造成精神痛苦或使其精神利益受到損害。精神損害既可以是生理方面的，也可以是心理方面的，還可以是精神方面的。我國法律規(guī)定受害人既可以是自然人也可以是法人，但法律上并沒有規(guī)定國家能否作為精神損害賠償案件的被告。和其他訴訟比較起來，行政訴訟自古以來就比較難打，提起訴訟讓法院受理難、打贏官司難、勝訴后判決執(zhí)行難，所以能夠獲得有效的行政法律救濟(jì)是很艱難的。這大都是由于國家作為被告主體資格的特殊性，就是 腳注：參見王兵：《精神損害賠償范圍和數(shù)額》，《中國法院網(wǎng)》2002年12月24日

因?yàn)檫@樣，國家在立法上更應(yīng)該多多保障廣大人民的利益。所以我認(rèn)為，在立法上應(yīng)該明確指出國家可以作為精神損害賠償案件的被告。第二，《解釋》第2條中規(guī)定的“其他人格利益”是一個(gè)很模糊的解釋，是一個(gè)彈性條款，我在網(wǎng)上搜了一下，發(fā)現(xiàn)對于這個(gè)“其他人格利益”學(xué)者們有很大的爭議?！捌渌烁窭妗边@個(gè)概念，如果用準(zhǔn)確的民法術(shù)語表述，應(yīng)該是“一般人格利益”。它是一般人格權(quán)的客體，是指那些沒有被具體人格權(quán)所概括的人格利益，它是一個(gè)開放的概念，具有很強(qiáng)的概括性和包容性是具體人格權(quán)沒有概括進(jìn)去的、又需要法律予以保護(hù)的人格利益，都可以涵括在這個(gè)概念之中。在審判實(shí)踐中，需要法官在具體個(gè)案中運(yùn)用法官自由裁量權(quán)具體問題具體分析，對它進(jìn)行價(jià)值補(bǔ)充。

雖然從審判實(shí)踐來看，隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步與發(fā)展，人格利益也可能會(huì)出現(xiàn)一些新的表現(xiàn)形式，如果不采用這種包容性強(qiáng)的條款加以規(guī)定，有些正當(dāng)權(quán)益就得不到法律的保護(hù)，民事權(quán)利的保護(hù)也就不能周延，同時(shí)這種彈性條款有利于法律的穩(wěn)定性，能夠讓法官充分發(fā)揮自由裁量權(quán)解決生活中不斷出現(xiàn)的新問題。但是我認(rèn)為法律對“其他人格利益”應(yīng)該有明確的規(guī)定，法律上不明確的規(guī)定，不僅會(huì)引發(fā)不必要的爭議，也會(huì)造成法律適用的困難。而且我國法官的素質(zhì)參差不齊，過多的賦予他們自由裁量權(quán)會(huì)造成同案不同判的結(jié)果甚至錯(cuò)判的結(jié)果，嚴(yán)重侵害的廣大民的合法權(quán)益，不利于法律的普及推廣。

第三，《解釋》第4條的規(guī)定，我國現(xiàn)行法對于財(cái)產(chǎn)權(quán)受損時(shí)產(chǎn)生的精神損害賠償問題持肯定態(tài)度，但僅限于“具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品”。“ 人格象征意義”原則上應(yīng)當(dāng)指與特定自然人的才能、形象、風(fēng)貌乃至精神魅力有關(guān)。但是，根據(jù)這一解釋，很多與受害人有著密切感情聯(lián)系的物品受到侵害毀損或滅失，并且給受害人造成“精神打擊”，受害人卻無法獲得精神損害賠償，如與受害人有深厚感情的寵物、父母的遺物、祖?zhèn)鞯奈锲返取?/p>

我認(rèn)為，財(cái)產(chǎn)權(quán)或者財(cái)產(chǎn)利益受到損害原則上不應(yīng)獲得精神損害賠償。法律之所以在某些情況下賦予財(cái)產(chǎn)所有人精神損害賠償請求權(quán)，根本原因在于該財(cái)產(chǎn)包含了或者說被賦予了“精神利益”。因此，精神損害賠償彌補(bǔ)的是當(dāng)事人的“精神利益”，而非其受損的財(cái)產(chǎn)權(quán)或者財(cái)產(chǎn)利益。但是我認(rèn)為“具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品”并不能涵蓋所有被當(dāng)事人賦予“精神利益”的物品，應(yīng)該將其在擴(kuò)大化，更加全面的對其進(jìn)行保護(hù)。

上面的三點(diǎn)就是我對我國的精神損害賠償制度學(xué)習(xí)后的感想和認(rèn)識(shí)，我并沒有接觸過具體案例，對我國的精神損害賠償制度的了解都是通過在圖書館查閱資料和在網(wǎng)上搜集各種觀點(diǎn)學(xué)習(xí)的，有什么不對的地方，請老師指正。

參考文獻(xiàn)：姜戰(zhàn)軍。《損害賠償范圍確定中的法律政策》。《法學(xué)研究》，2009年，第6期

張寶新?！队⒚婪ㄉ稀熬翊驌簟睋p害賠償制度及其借鑒》。《法商研究》，2007年，第5期

在此感謝論文指導(dǎo)老師趙琳青趙老師在論文寫作過程中給予的幫助和支

持。

第五篇：論我國的離婚損害賠償制度 - 副本

論我國的離婚損害賠償制度

內(nèi)容摘要：2001年4月28日我國修正后的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）首次規(guī)定了離婚損害賠償制度。這一制度規(guī)定了婚姻關(guān)系中一方當(dāng)事人實(shí)施了重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待，遺棄家庭成員四種違法行為之一，并導(dǎo)致離婚的，則無過錯(cuò)方有權(quán)提起離婚損害賠償。此制度充分體現(xiàn)了婚姻義務(wù)的內(nèi)在要求，充分保護(hù)了新的歷史條件下的婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，制裁過錯(cuò)方的違法行為，使司法機(jī)關(guān)在裁判相關(guān)案件時(shí)有了法律依據(jù)。

關(guān)鍵詞：

目前，我國學(xué)術(shù)界關(guān)于離婚精神損害賠償制度的研究尚處于起步階段，對離婚損害賠償?shù)闹T多問題仍存在分歧。為正確貫徹實(shí)施這一法律規(guī)定，本文擬就離婚損害賠償制度的若干問題進(jìn)行研究與探討。

一、離婚損害賠償制度概述

（一）婚損害賠償制度的含義 我國《婚姻法》第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償：

（一）重婚的；(二)有配偶者與他人同居的;(三)實(shí)施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的?！蔽覈痘橐龇ā飞系碾x婚損害賠償，是指夫妻一方因法定的嚴(yán)重的過錯(cuò)行為而導(dǎo)致離婚的，并對無過錯(cuò)方造成精神或物質(zhì)損害的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償。當(dāng)夫妻一方的行為是構(gòu)成離婚原因之一的侵權(quán)行為時(shí)，他方才可請求因侵權(quán)行為而產(chǎn)生的損害賠償，如果離婚原因不是法定的侵權(quán)行為時(shí)，則他方不得請求離婚損害賠償。

（二）離婚損害賠償制度的法律特征

1、主體法定性。指離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體及責(zé)任主體是法定的。離婚損害賠償請求權(quán)主體是指哪些人可以提出離婚損害賠償，必須具備什么條件。離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)基礎(chǔ)是侵權(quán)行為，其賠償是因離婚前的過錯(cuò)行為而導(dǎo)致離婚時(shí)發(fā)生的賠償，不是對離婚本身造成的損害賠償。所以，受害方是以自己合法的婚姻關(guān)系受侵害受損害而要求賠償?shù)?，而不是以個(gè)人的人身受害要求賠償。因此，離婚損害賠償請求權(quán)的主體只能是婚姻關(guān)系中的一方當(dāng)事人，即無法定過錯(cuò)一方當(dāng)

事人。家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等違法行為侵害父母、子女、兄弟姐妹等家庭成員，不屬于離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體范圍。他們受到的損害，可以另行提起民事訴訟。

對于離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體，《婚姻法》第46條沒有明確規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（一）》第29條規(guī)定，承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)方的配偶。本人認(rèn)為，最高人民法院這一司法解釋值得商榷。

2、救濟(jì)性。離婚損害賠償能使有過錯(cuò)方受到經(jīng)濟(jì)上的制裁，使無過錯(cuò)方得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰，有利于有效地維護(hù)無過錯(cuò)方的合法權(quán)益。通過該制度使無過錯(cuò)方獲得一定的補(bǔ)償。首先是從經(jīng)濟(jì)上填補(bǔ)損害，其次是撫慰受害方因權(quán)益遭受損害遭受的痛苦，使受害人獲得心理上的慰藉。

3、懲罰性。離婚損害賠償既是對違法行為的制裁，也對其他有可能實(shí)施侵權(quán)行為的人具有警戒和預(yù)防作用。即離婚損害賠償制度的立法目的在于填補(bǔ)過錯(cuò)配偶的違法行為給無過錯(cuò)配偶造成的損害，撫慰無過錯(cuò)配偶的精神創(chuàng)傷，預(yù)防、制裁配偶一方的違法行為，以維護(hù)合法婚姻關(guān)系和保護(hù)無過錯(cuò)配偶的合法權(quán)益。

二、離婚損害賠償與相關(guān)損害賠償概念辨析

（一）離婚損害賠償與侵權(quán)損害賠償 侵權(quán)損害賠償，是指支付一定的金錢或者實(shí)物賠償侵權(quán)行為所造成損失的侵權(quán)責(zé)①任方式。與離婚損害賠償?shù)南嗤c(diǎn)是二者均是基于一定的民事法律事實(shí)導(dǎo)致?lián)p害的結(jié)果發(fā)生，從而引起一定的權(quán)利和義務(wù)。通過對相關(guān)損害責(zé)任人作出一定的懲罰，使其支付一定的金錢或者實(shí)物，給予受害人一定的補(bǔ)償。但是二者又有不同之處：

其一，主體不同。離婚損害賠償請求權(quán)的主體只能是婚姻關(guān)系中的一方當(dāng)事人，即無法定過錯(cuò)一方當(dāng)事人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（一）》第29條規(guī)定，承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)方的配偶。而侵權(quán)損害賠償是一種適用最廣泛的侵權(quán)責(zé)任方式，請求權(quán)主體可以是在侵權(quán)行為中任何遭受侵權(quán)行為損害的一方當(dāng)事人，而其責(zé)任主體也可以是侵權(quán)行為中任何一方加害人。

其二，請求權(quán)基礎(chǔ)不同。離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)基礎(chǔ)為婚姻存續(xù)期間一方當(dāng)事人的過錯(cuò)行為導(dǎo)致離婚結(jié)果的發(fā)生。是配偶一方以自己合法的婚姻關(guān)系受侵害受損害而要求賠償。而侵權(quán)行為的請求權(quán)基礎(chǔ)是基于一般侵權(quán)行為，規(guī)定的更加寬泛，即在其他責(zé)任方式無法實(shí)現(xiàn)或者其他責(zé)任方式不足以救濟(jì)受害人時(shí)，侵權(quán)損害賠償都有適用余地。

其三，功能不同。離婚損害賠償作為一種民事責(zé)任，其功能在于彌補(bǔ)受損害一方因離婚所遭受的損失。彌補(bǔ)的損失包含兩個(gè)方面：一是從經(jīng)濟(jì)上填補(bǔ)損害，二是慰撫受害方因合法權(quán)益受到損害而遭受的痛苦。同時(shí)通過對過錯(cuò)方進(jìn)行財(cái)產(chǎn)性的懲罰，達(dá)到警示、預(yù)防違法行為的效果。侵權(quán)損害賠償?shù)墓δ苤饕翘钛a(bǔ)和轉(zhuǎn)嫁損失。作為救濟(jì)方式，侵權(quán)損害賠償應(yīng)當(dāng)使受害人的狀況盡可能恢復(fù)到權(quán)益未被侵害之前的狀態(tài)。

其四，確定損害賠償數(shù)額的考量因素不同。由于離婚損害賠償包括物質(zhì)損害賠償 ① 魏振瀛：《民法》（第三版），北京大學(xué)出版社2007年七月第三版，第750頁。

和精神損害賠償，因此，離婚損害賠償?shù)臄?shù)額評(píng)算，也要從上述兩個(gè)方面分別算定。財(cái)產(chǎn)損害賠償在司法實(shí)踐中較為好確定。然而對離婚精神損害而言，基于婚姻家庭關(guān)系的特殊性，要考慮哪些因素，臺(tái)灣史尚寬先生認(rèn)為，應(yīng)按所受痛苦程度（尤其身體健康上受有損害），參照婚姻繼續(xù)期間、年齡、地位、因夫妻財(cái)產(chǎn)分割所取回財(cái)產(chǎn)及所得財(cái)產(chǎn)上損害賠償之多寡及其他一切情事定之。②侵權(quán)損害賠償?shù)拇_定應(yīng)考慮加害人的過錯(cuò)程度，適用過錯(cuò)相抵原則、損益相抵原則，以及基于一定的人道主義考量。

（二）離婚損害賠償與精神損害賠償

精神損害賠償，是指自然人在人身權(quán)或者某些財(cái)產(chǎn)權(quán)受到不法侵害，致使其人身利益或者財(cái)產(chǎn)利益受到損害并遭受精神痛苦時(shí)，受害人本人、本人死亡后其近親

③屬有權(quán)要求侵權(quán)人給予損害賠償?shù)拿袷路芍贫?。離婚損害賠償制度中包含了部分精神損害賠償中的部分內(nèi)容，即在離婚損害賠償中，夫妻一方基于另一方因法定的嚴(yán)重的過錯(cuò)行為而導(dǎo)致離婚，并對另一方造成精神或物質(zhì)損害這一事實(shí)而提出的賠償請求。但二者又有顯著的不同之處：

其一，主體不同。離婚損害賠償請求權(quán)的主體只能是婚姻關(guān)系中的一方當(dāng)事人，即無法定過錯(cuò)一方當(dāng)事人。離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)方的配偶。精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體除了直接因不法侵害遭受人身利益或者財(cái)產(chǎn)利益受到損害并遭受精神痛苦的自然人外，還包括死者的近親屬，這里包含兩層含義，第一，只有死者的近親屬可以提出精神損害賠償；但受害人為死亡的，其近親屬不可以提出精神損害賠償。精神損害賠償?shù)呢?zé)任主體是不特定的侵害自然人人身、財(cái)產(chǎn)利益的加害人。

其二，請求權(quán)基礎(chǔ)不同。離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)基礎(chǔ)是婚姻存續(xù)期間夫妻一方的行為導(dǎo)致離婚的法定過錯(cuò)。精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)基礎(chǔ)是人格權(quán)受到侵害的行為，具體根據(jù)《民法通則》第120條規(guī)定，包括公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到損害的行為。

其三，確定損害賠償考慮的因素不同。精神損害賠償?shù)那疤崾蔷駬p失，而精神損失是無形的，無法精確度量的。根據(jù)我國《精神損失損害賠償解釋》第10條的規(guī)定，精神損害賠償數(shù)額根據(jù)以下因素確定：（1）侵權(quán)人的過錯(cuò)程度，法律另有規(guī)定的除外；（2）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；（3）侵權(quán)行為所造成的后果；（4）侵權(quán)人的獲利情況；（5）侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力；（6）受訴法院所在地平均生活水平。法律、行政法規(guī)對殘疾賠償金、死亡賠償金等有明確規(guī)定的，適用法律、行政法規(guī)的規(guī)定。另外值得注意的是，同侵權(quán)損害賠償一樣，精神損害賠償也同樣適用過錯(cuò)相抵原則，而我國現(xiàn)行法律對離婚損害賠償并無這一規(guī)定。

三、離婚損害賠償制度的立法概況及對比

離婚損害賠償制度起源于19世紀(jì)，隨著社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步，各國均把該制度引入本國相關(guān)的法律條文中，并根據(jù)本國婚姻家庭關(guān)系的特點(diǎn)加以發(fā)展和完善?！度鹗棵穹ǖ洹纷钤缑鞔_規(guī)定離婚時(shí)過錯(cuò)方需承擔(dān)賠償責(zé)任其，第151條規(guī)定：“

（一）無過錯(cuò)的配偶因離婚在財(cái)產(chǎn)或繼承權(quán)方面受到損失的，有過錯(cuò)的配偶應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)賠償損失的責(zé)任

（二）無過錯(cuò)的配偶因離婚使本人生活遭受重大損失的，②③ 史尚寬著：《親屬法論》，中國政法大學(xué)出版社2000年2月版，第519頁。

魏振瀛：《民法》（第三版），北京大學(xué)出版社2007年七月第三版，第754頁。

法官可以判給該方一定數(shù)額的撫慰金?！雹軓纳鲜鲆?guī)定可以看出，《瑞士民法典》中規(guī)定的離婚時(shí)損害賠償，既有針對財(cái)產(chǎn)損失的，也有針對繼承權(quán)受到侵害和精神損害賠償?shù)?。其與我國的《婚姻法》中規(guī)定的離婚損害賠償相比，對于責(zé)任主體規(guī)定的范圍更廣，同時(shí)對可以請求的損害賠償內(nèi)容規(guī)定的更為明確?！斗▏穹ǖ洹返?66條規(guī)定：“在因一方配偶單方過錯(cuò)而宣告離婚的情況下，該一方對另一方配偶因婚姻解除而受到的物質(zhì)上與精神上的損失，得受判處負(fù)損害賠償責(zé)任?！雹萃瑫r(shí)，該法第267條明確規(guī)定：“過錯(cuò)方當(dāng)然喪失另一方配偶在結(jié)婚時(shí)或其后原已同意的一切贈(zèng)與及一切財(cái)產(chǎn)利益?！辈⑶以诘?67條還規(guī)定，夫妻雙方均有過錯(cuò)，則按“過錯(cuò)相抵”的法理原則，雙方均不得提起賠償之訴。這與我國《婚姻法》中規(guī)定的損害賠償制度相比，除了損害賠償?shù)姆秶^為明確，包括損害賠償、撫慰金和彌補(bǔ)財(cái)產(chǎn)損失。最大的亮點(diǎn)在于引入了過錯(cuò)相抵原則。此原則更加符合現(xiàn)實(shí)中的婚姻家庭關(guān)系，更有利于離婚損害賠償制度的發(fā)展，也使我們隊(duì)我國立法的相關(guān)改善有所期待。

四、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件，是指判斷一方是否應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任的根據(jù)。合理的責(zé)任構(gòu)成要件的確定和運(yùn)用會(huì)給審判人員提供極大的方便。離婚損害賠償是一種因侵權(quán)行為引起的民事賠償，但基于婚姻家庭關(guān)系的特殊，其構(gòu)成要件又有自身的特點(diǎn)。具體可以歸納為以下四點(diǎn)：

（一）有法定過錯(cuò)行為的發(fā)生

法定過錯(cuò)行為的發(fā)生作為構(gòu)成精神損害賠償責(zé)任的要件之一，其主要特征是違法性。因配偶一方的違法行為致使婚姻關(guān)系破裂而離婚，即有違法性存在。這里的違法行為主要指：重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待，遺棄家庭成員四種違法行為，不能任意作擴(kuò)大解釋。

1、重婚

陳葦、楊躍春譯：《瑞士民法典》（1987年），載《外國婚姻家庭法匯編》，群眾出版社2000年版，第293頁。⑤ 羅結(jié)珍譯：《法國民法典》，中國法制出版社1999年版，第87頁。④